Edita: Confederacin de Organizaciones Empresariales de la Comunidad Valenciana (CIERVAL) Textos: CIERVAL Con la colaboracin de: SERVEF-CIERVAL Depsito Legal: V-XXXX-2011 La informacin contenida en sta gua es meramente informativa, no hacindose CIERVAL responsable de los daos, prdidas o perjuicios que se originen como consecuencia de la utilizacin de la misma o de cualquier cambio o modificacin que pudiera producirse. AUTORES D Mara Cortes Campos Len Abogada Asociada, del Departamento de Derecho Laboral. Garrigues Abogados - Valencia D M Jos Garca Martnez Abogada Asociada del Departamento de Derecho Procesal y Arbitraje. Garrigues Abogados - Valencia Ilmo. Sr. D. Jaime Gil Rubio Fiscal Jefe de Siniestralidad Laboral, Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana D. Antonio Moreno Martnez Inspector de Trabajo y Seguridad Social, especialista en Construccin. Inspeccin de Trabajo de Valencia D Josefa Teresa Rosell Monserrat Abogada Socia del Departamento de Derecho Procesal y Arbitraje. Garrigues Abogados - Valencia D. Vicente Sampedro Guillamn Abogado Asociado, Departamento Derecho Laboral. Valencia. Ex jefe de Inspeccin Provincial de Trabajo D. Rafael Montero Gomis Secretario General de la Confederacin de Organizaciones Empresariales de la Comunidad Valenciana (CIERVAL) D Isabel Meseguer Lloret Responsable del Gabinete de Prevencin de Riesgos Laborales de CIERVAL D. Javier Mateo Fernndez Director de Relaciones Empresariales de CIERVAL D M Eugenia de Corral Nanclares Directora de Comunicacin e Imagen de CIERVAL NDICE I. PRESENTACIN. INTRODUCCIN. CAPTULO I.- OBLIGACIONES DOCUMENTALES EN PREVENCIN DE RIESGOS LABORALES 8 II. CAPTULO II- OBLIGACIONES DOCUMENTALES ANTE UN ACCIDENTE DE TRABAJO 15 II.1 INFORME DEL ACCIDENTE DE TRABAJO Y PARTES DE ACCIDENTE 15 II.2 EL PARTE DE ACCIDENTE DE TRABAJO 15 II.3 COMUNICACIN URGENTE DE ACCIDENTES 17 II.4 RELACIN DE ACCIDENTES DE TRABAJO OCURRIDOS SIN BAJA MDICA 18 II.5 INVESTIGACIN DE DAOS A LA SALUD 19 II.6 AYUDA A LAS FAMILIAS: SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL (Garrigues) 22 II.7 ORGANISMOS IMPLICADOS: DEBER DE COLABORACIN (ITSS-FISCALA-GARRIGUES) DECLARACIONES TESTIGOS ANTE ITSS, COMISARA DE POLICA (Garrigues) 23 III. CAPTULO III.- ANLISIS CAUSAS DEL ACCIDENTE DE TRABAJO, QU HA FALLADO? 25 III.1 ANLISIS HECHOS Y ESCENARIO (Garrigues) 25 III.2 MEDIDAS CORRECTORAS (Garrigues) 28 III.3 CMO EVITAR LAS IMPRUDENCIAS (Garrigues) 28 IV. CAPTULO IV.- RECOMENDACIONES / OBLIGACIONES DE COORDINACIN CON EMPRESAS CONCURRENTES EN EL LUGAR DEL ACCIDENTE DE TRABAJO (GARRIGUES) 29 V. CAPTULO V.- RESPONSABILIDADES DERIVADAS DEL ACCIDENTE DE TRABAJO 33 V.1 RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA: ACTAS DE INFRACCIN (Garrigues) 33 V.2 RECARGO DE PRESTACIONES (Garrigues) 36 V.3 RESPONSABILIDAD PENAL 38 V.4 RESPONSABILIDAD POR DAOS Y PERJUICIOS: CIVIL Y LABORAL (Garrigues) 54 V.5 PODER DISCIPLINARIO DEL EMPRESARIO Y EXTINCIN POR EL TRABAJADOR POR INCUMPLIMIENTO GRAVE DEL EMPRESARIO (Garrigues) 57 VI. CAPTULO VI.- SECTOR DE CONSTRUCCIN Y AFINES: PARTICULARIDADES 58 ANEXO I: LEGISLACIN 70 ANEXO II 91 ANEXO III: MODELO OFICIAL. FORMULARIO INDIVIDUAL DE LA ORDEN TAS/2926/2002 92 ANEXO IV: MODELO OFICIAL. FORMULARIO INDIVIDUAL DE LA ORDEN TAS/2926/2002 94 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 8 PRESENTACIN 9 El accidente de trabajo constituye una preocupacin para las empresas y de manera muy signifcativa, para la Confederacin de Organizaciones Empresariales de la Comunidad Valenciana (CIERVAL), ya que es obvio que el dao que se le puede producir al trabajador a resultas de un siniestro profesional, puede originarle secuelas fsicas y psicolgicas, pudiendo llegar a la invalidez permanente o inclusive a la muerte. La proteccin y la prevencin del accidente constituyen una gran preocupacin para los legisladores, que desde principios del siglo pasado, en concreto en Espaa desde la ley de accidentes de 1900, han ido creando un acervo normativo que a partir de las ltimas dcadas del siglo, ha ido insistiendo en la necesidad de una labor preventiva, considerando que en esta labor se encuentra la consecucin de unos mejores resultados en la lucha contra la siniestralidad. En este sentido, los planes de accin contra la siniestralidad que se han venido desarrollando en nuestra Comunidad, han sido respaldados de forma total por los agentes sociales y el gobierno de la Generalidad, con la inestimable colaboracin de la Inspeccin de Trabajo y el INVASSAT. En la Comunidad Valenciana, la siniestralidad laboral comenz a descender de forma casi continuada desde el ao 2000. El ndice de incidencia constituye un dato muy revelador de la labor que se ha efectuado en nuestra Comunidad, si pensamos que partamos de un ndice del 9,7 en 1999 y que este ndice haba bajado en 2006 a 5,8 y en 2007 a 5,5 -dato especialmente relevante porque sin duda han sido los aos de mayor actividad productiva en nuestra Comunidad-. En 2009, el ndice de incidencia se sita en el 3,7, cifra que nos pone al nivel de las regiones ms notables en este tema en la Unin Europea. En esa labor preventiva se enmarca esta publicacin, una Gua que pretende ser un recordatorio a las empresas de lo que comporta el deber de prevencin de riesgos. La prevencin obliga a que se adopten todas las medidas necesarias para garantizarlo, y a su vez, al trabajador a cumplirlas. El objetivo es que la siniestralidad se vaya reduciendo al mximo en nuestras empresas. En esta publicacin analizamos las obligaciones a cumplir, qu hay que hacer ante un accidente, cmo se investigan los accidentes, as como las responsabilidades en las que se incurren por los incumplimientos, que conllevan en su caso, sanciones administrativas y penales. En el ndice de la gua, se contemplan los temas abordados por epgrafes. Dichos epgrafes se han desarrollado mediante preguntas aclaratorias que recogen las opiniones de los distintos autores que han participado. Por ltimo, y aunque no sea este el motivo y el contenido de la gua, es preciso recordar la necesidad de continuar incrementando la labor preventiva por parte de todos los agentes sociales y de todas las Administraciones, sin olvidar que lo aconsejable es continuar con las reformas legislativas necesarias con el fn de evitar la intervencin de hasta cuatro jurisdicciones en un mismo accidente. Actualmente, se trabaja en un Anteproyecto de Ley capaz de unifcar, a travs de la jurisdiccin social, las distintas responsabilidades que confuyen en un accidente de trabajo, quedando la responsabilidad penal para su propia jurisdiccin. Confamos en que esta Gua sea til para todos y que redunde en unos mejores resultados en la lucha contra la siniestralidad, uno de los objetivos de CIERVAL. Rafael Montero Gomis Secretario General de CIERVAL ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 10 INTRODUCCIN 11 La Ley de Prevencin de Riesgos Laborales defne los daos derivados del trabajo como las enfermedades, patologas o lesiones sufridas con motivo u ocasin del trabajo. Por su parte, la Ley General de la Seguridad Social defne el accidente de trabajo como toda lesin corporal que el trabajador sufra con ocasin o como consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena. Un accidente de trabajo es, por tanto, el que sucede al trabajador durante su jornada laboral, o bien en el trayecto de casa al trabajo o desde el trabajo a casa (accidente in itinere). Para que haya accidente de trabajo es necesario que concurran las siguientes circunstancias: - Lesin corporal fsica o psquica. - Que el trabajador lesionado lo sea por cuenta ajena o est dado de alta en la contingencia de accidente de trabajo como autnomo por cuenta propia. Tambin es aplicable al trabajador socio de una sociedad mercantil. - Que el accidente se haya dado con ocasin o como consecuencia del trabajo. Cabe destacar que, en Espaa, tambin son accidentes de trabajo: - Los accidentes IN ITINERE: los acaecidos al ir de casa al trabajo o del trabajo a casa. - Los accidentes IN MISIN: los sufridos por el trabajador como consecuencia de desplazamientos durante la jornada laboral para el desempeo de las funciones. La Ley General de la Seguridad Social establece una presuncin iuris tantum que dice que se presumir, salvo prueba en contrario, que son constitutivas de accidente de trabajo las lesiones que sufra el trabajador durante el tiempo y en el lugar de trabajo. ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 12 CAPTULO I.- OBLIGACIONES DOCUMENTALES EN PREVENCIN DE RIESGOS LABORALES 13 1. Cmo se planifcar la accin preventiva en la empresa? La accin preventiva se planifcar a partir de la evaluacin inicial de los riesgos para la seguridad y salud de los trabajadores. 2. Qu documentacin con carcter general debe elaborarse de forma preceptiva para llevar a cabo la accin preventiva? - Evaluacin de Riesgos. - Plan de Prevencin de Riesgos Laborales. - Medidas de proteccin y prevencin a adoptar. - Resultado de los controles peridicos de las condiciones de trabajo y de la actividad de los trabajadores. - Prctica de los controles del estado de salud de los trabajadores. - Relacin de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. - Plan de Emergencia. 3. Qu documentacin es recomendable disponer con relevancia desde el punto de vista preventivo, adicionalmente a la evaluacin y planifcacin? - Justifcante documental de vigilancia de la salud. - Justifcante documental de haber informado y formado a los trabajadores sobre los concretos riesgos a los que se exponen en su puesto de trabajo, medidas preventivas y uso de equipos de proteccin individual. - Justifcante documental de entrega de equipos de proteccin individual cuando sea preceptivo. - Justifcante de la formacin cualifcada que puedan disponer los trabajadores en materia preventiva. - Acreditacin documental de la titulacin exigida para el desempeo de su puesto de trabajo. 4. Quin deber realizar la evaluacin de riesgos? La evaluacin de riesgos deber ser realizada por un Servicio de Prevencin Ajeno acreditado por la Autoridad Laboral o por personal propio de la empresa, con capacidad y formacin adecuada a las exigencias legales. 5. El Servicio de Prevencin con el que se concierte dicho servicio debe ser el que dependa de la Mutua con la que se tenga concertado la cobertura de las contingencias profesionales? El concierto puede hacerse con cualquiera de los Servicios de Prevencin acreditados por la administracin competente. En el caso de sociedades de prevencin de las Mutuas, con efectos desde el 6 de noviembre de 2010, stas podrn ofrecer sus servicios a cualquier empresa aunque la misma no est asociada a la Mutua titular del capital social de la sociedad de prevencin. 6. Cul es el contenido mnimo de la evaluacin de riesgos? En la evaluacin deber comprender los siguientes trabajos, puestos y elementos: - La evaluacin de todas las tareas y procedimientos que se realicen en el puesto de trabajo. - La evaluacin general de los lugares e instalaciones comunes al trabajo. - La evaluacin de equipos de trabajo. ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 14 Asimismo, en la evaluacin se deber determinar el nivel de riesgo, con indicacin de la medida preventiva para controlar o eliminar el riesgo. 7. Cundo debe ser revisada la evaluacin de riesgos? - Con ocasin de la adquisicin y puesta en funcionamiento de nuevos equipos de trabajo. - Cuando se incorporen al proceso productivo nuevas sustancias o compuestos qumicos. - Cuando se incorporen nuevas tecnologas a los procesos de produccin. - Con ocasin del acondicionamiento de los lugares de trabajo. - Cuando cambien las condiciones de trabajo. - Cuando se incorpore un trabajador cuyas caractersticas personales o estado biolgico conocido lo hagan especialmente sensible a las condiciones del puesto. - Cuando se hayan producido daos para la salud. - Cuando los controles realizados, incluido la vigilancia de la salud, detecten que las actividades preventivas pueden ser inadecuadas o insufcientes. - Cuando lo establezca una disposicin especfca. - En la periodicidad que se acuerde entre la empresa y los representantes de los trabajadores. 8. Quin tiene la responsabilidad de elaborar el Plan de Prevencin de Riesgos? El empresario, quien podr contar para su elaboracin con el asesoramiento de entidades especializadas. 9. Qu contenido deber tener el Plan de Prevencin de Riesgos? - Determinacin de los objetivos y compromisos. - Descripcin de las prcticas, procedimientos y procesos. - Descripcin de la estructura organizativa de la empresa, la cual englobar lo siguiente: Determinacin o constitucin de la modalidad organizativa de los recursos necesarios para el desarrollo de las actividades preventivas. Nombramiento de las personas con responsa- bilidades en materia de prevencin de riesgos laborales. Articulacin de los mecanismos de participacin y consulta. 10. Qu contenido mnimo deber tener el plan de emergencia? - Normas sobre primeros auxilios. - Actuacin frente a emergencias. - Evacuacin de trabajadores. - Designacin de trabajadores para los equipos de intervencin. 15 II.1 INFORME DEL ACCIDENTE DE TRABAJO Y PARTES DE ACCIDENTE 1. Qu accidentes y enfermedades debe el empresario comunicar con carcter general? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Las obligaciones documentales del empresario sobre los daos para la salud de los trabajadores consisten en la comunicacin de: - La notifcacin a la Autoridad Laboral de los daos para la salud de los trabajadores producidos con ocasin de su trabajo (parte de accidente de trabajo y parte de enfermedad profesional). - La comunicacin urgente de los accidentes graves o muy graves, con fallecimiento del trabajador o cuando afecten a ms de cuatro trabajadores. - Una relacin de accidentes de trabajo sin baja mdica. - La confeccin del documento de investigacin de los daos de la salud por el empresario para detectar las causas de los mismos. En relacin con las enfermedades profesionales, corresponde a la entidad gestora o colaboradora que asuma la proteccin de las contingencias profesionales: - La califcacin de las enfermedades como pro- fesionales. - La elaboracin y tramitacin del parte de enfer- medad profesional. El empresario debe facilitar a la entidad gestora o mutua la informacin que obre en su poder y les sea requerida para la elaboracin de dicho parte. II.2 EL PARTE DE ACCIDENTE DE TRABAJO 1. Cundo debe elaborase el parte de accidente de trabajo? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) El empresario est obligado a notifcar a la autoridad laboral los accidentes de trabajo o recadas que den lugar a la ausencia del trabajo del accidentado de al menos, un da (con la salvedad del da en que ocurri el accidente), previa baja mdica, cumplimentando el parte de accidente de trabajo por medios electrnicos (Sistema Delt@). 2. Por qu medio debe efectuarse la comunica- cin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) La cumplimentacin y transmisin de los modelos aprobados slo podr realizarse por medios electr- nicos a travs de la aplicacin informtica (Sistema Delt@). 3. Quin puede efectuar la comunicacin por medio del sistema delt@? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Las empresas, as como las entidades gestoras y colaboradoras de la Seguridad Social y Administraciones Pblicas competentes, debe- rn estar representadas por personas fsicas autorizadas y acreditadas para el uso del sistema Delt@. Estas personas debern disponer de certifcacin electrnica X.509 v.3 que les permita, desde su navegador, la utilizacin para frma electrnica y cifrado, expedida por una autoridad de certifcacin aceptada por el sistema Delt@, apoyndose inicialmente en los certifcados emitidos por la Fbrica Nacional de la Moneda y Timbre- CAPTULO II- OBLIGACIONES DOCUMENTALES ANTE UN ACCIDENTE DE TRABAJO ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 16 - A travs de la cumplimentacin de formularios individuales, en los que se recoge la informacin solicitada en los modelos aprobados en la Orden TAS/2926/2002, de 19 de noviembre 1 . - Mediante la remisin de fcheros de datos en el formulario previsto en el Sistema para la remisin de remesas de datos y que habrn de responder a los formatos XML o ASCII, publicados bajo el epgrafe Acerca del Proyecto Delt@ en la pgina principal de acceso a la aplicacin. 6. A quienes deben facilitarse copias de la comuni- cacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) El empresario entregar la correspondiente copia al trabajador accidentado o representante que justifque que lo es, caso que el accidentado no pueda hacerse cargo de l personalmente. La empresa en cualquier momento puede imprimir el parte que ha enviado a la mutua y drselo al interesado. Podr entregar un original, si el envo no se hizo mediante remesa, o si se remiti mediante remesa, podr entregarse una copia y la frma y/o sello podr estamparse fuera del sistema. Independientemente, la Mutua le puede facilitar tambin una copia del parte. El Sistema, mediante correo electrnico, realizar las comunicaciones a las Inspecciones de Trabajo y Seguridad Social y al Instituto Nacional de la Seguridad Social. 7. En qu plazo deben efectuarse las comunica- ciones? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) La comunicacin debe efectuarse en el plazo mximo de cinco das hbiles, contados desde la fecha en que se produjo el accidente o desde la fecha de la baja mdica. Real Casa de la Moneda, del tipo denominado Clase 2 CA. Los representantes de las empresas podrn solicitar su alta en el Sistema Delt@ mediante el formulario de registro accesible en su direccin electrnica. El solicitante registrado quedar autorizado para la introduccin de documentos en el sistema una vez que se haya producido el alta de la entidad gestora o colaboradora que en cada caso corresponda. 4. Qu requisitos tcnicos debe tener el equipo des de el que se efecta la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) - Tener instalado un navegador: Microsoft Internet Explorer 5.5, 5.5 SP1, 5.5 SP2 y 6.0. Netscape Navigator 4.7x. - Tener instalado un certifcado X.509 v.3 reconocido por el sistema en el navegador. - Disponer de conexin a Internet. - Sistema Operativo: Windows 98. Windows NT 4.0 Workstation y Server. Windows 2000 Professional y Server. Windows XP. 5. En qu modelos debe efectuarse la comuni- cacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Est previsto que pueda efectuarse mediante uno de los dos procedimientos siguientes: 1 Ver Anexo III 17 parte de la entidad gestora o colaboradora (y fecha de recepcin por parte da la autoridad laboral, con pleno valor jurdico. 9. Qu debe hacerse en caso de que el acciden- tado est dado de alta en ms de una empresa? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Cada empresa emitir un parte distinto del mismo trabajador, comunicando cada una de ellas el accidente, (delt@ admite partes con el mismo IPF y fecha de la baja siempre que el CIF de la empresa sea distinto). 10. Cmo se comunican las recadas? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Se inicia un parte nuevo de accidente, marcndolo como recada en la casilla correspondiente. II.3 COMUNICACIN URGENTE DE ACCIDENTES 1. Qu accidentes deben comunicarse con carcter urgente? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) - Accidentes ocurridos en el centro de trabajo o en un desplazamiento, en jornada de trabajo, que den lugar al fallecimiento del trabajador, que sean considerados como graves o muy graves. - Accidentes ocurridos en un centro de trabajo que afecten a ms de cuatro trabajadores, pertenezcan o no en su totalidad a la plantilla de la empresa. 2. En qu plazo y a quien debe efectuarse la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Segu- ridad Social) La comunicacin deber efectuarse en el plazo mximo de 24 horas a contar desde el momento en el que ocurri el accidente. La entidad gestora o colaboradora debe subsanar los errores advertidos en la cumpli mentacin de los mismos y si no pudiera sub- sanar dichos errores, debe devolver los modelos a la empresa para que, en el plazo mximo de cinco das hbiles, le sean remitidos debi- damente cumplimentados (se adjunta un correo obligatorio junto con el parte rechazado donde se indica el motivo del rechazo). La entidad gestora debe remitir, a su vez, a la autoridad laboral el parte en el plazo de 10 das desde su recepcin. La autoridad laboral puede rechazar el parte, devolvindolo a la mutua para su correccin. 8. Cmo queda constancia de la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) El Sistema, mediante correo electrnico, emitir acuses de recibo de la informacin recibida e informar sobre el estado de tramitacin de los documentos. El Sistema Delt@ conservar, con las correspondientes medidas de seguridad, los originales frmados electrnicamente de los documentos recibidos, que sern accesibles tanto a los que los generaron, como a las Administraciones Pblicas competentes y Entidades Gestoras y Colaboradoras. Los documentos presentados recibirn un nmero secuencial asignado por el Sistema (Referencia Delt@) que permita su identifcacin, sin menos- cabo del nmero de expediente que en su caso le asigne la entidad gestora o colaboradora. La fecha de recepcin registrada por el Sistema tendr validez a efectos del cumplimiento de los plazos legales. El Sistema recoge y asocia a cada documento todas las fechas y horas: fecha de emisin por parte de la empresa, fecha de aceptacin por 18 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS gravedad del dao, se efecte la comunicacin. Si por fn el accidente no es califcado como grave, nada obsta una posterior comunicacin matizando la entidad de la afeccin. 6. Quin comunica el accidente a la Inspeccin de Trabajo? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) La Autoridad Laboral dar traslado de la comunicacin a la Inspeccin de Trabajo y Segu- ridad Social a fn de que, preceptivamente, recabe la consiguiente informacin en la empresa sobre la forma en que ha ocurrido el accidente, causas del mismo y circunstancias que en l concurran. 7. Sustituye la comunicacin urgente a la comu- nicacin del parte de accidente ordinario? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) No. El accidente, deber comunicarse con carcter urgente cuando proceda, debiendo efectuarse ade- ms la comunicacin del parte de accidente me- diante Sistema Delt@. II.4 RELACIN DE ACCIDENTES DE TRABAJO OCURRIDOS SIN BAJA MDICA 1. Cundo debe efectuarse la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) El empresario debe remitir, mensualmente, la relacin de accidentes de trabajo que no hayan causado baja mdica, en los cinco primeros das del mes siguiente al que se referen los datos. 2. Cmo debe efectuarse esta comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Exclusivamente, mediante el Sistema Delt@, siendo vlido lo expuesto en el apartado sobre La comunicacin se efectuar a la Autoridad Laboral de la provincia dnde haya ocurrido el accidente, o en el primer puerto o aeropuerto en el que atraque el buque o aterrice el avin, si el centro de trabajo en que ocurriera el accidente fuera un buque o avin respectivamente. 3. Cmo puede efectuarse la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) La comunicacin puede efectuarse por medio del Sistema Delt@, mediante el formulario incluido en la aplicacin, por cualquier usuario, aunque no est previamente registrado en el mismo (a diferencia de la comunicacin de partes de accidente, en la que es necesaria el registro previo del usuario). Puede tambin comunicarse por telegrama u otro medio anlogo, como el fax. 4. Qu contenido debe tener la comunicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) En la comunicacin deber constar: - Razn social, domicilio y telfono de la empresa. - Nombre del accidentado. - Direccin completa del lugar donde ocurri el accidente. - Breve descripcin del accidente. 5. Qu hacer en caso de duda sobre la gravedad del accidente? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) En muchas ocasiones la gravedad del accidente no se conoce hasta que se efecta la califcacin mdica del mismo; en estos casos es recomendable que, si por los datos que se conocen se presume la 19 Las conclusiones de la investigacin de accidentes, si se detectan defciencias preventivas, deben ser consideradas para la modifcacin de la evaluacin de riesgos y la planifcacin preventiva en su caso. 2. Quin debe investigar el dao a la salud? (Ins- peccin de Trabajo y Seguridad Social) La obligacin es del empresario, no obstante, en caso de que su organizacin preventiva se articule mediante concierto con servicio de prevencin, ser ste quien por cuenta del empresario, elabore el informe. Si el empresario asume la prevencin en aquellos casos en los que legalmente pueda darse esta modalidad, deber contar con la titulacin pre- ventiva correspondiente al tipo de riesgo que haya generado el accidente. 3. Qu titulacin preventiva habilita para la inves- tigacin de daos a la salud? (Inspeccin de Tra- bajo y Seguridad Social) No est establecido legalmente qu titulacin se requiere para la investigacin de daos a la salud, por lo que deber aplicarse lo establecido para las evaluaciones de riesgo: - La titulacin preventiva bsica habilita para realizar evaluaciones elementales de riesgos y, en su caso, establecer medidas preventivas del mismo carcter compatibles con su grado de formacin, por lo que permitir la investigacin de daos provocados por riesgos elementales. - La titulacin preventiva del nivel intermedio habilita para realizar evaluaciones de riesgos, salvo las especfcamente reservadas al nivel superior, por lo que permitir la investigacin de daos provocados por riesgos de todo tipo, con exclusin de los derivados de las evaluaciones de riesgos reservadas para el nivel superior. el parte de trabajo respecto a la necesidad de registro del usuario y exigencias tcnicas del equipo. 3. En qu modelos debe efectuarse esta comu- nicacin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Est previsto que pueda efectuarse mediante uno de los dos procedimientos siguientes: - A travs de la cumplimentacin de formularios individuales, en los que se recoge la informacin solicitada en los modelos aprobados en la Orden TAS/2926/2002, de 19 de noviembre 2 . - Mediante la remisin de fcheros de datos en el formulario previsto en el Sistema para la remisin de remesas de datos y que habrn de responder a los formatos XML o ASCII, publicados bajo el epgrafe Acerca del Proyecto Delt@ en la pgina principal de acceso a la aplicacin. Resulta aqu valido lo expuesto en el apartado sobre el parte de accidente de trabajo respecto a la constancia de las comunicaciones. II.5 INVESTIGACIN DE DAOS A LA SALUD 1. Cundo deben investigarse los daos a la salud? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Cuando se haya producido un dao para la salud de los trabajadores, el empresario llevar a cabo una investigacin al respecto, a fn de detectar las causas de estos hechos. Ello signifca que deben investigarse todos los accidentes, sean leves, graves, muy graves o morta- les, as como las enfermedades profesionales. 2 Ver Anexo IV 20 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS No existiendo criterios legales al respecto, puede acudirse a la gua procedimental para la investigacin de los accidentes de trabajo de la Direccin General de la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, que recomienda entre otros aspectos: - Descripcin del accidente. En esta fase debemos limitarnos a comprender los hechos que dieron lugar al siniestro. Se tratara de respondernos a la siguiente pregunta: qu ocurri? La recogida de la informacin puede dividirse en dos bloques: la bsqueda de indicios o evidencias y la toma de declaraciones o testimonios. Ser fundamental el testimonio del trabajador accidentado, as como el de los posibles testigos del accidente. Sobre la forma de entrevistar, debe diferenciarse entre: Preguntas abiertas: se fomenta con ellas la narra- cin libre por parte del testigo (podra describir la situacin en el momento del accidente?). Preguntas especfcas: se responden con muy po- cas palabras (dnde estaba usted situado en ese momento?). Preguntas mltiples: la eleccin entre varias res- puestas ya est contenida en la pregunta (llevaba el accidentado en su mano un martillo, una palanca o una llave inglesa?). Preguntas dirigidas: normalmente se responden con un s/no (no es cierto que el accidentado intro- dujo la herramienta y su brazo por la abertura lateral?). En cualquier caso, los estudios empricos demues- tran que es ms efcaz comenzar con las preguntas abiertas. El entrevistado comenzar a sentirse ms cmodo con este tipo de preguntas. No olvidemos - La titulacin preventiva de nivel superior habilita para la realizacin de aquellas evaluaciones de riesgos cuyo desarrollo exija el establecimiento de una estrategia de medicin o una interpretacin o aplicacin no mecnica de los criterios de evaluacin. Por lo expuesto, cabe entender que est reservado para la titulacin de este nivel la investigacin de daos provocados por situaciones de riesgo que, en su evaluacin, hubiesen requerido el establecimiento de una estrategia de medicin o una interpretacin o aplicacin no mecnica de los criterios de evaluacin. 4. Debe revisarse la investigacin de daos ela- borada por el servicio de prevencin? (Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social) Resulta muy conveniente la revisin por parte del empresario, de la investigacin de daos elaborada por el servicio de prevencin. Debe recordarse que es un documento que es siempre solicitado por la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, al menos cuando el accidente sea como mnimo grave. La obligacin de elaborarlo corresponde siempre al empresario, que normalmente delega en su servicio de prevencin. Por ello, al presentar el empresario ese informe como propio, es recomendable que co- nozca su contenido y conclusiones. Por lo tanto, es un documento con trascendencia tanto en el procedimiento administrativo como en un posible ulterior procedimiento judicial en orden civil, contencioso, e incluso penal. 5. Cmo debe elaborase un informe de inves- tigacin de daos? (Inspeccin de Trabajo y Se- guridad Social) 21 situarse en un mismo plano o resultar escalonadas: causas primarias, secundarias, etc. Como lista ejemplifcativa, que no exhaustiva, de las posibles causas de un accidente de trabajo, podemos destacar: las referidas a las condiciones materiales de los equipos, los materiales o las instalaciones (falta de protecciones colectivas, rganos de accionamiento inadecuados, etc.). las referidas a las condiciones personales del trabajador accidentado u otros trabajadores que hayan intervenido en el suceso (falta de formacin, incompatibilidades, etc.). las referidas a las condiciones higinico-ambientales (falta de iluminacin, agentes cancergenos en el am- biente, atmsfera explosiva, etc.). las referidas a la organizacin del trabajo en ge- neral y a la gestin de la prevencin en particular (falta de identifcacin del riesgo, incumplimiento del procedimiento de trabajo, etc.). 6. Qu implicaciones tiene las valoraciones y con- clusiones que se detallen en el citado Informe? (Garrigues) Dado que es un documento que tendr tras- cendencia para el procedimiento administrativo, as como para los ulteriores procedimientos que, en su caso se puedan instar, ya sean en va contencioso- administrativa, penal, civil o social, la prudencia ser el principio bsico que debe subsistir en la elaboracin del citado informe, principalmente porque su elaboracin est reservada, normal- mente, a un momento inmediatamente posterior al accidente de trabajo, por lo que la insufciencia de datos y la imprecisin de las causas que lo han originado marcar su contenido. que la propia narracin ayudar a recordar. Estas se complementarn con preguntas especfcas, una vez que el investigador considere que tiene controlada la entrevista y desee reducir la infor- macin menos importante. Respecto de la bsqueda de indicios o evidencias, debe partirse de la propia lesin del trabajador accidentado. Tambin del estado de los equipos, herramientas, tiles, productos, etc. que, inter- viniendo el da del accidente, nos pudieran sumi- nistrar algn tipo de informacin sobre el mismo. Ha de procurarse delimitar con precisin el orden cronolgico de los acontecimientos, en orden a obtener una descripcin precisa y detallada del accidente. Finalmente, debe recordarse que ste no es el momento de atribuir las causas ni defnir las medi- das a adoptar, y s de centrarse en exclusiva en el ms ajustado conocimiento de unos hechos de los que no hemos podido tener una percepcin directa. - Determinacin de las causas. En esta fase, debemos encontrar respuesta a la siguiente pregunta: por qu ocurri?. La atribucin de causalidad es un mecanismo habitual a travs del cual las personas tratamos de explicarnos las cosas. Y en este caso, debemos explicarnos por qu se ha producido la lesin del trabajador. La toma de datos y la integracin de todos ellos, propias de la anterior fase, nos debe conducir a la seleccin y posterior ordenacin de las cau- sas. En ocasiones podrn coexistir varias causas que expliquen el accidente. A su vez, stas podrn 22 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Normalmente, dos son los seguros que pueden llegar a cubrir estas responsabilidades: el de res- ponsabilidad civil por lo que afecta a los daos y perjuicios tanto econmicos como morales y el establecido por el convenio colectivo de aplicacin. 3. Cmo actuar en relacin con la compaa ase- guradora tras la produccin de un accidente? Comunicndole el accidente a la mayor brevedad posible y siguiendo las indicaciones contenidas en el contrato en torno a la forma de comunicacin de siniestro y la produccin del mismo. En el caso de que no especifque cmo se deba efectuar la comunicacin, bastar con que sta sea fehaciente, lo que ocurrir cuando sea escri- ta y se pueda exigir al medio de transmisin un acuse de recibo y constancia del contenido de la comunicacin. Y ello a fn de que, una vez decla- rada la responsabilidad del empresario con res- pecto a la produccin del accidente, no quepa ale- gar desconocimiento del siniestro. 4. Cmo de descriptiva debe ser la comunicacin que se efecte a la compaa aseguradora? En un principio debe bastar con que se indique el lugar donde ha ocurrido, los datos del trabajador y los de su empresa, para el caso de contratas y subcontratas, efectuando una breve y concisa descripcin del hecho ocurrido (p.ej.: cada en altura) y su resultado (lesiones o fallecimiento). 5. El seguro tiene limitaciones? A priori la nica limitacin ser la de la cuanta con- tratada y el mbito de aplicacin que normalmente estar circunscrito de forma expresa y clara a los II.6 AYUDA A LAS FAMILIAS: SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL (Garrigues) 1. Es obligatoria la suscripcin de un seguro que cubra este tipo de responsabilidad? No es obligatorio pero s recomendable. Cuestin distinta es el seguro de responsabilidad civil fren- te a terceros que s resulta obligatorio en el m- bito de la construccin. En todo caso, resulta recomendable por cuanto las indemnizaciones que se pueden llegar a generar por este concepto, en el seno de un accidente de trabajo, pueden ser extremadamente cuantiosas. Este seguro har frente a toda indemnizacin que, por los daos y perjuicios causados por el hecho del accidente tanto al trabajador que resulte lesionado como a sus familiares, en caso de fallecimiento, se les irroguen. 2. Qu tipo de seguro cubre la responsabilidad que surge tras un accidente? Tras un accidente surgen distintos tipos de respon- sabilidades econmicas. En un caso, la responsabilidad civil por daos y per- juicios morales intenta paliar los daos y perjuicios de esta clase que sufre el accidentado o su familia (en caso de fallecimiento de ste). En otro caso, la responsabilidad civil por daos y perjuicios materiales intenta paliar la situacin econmica en que quedar el accidentado, por las secuelas fsicas que pueda llegar a sufrir y que le puede llegar a incapacitar para su prestacin laboral y, en caso de fallecimiento del trabajador intenta paliar la situacin econmica en que quedar su familia por la privacin de la fuente de ingresos que ello supone. 23 II.7 ORGANISMOS IMPLICADOS: DEBER DE COLABORACIN (ITSS-FISCALA-GARRIGUES) DECLARACIONES TESTIGOS ANTE ITSS, COMISARA DE POLICA. (Garrigues) Tras la produccin de un accidente de trabajo, dis- tintas Autoridades se podrn personar en el centro de trabajo donde ha acaecido el accidente, al ob- jeto de iniciar la investigacin que dar lugar a las distintas actuaciones que sucedern. En este sentido, pueden darse distintas situaciones: a) Trabajador accidentado que es desplazado inmediatamente a los servicios mdicos: desde el momento de su registro en un centro de salud, ya sea del servicio pblico de salud o de la mutua de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, los servicios mdicos cumplimen- tan un parte de lesiones, el cual es remitido a la Autoridad judicial competente, lo que conlleva el inicio de una investigacin penal. Paralelamente, se debe comunicar como ya hemos adelantado, el parte de accidentes a la Autoridad Laboral, lo que desencadenar igualmente el inicio de actuaciones inspectoras para depurar posibles responsabilidades adminis- trativas si el accidente deriva de un incumplimiento de las medidas de prevencin de riesgos laborales. b) Trabajador accidentado que recibe los prime- ros auxilios mdicos en el centro donde ha tenido lugar el accidente. Desde el momento de llamar a los servicios mdicos para que acudan al centro de trabajo, habr una comunicacin interna a la Autoridad competente que tambin se presentar en el centro de trabajo, para llevar a cabo el ates- tado e iniciar la investigacin del accidente. Igualmente, la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social recibir comunicacin de la Subdelegacin siniestros producidos por los empleados en el ejer- cicio de sus tareas y a los producidos con carcter ge- neral por la empresa en el desarrollo de su actividad. 6. La pliza de responsabilidad civil cubre la cantidad a que se puede condenar a la empresa en concepto de recargo de prestaciones? No, este concepto no es asegurable, estando expre- samente prohibido por la ley 7. El seguro de responsabilidad civil es lo mismo que el seguro establecido por convenio? No, se trata de seguros distintos. El primero ase- gura los daos y perjuicios de carcter moral y econmico, exigibles en va penal y/o civil, en que se puede incurrir si un trabajador se accidenta. El segundo asegura una contribucin econmica impuesta convencionalmente, exigi- ble en sede laboral. 8. Qu conceptos incluye la responsabilidad civil? En caso de que el accidente haya producido le- siones incluye, a modo de mera enumeracin, los das de hospitalizacin y los das de baja (distinguiendo los que han sido impeditivos de los que no lo son), las secuelas que puedan quedarle al trabajador, los daos morales, los gastos que el tratamiento mdico no cubierto por la Seguridad Social y/o la Mutua le haya podido ocasionar, los gastos de adaptacin de la vivienda y/o el vehiculo, y el lucro cesante por lo que pueda llegar a dejar de percibir por si concurre una incapacidad. En caso de fallecimiento, comprende los daos morales provocados a la familia (entendiendo como tal a la directa, esto es, viuda/o e hijos y, ascendientes, en su caso) y los econmicos deri- vados de la prdida de una fuente de ingresos, los cuales se incrementan cuando en el caso de existir hijos, estos son menores de edad. 24 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS desde el principio en las actuaciones que se rea- licen, conociendo de primera mano el curso de la investigacin y de los procedimientos que se puedan llegar a incoar. 2. Los testigos pueden ir acompaados de un abo- gado al momento de prestar declaracin? No, los testigos no tienen derecho a estar asistidos de abogado cuando son llamados a declarar por la Polica. 3. Y aquellos a los que se les imputa responsa- bilidad penal en el accidente? S, los que puedan llegar a resultar judicialmente imputados por su participacin en la comisin del hecho, tienen derecho a ser asistidos de letrado al momento de prestar declaracin. Y ello, tanto ante las Fuerzas y Cuerpos de Segu- ridad del Estado como ante el juez de Instruccin. Este derecho es un derecho catalogado por la Constitucin espaola como fundamental, mo- tivo por el cual tanto las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado como el Juez, lo advierten expresamente antes de proceder a la toma de declaracin, llegando al extremo de que sta no se puede producir sin presencia de letrado. del Gobierno o servicio competente para infor-mar del accidente y requerir su presencia en el centro de trabajo para iniciar la actuacin inspectora. Normalmente, el Inspector de Trabajo y Seguridad Social que se persone ir acompaado de un Tcnico en materia de prevencin de riesgos laborales del servicio autonmico competente en el caso de la Comunidad Valenciana, ser un Tcnico del Instituto Valenciano de Seguridad y Salud en el Trabajo (INVASSAT)-. c) El trabajador no sufre una lesin grave en el momento del accidente pero, con el paso de las horas afora la lesin. La Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social podr actuar si se le ha comu- nicado el parte de accidentes de trabajo, an cuan- do en un primer lugar el mismo tuviera carcter leve. Si no se le comunica por dicha va a la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, tan pronto el trabajador acceda a los servicios mdicos, se iniciarn las comuni- caciones que ya hemos mencionado en el apartado a). 1. Cundo se debe iniciar la colaboracin? Con carcter inmediato tras la produccin del acci- dente, teniendo as la posibilidad de participar 25 CAPTULO III.- ANLISIS CAUSAS DEL ACCIDENTE DE TRABAJO, QU HA FALLADO? 2. Para qu sirve la investigacin del accidente des- de el punto de vista empresarial? El fn principal de la investigacin de un acci- dente consiste en detectar las causas que pro- vocaron el accidente para eliminarlas. Para ello, se seguir un proceso de evaluacin objetiva sobre los hechos, opiniones, declaraciones o infor- maciones relacionadas, especialmente del traba- jador accidentado y de posibles testigos, as como del lugar del accidente, medidas de proteccin y sistema de trabajo, y todo ello para establecer medidas que eviten la repeticin del suceso acaecido. Las 7 preguntas previas que hay que hacer antes de la investigacin de un accidente son: 1 Quin es el accidentado? 2 Dnde ocurri el accidente? 3 Cundo ocurri el accidente? 4 Cmo ocurri el accidente? 5 Por qu ocurri el accidente? 6 Quines presenciaron o fueron testigos del accidente? 7 Cmo se podra haber evitado el accidente? 3. Qu acciones se deben emprender antes de emi- tir el informe de investigacin del accidente? - Inspeccin ocular del lugar del accidente y toma de fotografas. - Entrevista con el trabajador accidentado, testigos y terceros implicados en el accidente, ya sea directa- mente en los hechos o por la asuncin de obligacin III.1 ANLISIS HECHOS Y ESCENARIO (Garrigues) 1. Existe el denominado riesgo 0 en la prestacin laboral? La respuesta debe ser negativa por varias razones: - Son muchas las actividades empresariales desa- rrolladas que no estn exentas de riesgo (por ejemplo, la propia del sector de la construccin). Este hecho parece traslucirse en la Ley 31/1995 de Prevencin de Riesgos Laborales, toda vez que es la propia realidad la que nos lo evidencia. Represe en que todas las medidas de seguridad que, una vez identifcado el riesgo de la actividad y, en concreto, de cada puesto de trabajo, no tienden a su eliminacin pues por razones intrnsecas a la propia actividad, no siempre es posible. As, hay medidas que tienden a la anulacin de los riesgos pero hay otras que nicamente pueden tender a reducirlos o minimizarlos, pues la actividad desarro- llada representa inexorablemente un riesgo. - Aun en el caso de aquellos riesgos que puedan ser eliminados con la adopcin de la medida, no siempre es fcil conseguirlo dado que en un procedimiento de trabajo o actividad concreto, intervienen varias personas con distintos intereses y prioridades, as como con distintas posiciones amn de distintas y variadas circunstancias que, en un momento dado, pueden dejar sin efecto las medidas de seguridad. Por ejemplo, un tra- bajador que an sabiendo que debe ponerse el casco para trabajar no lo hace porque considera que ste le hace sudar, coincidiendo con que el recurso preventivo designado para la vigilancia del cumplimiento por parte de los trabajadores de las medidas acordadas se encuentra en otro tajo de la obra supervisando la ejecucin de un trabajo de riesgo, lo que le impide percatarse del incumplimiento y, en consecuencia, recordarle que debe cumplir con las medidas de seguridad. 26 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS La investigacin de los hechos debe estar liderada por el empresario. 6. Es conveniente acudir a la intervencin de per- sonas o entidades externas para realizar dicha investigacin? La intervencin de tcnicos o entidades externas especializadas como, por ejemplo, algn miem- bro del servicio de prevencin ajeno con quien se tenga concertada la investigacin por acci- dentes de trabajo, ayuda a aportar una visin tcnica y ms precisa de las causas del accidente, si bien, no debemos olvidar que es a la empresa empleadora del accidentado a quien corresponde la elaboracin del informe, en atencin a las cir- cunstancias concurrentes. Por ello, es aconsejable que el informe que se prepare sea revisado y confrmado por dicha empresa empleadora del trabajador, al objeto de ajustar lo expuesto a la realidad de lo acontecido y evitar, de este modo, hacer hiptesis infundadas o que no se corres- pondan con la realidad. En este sentido, en la mayora de los casos, s que resulta interesante y recomendable efectuar algo parecido a lo que puede ser un informe pericial para intentar averiguar qu ha podido producir el accidente, siendo siempre acertado consultar con un profesional antes de su encargo por si las circunstancias de cualquier clase que puedan concurrir, hace que estemos ante el supuesto de la excepcin. En todo caso, debe tenerse en cuenta que el escenario, en caso de que el accidente haya provocado un fallecimiento, quedar precintado, y habr que esperar a que se permita la entrada libre, tras la retirada del precinto, para que el perito pueda acceder al escenario. 7. Debe intervenir el Servicio de Prevencin Ajeno en dicha investigacin? preventivas (deber de formar al tra-bajador en materia de prevencin de riesgos laborales, entrega debida de equipos de proteccin individual, infor- macin de los riesgos derivados de su puesto de trabajo, etc.). - Revisin de los equipos de trabajo y herramientas implicadas en las causas del accidente. - Reconstruccin del accidente para analizar la secuencia de hechos y posibles causas. 4. Quin debe y puede, en la medida de lo posible, intervenir durante la visita inspectora iniciada tras un accidente de trabajo? - El empresario o la/s persona/s designadas por aqul. - Tcnicos de prevencin pertenecientes a la orga- nizacin preventiva de la empresa. - Mandos intermedios relacionados con la seccin donde haya ocurrido el accidente. - Delegados de prevencin o representantes de los trabajadores. - Testigos del accidente. - Siempre que fuera posible, el trabajador acciden- tado, ya sea en un momento inmediatamente poste- rior al accidente o tras su recuperacin. - Contratista o subcontratista, si estuviera afectado o implicado en el trabajo a consecuencia del cual se ha desencadenado el accidente. - Tcnico competente del Instituto Nacional de Segu- ridad e Higiene en el Trabajo u Organismo autonmico correspondiente. 5. A quin corresponde liderar la investigacin de los hechos? 27 un centro de trabajo, comunicar su presencia: - Al empresario o a su representante o a la persona inspeccionada. - Al Comit de Seguridad y Salud, cuando hubiere. - Al Delegado de Prevencin o, en su ausencia, a los representantes legales de los trabajadores. 11. Es necesidad u obligacin realizar una investiga- cin de los hechos? En el caso del empleador-empresario que ha su- frido un accidente de trabajo en su centro de tra- bajo deber llevar a cabo una investigacin de los hechos exhaustiva que contribuya a corregir situaciones irregulares para evitar su repeticin. No obstante lo anterior, es recomendable llevar a cabo dicha investigacin por parte de todo em- pleador que concurra en el centro donde ha tenido lugar el accidente y haya tenido una im- plicacin o afectacin directa o indirecta en el mismo, al objeto de analizar las causas, corregir irregularidades y evitar as su repeticin. 12. Medidas a evitar durante la investigacin de un acci- dente de trabajo: - La precipitacin en el anlisis y la concrecin de conclusiones. - Hacer juicios de valor que no estn sufciente- mente contrastados con pruebas que confrmen la realidad de lo expuesto. - Evitar la confusin del momento inmediatamente posterior al accidente para delimitar la causa del accidente. - No hacer nada. Puede intervenir, pero en ningn caso de forma inde- pendiente y sin la colaboracin de la empresa que re- quiere sus servicios. 8. Cul es el momento oportuno para iniciar dicha investigacin? Desde el mismo momento que ha ocurrido el acci- dente de trabajo, cualquier investigacin y examen del lugar del accidente y del entorno ayudarn a delimitar las causas y adoptar medidas que eviten su repeticin. 9. Colaboracin o independencia entre la investi- gacin interna y la que se instruya por la Polica Ju- dicial e Inspeccin de Trabajo? En un primer momento, tras producirse el acciden- te, la empresa que se ha visto implicada por un accidente de trabajo, debe iniciar una investigacin interna e independiente, aunque paralela a la que por su parte estn desarrollando la Autoridad La- boral y Judicial. El objeto es concretar las causas que han originado el accidente y, por la confanza con los trabajadores presentes, y conocimiento del centro y lugar donde ha tenido lugar el mismo, obtener as una mayor concrecin de los hechos y causas. Posteriormente, la informacin obtenida ser faci- litada a la Autoridad Laboral y Judicial, por ejemplo, mediante el informe de la investigacin del accidente que se prepare, por lo que ello complementar la investigacin paralela que las autoridades competen- tes estn desarrollando. 10. En las visitas al centro de trabajo, a quin debe comunicar su presencia el Inspector de Trabajo? Salvo que el Inspector actuante considere que puede perjudicar el xito de sus funciones, en las visitas a 28 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS prevencin de riesgos, a travs de la asistencia a cursos de formacin, del uso de las medidas de seguridad, etc. 2. Cundo se entiende que un empresario acta diligentemente? Desde un punto de vista meramente tcnico, la imprudencia se evita actuando en cada caso, conforme marca la legislacin laboral de prevencin de riesgos. Esto supone que el empresario, en tanto responsable de todo lo que ocurre en su mbito de control y disposicin, debe cumplir con las exigencias que le impone la legislacin. As, debe asegurarse de disponer de un plan de prevencin y de su implantacin efcaz. Igualmente, debe adoptar las decisiones necesarias para dotar a sus trabajadores de adecuadas medidas de seguridad, tanto colectivas como individuales. Debe designar a una persona que, entre sus competencias, tenga la de velar por el cumplimiento de las referidas medidas, imponiendo las sanciones correspondientes para el caso de incumplimiento. En defnitiva, se trata de dar cumplimiento a las exigencias legalmente impuestas a travs de la ley 31/1995 de Pre- vencin de Riesgos Laborales y la legislacin de desarrollo y/o complementaria y asumir la necesidad de dotar a su empresa de un efcaz y profundo sistema preventivo. En este punto resultara interesante, en aras a conseguir esa plena efcacia a travs de la re-visin continuada del sistema implantado, encar-gar a profesionales ajenos a la empresa, controles o chequeos peridicos del sistema con revisin expresa de la legislacin aplicable y de su cumplimiento que, adems de evidenciar una preocupacin por la seguridad de los trabajadores, en consonancia con la actual poltica social y poltico-criminal, ser una constante fuente de actualizacin. - No recabar informacin sobre testigos, medios empleados, trabajo ejecutado, es decir, sobre las circunstancias que concurran en el momento de accidente. Es por ello muy recomendable obtener informacin sufciente para fjar los pasos a seguir. III.2 MEDIDAS CORRECTORAS (Garrigues) 1. Qu diferencia hay entre las medidas correc- toras y las preventivas? Las medidas correctoras son las que se adoptan tras haber efectuado la investigacin del acci- dente que la legislacin laboral impone como obligatoria. Su adopcin implica que aun siendo correctas las medidas establecidas con carcter previo al accidente, ste y la investigacin de sus causas, han revelado que pueden ser corregidas y, en consecuencia, mejoradas. Su adopcin no implica que las preexistentes fueran incorrectas y/o insufcientes. Las medidas preventivas son las que tienden a evitar riesgos y vienen a sustituir a las preexis- tentes si stas se han revelado incorrectas y/o insufcientes, tras la produccin del accidente. III.3 CMO EVITAR LAS IMPRUDENCIAS (Garrigues) 1. Qu es una imprudencia? La imprudencia con relevancia legal se puede defnir como la omisin de la diligencia exigible. En el caso de los empresarios, esa diligencia se concreta en un deber de actuar con la diligencia de lo que la legislacin mercantil denomina un buen padre de familia y en el caso de los trabajadores, colaborando con el empresario en la implantacin de la debida poltica de 29 I. CAPTULO IV.- RECOMENDACIONES / OBLIGACIONES DE COORDINACIN CON EMPRESAS CONCURRENTES EN EL LUGAR DEL ACCIDENTE DE TRABAJO (GARRIGUES) 4. A quin compete el deber de facilitar en primera instancia informacin sobre los riesgos y medidas preventivas y de emergencia? El empresario titular del centro de trabajo debe- r facilitar dicha informacin e instrucciones espe- cfcas para la prevencin de riesgos laborales existentes en el centro de trabajo que puedan afectar a los trabajadores de las empresas concu- rrentes. 5. Qu informacin debe facilitarse a los traba- jadores? El empleador del trabajador deber informar de dichos riesgos para la seguridad y salud, tanto aquellos que afecten a la empresa en su conjunto como a cada tipo de puesto de trabajo o funcin. Asimismo, deber informar de las medidas y acti- vidades de proteccin y prevencin aplicables a los citados riesgos, as como de las medidas de emergencia. 6. Qu medios de coordinacin pueden instau- rarse entre las empresas concurrentes? - Sern las empresas concurrentes quienes esta- blezcan los medios necesarios de coordinacin para la prevencin de riesgos laborales. A ttulo enunciativo, se pueden destacar las siguientes: - El intercambio de informacin y de comuni- caciones e instrucciones entre las empresas concurrentes. - La celebracin de reuniones peridicas entre las empresas concurrentes. 1. Cundo resulta preceptivo y/u obligatorio solicitar informacin-documentacin a entida- des externas con las que exista concurrencia de actividades? Cuando exista empresas o trabajadores aut- nomos que desarrollen actividades en un mismo centro de trabajo. 2. Qu informacin debern facilitarse entre las empresas concurrentes? Adems de la informacin sobre los riesgos gene- rales del centro de trabajo, se deber facilitar informacin recproca sobre los riesgos especfcos de las actividades que desarrollen en el centro de trabajo que puedan afectar a los trabajadores de las otras empresas concurrentes en el centro, en particular sobre aqullos que puedan verse agravados o modifcados por circunstancias deri- vadas de la concurrencia de actividades. 3. Cmo debe ser la informacin facilitada? La informacin entregada deber ser: - Sufciente - Previa al inicio de las actividades - Actualizarse siempre que se produzca un cambio en las actividades concurrentes que sea relevante a efectos preventivos y siempre que se produzca una situacin de emergencia o un accidente de trabajo. - Por escrito, siendo exigible especialmente cuan- do la actividad de alguna empresa exponga a ries- gos graves o muy graves. 30 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 8. Quin puede designar la persona o personas encargadas de la coordinacin de actividades preventivas? Ser el empresario titular del centro de trabajo a quien compete designarlo. 9. Quines podrn ser designados como coor- dinadores de actividades preventivas? - Uno o varios de los trabajadores designados para el desarrollo de las actividades preventivas por el empresario titular del centro de trabajo o por los dems empresarios concurrentes. - Uno o varios miembros del servicio de prevencin propio de la empresa titular del centro de tra- bajo o de las dems empresas concurrentes. - Uno o varios miembros del servicio de prevencin ajeno concertado por la empresa titular del centro de trabajo o por las dems empresas concurrentes. - Uno o varios trabajadores de la empresa prin- cipal o de las concurrentes que renan los cono- cimientos, cualifcacin y experiencia necesaria para el desarrollo de esta actividad. - Una o varias personas de empresas dedicadas a la coordinacin de actividades preventivas, con competencias, conocimientos y cualifcacin sufciente. 10. Qu funciones tendrn las personas encargadas de la coordinacin de actividades preventivas? - Favorecer el cumplimiento de los objetivos pre- ventivos, esto es: La aplicacin coherente y responsable de los principios de accin preventiva. La aplicacin correcta de los mtodos de tra- bajo por las empresas concurrentes. - La celebracin de reuniones conjuntas de los comits de seguridad y salud de las empresas concurrentes o, en su defecto, con los delegados de prevencin. - El establecimiento de medidas especfcas de prevencin de riesgos, as como procedimientos o protocolos de actuacin especfcos. - La designacin y presencia de recursos preven- tivos. - El nombramiento de coordinadores de las actividades preventivas. 7. Cundo se considera medio de coordinacin preferente la designacin de una o varias per- sonas encargadas de la coordinacin? - Cuando en el centro de trabajo se realicen, por una de las empresas concurrentes, actividades o procesos reglamentariamente considerados como peligrosos o con riesgos especiales, que puedan afectar a la seguridad y salud de los trabajadores de las dems empresas presentes. - Cuando exista una especial difcultad para controlar las interacciones de las diferentes acti- vidades desarrolladas en el centro de trabajo que puedan exponer a riesgos graves o muy graves. - Cuando exista una especial difcultad para evitar que se desarrollen en el centro de trabajo, sucesiva o simultneamente, actividades incom- patibles entre s, desde el punto de vista de la seguridad y salud de los trabajadores. - Cuando exista una especial complejidad para la coordinacin de las actividades preventivas como consecuencia del nmero de empresas y trabajadores concurrentes, del tipo de actividades desarrolladas y de las caractersticas del centro de trabajo. 31 El control de las interacciones de las diferentes actividades desarrolladas en el centro de trabajo, en particular cuando puedan generar riesgos cali- fcados como graves o muy graves o cuando se desarrollen en el centro de trabajo actividades incompatibles entre s por su incidencia en la seguridad y la salud de los trabajadores. La adecuacin entre los riesgos existentes en el centro de trabajo que puedan afectar a los trabajadores de las empresas concurrentes y las medidas aplicadas para su prevencin. - Servir de cauce para el intercambio de las infor- maciones que deban intercambiarse entre las empresas concurrentes. - Cualquiera otras encomendadas por el empre- sario titular del centro de trabajo. 11. Qu facultades tienen asignadas las personas encargadas de la coordinacin de actividades preventivas? - Conocer las informaciones que deban inter- cambiarse entre las empresas concurrentes, as como cualquiera otra documentacin de carcter preventivo que sea necesaria para el desempeo de sus funciones. - Acceso a cualquier zona de trabajo. - Impartir instrucciones y rdenes de trabajo que sean necesarias para el cumplimiento de sus funciones. - Proponer las medidas preventivas que sean necesarias. 12. Qu documentacin deber ser solicitada por el empresario principal a las contratas y subcontratas con las que contrate? Deber solicitar la acreditacin por escrito de disponer dichas subcontratistas, ya sean personas fsicas o jurdicas, de la siguiente documentacin: - La evaluacin de riesgos. - La planifcacin preventiva. - Justifcante de haber formado e informado a los trabajadores de los riesgos y medidas preventivas. - Justifcante de vigilancia de la salud de los traba- jadores. - Justifcante de entrega de equipos de protec- cin individual a los trabajadores. 13. Qu documentacin debern solicitar los contra- tistas respecto de los subcontratistas con los que contraten? Debern solicitar la acreditacin por escrito de la siguiente documentacin: - La evaluacin de riesgos. - La planifcacin preventiva. - Justifcante de haber formado e informado a los trabajadores de los riesgos y medidas preventivas. - Justifcante de vigilancia de la salud de los traba- jadores. 14. Qu sistemas son medios hbiles para con- trolar la presencia de trabajadores de entida- des contratistas o subcontratistas? Previamente al inicio de los trabajos, el contratista o empresario principal, segn corresponda, deber recabar, adicionalmente a la documentacin exi- gida para confrmar el alta en Seguridad Social y la debida contratacin de los trabajadores que van a desarrollar el servicio contratado, justifcacin ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 32 acreditativa de los trabajadores que vayan a intervenir en la actividad y coincidir en el cen- tro de trabajo, tanto desde el punto de vista de sus obligaciones con la Seguridad Social, como del cumplimiento de sus obligaciones preventivas, tales como justifcante de entrega de equipos de proteccin individual que fueran necesarios, justifcante de informacin y forma- cin en materia de prevencin de riesgos labo- rales, justifcante de su aptitud profesional, etc. Adicionalmente a lo anterior, el empresario principal del centro de trabajo donde se lleven a cabo los trabajos contratados, podra habilitar controles de accesos, al objeto de verifcar y confrmar que los trabajadores que entran en el centro de trabajo renen todos los requisitos exigidos para poder acceder al mismo. 15. Pueden los trabajadores negarse a que se faci- lite informacin de los mismos a una entidad distinta a su empleadora? En tanto en cuanto la informacin facilitada de los trabajadores con presencia en un centro de trabajo de una entidad distinta a la de su empresa, responde a una exigencia legal, la misma no supondran una vulneracin de la normativa de proteccin de datos y, por tanto, sera exigible su facilitacin. 33 V.1 RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA: ACTAS DE INFRACCIN (Garrigues) 1. Qu se entiende por infraccin laboral en materia de prevencin de riesgos laborales? Toda accin u omisin cometida por los diferentes sujetos responsables que conlleve un incumplimiento de las normas legales, reglamentarias y clusulas normativas de los convenios colectivos en materia de seguridad y salud en el trabajo, que estn sujetas a responsabilidad segn el cuadro de infracciones establecido legalmente. 2. Quin es el sujeto responsable de una infraccin administrativa de prevencin riesgos laborales? Son sujetos responsables de las infracciones admi- nistrativas las personas fsicas o jurdicas y las comu- nidades de bienes que incurran en las acciones u omisiones tipifcadas como infraccin y, en concre- to, en materia de prevencin de riesgos laborales, las siguientes: - Las agencias de colocacin, las empresas de trabajo temporal y empresas usuarias. - Los promotores, los propietarios de obras y tra- bajadores por cuenta propia. - Las entidades especializadas que acten como servicios de prevencin ajenos a la empresa, las personas o entidades que desarrollen la acti- vidad de auditora del sistema de prevencin de las empresas y las entidades acreditadas para desarrollar y certifcar la formacin preventiva. 3. Puede ser sujeto responsable un coordinador de seguridad y salud o un recurso preventivo? Desde el punto de vista administrativo, no tie- nen la condicin de sujeto responsable de una infraccin administrativa. 4. En qu supuesto puede haber varios respon- sables derivado de un mismo incumplimiento? La empresa principal podr responder solidaria- mente con los contratistas y subcontratistas, durante el periodo de la contrata, de las obligaciones impuestas por la Ley de Preven- cin de Riesgos Laborales en relacin con los trabajadores que dichas entidades fsicas o jurdicas ocupen en los centros de trabajo de la empresa principal, siempre y cuando la infraccin se haya producido en el centro de trabajo de dicho empresario principal. Asimismo, las empresas usuarias sern respon- sables de las condiciones de ejecucin del trabajo, en todo lo relacionado con la proteccin de la seguridad y salud de los trabajadores y, todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad de las empresas de trabajo temporal. 5. Se puede pactar la exclusin de responsa- bilidad? Sern nulos y no producirn efecto alguno los pactos que tengan por objeto la elusin, en fraude de ley, de las responsabilidades administrativas que estn establecidas legalmente. 6. Cul es el contenido mnimo del acta de infrac- cin? Resulta fundamental especifcar con detalle las siguientes precisiones: - Fecha de todas las actuaciones llevadas a cabo, englobando desde las visitas al centro de trabajo, entrevistas, comparecencias, recepcin de documentacin, etc. - Identifcacin de todas las personas que hayan intervenido o comparecido durante la inves- tigacin del accidente. I. CAPTULO V.- RESPONSABILIDADES DERIVADAS DEL ACCIDENTE DE TRABAJO ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS - Descripcin pormenorizada del accidente y de los hechos acaecidos. - Exponer las causas del accidente, as como las conclusiones obtenidas. - Concrecin de los preceptos infringidos y la infraccin cometida. - Determinacin de circunstancias de agravacin o atenuacin de la responsabilidad imputada. - Delimitacin si estamos ante un responsable solidario o principal. 7. Qu circunstancias pueden servir para gra- duar la sancin administrativa? - La peligrosidad de las actividades desarrolladas en la empresa o centro de trabajo. - El carcter permanente o transitorio de los riesgos inherentes a dichas actividades. - La gravedad de los daos producidos, o que se hubieran podido producir, por la ausencia o insu- fciencia de las medidas preventivas necesarias. - El nmero de trabajadores afectados. - Las medidas de proteccin individual o colectivas adoptadas por el empresario y las instrucciones impartidas en orden a la prevencin de riesgos. - El incumplimiento de advertencias o reque- rimientos previos emitidos en materia de preven- cin de riesgos laborales. - La inobservancia de las propuestas realizadas por los servicios de prevencin, delegados de preven- cin o el comit de seguridad y salud sobre correc- cin de defciencias preventivas existentes. - La diligencia empresarial en relacin con la observancia de las normas de prevencin de riesgos laborales. 8. Siempre debern ser valoradas las anteriores circunstancias para graduar una sancin? Siempre, salvo en aquellos supuestos en los que la circunstancia valorada est contenida dentro de la propia descripcin de la conducta infringida o del ilcito administrativo. 9. Qu sanciones administrativas pecuniarias pue- den imponerse por la infraccin de la norma- tiva de prevencin de riesgos laborales? Las infracciones administrativas podrn ser obje- to de sancin administrativa, la cual se graduar en atencin al tipo de sancin y grado, en alguno de los siguientes importes: TIPOS DE SANCIONES GRADOS LEVES GRAVES MUY GRAVES MINIMO de 40 a 405 de 2.046 a 8.195 de 40.986 a163.955 MEDIO de 406 a 815 de 8.196 a 20.490 de 163.956 a 409.890 MXIMO de 816 a 2.045 de 20.491 a 40.985 de 409.891 a 819.780 Cuando no resulten relevantes ninguna de las circunstancias que permiten graduar la sancin, la misma se impondr en su grado mnimo, tramo inferior. Por el contrario, se impondr el grado mximo cuando persista de forma continuada la infrac- cin imputada. 10. Qu otras sanciones accesorias se pueden derivar por la infraccin de la normativa de prevencin de riesgos laborales? 34 Adicionalmente a las sanciones econmicas que se puedan imponer y, conjuntamente con las mismas, se pueden derivar las siguientes consecuencias: - Paralizacin inmediata de los trabajos si la inob- servancia de la normativa de prevencin de riesgos laborales ocasiona un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud de los trabajadores. - Suspensin temporal de las actividades laborales o, incluso, cierre del centro de trabajo, sin perjui- cio del pago del salario e indemnizaciones que, en su caso, procedan, acordado por el Gobierno o los rganos competentes de las Comunidades Autnomas, cuando concurran especiales circuns- tancias de gravedad en las infracciones en mate- ria de seguridad y salud en el trabajo. - Limitacin en la facultad de contratar con la Admi- nistracin Pblica. Cancelacin de la acreditacin otorgada por la Autoridad Laboral a los servicios de prevencin ajeno, entidades o personas encargadas de certi- fcar la formacin en materia de prevencin de riesgos y de las que desarrollen la actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas, en el caso de faltas graves o muy gra- ves cometidas por dichas entidades. 11. Pueden levantarse diferentes Actas de Infrac- cin derivadas de una misma actuacin inspec- tora tras un accidente de trabajo? Derivado de una actuacin inspectora tras un accidente de trabajo, cabe la posibilidad de que se levante un acta de infraccin por los concretos incumplimientos o infracciones preventivas que desencadenaron el accidente de trabajo. Adicionalmente, podrn levantar-se distintas actas de infraccin por la inobservancia de otras obligaciones preventivas que, no estando directamente relacionadas con el accidente, fue- ran objeto de comprobacin a raz de la actuacin inspectora iniciada tras dicho accidente laboral. A diferencia de lo que ocurre con otras infrac- ciones, no cabr la acumulacin de actas de infraccin en materia de prevencin de riesgos laborales con aquellas que hubieran sido levan- tadas y estuvieran relacionadas causalmente con un accidente de trabajo o enfermedad profesional. 12. Puede imponerse una sancin administrativa por infraccin de la normativa preventiva si previamente ha sido objeto de una sancin penal? No podrn sancionarse los mismos hechos que ya hayan sido objeto de sancin penal o adminis- trativa, en los casos en los que exista identidad de sujeto, hecho y fundamento. En este sentido, las actuaciones penales no afec- tarn al inmediato cumplimiento de las medidas de paralizacin de trabajo o la efectivi-dad de los requerimientos de subsanacin formu-lados, as como tampoco a los expedientes san-cionadores sin conexin directa con los que son objeto de actuacin penal. 13. Los tcnicos habilitados pueden proponer san- ciones administrativas por el incumplimiento de obligaciones preventivas? En ningn caso. Los tcnicos habilitados, adems de llevar a cabo actuaciones de comprobacin, podrn requerir al empresario la adopcin de medidas para la subsanacin de defciencias preventivas detectadas, pero no podrn iniciar actuaciones sancionadoras. 14. Cul es el plazo de prescripcin de las faltas administrativas? 35 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Las infracciones administrativas leves prescribirn al ao, las graves a los tres aos y las muy graves a los cinco aos, a contar desde la fecha de la infraccin. 15. Puede publicarse la imposicin de sanciones ad- ministrativas? Se podrn publicar las sanciones impuestas por infracciones muy graves en materia de prevencin de riesgos laborales, de ofcio mediante propuesta contenida en el acta de infraccin levantada por la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, la cual deber ser ratifcada por la Autoridad Laboral que resuelva y confrme la propuesta realizada. 16. Dnde y cundo se publicarn, en su caso, las sanciones administrativas impuestas por infrac- ciones muy graves en materia de prevencin de riesgos laborales? Las sanciones se publicarn una vez que hayan adquirido frmeza y en un plazo no superior a tres meses a contar desde la fecha de frmeza del acato administrativo, en el Boletn Ofcial del Estado o de la Comunidad Autnomo, en funcin del mbito de competencias, as como en cualquier otro medio pblico que est previsto especfcamente. 17. Qu datos sern objeto de publicacin? - Nombre o razn social de la empresa sancionada. - Sector de actividad al que se dedica. - Nmero del Documento Nacional de Identidad de las personas fsicas o Cdigo de Identifcacin Fiscal de las personas jurdicas. - Domicilio social. - Infraccin cometida. - Sancin econmica impuesta y dems sanciones principales o accesorias, en su caso, impuestas. - Fecha de extensin del acta de infraccin. - Fecha en la que la sancin adquiere frmeza. 18. Cundo se cancelarn los datos correspondientes a las resoluciones sancionadoras? A los cinco aos a contar desde el da siguiente a aqul en que se hubiera publicado. V.2 RECARGO DE PRESTACIONES (Garrigues) 1. En qu consiste el recargo de prestaciones? En la imposicin de un incremento, entre un 30 y un 50%, de las prestaciones econmicas que se perciban y que tengan su causa en un accidente de trabajo o enfermedad profesional, siempre y cuando la lesin se produzca por mquinas, artefactos o en instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan de los dispositivos de precaucin reglamentarios, los tengan inu- tilizados o en malas condiciones, o cuando no se hayan observado las medidas generales o particulares de seguridad e higiene en el tra-bajo, o las elementales de salubridad o las de ade- cuacin personal a cada trabajo, habida cuenta de sus caractersticas y de la edad, sexo y dems condiciones del trabajador. 2. Qu responsabilidad puede derivarse del recargo de prestaciones? El incremento de las prestaciones econmicas percibidas como consecuencia del accidente de trabajo, entre un 30 y un 50%. 3. Cundo procede la imposicin del recargo de prestaciones? 36 Para la aplicacin del recargo de prestaciones se requiere que concurran los tres requisitos siguientes: - Existencia de un incumplimiento empresarial de las medidas preventivas. - Determinacin de un empresario infractor, o varios en el caso de que exista respon- sabilidad solidaria. - Determinacin de una relacin o nexo de causalidad entre el incumplimiento empre- sarial y la lesin del trabajador. 4. A instancias de quin puede iniciarse dicho procedimiento? El recargo de prestaciones puede solicitarse a instancia del trabajador accidentado o de los benefciarios de alguna prestacin pblica de Seguridad Social derivada del accidente sufrido por el trabajador afectado. Asimismo, el recargo de prestaciones puede proponerse por la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, mediante solicitud dirigida al Instituto Nacional de la Seguridad Social. 5. En qu plazo puede solicitarse la imposicin del recargo de prestaciones? El derecho al reconocimiento del recargo de prestaciones prescribir a los 5 aos, contados desde el da siguiente a aqul en que tenga lugar el hecho causante del que se derive el recargo de prestaciones. En el supuesto de que se entablase accin judicial contra un presunto culpable, criminal o civilmente, la prescripcin quedar en sus- penso mientras aqulla se trmite, volviendo a contarse el plazo desde la fecha en que se notifque el auto de sobreseimiento o desde que la sentencia adquiera frmeza. 6. Cul es el plazo mximo para resolver la impo- sicin del recargo de prestaciones? El plazo mximo para resolver el procedimiento de recargo de prestaciones ser de ciento trein- ta y cinco das, que se computarn a partir de la fecha del acuerdo de iniciacin en los pro- cedimientos de ofcio o de la recepcin de la solicitud. La superacin del plazo mencionado sin que se hubiera dictado resolucin sobre la citada propuesta o solicitud de recargo de prestaciones no producir la caducidad del expediente. 7. Para que haya recargo de prestaciones, debe haber acta de infraccin? Debe constatarse un incumplimiento de las nor- mas de seguridad y salud laboral, sin que se requiera estrictamente que haya un acta de infraccin o que la misma sea frme. 8. Se suspende el procedimiento de recargo de prestaciones cuando el acta de infraccin no es frme o el proceso penal que se siga por los hechos relacionados no haya concluido con Resolucin frme? Es reiterada la doctrina judicial Social que viene sentando que existe una clara distincin entre el procedimiento administrativo de imposicin de sancin por infraccin administrativa y el procedimiento administrativo seguido ante el INSS para la imposicin del recargo, ya que solo se determina la vinculacin del orden social de la jurisdiccin, con la Sentencia que pudiese recaer en el orden Contencioso-Administrativo en cuanto a sus hechos probados, y ello no signifca que esta jurisdiccin social est vinculada a unas 37 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS determinadas consecuencias jurdicas, pues stas han de desprenderse de la aplicacin de las normas legales respecto a la actuacin de la empresa, por lo que, y an aceptando los mismos hechos como probados, la valoracin y califcacin puede ser diferente. De acuerdo con la doctrina judicial sentada, el procedimiento de recargo de prestaciones no se suspende por el hecho de que no sea frme el acta de infraccin levantada, relacionada con el recargo de prestaciones propuesto. De igual modo, el proceso penal que se siga en relacin con los hechos que provocan la imposicin del recargo de prestaciones, tampoco produce el efecto suspensivo de dicho procedimiento. En materia de recargos de prestaciones no existe prejudicialidad penal devolutiva, de forma que la tramitacin de procedimiento penal por los mismos hechos no suspende el procedimiento para imponer el citado recargo por falta de medida de seguridad. 9. Qu circunstancias podran exonerar de la responsabilidad del recargo de prestaciones? En trminos generales, la imprudencia temeraria del trabajador lesionado o el acto de un tercero ajeno a la empresa, podra romper la relacin de causalidad exigida para la imposicin del recargo de prestaciones. 10. Qu se entiende por imprudencia temeraria? Consiste en la omisin por parte de una persona de las medidas ms elementales de previsin y de seguridad que cualquiera adoptara ante una determinada situacin generadora de peligro, es decir, el que incurre en imprudencia temeraria acta con grave desprecio a un evento peligroso que se deriva de su accin u omisin para cualquiera otro en su situacin, omitiendo toda norma de cuidado. 11. Qu se entiende por imprudencia profesio- nal en relacin a la comisin de un accidente de trabajo? La imprudencia profesional nace de la creencia, por la confanza de su ejercicio procedente, de la superacin del obstculo y, por tanto, la improbabilidad razonable del acaecimiento de un accidente. V.3 RESPONSABILIDAD PENAL 1. Cmo se inicia un procedimiento penal? (Garrigues) Cuando ocurre un accidente, el procedimiento penal que tendr por objeto la investigacin del mismo, se puede iniciar por tres vas que pueden llegar a acumularse. Estas vas son: - por la remisin del correspondiente parte de urgencias que se genere en el centro sanitario al que se traslade al accidentado. - por la comunicacin que puede efectuar la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social que ha tenido noticia del accidente. - por denuncia tanto del propio accidentado, como del Ministerio Fiscal como de un tercero interesado (por ejemplo, la representacin sindical de los trabajadores). Por cada una de estas comunicaciones que se efec- ten al juzgado de Instruccin correspondiente, se incoar un procedimiento penal que fnal- mente, quedar reconducido a uno nico. 38 2. En estos ltimos aos el Ministerio Fiscal ha endurecido sus posturas en esta materia de la Siniestralidad? (Fiscala) Si bien es una realidad que la preocupacin por la seguridad laboral no era algo nuevo para la Fiscala General del Estado (FGE), desde la Instruccin 7/ 91 de 11 de Noviembre y la 1/2001 de 9 de Mayo que la actualiza, se inicia un camino de especializacin y concienciacin en esta materia, que culmin con la Instruccin 11/2005 y 5/2007 todas de la FGE , que llevaron a la creacin de un Fiscal de Sala coordinador a nivel nacional y de una red de Fiscales Delegados de Jefatura en cada provincia, y que ha permitido acometer la realidad de los altos niveles de siniestralidad en que nos habamos instalado, dado que la prevencin es un imperativo moral y tico y que el lugar de trabajo no puede ser un lugar de alto riesgo. En estos ltimos aos, el Ministerio Fiscal ha aumentado el nmero de califcaciones:
3. Qu es el principio de intervencin mnima? (Garrigues) Es uno de los principios que rigen en el Derecho Penal y que viene a subrayar el hecho de que esta especialidad jurdica, por su intrnseca gravedad que se traduce en las penas que puede llegar a imponer (privativas de libertad) debe reservarse para los casos ms graves, debiendo acudir antes a las otras ramas del Derecho que puedan sancionar de forma menos gravosa, la conducta cometida. En materia de accidentes de trabajo, su vigencia resulta frecuentemente invocada desde la perspectiva de la defensa del imputado por cuanto existiendo la Inspeccin de Trabajo y seguridad Social que tiene potestad y capacidad para imponer sanciones, el recurso al derecho penal puede resultar excesivo en algunos casos. 4. El principio de intervencin mnima es de carcter judicial o legislativo? (Fiscala) La invocacin del principio de intervencin mnima, para no aplicar en esta materia de seguridad laboral las normas penales por esti- mar prioritarias y de aplicacin preferente esas otras medidas preventivas extrapenales y, en todo caso, las infracciones y sanciones administrativas impuestas por la Inspeccin de Trabajo como marco legal propio de estas conductas, es sencillamente una falacia, y en todo caso, un uso espurio de aquel principio, como dijo el Fiscal de Sala D. Juan Manuel Oa Navarro. El principio de mnima intervencin est dirigido esencialmente al Legislador, que en la seleccin que hace de bienes jurdicos necesitados o merecedores de proteccin penal, debe encontrar en este principio (y en los caracteres subsidiario y fragmentario del Derecho Penal que de l derivan) su principal norte y gua de referencia. Pero hecha aquella opcin legal y seleccionada la seguridad de los trabajadores como bien jurdico protegido, y aunque el principio puede tener cierto valor orientativo en la interpretacin de la norma 39 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS penal, el Juzgador debe aplicarla cuando con- curran los requisitos que ha determinado el Legislador, y no ampararse de forma abusiva en aqul para no aplicar el tipo a un hecho subsumible en l, por lo que la utilizacin interesada del principio de intervencin mnima, es ms bien consecuencia de una adormecida sensibilidad social y una pasividad generalizada, en ocasiones, frente a la investigacin penal. Como expona la Sentencia Tribunal Supremo nm. 7/2002 (Sala de lo Penal), de 19 enero, RJ 2002\1315 (Ponente: Excmo. Sr. D. Jos Jimnez Villarejo), al rechazar la aplicacin del principio de intervencin mnima respecto a un delito contra el medio ambiente, Hay que decir, ante todo, que el llamado por la doctrina principio de intervencin mnima no est comprendido en el de legalidad ni se deduce de l. Reducir la intervencin del derecho penal, como ltima ratio, al mnimo indispensable para el control social, es un postulado razonable de poltica criminal que debe ser tenido en cuenta primordialmente por el legislador, pero que en la praxis judicial, aun pudiendo servir de orientacin, tropieza sin remedio precisamente con las exigencias del principio de legalidad por cuanto no es al juez sino al legislador a quien incumbe decidir, mediante la fjacin de los tipos y las penas, cules deben ser los lmites de la intervencin del derecho penal. Por otra parte, el principio de intervencin mnima slo se entiende cabalmente si se le sita en un contexto de cambio social en el que se produce una tendencia a la descriminalizacin de ciertos actos -los llamados delitos bagatelas o las conductas que han dejado de recibir un signifcativo reproche social pero tambin una tendencia de sentido contrario que criminaliza atentados contra bienes jurdicos que la mutacin acaecida en el plano axiolgico convierte en especialmente valiosos. Esto ltimo nos debe poner en guardia frente a determinadas demandas que se formulan en nombre del mencionado principio. No hay duda de que esta doctrina es aplicable a los delitos contra la seguridad de los trabajadores. La Sentencia Audiencia Provincial Barcelona nm. 531/2004 (Seccin8), de 1 junio, JUR 2004\209256, afrma que en estrecha concomitancia con lo anterior, se ha de pregonar tambin el frontal rechazo al alegato de aplicacin del principio de intervencin mnima pues si bien ese principio es de indudable arraigo en nuestro derecho penal patrio, ha de tenerse en cuenta, empero, que su hermenutica encuentra su natural lmite en el principio de legalidad, de suerte que aquel principio no puede llevarse hasta el extremo de negar signifcacin penal a conductas que revistan claros ribetes criminales y sentencia de Audiencia Provincial de Orense, Seccin 2, S 21 -11-2007 n 175/2007, recurso 120/2007. 5. Cundo es sufciente la actuacin de la Inspec- cin de Trabajo y cuando debe actuar la Fiscala? (Fiscala) Otra idea errnea que es necesario superar, es que la intervencin sancionadora de la Administracin puede sustituir a la jurisdiccin penal, lo cul es totalmente incierto. La realidad en esta Fiscala est constatando, conforme a los trminos sealados en la Instruccin de la DGTSS n 1/07, que deben remitirse al Ministerio Fiscal estos expedientes, dado que es el Ministerio Fiscal y no la Autoridad Laboral, quien tiene la facultad de decidir qu infracciones pueden ser constitutivas de delitos o qu infracciones merecen en su caso, una investigacin ms exhaustiva. Partiendo del criterio de que la gravedad de las sanciones administrativas est en relacin con la gravedad del dao potencial para el bien ju- rdico protegido, parece imprescindible que esta gravedad sea un prius para el Derecho Penal, y por tanto, el criterio para iniciar unas Diligencias de 40 Investigacin Penal ha de ser doble: la gravedad de la infraccin y la gravedad del peligro, incidiendo en que, sin perjuicio de criterios de ponderacin, se debe actuar con parmetros no slo de resultado material, sino con criterios de reforzamiento de la prevencin general, pues es labor primordial que debemos poner el nfasis en la prevencin del resultado material, del accidente, adelantando las barreras de la prevencin. Se valora interponer denuncias tras recibir las actas de infraccin y propuestas de sancin, que peridicamente nos son enviadas por la Inspeccin de Trabajo ante conductas de mera constatacin de incumplimiento de la legislacin laboral, con situaciones en que trabajadores concretos estn en una situacin de peligro grave e inminente y que el riesgo es concreto; es decir, el accidente laboral no se ha producido, entre otros factores incluido el azar, por la paralizacin de la Inspeccin, siendo estas conductas residenciables en el artculo 316 del Cdigo Penal y por tanto, en la prevencin general y la necesidad de adelantar las barreras de la prevencin a la muerte o lesin, luchando con la realidad de considerar este tipo y el artculo 317 del Cdigo Penal como convidados de piedra del sistema, salvo su califcacin conjunta con un resultado material del artculo 142 o 152. 6. Cualquier peligro grave, integra y es sufciente en el tipo penal del artculo 316 Cdigo Penal? (Fiscala) Peligro concreto implica peligro real y efectivo, como prximo a la lesin del bien jurdico con identifcacin del sujeto (STS n1355/2000, de 26 julio; AP Alicante, sec. 2, S 4-6-2007). Por otra parte, el riesgo ha de ser grave e inminente, conforme el artculo 4.4 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales Se entender como riesgo laboral grave e inminente aquel que resulte probable racionalmente que se materialice en un futuro inmediato y pueda suponer un dao grave para la salud de los trabajadores. Ha de atenderse tambin a la probabilidad y severidad, segn el artculo 4.2: Para califcar un riesgo desde el punto de vista de su gravedad, se valorarn conjuntamente la probabilidad de que se produzca el dao y la severidad del mismo. Ha de atenerse a una doble pauta: por el grado de probabilidad del resultado y por la entidad misma del resultado probable ( AP Vizcaya nm. 639/2002, Seccin 6, de 26 noviembre; AP Madrid nm. 9/2002, Seccin 6, de 11 enero; AP Madrid nm. 880/2003, Seccin 17, de 6 octubre; AP nm. 279/2006, Seccin 2, de 20 julio; AP Santa Cruz de Tenerife nm. 460/2006, Seccin 2, de 5 octubre). Si el peligro es abstracto y no grave, la infraccin no traspasar el mbito administrativo (Senten- cia Audiencia Provincial Barcelona, Seccin 2, de 18 junio 2002). 7. Es necesario que previamente a la sancin pe- nal, haya existido una infraccin administrativa por parte de la Inspeccin de Trabajo? (Fiscala) Entre el Fiscal y la Inspeccin de Trabajo, la si- tuacin ordinaria es que no exista discrepancia sobre estas valoraciones; sin embargo, el Fiscal (y el Tribunal) no es tributario de la valoracin jurdica realizada por el Inspector de Trabajo sobre los hechos que ambos contemplan desde distinta perspectiva. As, cabe que una conducta empresarial puede ser examinada por la Admi- nistracin Laboral y no ser sancionada, ya sea por considerarse atpica, por prescripcin o por cualquier otra razn y no obstante, tal conducta podr ser enjuiciada penalmente y dictarse con- dena por delito de riesgo del artculo 316 o 317 del Cdigo Penal en sentencia que declarar infringidos necesariamente determinados preceptos de la normativa extra-penal de riesgos laborales. 41 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS La califcacin de la infraccin que general- mente efecta la Inspeccin de Trabajo, no tiene por qu condicionar la valoracin del Tribunal Penal sobre la naturaleza de la in- fraccin, ni tan siquiera una declaracin de irresponsabilidad administrativa vincular al rgano Jurisdiccional. Como ha sealado la doctrina, no se trata solo de que la valoracin de la infraccin no vincule al juez penal cuestin relevante en vigencia del derogado artculo 348 bis a) del Cdigo Penal, que exiga expresamente esa gravedad, pero no hoy- sino que la propia constatacin de la infraccin como elemento del tipo, queda en manos de ste, que acta con independencia de la decisin administrativa. La Sentencia Audiencia Provincial Cdiz nm. 250/2000 (Seccin 8), de 30 mayo, analiza perfectamente esta cuestin Siendo a mayor abundamiento, principio informador de la juris- diccin penal el de intervencin mnima, si el legislador hubiera considerado la necesidad de que la aplicacin del tipo penal se supeditara a que administrativamente se hubiera resuelto de forma previa sobre la existencia a aquellos efectos de la infraccin, vinculando tal decisin al orden penal as lo hubiera puesto de manifesto como requisito de procedibilidad.... Lgicamente para que el delito exista y pueda apreciarse por los Tribunales, no es necesaria un previa intervencin de la Autoridad Laboral. Como expone la Sentencia de la Audiencia Provincial Madrid nm. 408/2005 (Seccin 23), de 3 febrero, la intervencin del Inspector de Trabajo, levantando el acta correspondiente, aunque es deseable en todos los casos y facilita la prueba de los hechos, sin embargo, no es un requisito sine qua non para apreciar la concurrencia de los elementos del delito contra los derechos de los trabajadores. El que el autor del delito no sea sancionado administrativamente no afecta a la declaracin de responsabilidad penal, seala la SAP Barce- lona nm. 644/2005 (Seccin 9), de 10 octubre. Finalmente sealar que, lgicamente carece de trascendencia penal el que la sancin admi- nistrativa se imponga en su grado mnimo, medio o superior. Como indica la Sentencia Audiencia Provincial Sevilla nm. 631/2003 (Seccin 7), de 23 diciembre. 8. El procedimiento sancionador se suspende an- te el inicio de actuaciones penales? (Garrigues) S. En base al principio de que no se puede castigar dos veces un mismo hecho, ante la ini- ciacin de un procedimiento penal, el laboral que, tras la correspondiente acta de infraccin se haya iniciado, debe quedar en suspenso pues ambos procedimientos, sin entrar en la gra- vedad de la conducta, tienden a castigar el mis- mo hecho: la conducta del empresario que ha generado el accidente. 9. Quin es el sujeto activo legalmente obligado en el delito del artculo 316 del Cdigo Penal? (Fiscala) El delito del artculo 316 del Cdigo Penal es un delito especial del que slo pueden ser sujetos activos quienes estn legalmente obligados a facilitar los medios necesarios para que los trabajadores desempeen su actividad con las medidas de seguridad e higiene adecuadas. En ello, se diferencia de los delitos de homicidio y lesiones imprudentes, que como delitos comunes- pueden ser cometidos por cualquier persona y que frecuentemente concurren en concurso con los delitos de riesgo de los artculos 316 y 317. Por este motivo, no es infrecuente encontrar sentencias que condenan a unos autores por el delito de riesgo y el delito imprudente de resultado en concurso ideal, y a otros slo por el delito de resultado al no tener la obligacin 42 legal de facilitar las medidas de seguridad pero que contribuyeron con su actuacin negligente a la produccin del accidente. Para determinar quienes pueden ser sujeto activo, es decir, quienes son los legalmente obligados -que ocupan una posicin semejante a la de garante- ser necesario acudir a la nor- mativa especfca sobre prevencin de riesgos laborales y especialmente a la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales. Ahora bien, que alguien pueda ser sujeto activo del delito no signifca que en todos los casos deba considerrsele autor del mismo. Lgicamente rige el principio de culpabilidad, nadie puede ser considerado responsable criminalmente sin dolo o culpa, por lo que ser preciso analizar y delimitar en cada caso la actuacin de cada sujeto legalmente obligado Por otro lado, la responsabilidad penal de un sujeto activo no excluye la res- ponsabilidad de otro. Como veremos ms extensamente en el apar- tado relativo a la autora, la Jurisprudencia ha consagrado la doctrina de la responsabilidad en cascada, de suerte que la responsabilidad de un obligado no excluye otras. La Sentencia Tribunal Supremo de 3 febrero 1992, RJ 1992\882, afrmaba que En estos delitos de imprudencia por omisin surge una responsabilidad en cascada por virtud de la cual conjuntamente, sin exclusiones incompatibles, distintos tcnicos en mayor o menor competencia profesional, coadyuvan al resultado. La Sentencia Tribunal Supremo nm. 2445/2001, de 22 diciembre, RJ 2002\4433, vuelve a hacer referencia a la responsabilidad en cascada cuando sealaba la responsabilidad se distribuye en cascada a quienes tienen el poder de direccin y de organizacin del trabajo y en el mismo sen-tido la sentencia de SAP Cdiz (Seccin 8) 22/07, de 15 de Enero 2007 sobre la no exclusin de la responsabilidad de un empresario por designacin de un arquitecto tcnico y la sentencia de SAP de Cdiz (Seccin 4), de 24 de Septiembre de 2007. 10. Cul es la conducta tpica del legalmente obli- gado? (Fiscala) El antiguo artculo 348 bis a) del Cdigo Penal aluda a no exigir, no facilitar o no procurar, sin embargo, el vigente artculo 316 tan slo hace referencia a no facilitar. Se ha restringido la conducta tpica? Sera atpica la conducta de observar como los medios puestos a disposicin de los trabajadores ni se utilizan, ni se instalan, ni se exigen? Sera atpica la conducta de no velar por la efectiva utilizacin de los medios de seguridad? Las respuestas a todas estas preguntas han de ser negativas. El verbo Facilitar equivale a todas aquellas actividades que posibiliten la eliminacin del riesgo que se crea. Como recoge la Sentencia de la Audiencia Provincial Castelln nm. 234/2002 (Seccin 3), de 3 septiembre, el deber de fa- cilitar no es simplemente un deber de poner a disposicin, sino que requiere el dar cumplimiento a cada uno de los diversos derechos instrumen- tales en los que se materializa el genrico derecho de los trabajadores a una proteccin efcaz, como subsumido en un deber ms amplio, comprensivo de todas aquellas actividades que posibilitan la eliminacin del riesgo que se crea, es decir, la informacin, la formacin, el cumplimiento la vigilancia, y la exigencia. En el mismo sentido del concepto Facilitar, el Tribunal Supremo se ha pronunciado en la sentencia nm. 1654/2001, de 26 de Septiem- bre, la Audiencia Provincial Madrid en sentencia nm. 659/2002 (Seccin 23), de 15 noviembre y la Audiencia Provincial Alicante en sentencia nm. 185/2002 (Seccin 3), de 20 abril. 43 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Tambin existen jurisprudencialmente, tesis restrictivas y reduccionistas que afrman que vigilar que se utilicen correctamente no integra la obligacin de facilitar como las sen- tencias de la Audiencia Provincial Barcelona (Seccin 6), de 28 octubre 2005, la sentencia Audiencia Provincial La Corua nm. 124/2001 (Seccin 5), de 15 octubre y la sentencia Audiencia Provincial Barcelona nm. 35/2003 (Seccin 2), de 16 enero y sentencia de 20 de Febrero de 2007 SAP de Jan. 11. Qu debe entender el empresario por facili- tar los medios necesarios al trabajador? (Fiscala) La mayor parte de la doctrina cientfca ha considerado a este respecto que estos medios no han de ser slo los estrictamente materiales, sino tambin los personales, intelectuales y organizativos, entre los que destaca muy especialmente el deber de informacin sobre el riesgo, puesto que dicha informacin resulta un medio imprescindible para que el trabajo pueda realizarse bajo parmetros adecuados de proteccin, informacin que debe facilitarse por supuesto, en trminos de adecuacin a cada riesgo concreto y de forma que resulte comprensible a los trabajadores (Sentencia Audiencia Provincial Cuenca nm. 16/2001 (Seccin nica), de 21 febrero; y, en idnticos trminos, las Sentencias Audiencia Provincial Guipzcoa nm. 282/2001 (Seccin 1), de 13 diciembre, y Audiencia Provincial Madrid nm. 9/2002 (Seccin 6), de 11 enero ). La formacin y la informacin al trabajador son los dos pilares bsicos, pues en ocasiones es tanto o ms lesivo para la seguridad y confanza de los trabajadores, no que no se faciliten los reglamentarios equipos de proteccin individual y que no se garantice la seguridad de las mquinas, herramientas o instalaciones, sino que no se les proporcione la informacin precisa acerca de los riesgos existentes en la empresa y en su concreto puesto de trabajo y una formacin sufciente sobre las medidas que se han adoptado o que se deban adoptar. Por lo que respecta a la formacin podemos citar las Sentencias A. P. Barcelona nm. 1126/2004 (Seccin 2), de 22 noviembre; A. P. Madrid nm. 279/2006 (Seccin 2), de 20 julio; A.P. Zamora nm. 15/2006 (Seccin 1), de 21 abril; A.P. Barcelona nm. 467/2005 (Seccin 3), de 4 mayo; A.P. Zaragoza nm. 277/2004 (Seccin 3), de 10 septiembre. Entre las sentencias que consideran tpica la ausencia de informacin sobre el riesgo (y tambin formacin), podemos citar las sentencias A.P. Vizcaya nm. 347/2005 (Seccin 1), de 16 mayo; A.P. Alicante nm. 212/2005 (Seccin 1), de 17 marzo; A.P. Madrid nm. 9/2002 (Seccin 6), de 11 enero. Tambin interpreta en un sentido amplio el concepto de medios, la Sentencia A.P. Barcelona nm. 132/2006 (Seccin 5), de 10 febrero, al consi- derar que entre aquellos se incluyen los orga- nizativos relativos a la vigilancia y control de las medidas de seguridad. 12. Cualquiera pude ser sujeto activo responsable ante una conducta imputable penalmente? (Fiscala) Por parte del juzgado instructor y de la Fisca- la, es necesario realizar una serie de pre- guntas dirigidas a determinar si la persona presuntamente imputada ostenta o tiene fun- ciones directivas en la actividad laboral (en ma- teria de de seguridad y salud laboral). Aquellas pueden ser de alta o intermedia direccin, pero no se referira a los meros ejecutores. Otra de las preguntas que es necesario hacerse es si la persona presuntamente imputada tiene facultad de direccin autnoma, lo que es equivalente a poder ordenar o disponer 44 por s mismo. Y por ltimo, es indispensable que le corresponda la facultad (derecho-deber) de poder paralizar la obra, si las medidas de seguridad fueron incumplidas. En defnitiva, para que el resultado tpico del hecho delictivo se le pueda imputar obje- tivamente, debe tener un deber objetivo de cuidado, ostentar una posicin de garante y poder actuar ante la fuente de riesgo. Los mecanismos penales y de imputacin han cambiado, y del derecho penal de autor pasa- mos al derecho penal de garante (legalmente obligado) y al preguntarnos quin lo est, necesariamente ha de acudirse a una norma extrapenal, y frente a una idea clsica de dolo de autor, se acude a la idea de falta de previsibilidad del mismo, a la idea de causalidad hipottica, en defnitiva, la idea es buscar una cierta responsabilidad objetiva, con quiebra en alguna medida, del principio clsico de la culpabilidad. La importancia de que, ante todo, la conducta sea previsible, la pone de manifesto la SAP Granada, sec. 1, S 19-6-2007, que afrma que al no haberle dado la orden de pintar los exteriores el reproche que se les hace a los condenados es no haber ejercido la vigilancia del trabajador fallecido, y nos parece excesivo incardinar esta falta de vigilancia del trabajador fallecido dentro del campo del derecho penal aunque sea como simple falta de imprudencia, pues no se poda prever esa conducta del traba- jador. La previsibilidad es un elemento inherente al concepto de deber de cuidado pues solo si el resultado es previsible se puede afrmar que se ha omitido un deber de cuidado. 13. Quin debe asumir el papel de legal repre- sentante de una persona jurdica imputada? (Garrigues) El Cdigo Penal no da una respuesta expresa pero en la medida en que en los preceptos relativos al delito contra los derechos de los trabajadores se habla de los administradores o encargados del servicio parece que deban ser estos los que respondan por la persona jurdica. Ahora bien, en el caso de los administradores, los cuales tienen un apoderamiento expreso para poder representar a la sociedad parece que no cabe duda o problema interpretativo pero cabe preguntarse qu ocurre cuando ese encargado del servicio es un mero encargado o superior jerrquico del accidente que carece de poderes de representacin de la empresa, tanto desde el punto de vista orgnico como funcional. En este caso, parece que no tienen capacidad para representar a la mercantil y que su imputacin, en caso de producirse por el hecho de ser encargado lo ser a ttulo estrictamente personal. Esto unido al hecho de que esos mismos precep- tos, a la hora de delimitar el delito y establecer los elementos que lo integran, habla de quienes estando legalmente obligados, hace que nos tengamos que centrar en el ncleo de la administracin de la persona jurdica para determinar quin deba representarla. A la vista de que el derecho penal debe subje- tivizar las conductas en el sentido de excluir los reproches sobre quienes no tengan capacidad de control y, en defnitiva, sobre quienes nada pudieran haber hecho para evitar el resultado daoso, lo que s parece claro es que debe de tratarse de un administrador que tenga la mxima capacidad de decisin y control. Esto se traduce en que en el caso de empresas cuyo rgano de administracin est integrado por un Consejo, todos sus consejeros podran comparecer en su representacin, siendo que, tcnicamente sera su Presidente el que mejor la podra representar. En el caso de administradores solidarios, todos 45 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS deberan comparecer en representacin de la mercantil. En defnitiva, se trata de exigir la comparecencia de aquel que pudiera haber adoptado medidas o tomado decisiones que hubieran impedido la presunta comisin del delito. La reforma operada en el Cdigo Penal por Ley Orgnica 5/2010 de 22 de junio que entra en vigor el 23 de diciembre de 2010, establece la responsabilidad penal directa de las personas jurdicas por los delitos cometidos en nombre o por cuenta de estas y en su provecho, por sus re- presentantes o administradores. Esta atribucin directa de responsabilidad penal implica que, adems de aquel representante de la persona jurdica que habiendo tenido la posibilidad de facilitar que los trabajadores desempeen sus tareas en condiciones ptimas de seguridad y salud, se podr imputar directamente a la persona jurdica, la cual tambin podr ser direc- tamente condenada a las penas de multa y otras que prev el nuevo texto. 14. El porqu de la responsabilidad del empresario. (Fiscala) El primer y principal obligado a proporcionar los medios para la seguridad en el trabajo es el empresario. Conforme al artculo 14 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, el empresario tiene el deber de proteccin de los trabajadores frente a los riesgos laborales, y en cumplimiento del deber de proteccin, el empresario deber garantizar la seguridad y la salud de los trabajadores a su servicio en todos los aspectos relacionados con el trabajo. Consecuentemente con esta obligacin, esta- blece el artculo 42 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales que el incumplimiento por los empresarios de sus obligaciones en materia de prevencin de riesgos laborales dar lugar a responsabilidades administrativas, as como en su caso, a las responsabilidades penales y a las civiles por los daos y perjuicios que puedan derivarse de dicho incumplimiento. Como indica la Sentencia Tribunal Supremo nm. 1233/2002, de 29 julio, RJ 2002\8826, El sujeto activo, los legalmente obligados, ocupan una posicin semejante a la de garante, y al respecto debemos recordar que la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales -en su artculo 14.2 impone al empresario un deber de proteccin frente a los trabajadores para garantizar su seguridad y la salud en todos los aspectos relacionados con el trabajo en trminos inequvocos. En la bsqueda de la verdad material en el proceso penal, en algunas ocasiones, puede resultar que el verdadero empresario no sea quien ostente la titularidad formal de la empresa y la responsabilidad recaer en tal caso en quien tenga el poder de direccin y organizacin del trabajo. 15. Se puede exonerar de responsabilidad el em- presario por haber hecho delegacin? (Fiscala) Una cuestin controvertida en la Jurisprudencia es la relativa a la exoneracin de responsabilidad penal del empresario por delegacin de compe- tencias, bien en cargos intermedios o en otras empresas. Con carcter general, puede decirse que las Audiencias Provinciales admiten en principio tal posibilidad de exoneracin de la responsabilidad de empresario, confgurando los requisitos que ha de reunir la delegacin, pero en contadas ocasiones llegan a aquella consecuencia prctica. Existe una lnea jurisprudencial que exige tres requisitos para que la delegacin tenga efecto exonerante; as en sentencias de las Audiencias de Vizcaya, Guipzcoa y Burgos puede leerse: la delegacin se construye en torno a tres premisas que permiten perfectamente la concurrencia de 46 varias personas en la produccin del hecho tpico: deber de eleccin, exigiendo que la delegacin se realice en persona con capacidad sufciente para controlar la fuente de peligro; deber de instrumentalizacin, facilitando al delegado los medios adecuados para controlar la fuente de peligro; y el deber de control, implementando las medidas de cautela especfcas para verifcar que la delegacin se desenvuelve dentro de las premisas de la delegacin. Cumplidas las anteriores cautelas nada obsta a que pueda existir responsabilidad penal exclusiva de per- sona distinta al empresario cuando ste ha cumplido sus obligaciones. Por su parte, la Sentencia Tribunal Supremo nm. 653/1994, de 26 marzo, afrmaba Por lo dems, no es humanamente posible que quienes deben ejercer una posicin de garante, que requiere, por su naturaleza, una distribucin de funciones, puedan realizar personalmente todas las operaciones necesarias para el cumplimiento del deber. Por ello, el ordenamiento jurdi-co reconoce el valor exonerante de la responsa- bilidad a la delegacin de la posicin de garante, cuando tal delegacin se efecta en personas capacitadas para la funcin y que disponen de los medios necesarios para la ejecucin de los cometidos que corresponden al deber de actuar. Ahora bien, es necesario recordar que la de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales en su artculo 24.3 establece que las empresas que contraten o subcontraten con otras la realizacin de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aqullas y que se desarrollen en sus propios centros de trabajo debern vigilar el cumplimiento por dichos contratistas y subcontratistas de la normativa de prevencin de riesgos laborales. Quizs por ello, aquellas sentencias de las Audiencias aaden a los dos requisitos iniciales exigidos en la sentencia del Tribunal Supremo (capacidad del delegado y disposicin de medios), un tercer requisito relativo a la implementacin de medidas de vigilancia del delegado que, como veremos en la prctica, ser el determinante para denegar efecto exonerante a la delegacin. La Audiencia de Barcelona sigue una lnea si- milar a las anteriores admitiendo la posibilidad de que la delegacin tenga un valor exonerante pero exigiendo el deber de control. En este sentido, la Sentencia S.A.P. Barcelona (Seccin 8), de 19 junio 2002, ARP 2002\588, expone que Cuando los actos de delegacin se realizan de forma adecuada tienen un evidente efecto de exoneracin para quienes delegan, siempre y cuando stos no incumplan los eventuales deberes de control o inspeccin que puedan mantener respecto de la correcta ejecucin de la actividad de los delegados. Slo en el caso de incumplimiento de estos deberes el riesgo tambin es imputable al sujeto que ha delegado correctamente, es complicado que se den to- dos los presupuestos y sobre todo el control, as SAP Guipuzcoa n 130/2005 (Seccin 1) de 3 de Junio. 16. Tiene el empresario que asumir las impruden- cias de los propios trabajadores? (Fiscala) Ahora nos preguntamos si la imprudencia del tra- bajador afecta a los delitos contra la seguridad de los trabajadores cometidos al omitirse las medidas de seguridad generando una situacin de peligro. Creo que, con carcter general, se puede afrmar que su concurrencia en delito de peligro no se ver afectada. El artculo 15.4 de la de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales establece que la efectividad de las medidas preventivas deber prever (el empresario) las distracciones o imprudencias no temerarias que pudiera cometer el trabajador. Es por ello que prevalece el principio de desconfanza, 47 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS como presupuesto jurisprudencial, as la conoci- da sentencia Tribunal Supremo nm. 1329/2001, de 5 septiembre, RJ 2001\8340 (Ponente: Excmo. Sr. D. Joaqun Delgado Garca), es un princi- pio defnitivamente adquirido en el mbito de las relaciones laborales el de la proteccin del trabajador frente a sus propias imprudencias profesionales, principio que inspira toda la le- gislacin en materia de accidentes de trabajo. Lo expuesto es aplicable tambin a los delitos imprudentes de resultado, pero en los delitos de riesgo el hecho subsumible en el tipo se ha come- tido generalmente (salvo supuestos de labora- torio) con anterioridad y con independencia de la posible actuacin imprudente del trabajador. Por ello, la existencia del delito de riesgo no se ver afectada por aquella. As lo afrma la Sentencia Audiencia Provincial Guipzcoa nm. 30/2005 (Seccin 1), de 21 febrero, ARP 2005\141. Por ello, es posible que la actuacin imprudente del trabajador degrade la imprudencia del autor del delito de resultado pero el delito de riesgo queda inclume. En este sentido, la Sentencia Audiencia Provincial Sevilla nm. 201/2004 (Seccin 3), de 24 marzo, ARP 2004\168, con- sidera que la negligencia del trabajador al pul- sar un botn equivocado impide conceptuar la conducta del acusado como constitutiva de la ms grave de las imprudencias. Para valorar la conducta individual del traba- jador afectado debe partirse de la situacin legal en que se encuentra, ya que el Estatuto de los Trabajadores establece la obligacin de observar las medidas adoptadas por el empresario y acatar sus rdenes (artculo 19 y 5), mientras que el artculo 29.1 de la de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales dispone que corresponde a cada trabajador velar segn sus posibilidades y mediante el cumplimiento de las medidas de prevencin que en cada caso sean adoptadas, por su propia seguridad y salud en el trabajo y por la de aquellas otras personas a las que puedan afectar su actividad profesional, a causa de sus actos y omisiones en el trabajo, de conformidad con su formacin y con las instrucciones del empresario y en el n 3 dice que su incumplimiento por parte del trabajador, tendr la consideracin de incumplimiento laboral, a los efectos del art- culo 58.1 del Estatuto de los Trabajadores. De esta manera, podemos decir que la falta de diligencia de un trabajador no exonera por s misma a la empresa cuando sta ha incumplido el deber de cuidado para que el trabajo se desarrolle en condiciones de seguridad e higiene adecuados, sin perjuicio de los supuestos de imprudencia temeraria del trabajador. As la SAP de Madrid de 26 de Abril de 2004 expresa que el deber objetivo de cuidado del empresario o de su delegado en la empresa comprende tambin la previsin y neutralizacin de los riesgos de- rivados de las negligencias en que pudieran incurrir los trabajadores debido a la propia pro- pensin al riesgo del trabajo que prestan. Finalmente, sealar que en las conclusiones de las reuniones de Fiscales especialistas en siniestralidad laboral de la FGE, se acord que, en lo que a los delitos de riesgo se refere, la imprudencia que podramos llamar sobrevenida- del trabajador no debe afectar al delito de riesgo ya previamente cometido antes de la produccin del accidente con resultado lesivo, slo puede afectar al de resultado con degradacin o anu- lacin en su caso de la responsabilidad del empresario. Pensemos en un tema recurrente como la ingesta de alcohol por el trabajador lesionado, en que su constatacin sin ms no exime de responsabilidad, dado que habr que analizarse si la causa efciente del accidente fue el alcohol o cualquier otra -falta de arns, barandilla, coordinacin , etc-. 48 Son muchas las sentencias que han apreciado la culpa del trabajador, por una auto - puesta en peligro, as la SAP Barcelona 21-Mayo- 2001 y SAP Madrid 11- Julio -2003, el Auto AP Tarragona de 8 Octubre -2001 : no es posible al empresario vigilar de forma individual y durante todo el horario laboral ,el cumplimiento estricto de las normas de seguridad e higiene, dado que el trabajador tambin tiene obligaciones conforme el artculo 29 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, o el Auto TS 6-Noviembre-2001 (cul- pa exclusiva del trabajador por manipular un bidn), al igual en SAP Barcelona 21-Mayo-2001. Ms recientemente, la SAP de Orense (Seccin 2) 67/2007, de 23 de Abril 2007, que indica la culpa exclusiva del trabajador, que hace irrelevante la falta de medidas de seguridad y lleva a una sentencia absolutoria y en el mismo de valorar la conducta del trabajador como causa efciente del resultado, la SAP de Burgos (Seccin 1) de 11 de Octubre de 2007. Por ltimo, citar una sentencia que considero muy signifcativa sobre la posibilidad de pro- ceder el empresario a exigir la diligencia al trabajador y si ste no cumple, proceder al despido, conforme al juego de los artculo 29 .1 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales y artculo 58.1 del Estatuto que es la STSJ Pas Vasco Sala de lo Social, sec. 1, S 6-11-2007, rec. 2303/2007. Pte: Segales Fidalgo, Jaime, que dice en su fundamento jurdico cuarto Distinta suerte correr el motivo de censura jurdico sustantiva, que habr de sujetarse al relato de hechos incluido en la sentencia a quo. La empresa ha procedido al despido disciplinario del trabajador una vez ha comprobado los incumplimientos reiterados de aqul en cuanto a la obligacin de portar casco, medida de seguridad que nadie ha discutido en estos autos. Consta en el relato de hechos probados que el actor fue sorprendido hasta tres veces (das 9 y 20 de febrero y 5 de marzo) sin utilizar la proteccin, infringiendo de esta forma sus obligaciones en materia de seguridad e higiene en el trabajo (ex artculo 29.2.2 Ley 31/1995. No discute la instancia los hechos, si bien los considera menos graves a la luz de un factor intrascendente a juicio de esta Sala, cual es un generalizado incumplimiento por los dems trabajadores de aquella directiva de seguridad. Es preciso recordar, por tanto, que las difcultades de la empresa para hacer valer este tipo de medidas, en las que se requiere la colaboracin del trabajador, se incrementan de forma importante si se reduce o relativiza su poder disciplinario. En efecto, aun y cuando pudiere entenderse que esa facultad no debe siempre y en todo caso alcanzar la mxima expresin, las consecuencias que entraa para la empresa un accidente de trabajo cuando ste se imputa a una falta de medidas de seguridad sostienen un argumento de sufciente intensidad como para entender proporcional y, por ello procedente, el despido que ahora se enjuicia. Asimismo, resulta crucial que el trabajador fuera advertido en dos ocasiones, infructuosas al propsito preventivo. Baste recodar que, caso de haberse producido un accidente de trabajo, la empresa slo podra anotar en su descargo sus esfuerzos en imponer el uso del casco, que cabra considerar vacos de contenido de no demostrar cierta determinacin en sus empeos. Adems, aqulla ha demostrado su intencin de alcanzar esos mismos objetivos mediante otros procedimientos, como el despliegue de una poltica de concienciacin (hecho probado 3), o una campaa de control del uso del casco, ambas sin resultados, siendo este el antecedente que a buen seguro ha provocado el salto cualitativo en la poltica preventiva. En efecto, no cabe asumir que la empresa se sirva de las medidas preventivas como pretexto para asegurar una extincin, cuando, como se advierte, ha preferido utilizar 49 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS otras vas con carcter previo, como los cursos de concienciacin, las campaas de control y las advertencias. En defnitiva, se declar el despido del trabajador como procedente. 17. La imprudencia del trabajador exime al empre- sario? (Garrigues) Al hilo de lo ya indicado al responder a la cues- tin de si exista imprudencia por parte del empresario en el caso de que el trabajador no quisiera hacer uso del EPI puesto a su disposicin para su uso obligatorio, ya nos hemos referido a la obligacin legal que tienen los trabajadores de cooperar o colaborar con el empresario para dar efcacia a su sistema de prevencin de riesgos laborales. Pues bien, para responder ahora a la cuestin de si la imprudencia del trabajador exime de responsabilidad al em- presario, debemos partir de esto, y de lo esta- blecido en el artculo 15 de la Ley 31/1995 de 8 de noviembre de Prevencin de Riesgos Laborales que, al regular los principios de la accin preventiva, establece que La efectividad de las medidas preventivas deber prever las distracciones o imprudencias no temerarias que pudiera cometer el trabajador. Del juego conjunto de ambas cuestiones se desprende que no resulta exigible al empresario que en su accin preventiva se incluya la obligacin de evitar las imprudencias temerarias en las que puedan incurrir los trabajadores sin que, por tanto, pueden exigrsele respon- sabilidades por las consecuencias que pudieran derivarse de dichas imprudencias. En este sentido se ha pronunciado la juris- prudencia que ya desde hace tiempo ha venido perflando el concepto de imprudencia teme- raria, concluyendo con que la misma constituye un acto arriesgado e innecesario para la ac- tividad laboral que, en consecuencia, puede defnirse como la asuncin de un riesgo inne- cesario, con la clara conciencia y patente menos- precio del mismo. De todo ello, debemos concluir que las impru- dencias de los trabajadores que se puedan cali- fcar de temerarias conforme a los criterios indicados, eximirn al empresario de toda clase de responsabilidad. 18. Qu ocurre cuando el trabajador presenta in- toxicacin alcohlica? (Garrigues) Este supuesto se incardina en lo que se ha con- ceptuado previamente como imprudencia teme- raria pues obviamente, el trabajador que ingiere alcohol en su jornada laboral debe ser consciente de que el acto de la ingesta es un acto arriesgado e innecesario para la actividad laboral que, sin duda alguna, implica la asuncin de un riesgo innecesario, con la clara conciencia y patente menosprecio del mismo. As a priori, la constatacin de que el trabajador, al producirse el accidente, presenta intoxicacin etlica, debe eximir de responsabilidad al empre- sario siempre que este haya cumplido activamen- te con sus obligaciones en materia de prevencin. En este punto, resulta interesante indicar que, en relacin directa con el estado de ebriedad que pueda presentar un trabajador y que perciba el empresario o el personal que, en su represen- tacin, ostente el mando del servicio, estamos ante una cuestin ciertamente delicada, puesto que por sentido comn, lo primero que se nos puede plantear es la necesidad de evitar que ese trabajador, mientras se encuentre en ese estado, siga prestando sus servicios, tomando la decisin de enviarlo a su casa e incluso de sancionarlo. En este punto cabe reclamar mxima prudencia habida cuenta de que acusar a una persona, mxime a un trabajador, de estar bebido puede atentar a su derecho fundamental 50 a la intimidad, generando en este, la posibilidad de interponer una demanda de proteccin del derecho fundamental e incluso una querella por injurias, debiendo conjugar este hecho con el otro igual de cierto de la obligacin que pesa sobre el empresario de proteger la seguridad y salud de sus trabajadores. 19. Constituye una imprudencia que el trabajador no quiera hacer uso del EPI? (Garrigues) Para contestar a esta pregunta hay que partir del hecho de que los trabajadores tienen por imposicin legal (Artculo 29.2 de la Ley 31/1995 de Prevencin de Riesgos Laborales), la obligacin de colaborar activamente con el empresario en materia de prevencin de riesgos laborales. As, para que la actuacin del empresario en dicha materia sea plenamente efectiva, se requiere cierta cooperacin por parte de los trabajadores. Esta obligacin de colaboracin se traduce tanto en hacer uso de las medidas de seguridad que el empresario pone a su disposicin como contribuir al cumplimiento de las obligaciones establecidas por la autoridad competente con el fn de proteger la seguridad y la salud de los trabajadores en el trabajo, tratndose en defnitiva de cooperar con el empresario para que ste pueda garantizar unas condiciones de trabajo que sean seguras y no entraen riesgos para la seguridad y la salud de los trabajadores. As pues, partiendo de lo expuesto resulta que, cuando existe el EPI, se ha puesto a disposicin del trabajador, que ha sido formado para su uso e informado del riesgo del trabajo que va a hacer as como de que para su evitacin o anulacin, debe usar el EPI entregado; si el trabajador no hace uso del mismo y, en defnitiva, no coopera con el empresario, a ste no se le podr acusar siquiera a ttulo de imprudencia pues obviamente ha actuado diligentemente sin que se le pueda responsabilizar de la actuacin temeraria del trabajador no colaborador. Al empresario que ha cumplido activamente con sus obligaciones preventivas, no se le puede exigir la responsabilidad penal prevista en los artculos 316 y siguientes del Cdigo Penal. 20. Los Servicios de Prevencin Ajena son suf- cientes en la empresa para cumplir con la res- ponsabilidad? (Fiscala) La no integracin, la externalizacin y la forma- lizacin de la prevencin, conforman la base de la inefcacia preventiva cuando no responde a una voluntad real de asimilar la misma en la estructura jerrquica. Mediante la no integracin, el empresario puede buscar transferir la responsa- bilidad de la prevencin al Servicio de Prevencin (a los especialistas). Mediante la externalizacin, busca estos servicios, fuera de la empresa; me- diante la formalizacin de la prevencin, puede pedirles una documentacin para demostrar que cumple y as evitar ser sancionado, lo que por otra parte, acaba haciendo que se degrade la calidad de los servicios que recibe. La prevencin de los riesgos se trasforma (o pretende transformarse) en la prevencin de sanciones y es vista por el empresario, que adopta esta equivocada ptica, como un impuesto que paga anualmente obteniendo el correspondiente justifcante. La no integracin, es decir, la no efectiva asuncin por el empresario y toda la estructura empresarial de sus responsabilidades en materia de prevencin, es una condicin necesaria para que se produzca la externalizacin y la formalizacin, y puede considerarse por tanto, como causa de las mismas. El Reglamento de los Servicios de Prevencin aprobado por Real Decreto 39/1997, de 17 de enero, y las modifcaciones posteriores, siendo la ltima el Real Decreto 337 / 2010, de 19 de Marzo, constituyen su material regulador. 51 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS El empresario tiene obligacin de constituir el servicio de prevencin propio o contratar el ajeno cuando la designacin de uno o varios trabajadores fuera insufciente para la reali- zacin de las actividades de prevencin, en fun- cin del tamao de la empresa, de los riesgos a que estn expuestos los trabajadores o de la peligrosidad de las actividades desarrolladas (artculo 31.1 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales). La imputacin de los Servicios de Prevencin tanto externos como internos, slo ser posible cuando haya habido una autntica delegacin de poder, con las siguientes exigencias de capacitacin, formacin y informacin y dotar- les de los medios necesarios y adecuados, pero lo que es esencial es que se dote al servicio de prevencin ajeno contratado de poder y capa- cidad efectiva de accin y decisin, cedidos por el empresario. A tal efecto, en caso de posible responsabilidad de estas empresas, se deber comprobar, solici- tando su incorporacin a la causa penal, el con- trato celebrado entre empresario y servicio de prevencin. Excepcionalmente, la responsabilidad de los Servicios de Prevencin tambin puede traer causa del estudio de La Evaluacin de Riesgos, cuando su carcter incompleto o la imprevisin del riesgo, pueda serle imputable. En defnitiva, el Servicio de Prevencin Ajeno ser nicamente responsable si de los trminos de la delegacin contractual que hizo el empresario le puede ser imputable objetivamente que, por tener asumido contractualmente con poder de decisin y actuacin, el riesgo o el resultado se ha producido por su incumplimiento. En este sentido, la SAP Madrid (Seccin 16) 12/07, de 10 de Enero 2007, afrma que la designacin de servicio preventivo no exime sin ms, de responsabilidad al empresario. 21. La responsabilidad es la misma cuando el servi- cio de prevencin es ajeno? (Garrigues) Tal y como ya se ha ido viendo, las obligaciones que en materia de seguridad y salud laboral recaen sobre el empresario son la de evaluar los riesgos laborales relativos al centro de trabajo, a la actividad que desarrolla y a cada puesto concreto de trabajo que se desempee en su empresa; establecer las medidas tendentes a su evitacin o anulacin; as como informar a los trabajadores de tales riesgos y formarles en el uso de las referidas medidas de seguridad. Para ello, el empresario puede hacerlo por s mismo mediante la creacin de un servicio de prevencin propio que se encargue de todas estas cuestiones; o contratar dicha evaluacin y/o formacin con un servicio de prevencin ajeno. En pura lgica, y ms all de cuestiones mera- mente organizativas, se entiende que cuando se recurre a un servicio de prevencin ajeno, ya se ha cumplido con la obligacin que pesa sobre el empresario de organizar e implantar un sistema preventivo y debe ser ese servicio de prevencin, integrado por especialistas en materia de segu- ridad y salud laborales, el que deba responder en el caso de que se llegara a estimar que ese sistema preventivo por l elaborado, es defectuoso o incompleto, quedando as eximido el empresario. Ello siempre que haya cumplido con el resto de las obligaciones que, en materia de prevencin, le atribuye la legislacin laboral aplicable. 22. Cules son las penas que podran llegar a im- ponerse? (Garrigues) El artculo 316 del Cdigo Penal seala que a los autores del delito contra la seguridad de los trabajadores se les impondrn acumuladamente las penas de prisin de seis meses a tres aos y multa de seis a doce meses. Si el delito se comete 52 a ttulo de imprudencia grave las referidas penas disminuirn pues se prev una atencin consis- tente en la imposicin de la pena inferior en grado. Cuando el delito sea cometido por persona jur- dica, adems de las penas ya dichas, se podrn imponer medidas tales como la clausura de la empresa, la disolucin de la sociedad, la sus- pensin de la actividad de la empresa. La reforma operada en el Cdigo Penal por Ley Orgnica 5/2010 de 22 de junio que entra en vigor el 23 de diciembre de 2010, transforma estas medidas en penas propiamente dichas, de forma que, junto con la pena de multa, se pueden imponer tambin estas otras penas a la persona jurdica y ello de forma simultnea a la imposicin de las penas correspondientes a la persona fsica que acte por cuenta o nombre de la jurdica u que hubiera podido evitar que la prestacin laboral se desarrolle sin las debidas medidas de seguridad. De otro lado, cuando la puesta en peligro de la vida y salud de los trabajadores que entraa el delito se materialice en su fallecimiento o lesin, a estas penas habr que aadir las correspondientes a un delito de homicidio o lesiones, en ambos casos imprudentes, las cuales se sumaran a las anteriores para su cumplimiento. Estas penas son de prisin de uno a cuatro aos para el delito de homicidio (artculo 142del Cdigo Penal) y de entre tres meses y dos aos de prisin para el delito de lesiones (artculo 152 del mismo texto legal). 23. Las penas que se podran imponer pueden quedar suspendidas sin llegar a ejecutarse? (Garrigues) Las penas susceptibles de quedar en suspenso, siempre y cuando se den los requisitos necesarios a tal fn, son nicamente las penas privativas de libertad de duracin igual o inferior a dos aos. Los requisitos legalmente establecidos para que operar la fgura de la suspensin de la pena son los siguientes: - que el condenado carezca de antecedentes penales (que sea su primera condena o que no sindolo, el antecedente penal que por la anterior condena se generara, ya hubiere caducado y, en consecuencia, est cancelado). - que se haya abonado la responsabilidad civil generada por la comisin del delito. Se trata de requisitos acumulativos, de manera que solo en el caso de que concurran los dos, estaremos ante una condena susceptible cuya ejecucin es susceptible de ser suspendida, des- tacando el hecho de que acordarla es potestad del Juez de lo Penal para lo cual deber valorar, adems de la concurrencia de estos requisitos, la peligrosidad criminal del condenado as como la existencia de otros procedimientos penales en su contra. La suspensin se establece por un plazo deter- minado de tiempo y condicionada al hecho de que durante el mismo, el condenado no vuelva a delinquir, pudiendo revocarse si ello ocurre. Igualmente, el juez podr imponer determinadas condiciones tales como prohibicin de ausentarse del lugar al que pertenezca el partido judicial donde radique del rgano sentenciador y otras de ndole parecida. 24. Las penas que se impusieran generaran antece- dentes penales? (Garrigues) S, pues toda pena impuesta por medio de sen- tencia frme (es decir, no susceptible de recurso bien por agotamiento del plazo establecido para recurrirla bien porque ya se haya agotado la va de los recursos procedentes) genera automtica- mente un antecedente penal que se mantendr 53 54 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS V.4 RESPONSABILIDAD POR DAOS Y PERJUICIOS: CIVIL Y LABORAL. (Garrigues) 1. Son compatibles las distintas indemnizaciones que puede llegar a percibir el trabajador acci- dentado o su familia, en caso de fallecimiento? A priori, al producirse un accidente de trabajo se genera el derecho a percibir una indemnizacin de daos y perjuicios en distintas vas o mbitos (siempre y cuando no hay concurrido imprudencia temeraria en el trabajador). As, podemos hablar de las indemnizaciones derivadas del propio convenio laboral de aplicacin, las derivadas de la situacin laboral en que haya quedado el accidentado, as como de la indemnizacin que lleva aparejada toda condena en sede jurisdiccional penal por la comisin de un delito contra los derechos de los trabajadores (es la denominada responsabilidad civil ex delicto). Estas indemnizaciones son perfectamente compa- tibles entre s, pues su naturaleza es distinta. Cada una de estas indemnizaciones tienden a paliar aspectos o consecuencias del accidente desde distintas perspectivas. Las que surgen en el mbito laboral tienden a reparar el futuro laboral del accidentado o la falta de ste en los casos de incapacidad total absoluta o fallecimiento y la de ex delicto pretende la reparacin de los daos y perjuicios, en esencia, fsicos y psquicos producidos por el delito a la vctima o, en caso de fallecimiento, a sus familiares. Igualmente son compatibles pues aun pudiendo darse la circunstancia de que su naturaleza pudiera llegar a ser la misma, por ejemplo la establecida por convenio para paliar los daos de la nueva situacin creada por el accidente y la ex delicto para que se devengue la primera, no hace falta de una condena previa. en vigor por un plazo mnimo de seis meses hasta un mximo de cinco aos, segn el tipo de pena impuesta. Si durante el plazo concreto de que trate, no se vuelve a cometer ningn otro delito y se han satisfecho las responsabilidades civiles que se hubieran podido declarar, el antecedente caducar cuando transcurra el plazo estable- cido, procedindose a su cancelacin de ofcio. En caso de que tal cancelacin no se produjera, el interesado puede solicitarla al Ministerio de Justicia. 25. Es la empresa la responsable del pago de las multas que, en concepto de pena, se pueden llegar a imponer? (Garrigues) S, pero nicamente en el caso de que se declare autor del delito a su administrador de hecho o de derecho, siempre y cuando se concluya con que ste actu por cuenta o en nombre de la mercantil. La persona jurdica ser responsable directa y solidaria de su pago. 26. Puede contratarse un seguro para responder del pago de la multa que se puede imponer? (Garrigues) Actualmente no existen seguros de esta ndole pues las plizas de seguros tienden a cubrir responsabilidades econmicas que no tengan su causa o razn de ser en la voluntad de causar el mal o dao que fnalmente se produce, es decir, no tienden a cubrir los daos dimanantes de actuaciones dolosas. As, en tanto en el mbito penal, una multa tiene la naturaleza jurdica de pena y tradicionalmente, se exige para su im- posicin una previa declaracin de actuacin dolosa o gravemente imprudente, en sentido estric- tamente penal que, per se, excluye la cobertura. 55 5. El hecho de haber indemnizado al lesionado o a su familia, determina el fn del procedimiento penal? No necesariamente. El pago de la indemnizacin extingue la responsabilidad civil ex delicto pero no la responsabilidad penal que se mantiene intacta. Ahora bien, habida cuenta de que el abono de esta indemnizacin supone que la acusacin particular integrada por el accidentado o, en caso de fallecimiento, por su familia, se retire del procedimiento desistiendo del ejercicio no solo de la accin civil sino tambin de la penal, el Ministerio Fiscal y el propio Juzgado, por razones de poltica criminal y por el hecho de que los accidentes de trabajo se producen en su mayora por imprudencia simple, pueden considerar en algunos casos que ya no es necesario seguir sustentando la accin penal, lo que se traduce en el archivo del procedimiento (si el pago de la indemnizacin se produce en fase de instruccin) o en un acuerdo sobre la pena a imponer (si el pago se produce en fase de juicio oral). 6. Qu ocurre si la lesin sufrida por el trab- ajador es producto de una negligencia mdica derivada de la asistencia dispensada tras el accidente? Para dar respuesta a esta cuestin hay que partir del hecho de que la lesin que puede sufrir un trabajador es consecuencia de la puesta en peligro previa que para su integridad fsica entraa el delito contra los derechos de los trabajadores. En efecto, este delito castiga al que ponga en peligro tales valores fundamentales no facilitando los medios necesarios para que los trabajadores ejecuten su trabajo en condiciones ptimas de seguridad y salud. El delito no exige que se produzca un 2. Es la empresa responsable civil directo? En los casos en que la empresa tenga contratado un seguro de responsabilidad civil en cuanta bastante para hacer frente a esta clase de res- ponsabilidad, la responsable civil directa ser la compaa aseguradora, quedando la empresa como responsable civil subsidiaria. En cambio, en los casos en que la cobertura no sea sufciente o, cuando la contratacin de un seguro de res- ponsabilidad civil, no venga impuesta por ley, si no lo contrata, obviamente la empresa quedar en la posicin de responsable civil directo. 3. Se puede exigir conjuntamente responsabilidad penal y civil? S, de hecho en todo procedimiento penal, salvo renuncia expresa, junto con la accin penal se ejercita una accin civil tendente a la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados por la comisin del presunto delito que se imputa. La razn es lgica pues, en tanto en cuanto el propio Cdigo Penal el que tiene establecido que toda persona criminalmente responsable lo es tambin civilmente, la dependencia es obvia. De ah que la forma ms operativa sea la de exigir esa responsabilidad civil de manera acumulada a la penal, pues dndose los requisitos necesarios para declarar la segunda, la primera ser auto- mticamente declarada. 4. La responsabilidad civil puede ser asegurada? S, los daos y perjuicios que, en el desarrollo de la propia actividad empresarial se puedan producir, puede ser objeto de un contrato de seguro y, en tanto responsabilidad civil que es, aunque sea ex delicto, en principio y con carcter general, no queda excluida de la cobertura ofrecida por este concepto. 56 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS neos, consecuentemente, las prestaciones de la Seguridad Social que resarcen por la prdida de ingresos, slo pueden compensarse con las indemnizaciones reconocidas por el llamado lu- cro cesante. 8. Cul es el plazo para exigir una indemnizacin por daos y perjuicios en va social? El plazo de prescripcin ser de un ao para el ejercicio de la accin de reclamacin de indemnizacin por daos y perjuicios en va so- cial, si bien, no puede iniciarse, en el supuesto de existencia de actuaciones penales, hasta el fn de la causa penal. Se interrumpe por cualquier tipo de reclamacin judicial o extrajudicial. En caso de interrupcin por proceso penal, el plazo comienza a com- putarse de nuevo desde que se notifque la conclusin del proceso penal, bien por archivo de las diligencias penales o por recaer sentencia. En cambio, no interrumpe el citado plazo de prescripcin la reclamacin de prestaciones o incrementos de la Seguridad Social, al tratarse de diferente accin. En los supuestos de lesiones que dejen secuelas fsicas o psquicas susceptibles de curacin o mejora, y ante el oportuno tratamiento continuado de las mismas, el cmputo del pla- zo para el ejercicio de las correspondientes acciones de responsabilidad civil por culpa extracontractual no puede comenzar a contarse desde la fecha de sanidad o de alta, en el que se consigne o exprese las referidas secuelas, sino que ha de esperarse a conocer el alcance defnitivo de stas, consecuente al tratamiento que de las mismas se ha venido haciendo. resultado y, si se produce, se aadir el repro- che por este resultado al reproche por la puesta en peligro, dando lugar a lo que tcnicamente se denomina concurso de delitos. Esto unido al hecho de que la responsabilidad penal, salvo contadas excepciones, lo es por actos propios, implica que ante la constatacin de una negligencia mdica como acto determinante del resultado lesivo que presenta el accidentado, no se puede exigir al empresario responsabilidad por la lesin. Ahora bien, tambin se cierto que esa negligencia mdica no se habra producido si el accidentado, a causa del accidente, no hubiera precisado atencin mdica. As, nos colocamos en un supuesto de concurrencia de culpas que determina el nacimiento de una responsabilidad penal para el facultativo que ha actuado negligentemente, la cual compartir con el empresario por cuya omisin se ha producido la lesin. Para determinar el alcance de esta concurrencia de culpas, cuestin hartamente compleja, habr que estar a cada caso concreto. 7. Queda excluida de la indemnizacin de daos y perjuicios el importe impuesto por recargo de prestaciones o por prestaciones de la Segu- ridad Social? El dao a reparar es nico, las diferentes recla- maciones para resarcirse del mismo que pueda ejercitar el perjudicado, aunque compatibles, no son independientes, sino complementarias y com- putables todas para establecer la cuanta total de la indemnizacin, con la excepcin de la cuanta percibida por recargo de prestaciones por falta de medidas de seguridad, debido a su carcter sancionador. La compensacin de las diversas indemnizaciones debe ser efectuada entre conceptos homog- 57 2. Pueden sancionarse todas las conductas que suponga inobservancia de las obligaciones preventivas? Pueden ser sancionadas todas las conductas, atendiendo al principio de proporcionalidad de la sancin en funcin de la gravedad y culpabilidad del hecho cometido. Si bien, no podr ser sancionado el trabajador por la inobservancia de las normas preventivas, de las cuales no ha sido formado o informado o de las que, no actuando con la diligencia debida, no puedan ser conocidas. 3. Puede sancionarse a los trabajadores por opo- nerse a control de presencia en un centro de una entidad externa? Si dicha obligacin se enmarca como una instruccin de trabajo o impuesta por la empresa, su incumplimiento podra ser objeto de expediente disciplinario. V.5 PODER DISCIPLINARIO DEL EMPRESARIO Y EXTINCIN POR EL TRABAJADOR POR INCUMPLIMIENTO GRAVE DEL EMPRESARIO. (Garrigues) 1. Puede sancionarse a un trabajador por incum- plimiento de las normas de prevencin de ries- gos laborales? Dentro de los deberes bsicos de los trabajadores se encuentra el cumplimiento de las obligaciones concretas de su puesto de trabajo, de conformidad con las reglas de la buena fe y diligencia, as como la observancia de las medidas de seguridad e hi- giene que se adopten. Por consiguiente, el incumplimiento de dichas normas, no solo supondra una concreta vulneracin de una obligacin laboral sino, adems, una transgresin de la buen fe con- tractual, sancionables desde el punto de vista disciplinario. 58 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 2. Cundo es necesario la designacin de un coordinador de seguridad y salud durante la elaboracin de un proyecto? (Garrigues) Cuando en la elaboracin del proyecto de obra intervengan varios proyectistas, correspondiendo su designacin al promotor. 1. Cundo es preceptivo la designacin de coordinacin de seguridad y salud durante la ejecucin de una obra? (Garrigues) Dicha designacin proceder cuando en la obra intervenga ms de una empresa, o una empresa y trabajadores autnomos o diversos trabajadores autnomos. I. CAPTULO VI.- SECTOR DE CONSTRUCCIN Y AFINES: PARTICULARIDADES 59 6. Puede el promotor de una obra delegar la obligacin de designar coordinador de seguridad y salud? (Garrigues) La designacin del coordinador de seguridad y salud por parte del promotor es una obligacin que no puede ser delegada ni transmitida, ni tan siquiera por contrato, al contratista o a terceras personas. 7. El coordinador durante la elaboracin del proyecto de obra y durante la ejecucin de la misma puede recaer en la misma persona? (Garrigues) S, pueden ser la misma persona quien asuma la coordinacin durante la fase de elaboracin del proyecto y, posteriormente, durante la ejecucin de la obra. 8. El incumplimiento por parte del coordinador de seguridad y salud de sus obligaciones como tal, exoneran de responsabilidad administra- tiva al promotor de la obra? (Garrigues) No, el promotor ser responsable administrativo an cuando el incumplimiento se haya debido a la falta de diligencia o inobservancia de sus obligaciones por parte del coordinador de segu- ridad y salud. 9. Cundo ser necesario designar recursos pre- ventivos en la obra? (Garrigues) Si en el rgimen general son tres los supuestos en los que es preceptiva la presencia de un recurso preventivo, en construccin se dan slo dos supuestos, al refundirse en uno dos de los contemplados con carcter general. 3. Qu habilitacin tcnica tendr el coordinador de seguridad y salud en obras de edifcacin? (Garrigues) Las correspondientes a arquitecto, arquitecto tcnico, ingeniero o ingeniero tcnico. 4. Cules sern las facultades del coordinador de seguridad y salud? (Garrigues) - Coordinar la aplicacin de los principios gener- ales de prevencin y seguridad. - Coordinar las actividades de la obra para garantizar que los contratistas y, en su caso, sub- contratistas, as como los trabajadores autno- mos apliquen de manera coherente y responsable los principios de accin preventiva. - Aprobar el plan de seguridad y salud elaborado por el contratista y, en su caso, las modifcaciones introducidas en el mismo. - Organizar la coordinacin de actividades empre- sariales. - Coordinar las acciones y funciones de control e la aplicacin correcta de los mtodos de trabajo. - Adoptar las medidas necesarias para que solo las personas autorizadas puedan acceder a la obra. 5. En el caso de no ser necesario la designacin del coordinador de seguridad y salud, quin ejercer la facultad de aprobar el plan de seguridad y salud y de adoptar las medidas necesarias para que solo el personal autorizado acceda a la obra? (Garrigues) La direccin facultativa. 60 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS No obstante lo sealado en los apartados anteriores, el empresario podr asignar la presencia de forma expresa a uno o varios trabajadores de la empresa que, sin formar parte del servicio de prevencin propio ni ser trabajadores designados, renan los cono- cimientos, la cualifcacin y la experiencia necesarios y cuenten con la formacin pre- ventiva correspondiente, como mnimo, a las funciones del nivel bsico. 11. Cul es la funcin del recurso preventivo? (Garrigues) Si el recurso observa defciencias en la aplica- cin de las medidas preventivas: 1. Dar instrucciones para su correccin inme- diata 2. Lo comunicar al empresario para que este adopte las medidas para su correccin, si no fueron subsanadas tras las instrucciones del recurso. Si el recurso observa ausencia, insufciencia o falta de adecuacin de las medidas preventivas, lo comunicar al empresario y ste proceder a la modifcacin del plan para la correccin de las defciencias. 12. Cundo ser necesario elaborar un estudio de seguridad y salud? (Garrigues) Se elaborar cuando concurran algunos de los siguientes supuestos: a) Que el presupuesto de ejecucin por contra- ta incluido en el proyecto sea igual o superior a 450.760 euros. b) Que la duracin estimada sea superior a 30 das laborables, emplendose en algn momento a ms de 20 trabajadores simultneamente. Ser necesaria su presencia siempre que: - Los riesgos puedan verse agravados o modifca- dos en el desarrollo del proceso o la actividad, por la concurrencia de operaciones diversas que se desarrollan sucesiva o simultneamen- te y que hagan preciso el control de la correcta aplicacin de los mtodos de trabajo, y siem- pre que estemos ante trabajos con riesgos especiales, relacionados en el Anexo II del Real Decreto 1672/1997. - Cuando la necesidad de dicha presencia sea requerida por la Inspeccin de Trabajo y Segur- idad Social. 10. Quin puede tener la condicin de recurso preventivo? (Garrigues) Se consideran recursos preventivos, a los que el empresario podr asignar la presencia, los siguientes: - Uno o varios trabajadores designados de la empresa. - Uno o varios miembros del servicio de preven- cin propio de la empresa. - Uno o varios miembros del o los servicios de prevencin ajenos concertados por la empre- sa. Cuando la presencia sea realizada por diferentes recursos preventivos, stos debe- rn colaborar entre s. Los recursos preventivos a que se refere el apartado anterior debern tener la capacidad sufciente, disponer de los medios necesarios y ser sufcientes en nmero para vigilar el cumplimiento de las actividades preventivas, debiendo permanecer en el centro de trabajo durante el tiempo en que se mantenga la situacin que determine su presencia. 61 - Descripcin de los servicios sanitarios y comu- nes que habr en la obra. - Pliego de condiciones particulares, con especial mencin a las prescripciones que de debern cumplir con respecto a las caractersticas, uti- lizacin y conservacin de las mquinas, tiles, herramientas, sistemas y equipos preventivos. - Planos en los que se desarrollen los grfcos y esquemas necesarias para la mejor comprensin de las medidas preventivas defnidas. - Mediciones de todas las unidades o elementos de seguridad y salud que hayan sido proyectados. - Presupuesto que cuantifque el gasto para la aplicacin y ejecucin del estudio de seguridad y salud. - Previsiones e informaciones tiles para efec- tuar, en condiciones de seguridad y salud, previ- sibles trabajos posteriores. 15. Qu contenido mnimo tendr el estudio b- sico de seguridad y salud? (Garrigues) - Identifcacin de los riesgos laborales que pue- dan ser evitados, y medidas preventivas para ello. - Relacin de riesgos laborales que no puedan eliminarse, especifcando las medidas preventi- vas y protecciones tcnicas tendentes a contro- lar y reducir dichos riesgos, valorando su efcacia. - Medidas especfcas relativas a trabajos que impli- quen riesgos especiales para la seguridad y salud de los trabajadores, segn relacin del anexo II de Real Decreto 1627/1997, de 24 de octubre. - Previsiones e informaciones tiles para efectu- ar, en condiciones de seguridad y salud, previsi- bles trabajos posteriores. c) Que el volumen de mano de obra estimada, entendindose por tal la suma de los das de trabajo del total de los trabajadores de la obra sea superior a 500. d) Las obras de tneles, galeras, conducciones subterrneas y presas. La no inclusin dentro del proyecto del citado estudio determinar que no pueda ser visado aqul por el Colegio profesional correspondien- te ni obtenga las licencias administrativas pre- ceptivas para la ejecucin de la obra. 13. Cuando no concurra alguno de los presu- puestos para elaborar el estudio de seguridad y salud, qu proceder realizar? (Garrigues) En estos casos, el promotor estar obligado a elaborar un estudio bsico de seguridad y salud. La no inclusin dentro del proyecto del citado estudio determinar que no pueda ser visado aqul por el Colegio profesional correspon- diente ni obtenga las licencias administrativas preceptivas para la ejecucin de la obra. 14. Qu contenido mnimo tendr el estudio de seguridad y salud? (Garrigues) - Memoria descriptiva de los procedimientos, equipos tcnicos y medios auxiliares que hayan de utilizarse o cuya utilizacin pueda preverse. - Identifcacin de los riesgos laborales que pue- dan ser evitados, y medidas preventivas para ello. - Relacin de riesgos laborales que no puedan eliminarse, especifcando las medidas pre- ventivas y protecciones tcnicas tendentes a controlar y reducir dichos riesgos, valorando su efcacia. 62 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS trabajadores autnomos, ejecutar el trabajo con autonoma y responsabilidad propia y fuera de mbito de organizacin y direccin de la que empresa que le haya contratado. - Acreditar que disponen de recursos humanos, en su nivel productivo y directivo, que cuentan con la formacin necesaria en prevencin de riesgos laborales y con una organizacin pre- ventiva adecuada. - Estar inscritas en el Registro de Empresas Acreditadas. - Si su actividad consiste en realizar habitual- mente trabajos en obras del sector de la cons- truccin, cuenten con una plantilla de trabaja- dores indefnidos no inferior al 30%. 20. Quin est obligado a inscribirse en el Regis- tro de empresas acreditadas? (Garrigues) Todas las empresas y los trabajadores autnomos con asalariados, que pretendan ser contratadas o subcontratadas para realizar trabajos en una obra de construccin debern estar inscritas en el Registro de Empresas Acreditadas. Asimismo, debern inscribirse las uniones tem- porales de empresa que asuman la condicin de contratistas o subcontratistas. Estn exonerados de la obligacin de ins-cripcin los promotores que no asuman la posicin de contratistas, al igual que las entidades de con- trol de la edifcacin que no realicen activida- des de construccin o los suministradores o transportistas que no ejecuten trabajo alguno en la obra. Las empresas no establecidas en Espaa pero que se desplazan con sus trabajadores, debern inscribirse si su desplazamiento es a partir de 8 das de duracin. 16. Quin deber elaborar el plan de seguridad y salud? (Garrigues) El contratista deber elaborar el plan de seguri- dad y salud, en atencin a la actividad a desa- rrollar y a las previsiones contenidas en el estudio o estudio bsico de seguridad y salud. 17. El plan de seguridad y salud es un documento modifcable o, por el contrario, no puede es- tar sujeto a variacin alguna? (Garrigues) El plan puede ser modifcado por el contratista en funcin del proceso de ejecucin de la obra, de la evolucin de los trabajos y de las posibles incidencias o modifcaciones que puedan surgir a lo largo de la obra. 18. Quin y cundo debe aprobarse el plan de seguridad y salud? (Garrigues) Lo deber aprobar el coordinador de seguridad y salud durante la ejecucin de la obra o, en caso de que no fuera necesaria la designacin de coordinador, el director facultativo de la obra. Deber ser aprobado antes del inicio de la obra. 19. Cundo puede actuar un contratista o sub- contratista en una obra de construccin? (Garrigues) Cuando renan los siguientes requisitos: - Poseer una organizacin productiva propia, contar con los medios materiales y personales necesarios, y utilizarlos para el desarrollo de la actividad contratada. - Asumir los riesgos, obligaciones y responsa- bilidades propias del desarrollo de la actividad empresarial. - Ejercer directamente las facultades de orga- nizacin y direccin sobre el trabajo desarrollado por sus trabajadores en la obra y, en el caso de 63 - Exigir a los subcontratistas con los que contrate que acrediten que han realizado la evaluacin de riesgos, la planifcacin preventiva a travs de la elaboracin del plan de seguridad y salud, han facilitado informacin y formacin a sus trabajadores y cumplido con la obligacin de vigilancia de la salud. 24. Cules son las obligaciones preventivas de los subcontratistas? (Garrigues) - Elaborar la evaluacin y planifcacin de riesgos y entregarla al contratista. - Informar a sus trabajadores de los riesgos a los que quedaran expuestos en la obra y de las medidas preventivas y de emergencia, as como facilitar la formacin especfca y adecuada. - Entregar a sus trabajadores los equipos de pro- teccin individual adecuados. - Establecer medidas de coordinacin con la em- presa principal o promotor, as como con el resto de subcontratas con las que pueda concurrir. - Cumplimiento de las obligaciones preventivas. - Efectuar la apertura del centro de trabajo. - Exigir a los subcontratistas con los que sub- contrate que acrediten que han realizado la evaluacin de riesgos, la planifcacin preven- tiva a travs de la elaboracin del plan de seguridad y salud, han facilitado informacin y formacin a sus trabajadores y cumplido con la obligacin de vigilancia de la salud. 25. Cul ser la responsabilidad administrativa que se derive por incumplimiento del contra- tista o subcontratista del plan de seguridad y salud? (Garrigues) La responsabilidad administrativa por infraccin de las medidas previstas en el plan de seguridad 21. En qu Registro de empresas acreditadas debe inscribirse se tiene que solicitar la ins- cripcin de empresas? (Garrigues) En el Registro de empresas acreditadas depen- diente de la autoridad laboral competente del territorio donde radique el domicilio social de la empresa contratista o subcontratista. 22. Qu validez tiene la inscripcin? (Garrigues) Dicha inscripcin tiene validez en todo el terri- torio nacional. 23. Cules son las obligaciones preventivas del contratista? (Garrigues) - Elaborar el plan de seguridad y salud en el trabajo, en el que se analicen, estudien, desarrollen y complementen las previsiones contenidas en el estudio o estudio bsico de seguridad y salud, en funcin de su propio sistema de ejecucin de la obra. Adicionalmente, en el plan se incluirn las propuestas de medidas alternativas de pre- vencin, junto con su valoracin econmica y justifcacin tcnica. - Informar a sus trabajadores de los riesgos a los que quedaran expuestos en la obra y de las medidas preventivas y de emergencia, as como facilitar la formacin especfca y adecuada. - Entregar a sus trabajadores los equipos de pro- teccin individual adecuados. - Designar recurso preventivo. - Establecer medidas de coordinacin con la em- presa principal o promotor, as como con el resto de subcontratas con las que pueda concurrir. - Cumplimiento de las obligaciones preventivas. - Efectuar la apertura de centro de trabajo. 64 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Colegio profesional al que pertenezca el tcnico que haya aprobado el plan correspondiente. El libro de incidencias deber mantenerse siem- pre en la obra, en poder del coordinador de segu- ridad y salud o, en su defecto, de la direccin facultativa y, al mismo tendrn acceso, adems de los citados, los contratistas y subcontratistas y los trabajadores autnomos, as como las perso- nas u rganos con responsabilidades en materia de prevencin en las empresas intervinientes en la obra, los representantes de los trabajadores y los tcnicos de los rganos especializados en materia de seguridad y salud en el trabajo de las Administraciones Pblicas competentes. Mediante las anotaciones que se hagan en dicho libro, se llevar un control y seguimiento del plan de seguridad y salud en la obra. 30. Cundo se debe habilitar un libro de subcon- tratacin y quin es el responsable de ello? (Garrigues) En toda obra de construccin, cada contratista debe disponer de un libro de subcontratacin. A dicho libro tendrn acceso la direccin facul- tativa, el coordinador de seguridad y salud en la fase de ejecucin de la obra, las empresas y trabajadores autnomos intervinientes en la obra, los tcnicos de prevencin, los delegados de prevencin, la autoridad laboral y los repre- sentantes de los trabajadores. 31. Cul es el contenido del libro de subcontra- tacin? (Garrigues) Se deber refejar por orden cronolgico desde el comienzo de los trabajos, todas y cada una de las subcontrataciones realizadas en una obra con empresas subcontratistas y trabajadores autnomos, su nivel de subcontratacin y empresa comitente, el objeto del contrato, la identifcacin y salud, conllevar la responsabilidad solidaria de todas ellas. 26. Est obligado el trabajador autnomo sin asa- lariados que intervenga en una obra a elaborar un plan de seguridad y salud? (Garrigues) No tiene la obligacin de elaborar un plan espe- cfco de seguridad y salud pero s de cumplir con el plan facilitado por el contratista, as como de proponer medidas de mejora que considere oportunas. 27. Puede el trabajador autnomo subcontratar los trabajos a l encomendados? (Garrigues) No puede subcontratar, ni con otros trabajadores autnomos ni con subcontratas, salvo fuerza mayor. 28. Cul es el nivel mximo de subcontratacin? (Garrigues) Hasta el tercer nivel, esto es, el tercer subcon- tratista ya no podr subcontratar los trabajos que hubiera contratado con otros subcontratistas o trabajadores autnomos, salvo casos fortuitos debidamente justifcados. Asimismo, tampoco podrn subcontratar los subcontratistas cuya organizacin productiva puesta en uso en la obra consista fundamen- talmente en la aportacin de mano de obra, es decir, que no utilice ms equipos de trabajo propios que las herramientas manuales, aunque cuenten con otros equipos de trabajo, si estos pertenecen a otras empresas, contratistas o subcontratistas de la obra. La nica excepcin permitida es que concurra fuerza mayor. 29. Cundo y con qu fnalidad se habr de dispo- ner de un libro de incidencias? (Garrigues) El libro de incidencias habr que habilitarse para cada obra. Se facilitar y habilitar por el 65 - Poder de infuencia material y personal. Las amplias facultades que le son reconocidas son adecuadas para realizar una efcaz actuacin reparadora de la situacin de peligro (advertir, anotar, paralizar). El artculo 11 del Real Decreto 1627/97 de 24 de octubre, de disposiciones mnimas de seguridad en obras de construccin obligaciones de contra- tistas y subcontratistas, se refere a atender las indicaciones y cumplir las instrucciones del coordinador en materia de seguridad o de la di- reccin facultativa y el artculo 12, en cuanto a las obligaciones de los autnomos, se refere a ...atender las indicaciones y cumplir las instrucciones del coordinador. Por lo tanto, el empresario puede incurrir en estos casos en responsabilidad penal, ante su actitud omisiva, no obstante exista delegacin en coordinador y direccin facultativa, pues la falta de persona encargada y recursos preventivos que debe nom- brar, puede generar responsabilidad, ms all de la civil. 33. Tiene responsabilidades el promotor? (Fiscala) Es la persona fsica o jurdica por cuenta de la cul se realiza la obra (salvo que tambin sea constructor). El promotor (puro) tiene obligacio- nes en materia de seguridad y salud como: a) Nombrar coordinador de seguridad durante el proyecto de obra cuando intervengan varios proyectistas. b) Nombrar coordinador de seguridad durante la ejecucin cuando intervengan varias empresas o una empresa y trabajadores autnomos o diver- sos autnomos. c) Realizar estudio de seguridad y salud en la fase de redaccin del proyecto de obra de determinada envergadura (igual o superior a 75 de la persona que ejerce las facultades de orga- nizacin y direccin de cada subcontratista y, en su caso, de los representantes legales de la misma, la fecha de entrega de la parte del plan de seguridad y salud, as como las instrucciones del coordinador para fjar el procedimiento de coordinacin y las anotaciones que pueda hacer la direccin facultativa sobre las razones para elevar el nmero mximo de subcontratacin permitido. 32. Es la delegacin del empresario de la construc- cin, en el coordinador de seguridad, lo que justifca la responsabilidad penal, en su caso, de ste? (Fiscala) La admisin de responsabilidad penal del coordi- nador de seguridad parece ser la tnica domi- nante en la jurisprudencia actual. Y parece ser- lo de la mano de dos elementos: 1. La comprensin amplia del deber de facilitar medios, que incluye los deberes de vigilancia (en este caso del cumplimiento de las medidas por los restantes obligados). 2. La atencin al coordinador por sus facultades directivas, que le hacen aparecer como un delegado del empresario, delegacin que es apta para transmitir la posicin de garante en cuanto que: - El coordinador es sujeto capacitado tcni- camente por sus conocimientos para desarro- llar las funciones que en l se delegan (instruccin, informacin y coordinacin sobre los riesgos del centro de trabajo y medidas a adoptar). - Tiene dominio de la situacin y conocimiento de la fuente de peligro. El coordinador tiene acceso a todas las instalaciones, lugares y documentos preceptivos, lo que le permite un conocimiento adecuado de las circunstancias concurrentes. 66 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Ambos son empresarios y como tales son legal- mente obligados segn el artculo 316 del Cdigo Penal. La concurrencia de empresas la regula la Ley 32/2006, de 18 octubre, sobre la Subcontratacin en el Sector de la Construccin (Libro de Subcontratacin en obra, artculo 8). Con carcter general, la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales dispone en su artculo 24.3 que las empresas que contraten o sub- contraten con otras la realizacin de obras o servicios correspondientes a la propia activi- dad de aqullas y que se desarrollen en sus propios centros de trabajo debern vigilar el cumplimiento por dichos contratistas y subcontratistas de la normativa de prevencin de riesgos laborales. As se recoge en el Real Decreto 1627/1997, de 24 octubre, en su art- culo 7 sobre Plan de seguridad y salud en el trabajo establece que en aplicacin del estudio de seguridad y salud o, en su caso, del estudio bsico, cada contratista elaborar un plan de seguridad y salud en el trabajo y en el artculo 11.2 respecto de las Obligaciones de los contratistas y subcontratistas, que establece que los contratistas y los subcontratistas se- rn responsables de la ejecucin correcta de las medidas preventivas fjadas en el plan de seguridad y salud en lo relativo a las obligaciones que les correspondan a ellos directamente o, en su caso, a los trabajadores autnomos por ellos contratados. En un supuesto en el que el contratista fue condenado por homicidio imprudente, la Sen- tencia Tribunal Supremo nm. 1063/2001, de 1 junio, y ante la alegacin del contratista de que la obligacin de proporcionar las medidas de seguridad deban correr a cargo de la empresa subcontratista a la que perteneca el operario que result fallecido porque as se haba millones de presupuesto, superior a de 30 das de duracin, empleo en algn momento de ms de 20 trabajadores simultneamente o en total ms de 500, obras subterrneas, presas). Es difcil que sea responsable salvo que incumpla sus obligaciones contenidas en el RD1627/1997 de 24 de Octubre y nuevo RD 337 /2010. El promotor slo ser responsable cuando tenga conocimiento de que la entidad constructora con la que contrata la ejecucin de obra no puede facilitar los medios legalmente exigidos para preservar la seguridad de los trabajadores. Entre las sentencias absoluto- rias citamos la sentencia Audiencia Provincial Barcelona (Seccin 2), de 18 junio 2002 y sentencia Audiencia Provincial Almera nm. 186/2005 (Seccin 3), de 7 septiembre; entre las condenatorias, la Sentencia de la Audiencia Provincial Alicante, nm. 399/2004 (Seccin 1), de 27 julio, aunque se refere a un supuesto muy especfco, en el que el trabajador, en peli- gro y fnalmente lesionado, era un autnomo contratado por el promotor, por lo que conforme al artculo 2.3 del Real Decreto 1627/1997, de 24 octubre, sobre las disposiciones mnimas de seguridad y salud en las obras de construccin, cuando el promotor contrate directamente trabajadores autnomos para la realizacin de la obra o de determinados trabajos de la misma, tendr la consideracin de contratista. Ahora bien en los casos que los promotores no sean responsables penales, s sern responsables civiles subsidiarios, responsabilidad que nace del artculo 120,3 del Cdigo Penal (Sentencia Audiencia Provincial Valencia nm. 192/2001 (Seccin 5), de 15 octubre). 34. Tiene responsabilidad el contratista y el subcon- tratista? (Fiscala) 67 contratista como del subcontratista en un caso atpico, la S.A.P. Lugo nm. 236/2003 (Seccin 1), de 19 septiembre. El supuesto es anmalo porque, a diferencia del contratista que era el empresario de una pluralidad de trabajadores que sufrieron el riesgo, el subcontratista slo tena un trabajador que fue el que result lesionado. En general, se considera por las Audiencias y Tribunal Supremo pertinente declarar tanto la responsabilidad de la contratista como del subcontratista, sin perjuicio, como es lgico, de la procedencia de huir de las generalizaciones y analizar el caso concreto, donde puede ser responsable slo uno o ninguno de ellos; as como la sentencia que declar nicamente la responsabilidad del subcontratista, la S.A.P. Viz- caya n 639/2002 (Seccin 6), de 26 noviembre. 35. Cul es la responsabilidad del Jefe de Obra o Encargado de Obra? (Fiscala) Ni la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales ni el Real Decreto sobre disposiciones mnimas de seguridad en las obras de construccin se referen a ellos. La Ley de Ordenacin de la Edifcacin menciona al jefe de obra al sealar que entre las obligaciones del contratista est la de designar al jefe de obra que asumir la representacin tcnica del constructor en la obra. Artculo11.2.c) LOE. Es habitual que sea un arquitecto tcnico. Asumiendo la representacin tcnica del constructor en la obra por disposicin legal, asumir responsabilidad en el cumplimiento de la normativa de prevencin de riesgos laborales por lo que podr ser considerado encargado pactado entre ellos, declar que las reglas generales de la infraccin del deber objetivo de cuidado que, en todo caso, permanecen en la empresa constructora, como responsable de la Seguridad e Higiene en el Trabajo, de todas las personas que desempean cualquier gnero de actividad en la misma. Esta doctrina es utilizada por las Audiencias en el delito de peligro del art. 316 del cdigo Penal. Con carcter general, declaran que el contra- tista es responsable de no slo de la seguridad de sus propios trabajadores sino tambin de la de los trabajadores del subcontratista. En este sentido, la Audiencia de Barcelona en su sentencia nm. 644/2005 (Seccin 9), de 10 octubre y sentencia de AP de Burgos, (Seccin 1) de 13 de Marzo de 2007, sobre la responsabilidad del contratista y subcontratista por la seguridad de los trabajadores de ambos. La ya citada sentencia de la Audiencia de Barcelona, nm. 644/2005 (Seccin 9), de 10 octubre dice expresamente que a ello cabe aadir que las tareas de mantenimiento necesarias para la seguridad de sus instalaciones constituyen responsabilidad inexcusable del empresario, quien en caso de encomendar las mismas a otra empresa contratada al efecto, por ser benefciario directo de tales tareas adopta una posicin de garante que le impide desvincularse de la adopcin, control y seguimiento de las condiciones de seguridad en la ejecucin de las referidas tareas. A idntica conclusin -condena al contratista y subcontratista por delito de riesgo- llega la Sentencia Audiencia Provincial Barcelona nm. 845/2004 (Seccin 7), de 27 septiembre. Declara tambin la responsabilidad tanto del 68 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS excluye la penal del contratista o subcontratista, dado que ms all de las responsabilidades civiles de stos, puede ser responsable el encargado, pero no un mero capataz, que nunca puede ser legalmente obligado por una conducta omisiva. La sentencia SAP de Barcelona de 30 de Marzo de 2007 condena a ambos, en este caso al jefe de obra y al contratista, pues no estando presentes, no haban dado instrucciones para la realizacin de un trabajo arriesgado. 36. Nombrar recursos preventivos, Exime al em- presario de responsabilidades? (Fiscala) Cuando existen riesgos especiales, el artculo 32 bis de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales (aadido por Ley 54/2003, de 12 de diciembre, de reforma del marco normativo de la prevencin de riesgos laborales) exige la presencia en el centro de trabajo de recursos preventivos. La disposicin adicional 14 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales establece que lo dispuesto en el artculo 32 bis de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales ser de aplicacin en las obras de construccin reguladas por el Real Decreto 1627/1997, de 24 de octubre, por el que se establecen las disposiciones mnimas de seguridad y salud en las obras de construccin, con determinadas especialidades. Desarrollando estas normas, el Real Decreto 604/2006, de 19 de mayo, modifca el Real Decreto 39/1997 de 17 de enero por el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevencin. Se trata de introducir un nuevo actor, pero no tiene poder de decisin, pues vigila, constata y se lo dice al empresario, pero no tiene poder de ordenar o paralizar. Creo aplicable a los recursos preventivos la doctrina de la Sentencia Audiencia Provincial Teruel nm. 4/2000 (Seccin nica), de 31 enero, que estimaba, respecto al vigilante de seguridad, que no era sujeto legalmente obligado del artculo 316 del Cdigo Penal pero s poda ser autor de la infraccin de imprudente de resultado. de servicio a efectos de la comisin del delito contra la seguridad de los trabajadores. As, la S.A.P. Madrid nm. 287/2003 (Seccin 6), de 18 junio indica que debe impartir con diligencia las instrucciones oportunas para la observancia de las cautelas y previsiones dispuestas en las normas de seguridad... y la S.A.P. Barcelona nm. 929/2004 (Seccin 8), de 5 octubre dice por su condicin de Jefe de obra, vena obligado a comprobar empricamente que las normas de seguridad se cumplan de facto y en trminos de seguridad para los trabajadores ... Respecto al mero encargado, es un trabajador de confanza de la empresa. En algunas sentencias (sobre todo en obras de menor envergadura) se identifca a jefe de obra y encargado. En tal sentido, la S.A.P Barcelona (Seccin 6) de 28 enero 2002: ambos ostentaban funciones de direccin y mando en la obra... y ambos venan obligados a exigir al trabajador, incluso coactiva e imperativamente, que aqul no iniciara su tarea hasta la completa adopcin de las medidas de seguridad, velando de forma activa por su seguridad e integridad. Entre otras sentencias que condenan al encar- gado de obra se pueden citar las de Barcelona nm. (Seccin 8), de 5 octubre; Guadalajara nm. 8/2003 (Seccin 1), de 17 enero; Audien- cia Provincial Cdiz nm. 76/2003 (Seccin 8), de 20 marzo. Existen sentencias que no lo consideran res- ponsable del delito de peligro (por ejemplo, Sentencia Audiencia Provincial Madrid nm. 433/2005 (Seccin 15), de 27 septiembre) y otras consideran que no puede ser legalmente obligado, pero s ser responsable del delito de resultado por su actuacin negligente -SAP Sevilla de n 191/2005 (Seccin 4) de 20 de abril y SAP Madrid n 279/2006(Seccin 2 ) de 20 de Julio-. Es necesario tener presente que la responsabi- lidad penal del encargado no necesariamente 69 tcnica de control (arquitecto, coordinador de seguridad, aparejador). Esto explica la previsin legal de un tejido de seguridad en el que participan personas ms o menos prximas a la ejecucin del trabajo , llegando incluso al mandato legal de que el empresario designe unos agentes que por su formacin, capacidad y dotacin de medios, puedan garantizar el control de los riesgos laborales: transferencia de funciones legalmente establecida. La delegacin respecto del delegado es un presupuesto tpico de la asuncin de funciones constitutiva de una posicin de garanta; el dele- gante mantiene los deberes de garanta, trans- formados en deberes de supervisin y control. Para poder exigir responsabilidad al delegado, la delegacin ha de hacerse de forma capaz de constituir el deber de garanta del sujeto que originariamente no es obligado. Ha de valorarse: 1. Adecuada seleccin del sujeto (cualifcacin tcnica conforme a ley). 2. Dominio para ejercer la funcin delegada. 3. Poder de infuencia material y personal. En estas condiciones, cualquier sujeto que osten- te potestad de mando o tenga unas mnimas funciones directivas en el desarrollo de la ac- tividad laboral est obligado en materia de seguridad laboral. Por el contrario, si un sujeto distinto del empre- sario se limita a cumplir las instrucciones precisas dadas por aqul sin ningn margen de autonoma no existe una situacin de dominio con lo que no existe la transmisin de la cualidad de sujeto activo del delito (recurso preventivo). Por lo tanto, el trabajador denominado recurso preventivo, no puede ser ni es, sustituto del encargado, jefe de obra o direccin facultativa, y sus labores son secundarias. 37. Existen delegaciones obligatorias por parte del empresario? (Fiscala) En el mbito de la construccin es necesario realizar unas refexiones sobre el deber de proteccin. El artculo 14 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales establece el deber general de proteccin de los trabajadores frente a los riesgos laborales garantizando la seguridad y la salud de los mismos en todos los aspectos relacionados con el trabajo, adoptando cuantas medidas sean necesarias. Coinciden la doctrina y al jurisprudencia en sealar como obligado legal originario y principal al empresario. El trmino empresario incluye no slo al empresario principal sino tambin a los contratistas y subcontratistas, de forma que en estos casos de pluralidad de sujetos, el deber de proteccin incumbe legalmente tanto al empresario principal como a los concurrentes (artculo 24 de la Ley de Prevencin de Riesgos laborales) que deben coordinarse y cooperar en las tareas de prevencin. La unnime adjudicacin al empresario de la cualidad de deudor principal y originario de seguridad laboral va de la mano del reconocimiento por la jurisprudencia y doctrina de que este deber empresarial precisa para su cumplimiento de forma general la delegacin de competencias. Las caractersticas de la actividad laboral con- creta, junto a la ausencia de requisitos de formacin para ser empresario de la construc- cin, determinan que el cumplimiento del deber de proteccin sea imposible si el empresario asume personalmente las tareas preventivas ya que superan su posibilidad fsica o su capacidad 70 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad. - Artculo 35 1. Todos los espaoles tienen el de- ber de trabajar y el derecho al trabajo, a la libre eleccin de profesin u ofcio, a la promocin a travs del trabajo y a una remuneracin suf- ciente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo. 2. La ley regular un estatuto de los trabajadores. - Artculo 37 1. La ley garantizar el derecho a la negociacin colectiva laboral entre los repre- sentantes de los trabajadores y empresarios, as como la fuerza vinculante de los convenios. 2. Se reconoce el derecho de los trabajadores y empresarios a adoptar medidas de conficto colectivo. La ley que regule el ejercicio de este derecho, sin perjuicio de las limitaciones que pueda establecer, incluir las garantas precisas para asegurar el funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad. - Artculo 40 1. Los poderes pblicos promovern las condiciones favorables para el progreso social y econmico y para una distribucin de la renta regional y personal ms equitativa, en el marco de una poltica de estabilidad econmica. De manera especial realizarn una poltica orientada al pleno empleo. 2. Asimismo, los poderes pblicos fomentarn una poltica que garantice la formacin y rea- daptacin profesionales, velarn por la seguridad e higiene en el trabajo y garantizarn el descanso necesario, mediante la limitacin de la jornada laboral, las vacaciones peridicas retribuidas y la promocin de centros adecuados. DISPOSICIONES GENERALES I. CONSTITUCIN ESPAOLA (BOE DE 29 DE DICIEM- BRE DE 1978, NM. 311) - Artculo 7 Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promocin de los intereses econmicos y sociales que le son propios. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la ley. Su estruc- tura interna y funcionamiento debern ser demo- crticos. - Artculo 13 1. Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantiza el pres- ente Ttulo e los trminos establezcan los tratados y la ley () - Artculo 14 Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. - Artculo 28 1. Todos tienen derecho a sindicarse libremente. La ley podr limitar o exceptuar el ejercicio de este derecho a las Fuerzas e Institutos armados o a los dems Cuerpos sometidos a disciplina militar y regular las peculiaridades de su ejercicio para los funcionarios pblicos. La libertad sindical comprende el derecho a fundar sindicatos y a afliarse al de su eleccin, as como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a formar organizaciones sindicales internacionales o a afliarse a las mis- mas. Nadie podr ser obligado a afliarse a un sindicato. 2. S reconoce el derecho a la huelga de los tra- bajadores para la defensa de sus intereses. La ley que regule el ejercicio de este derecho ANEXO I: LEGISLACIN 71 - Artculo 41 Los poderes pblicos mantendrn un rgimen pblico de Seguridad Social para todos los ciudadanos, que garantice la asistencia y prestaciones sociales sufcientes ante situa- ciones de necesidad, especialmente en caso de desempleo. La asistencia y prestaciones comple- mentarias sern libres. - Artculo 42 El Estado velar especialmente por la salvaguardia de los derechos econmicos y sociales de los trabajadores espaoles en el extranjero y orientar su poltica hacia su retorno. - Artculo 49 Los poderes pblicos realizarn una poltica de previsin, tratamiento, rehabilitacin e integracin de los disminuidos fsicos, senso- riales y psquicos, a los que prestarn la atencin especializada que requieran y los ampararn especialmente para el disfrute de los derechos que este Ttulo otorga a todos los ciudadanos. - Artculo 50 Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y peridicamente actualizadas, la sufciencia econmica a los ciu- dadanos durante la tercera edad. Asimismo, y con independencia de las obligaciones familiares, promovern su bienestar mediante un sistema de servicios sociales que atendern sus problemas especfcos de salud, vivienda, cultura y ocio. II. CDIGO PENAL (Ley Orgnica 10/1995 de 23 de noviembre) - Artculo 31 1. El que acte como administrador de hecho o de derecho de una. persona jurdica, o en nombre o representacin legal o volunta- ria de otro, responder personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente fgura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre. 2. En estos supuestos, si se impusiere en sentencia una pena de multa al autor del delito, ser responsable del pago de la misma de manera directa y solidaria la persona jurdica en cuyo nombre o por cuya cuenta actu. La Ley Orgnica 5/2010 de 22 de junio que modifca al Cdigo Penal y que entrar en vigor el 23 de diciembre de 2010 ha introducido cambios en el precepto, determinando que su redaccin sea la siguiente 1. El que acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica, o en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, res- ponder personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente fgura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre. La misma ley ha aadido un precepto, el art- culo 31 bis, con la siguiente redaccin: 1. En los supuestos previstos en este Cdigo, las personas jurdicas sern penalmente res- ponsables de los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus representantes legales y administradores de hecho o de derecho. En los mismos supuestos, las personas jurdicas sern tambin penalmente responsables de los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en provecho de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas fsicas mencionadas en el prrafo anterior, han podido realizar los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control atendidas las concretas circunstancias del caso. 72 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS en el futuro pudieran cometerse con los medios o bajo la cobertura de la persona jurdica. 5. Las disposiciones relativas a la responsabilidad penal de las personas jurdicas no sern aplicables al Estado, a las Administraciones Pblicas territoriales e institucionales, a los Organismos Reguladores, las Agencias y Enti- dades Pblicas Empresariales, a los partidos polticos y sindicatos, a las organizaciones internacionales de derecho pblico, ni a aque- llas otras que ejerzan potestades pblicas de soberana, administrativas o cuando se trate de Sociedades mercantiles Estatales que ejecuten polticas pblicas o presten servicios de inters econmico general. En estos supues- tos, los rganos jurisdiccionales podrn efec- tuar declaracin de responsabilidad penal en el caso de que aprecien que se trata de una forma jurdica creada por sus promotores, fundadores, administradores o representantes con el propsito de eludir una eventual respons- abilidad penal. - Artculo 80 1. Los jueces o tribunales podrn dejar en suspenso la ejecucin de las penas privativas de libertad no superiores a dos aos mediante resolucin motivada. En dicha resolucin se atender fundamentalmente a la peligrosidad criminal del sujeto, as como a la existencia de otros procedimientos penales contra ste. 2. El plazo de suspensin ser de dos a cinco aos para las penas privativas de libertad inferiores a dos aos, y de tres meses a un ao para las penas leves y se fjar por los Jueces o Tribunales, previa audiencia de las partes, atendidas las circunstancias personales del delincuente, las caractersticas del hecho y la duracin de la pena. 3. La suspensin de la ejecucin de la pena no ser extensiva a la responsabilidad civil derivada del delito o falta penados. 4. Los Jueces y Tribunales sentenciadores podrn otorgar la suspensin de cualquier pena impuesta sin sujecin a 2. La responsabilidad penal de las personas jurdicas ser exigible siempre que se constate la comisin de un delito que haya tenido que cometerse por quien ostente los cargos o funciones aludidas en el apartado anterior, aun cuando la concreta persona fsica responsable no haya sido individualizada o no haya sido posible dirigir el procedimiento contra ella. Cuando como consecuencia de los mismos hechos se impusiere a ambas la pena de multa, los jueces o tribunales modularn las respectivas cuantas, de modo que la suma resultante no sea desproporcionada en relacin con la gravedad de aqullos. 3. La concurrencia, en las personas que materialmente hayan realizado los hechos o en las que los hubiesen hecho posibles por no haber ejercido el debido control, de circunstancias que afecten a la culpabilidad del acusado o agraven su responsabilidad, o el hecho de que dichas personas hayan fallecido o se hubieren sustrado a la accin de la justicia, no excluir ni modifcar la responsabilidad penal de las personas jurdicas, sin perjuicio de lo que se dispone en el apartado siguiente. 4. Slo podrn considerarse circunstancias atenuantes de la responsabilidad penal de las personas jurdicas haber realizado, con poste- rioridad a la comisin del delito y a travs de sus representantes legales, las siguientes actividades: a) Haber procedido, antes de conocer que el procedimiento judicial se dirige contra ella, a confesar la infraccin a las autoridades. b) Haber colaborado en la investigacin del hecho aportando pruebas, en cualquier momento del proceso, que fueran nuevas y decisivas para esclarecer las responsabilidades penales dimanantes de los hechos. c) Haber procedido en cualquier momento del procedimiento y con anterioridad al juicio oral a reparar o disminuir el dao causado por el delito. d) Haber establecido, antes del comienzo del juicio oral, medidas efcaces para prevenir y descubrir los delitos que 73 Por la reforma operada por la referida Ley Orgnica 5/2010, de 22 junio, a partir del 23 de diciembre de 2010, fecha de su entrada en vigor el precepto quedar redactado de la siguiente manera: 1. Toda persona criminalmente respon- sable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta los Jueces o Tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno. 2. Los autores y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, sern responsables solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las correspondientes a los dems responsables. La responsabilidad subsidiaria se har efectiva: primero, en los bienes de los autores, y des- pus, en los de los cmplices. Tanto en los ca- sos en que se haga efectiva la responsabilidad solidaria como la subsidiaria, quedar a salvo la repeticin del que hubiere pagado contra los dems por las cuotas correspondientes a cada uno. 3. La responsabilidad penal de una persona jurdica llevar consigo su responsabilidad civil en los trminos establecidos en el artculo 110 de este Cdigo de forma solidaria con las personas fsicas que fueren condenadas por los mismos hechos. - Artculo 117 Los aseguradores que hubieren asumido el riesgo de las responsabilidades pecuniarias derivadas del uso o explotacin de cualquier bien, empresa, industria o actividad, cuando, como consecuencia de un hecho previsto en este Cdigo, se produzca el evento que deter- mine el riesgo asegurado, sern responsables civiles directos hasta el lmite de la indemniza- cin legalmente establecida o convencional- mente pactada, sin perjuicio del derecho de repeticin contra quien corresponda. - Artculo 120 Son tambin responsables civil- mente, en defecto de los que lo sean criminal- mente: 1 Los padres o tutores, por los daos requisito alguno en el caso de que el penado est aquejado de una enfermedad muy grave con padecimientos incurables, salvo que en el momento de la comisin del delito tuviera ya otra pena suspendida por el mismo motivo. - Artculo 81 Sern condiciones necesarias para dejar en suspenso la ejecucin de la pena, las siguientes: 1 Que el condenado haya delinquido por primera vez. A tal efecto no se tendrn en cuenta las anteriores condenas por delitos imprudentes ni los antecedentes penales que hayan sido cancelados, o debieran serlo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 136 de este Cdigo. 2 Que la pena o penas impuestas, o la suma de las impuestas, no sea superior a dos aos, sin incluir en tal cmputo la derivada del impago de la multa. 3 Que se hayan satis- fecho las responsabilidades civiles que se hubie- ren originado, salvo que el Juez o Tribunal sentenciador, despus de or a los interesados y al Ministerio Fiscal, declare la imposibilidad total o parcial de que el condenado haga frente a las mismas. - Artculo 116 1. Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta los Jueces o Tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno. 2. Los autores y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, sern responsables solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las correspondientes a los dems responsables. La responsabilidad subsidiaria se har efectiva: primero, en los bienes de los autores, y despus, en los de los cmplices. Tanto en los casos en que se haga efectiva la responsabilidad solidaria como la subsidiaria, quedar a salvo la repeticin del que hubiere pagado contra los dems por las cuotas correspondientes a cada uno. 74 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS el juez o tribunal sentenciador, salvo que hu- biera mejorado la situacin econmica del reo. No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, en el caso previsto en el artculo 125 ser sufciente que el reo se halle al corriente de los pagos fraccionados que le hubieran sido sealados por el juez o tribunal y preste, a juicio de ste, garanta sufciente con respecto a la cantidad aplazada. 2. Haber transcurrido, sin delinquir de nuevo el culpable, los siguientes plazos: seis meses para las penas leves; dos aos para las penas que no excedan de 12 meses y las impuestas por delitos imprudentes; tres aos para las restantes penas menos graves; y cinco para las penas graves. 3. Estos plazos se contarn desde el da siguiente a aquel en que quedara extinguida la pena, pero si ello ocurriese mediante la remisin condicional, el plazo, una vez obtenida la remisin defnitiva, se computar retrotrayndolo al da siguiente a aquel en que hubiere quedado cumplida la pena si no se hubiere disfrutado de este benefcio. En este caso, se tomar como fecha inicial para el cmputo de la duracin de la pena, el da siguiente al del otorgamiento de la suspensin. 4. Las inscripciones de antecedentes penales en las distintas Secciones del Registro Central de Penados y Rebeldes no sern pblicas. Durante su vigencia slo se emitirn certifcaciones con las limitaciones y garantas previstas en sus normas especfcas y en los casos establecidos por la ley. En todo caso, se librarn las que soliciten los Jueces o Tribunales, se referan o no a inscripciones canceladas, haciendo constar expresamente, si se da, esta ltima circunstancia. 5. En los casos en que, a pesar de cumplirse los requisitos establecidos en este artculo para la cancelacin, bien por solicitud del interesado, bien de ofcio por el Ministerio de Justicia, sta no se haya producido, el juez o tribunal, acreditadas tales circunstancias, ordenar la cancelacin y no tendr en cuenta dichos antecedentes. y perjuicios causados por los delitos o faltas cometidos por los mayores de dieciocho aos sujetos a su patria potestad o tutela y que vivan en su compaa, siempre que haya por su parte culpa o negligencia. 2 Las personas naturales o jurdicas titulares de editoriales, peridicos, revistas, estaciones de radio o televisin o de cualquier otro medio de difusin escrita, hablada o visual, por los delitos o faltas cometidos utilizando los medios de los que sean titulares, dejando a salvo lo dispuesto en el artculo 212 de este Cdigo. 3 Las personas naturales o jurdicas, en los casos de delitos o faltas cometidos en los establecimientos de los que sean titulares, cuando por parte de los que los dirijan o administren, o de sus dependientes o empleados, se hayan infringido los reglamentos de polica o las disposiciones de la autoridad que estn relacionados con el hecho punible cometido, de modo que ste no se hubiera producido sin dicha infraccin. 4 Las personas naturales o jurdicas dedicadas a cualquier gnero de industria o comercio, por los delitos o faltas que hayan cometido sus empleados o dependientes, representantes o gestores en el desempeo de sus obligaciones o servicios. 5 Las personas naturales o jurdicas titulares de vehculos susceptibles de crear riesgos para terceros, por los delitos o faltas cometidos en la utilizacin de aqullos por sus dependientes o representantes o personas autorizadas. - Artculo 120 1. Los condenados que hayan extinguido su responsabilidad penal tienen de- recho a obtener del Ministerio de Justicia, de ofcio o a instancia de parte, la cancelacin de sus antecedentes penales, previo informe del juez o tribunal sentenciador. 2. Para el reconocimiento de este derecho sern requisitos indispensables: 1. Tener satisfechas las responsabilidades civiles provenientes de la infraccin, excepto en los supuestos de insolvencia declarada por 75 III. LEY 31/1995, DE 8 DE NOVIEMBRE, POR LA QUE SE REGULA LA PREVENCIN DE RIESGOS LABORALES (BOE DE 10 DE NOVIEMBRE DE 1995, NM. 269). IV. REAL DECRETO LEGISLATIVO 1/1995 DE 24 DE MARZO, POR EL QUE SE APRUEBA EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DEL ESTATUTO DE LOS TRABAJADORES (BOE DE 29 DE MARZO DE 1995, NM. 75). - Artculo 4 1. Los trabajadores tienen como dere- chos bsicos, con el contenido y alcance que para cada uno de los mismos disponga su especfca normativa, los de: a) Trabajo y libre eleccin de profesin u ofcio. b) Libre sindicacin. c) Negociacin colectiva. d) Adopcin de medidas de conficto colectivo. e) Huelga. f) Reunin. g) Informacin, consulta y participacin en la empresa. 2. En la relacin de trabajo, los trabajadores tienen derecho: a) A la ocupacin efectiva. b) A la promocin y formacin profesional en el trabajo, as como al desarrollo de planes y acciones formativas tendentes a favorecer su mayor empleabilidad. c) A no ser discriminados directa o indirec- tamente para el empleo, o una vez empleados, por razones de sexo, estado civil, edad dentro - Artculo 142 1. El que por imprudencia grave causare la muerte de otro, ser castigado, como reo de homicidio imprudente, con la pena de prisin de uno a cuatro aos. - Artculo 152 1. El que por imprudencia grave causare alguna de las lesiones previstas en los artculos anteriores ser castigado: 1 Con la pe- na de prisin de tres a seis meses, si se tratare de las lesiones del artculo 147.1. 2 Con la pena de prisin de uno a tres aos, si se tratare de las lesiones del artculo 149. 3 Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de las lesiones del artculo 150. - Artculo 316 Los que con infraccin de las normas de prevencin de riesgos laborales y estando legalmente obligados, no faciliten los medios necesarios para que los trabajadores desempeen su actividad con las medidas de seguridad e higiene adecuadas, de forma que pongan as en peligro grave su vida, salud o integridad fsica, sern castigados con las penas de prisin de seis meses a tres aos y multa de seis a doce meses. - Artculo 317 Cuando el delito a que se refere el artculo anterior se cometa por imprudencia grave, ser castigado con la pena inferior en grado. - Artculo 318 Cuando los hechos previstos en los artculos de este ttulo se atribuyeran a personas jurdicas, se impondr la pena sea- lada a los administradores o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos y a quienes, conocindolos y pudiendo remediarlo, no hubieran adoptado medidas para ello. En estos supuestos la autoridad judi- cial podr decretar, adems, alguna o algunas de las medidas previstas en el artculo 129 de este Cdigo. 76 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS e) Contribuir a la mejora de la productividad. f) Cuantos se deriven, en su caso, de los res- pectivos contratos de trabajo. - Artculo 19: 1. El trabajador, en la prestacin de sus servicios, tendr derecho a una proteccin efcaz en materia de seguridad e higiene. 2. El trabajador est obligado a observar en su trabajo las medidas legales y reglamentarias de seguridad e higiene. 3. En la inspeccin y control de dichas medidas que sean de observancia obligada por el empresario, el trabajador tiene derecho a participar por medio de sus representantes legales en el centro de trabajo, si no se cuenta con rganos o centros especializados competentes en la materia a tenor de la legislacin vigente. 4. El empresario est obligado a facilitar una formacin prctica y adecuada en materia de seguridad e higiene a los trabajadores que contrata, o cuando cambien de puesto de trabajo o tengan que aplicar una nueva tcnica que pueda ocasionar riesgos graves para el propio trabajador o para sus compaeros o terceros, ya sea con servicios propios, ya sea con la intervencin de los servicios ofciales correspondientes. El trabajador est obligado a seguir dichas enseanzas y a realizar las prcticas cuando se celebren dentro de la jornada de trabajo o en otras horas, pero con el descuento en aqulla del tiempo invertido en las mismas. 5. Los rganos internos de la empresa compe- tentes en materia de seguridad y, en su defecto, los representantes legales de los trabajadores en el centro de trabajo, que aprecien una probabilidad seria y grave de accidente por la inobservancia de la legislacin aplicable en la materia, requerirn al empresario por escrito para que adopte las medidas oportunas que de los lmites marcados por esta Ley, origen racial o tnico, condicin social, religin o con- vicciones, ideas polticas, orientacin sexual, afliacin o no a un sindicato, as como por razn de lengua, dentro del Estado espaol. Tampoco podrn ser discriminados por razn de discapacidad, siempre que se hallasen en con- diciones de aptitud para desempear el trabajo o empleo de que se trate. d) A su integridad fsica y a una adecuada pol- tica de seguridad e higiene. e) Al respeto de su intimidad y a la consideracin debida a su dignidad, comprendida la proteccin frente al acoso por razn de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual, y frente al acoso sexual y al acoso por razn de sexo. f) A la percepcin puntual de la remuneracin pactada o legalmente establecida. g) Al ejercicio individual de las acciones deri- vadas de su contrato de trabajo. h) A cuantos otros se deriven especfcamente del contrato de trabajo. - Artculo 5 Los trabajadores tienen como debe- res bsicos: a) Cumplir con las obligaciones concretas de su puesto de trabajo, de conformidad a las reglas de la buena fe y diligencia. b) Observar las medidas de seguridad e higiene que se adopten. c) Cumplir las rdenes e instrucciones del empresario en el ejercicio regular de sus facul- tades directivas. d) No concurrir con la actividad de la empresa, en los trminos fjados en esta Ley. 77 en su adopcin y aplicacin la consideracin debida a su dignidad humana y teniendo en cuenta la capacidad real de los trabajadores disminuidos, en su caso. 4. El empresario podr verifcar el estado de enfermedad o accidente del trabajador que sea alegado por ste para justifcar sus faltas de asistencia al trabajo, mediante reconocimiento a cargo de personal mdico. La negativa del trabajador a dichos reconocimientos podr determinar la suspensin de los derechos econmicos que pudieran existir a cargo del empresario por dichas situaciones. - Artculo 54 1. El contrato de trabajo podr extinguirse por decisin del empresario, mediante despido basado en un incumplimiento grave y culpable del trabajador. 2. Se considerarn incumplimientos contractuales: a) Las faltas repetidas e injustifcadas de asis- tencia o puntualidad al trabajo. b) La indisciplina o desobediencia en el trabajo. c) Las ofensas verbales o fsicas al empresario o a las personas que trabajan en la empresa o a los familiares que convivan con ellos. d) La transgresin de la buena fe contractual, as como el abuso de confanza en el desempeo del trabajo. e) La disminucin continuada y voluntaria en el rendimiento de trabajo normal o pactado. f) La embriaguez habitual o toxicomana si repercuten negativamente en el trabajo. g) El acoso por razn de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual y el acoso sexual o por razn de sexo al empresario o a las personas que trabajan en la empresa. hagan desaparecer el estado de riesgo; si la peticin no fuese atendida en un plazo de cuatro das, se dirigirn a la autoridad competente; sta, si apreciase las circunstancias alegadas, mediante resolucin fundada, requerir al empresario para que adopte las medidas de seguridad apropiadas o que suspenda sus acti- vidades en la zona o local de trabajo o con el material en peligro. Tambin podr ordenar, con los informes tcnicos precisos, la paralizacin inmediata del trabajo si se estima un riesgo grave de accidente. Si el riesgo de accidente fuera inminente, la paralizacin de las actividades podr ser acordada por decisin de los rganos competentes de la empresa en materia de seguridad o por el 75 por 100 de los representantes de los trabajadores en empresas con procesos discontinuos y de la totalidad de los mismos en aquellas cuyo proceso sea continuo; tal acuerdo ser comunicado de inmediato a la empresa y a la autoridad laboral, la cual, en veinticuatro horas, anular o ratifcar la paralizacin acordada. - Artculo 20 1. El trabajador estar obligado a realizar el trabajo convenido bajo la direccin del empresario o persona en quien ste delegue. 2. En el cumplimiento de la obligacin de tra- bajar asumida en el contrato, el trabajador debe al empresario la diligencia y la colaboracin en el trabajo que marquen las disposiciones legales, los convenios colectivos y las rdenes o instrucciones adoptadas por aqul en el ejercicio regular de sus facultades de direccin y, en su defecto, por los usos y costumbres. En cualquier caso, el trabajador y el empresario se sometern en sus prestaciones recprocas a las exigencias de la buena fe. 3. El empresario podr adoptar las medidas que estime ms oportunas de vigilancia y control para verifcar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones y deberes laborales, guardando 78 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 2. Las infracciones no podrn ser objeto de sancin sin previa instruccin del oportuno expediente, de conformidad con el procedimiento administrativo especial en esta materia, a propuesta de la Ins- peccin de Trabajo y Seguridad Social, sin per- juicio de las responsabilidades de otro orden que puedan concurrir. 3. Las infracciones se califcan como leves, gra- ves y muy graves en atencin a la naturaleza del deber infringido y la entidad del derecho afectado, de conformidad con lo establecido en la presente Ley. - Artculo 2.Sujetos responsables de la infraccin Son sujetos responsables de la infraccin las personas fsicas o jurdicas y las comunidades de bienes que incurran en las acciones u omisiones tipifcadas como infraccin en la presente Ley y, en particular, las siguientes: 1. El empresario en la relacin laboral. 2. Los empresarios, trabajadores por cuenta propia o ajena o asimilados, perceptores y so- licitantes de las prestaciones de Seguridad Social, las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales y dems entidades colaboradoras en la gestin, en el mbito de la relacin jurdica de Seguridad Social, as como las entidades o empresas responsables de la gestin de prestaciones en cuanto a sus obligaciones en relacin con el Registro de Prestaciones Sociales Pblicas y dems sujetos obligados a facilitar informacin de trascendencia recaudatoria en materia de Seguridad Social. Los empresarios, los trabajadores, los 3. soli- citantes de subvenciones pblicas y, en general, las personas fsicas o jurdicas, respecto de la normativa de colocacin, fomento del empleo y de formacin profesional ocupacional o continua. V. REAL DECRETO LEGISLATIVO 1/1994 DE 20 DE JUNIO POR EL QUE SE APRUEBA EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL (BOE 29 DE JUNIO DE 1994, NM. 154) - Artculo 123 1. Todas las prestaciones eco- nmicas que tengan su causa en accidente de trabajo o enfermedad profesional se aumen- tarn, segn la gravedad de la falta, de un 30 a un 50 por 100, cuando la lesin se produzca por mquinas, artefactos o en instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan de los dispositivos de precaucin reglamentarios, los tengan inutilizados o en malas condiciones, o cuando no se hayan observado las medidas generales o particulares de seguridad e higiene en el trabajo, o las elementales de salubridad o las de adecuacin personal a cada trabajo, habida cuenta de sus caractersticas y de la edad, sexo y dems condiciones del trabajador. 2. La responsabilidad del pago del recargo establecido en el apartado anterior recaer directamente sobre el empresario infractor y no podr ser objeto de seguro alguno, siendo nulo de pleno derecho cualquier pacto o contrato que se realice para cubrirla, compen- sarla o transmitirla. VI. REAL DECRETO LEGISLATIVO 5/2000, DE 4 DE AGOSTO POR EL QUE SE APRUEBA EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE INFRACCIONES Y SANCIONES EN EL ORDEN SOCIAL (BOE 8 DE AGOSTO DE 2000, NM. 189 - Artculo 1. Infracciones en el orden social 1. Constituyen infracciones administrativas en el orden social las acciones u omisiones de los distintos sujetos responsables tipifcadas y sancionadas en la presente Ley y en las leyes del orden social. 79 11. Los empresarios incluidos en el mbito de aplicacin de la normativa legal que regula el desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestacin de servicios transnacional, respecto de las condiciones de trabajo que deben garantizar a dichos trabajadores desplazados temporalmente a Espaa. 12. Las sociedades europeas y las sociedades cooperativas europeas con domicilio social en Espaa, las sociedades, entidades jurdicas y, en su caso, las personas fsicas domiciliadas en Espaa que participen directamente en la constitucin de una sociedad europea o de una sociedad cooperativa europea, as como las personas fsicas o jurdicas o comunidades de bienes titulares de los centros de trabajo situados en Espaa de las sociedades europeas y de las sociedades cooperativas europeas y de sus empresas fliales y de las sociedades y en- tidades jurdicas participantes, cualquiera que sea el Estado miembro en que se encuentren domiciliadas, respecto de los derechos de in- formacin, consulta y participacin de los tra- bajadores, en los trminos establecidos en su legislacin especfca. 13. Las empresas de insercin, respecto de las obligaciones que se establecen en su legislacin especfca, sin perjuicio de lo establecido en otros nmeros de este artculo. 14. Las fundaciones y asociaciones de utilidad pblica benefciarias de donaciones y acciones de patrocinio para el desarrollo de actividades de insercin y de creacin de empleo de personas con discapacidad, como medida alternativa al cumplimiento de la obligacin de reserva de empleo a favor de las personas con discapacidad. - Artculo 3. Concurrencia con el orden jurisdic- cional penal 1. No podrn sancionarse los hechos que hayan 4. Los transportistas, agentes consignatarios, representantes, trabajadores y, en general, las personas fsicas o jurdicas que intervengan en movimientos migratorios. 5. Los empresarios y trabajadores por cuenta propia respecto de la normativa sobre trabajo de extranjeros. 6. Las cooperativas con respecto a sus socios trabajadores y socios de trabajo, conforme a la Ley 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas. 7. Las agencias de colocacin, las empresas de trabajo temporal y las empresas usuarias res- pecto de las obligaciones que se establecen en su legislacin especfca y en la de prevencin de riesgos laborales, sin perjuicio de lo establecido en otros nmeros de este artculo. Los empresarios titulares de centro de trabajo, 8. los promotores y propietarios de obra y los trabajadores por cuenta propia que incumplan las obligaciones que se deriven de la normativa de prevencin de riesgos laborales. 9. Las entidades especializadas que acten como servicios de prevencin ajenos a las empresas, las personas o entidades que desarrollen la actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas y las entidades acreditadas para desarrollar y certifcar la formacin en materia de prevencin de riesgos laborales que incumplan las obligaciones establecidas en la normativa sobre dicha materia. 10. Las personas fsicas o jurdicas y las comu- nidades de bienes titulares de los centros de trabajo y empresas de dimensin comunitaria situadas en territorio espaol, respecto de los derechos de informacin y consulta de los trabajadores en los trminos establecidos en su legislacin especfca. 80 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS 2. No dar cuenta, en tiempo y forma, a la autoridad laboral competente, conforme a las disposicio- nes vigentes, de los accidentes de trabajo ocu- rridos y de las enfermedades profesionales de- claradas cuando tengan la califcacin de leves. 3. No comunicar a la autoridad laboral compe- tente la apertura del centro de trabajo o la reanudacin o continuacin de los trabajos despus de efectuar alteraciones o ampliaciones de importancia, o consignar con inexactitud los datos que debe declarar o cumplimentar, siempre que no se trate de industria califcada por la normativa vigente como peligrosa, insa- lubre o nociva por los elementos, procesos o sustancias que se manipulen. 4. Las que supongan incumplimientos de la normativa de prevencin de riesgos laborales, siempre que carezcan de trascendencia grave para la integridad fsica o la salud de los tra- bajadores. 5. Cualesquiera otras que afecten a obligaciones de carcter formal o documental exigidas en la normativa de prevencin de riesgos laborales y que no estn tipifcadas como graves o muy graves. 6. No disponer el contratista en la obra de cons- truccin del Libro de Subcontratacin exigido por el artculo 8 de la Ley Reguladora de la subcontratacin en el sector de la construccin. 7. No disponer el contratista o subcontratista de la documentacin o ttulo que acredite la pose- sin de la maquinaria que utiliza, y de cuanta documentacin sea exigida por las disposiciones legales vigentes. sido sancionados penal o administrativamente, en los casos en que se aprecie identidad de sujeto, de hecho y de fundamento. 2. En los supuestos en que las infracciones pudieran ser constitutivas de ilcito penal, la Administracin pasar el tanto de culpa al rgano judicial competente o al Ministerio Fis- cal y se abstendr de seguir el procedimiento sancionador mientras la autoridad judicial no dicte sentencia frme o resolucin que ponga fn al procedimiento o mientras el Ministerio Fiscal no comunique la improcedencia de iniciar o proseguir actuaciones. 3. De no haberse estimado la existencia de ilci- to penal, o en el caso de haberse dictado resolu- cin de otro tipo que ponga fn al procedimiento penal, la Administracin continuar el expedien- te sancionador en base a los hechos que los Tri- bunales hayan considerado probados. 4. La comunicacin del tanto de culpa al rgano judicial o al Ministerio Fiscal o el inicio de actuaciones por parte de stos, no afectar al inmediato cumplimiento de las medidas de paralizacin de trabajos adoptadas en los casos de riesgo grave e inminente para la seguridad o salud del trabajador, a la efectividad de los requerimientos de subsanacin formulados, ni a los expedientes sancionadores sin conexin directa con los que sean objeto de las eventuales actuaciones jurisdiccionales del orden penal. - Artculo 11. Infracciones leves Son infracciones leves: 1. La falta de limpieza del centro de trabajo de la que no se derive riesgo para la integridad fsica o salud de los trabajadores. 81 investigaciones o informes a que se referen los artculos 16, 22 y 23 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevencin de Riesgos Laborales. 5. No comunicar a la autoridad laboral compe- tente la apertura del centro de trabajo o la reanudacin o continuacin de los trabajos despus de efectuar alteraciones o ampliaciones de importancia, o consignar con inexactitud los datos que debe declarar o cumplimentar, siempre que se trate de industria califcada por la normativa vigente como peligrosa, insalubre o nociva por los elementos, procesos o sustancias que se manipulen. Incumplir la obligacin de efectuar la 6. plani- fcacin de la actividad preventiva que derive como necesaria de la evaluacin de riesgos, o no realizar el seguimiento de la misma, con el alcance y contenido establecidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales. 7. La adscripcin de trabajadores a puestos de trabajo cuyas condiciones fuesen incompatibles con sus caractersticas personales o de quienes se encuentren manifestamente en estados o situaciones transitorias que no respondan a las exigencias psicofsicas de los respectivos puestos de trabajo, as como la dedicacin de aqullos a la realizacin de tareas sin tomar en consideracin sus capacidades profesionales en materia de seguridad y salud en el trabajo, salvo que se trate de infraccin muy grave conforme al artculo siguiente. 8. El incumplimiento de las obligaciones en materia de formacin e informacin sufciente y adecuada a los trabajadores acerca de los riesgos del puesto de trabajo susceptibles de - Artculo 12. Infracciones graves Son infracciones graves: Incumplir la obligacin de integrar la a) 1. pre- vencin de riesgos laborales en la empresa a travs de la implantacin y aplicacin de un plan de prevencin, con el alcance y contenido establecidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales. No llevar a cabo las evaluaciones de riesgos y, b) en su caso, sus actualizaciones y revisiones, as como los controles peridicos de las condiciones de trabajo y de la actividad de los trabajadores que procedan, o no realizar aquellas actividades de prevencin que hicieran necesarias los re- sultados de las evaluaciones, con el alcance y contenido establecidos en la normativa sobre prevencin de riesgos laborales. 2. No realizar los reconocimientos mdicos y pruebas de vigilancia peridica del estado de salud de los trabajadores que procedan confor- me a la normativa sobre prevencin de riesgos laborales, o no comunicar su resultado a los tra- bajadores afectados. 3. No dar cuenta en tiempo y forma a la au- toridad laboral, conforme a las disposiciones vigentes, de los accidentes de trabajo ocurridos y de las enfermedades profesionales declaradas cuando tengan la califcacin de graves, muy graves o mortales, o no llevar a cabo una investigacin en caso de producirse daos a la salud de los trabajadores o de tener indicios de que las medidas preventivas son insufcientes. 4. No registrar y archivar los datos obtenidos en las evaluaciones, controles, reconocimientos, 82 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS medidas de proteccin, prevencin y emergencia, en la forma y con el contenido establecidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales. No designar a uno o varios trabajadores para a) 15. ocuparse de las actividades de proteccin y prevencin en la empresa o no organizar o con- certar un servicio de prevencin cuando ello sea preceptivo, o no dotar a los recursos preven- tivos de los medios que sean necesarios para el desarrollo de las actividades preventivas. La falta de presencia de los recursos b) preventi- vos cuando ello sea preceptivo o el incumplimiento de las obligaciones derivadas de su presencia. 16. Las que supongan incumplimiento de la norma- tiva de prevencin de riesgos laborales, siempre que dicho incumplimiento cree un riesgo grave para la integridad fsica o la salud de los trabajadores afectados y especialmente en materia de: a) Comunicacin a la autoridad laboral, cuando legalmente proceda, de las sustancias, agentes fsicos, qumicos y biolgicos, o procesos utiliza- dos en las empresas. b) Diseo, eleccin, instalacin, disposicin, utili- zacin y mantenimiento de los lugares de trabajo, herramientas, maquinaria y equipos. c) Prohibiciones o limitaciones respecto de opera- ciones, procesos y uso de agentes fsicos, qumicos y biolgicos en los lugares de trabajo. d) Limitaciones respecto del nmero de trabaja- dores que puedan quedar expuestos a determina- dos agentes fsicos, qumicos y biolgicos. e) Utilizacin de modalidades determinadas de muestreo, medicin y evaluacin de resultados. provocar daos para la seguridad y salud y sobre las medidas preventivas aplicables, salvo que se trate de infraccin muy grave conforme al art- culo siguiente. 9. La superacin de los lmites de exposicin a los agentes nocivos que, conforme a la normativa so- bre prevencin de riesgos laborales, origine ries- go de daos graves para la seguridad y salud de los trabajadores, sin adoptar las medidas preven- tivas adecuadas, salvo que se trate de infraccin muy grave conforme al artculo siguiente. 10. No adoptar las medidas previstas en el art- culo 20 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales en materia de primeros auxilios, lucha contra incendios y evacuacin de los trabajadores. 11. El incumplimiento de los derechos de infor- macin, consulta y participacin de los trabaja- dores reconocidos en la normativa sobre preven- cin de riesgos laborales. 12. No proporcionar la formacin o los medios adecuados para el desarrollo de sus funciones a los trabajadores designados para las actividades de prevencin y a los delegados de prevencin. 13. No adoptar los empresarios y los trabajadores por cuenta propia que desarrollen actividades en un mismo centro de trabajo, o los empresarios a que se refere el artculo 24.4 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, las medidas de cooperacin y coordinacin necesarias para la proteccin y prevencin de riesgos laborales. No adoptar el empresario titular del centro de 14. trabajo las medidas necesarias para garantizar que aquellos otros que desarrollen actividades en el mismo reciban la informacin y las instruc- ciones adecuadas sobre los riesgos existentes y las 83 servicios de prevencin ajenos a las empresas, las personas o entidades que desarrollen la actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas o las entidades acreditadas para desarrollar y certifcar la formacin en materia de prevencin de riesgos laborales, datos de forma o con contenido inexactos, omitir los que hubiera debido consignar, as como no comunicar cualquier modifcacin de sus condiciones de acreditacin o autorizacin. 22. Incumplir las obligaciones derivadas de acti- vidades correspondientes a servicios de preven- cin ajenos respecto de sus empresarios concer- tados, de acuerdo con la normativa aplicable. En el mbito de aplicacin del Real Decreto 23. 1627/1997, de 24 de octubre, por el que se esta- blecen las disposiciones mnimas de seguridad y salud en las obras de construccin: Incumplir la obligacin de elaborar el plan de a) seguridad y salud en el trabajo con el alcance y contenido establecidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales, en particular por carecer de un contenido real y adecuado a los riesgos especfcos para la seguridad y la salud de los trabajadores de la obra o por no adaptarse a las caractersticas particulares de las actividades o los procedimientos desa- rrollados o del entorno de los puestos de trabajo. Incumplir la obligacin de realizar el b) segui- miento del plan de seguridad y salud en el trabajo, con el alcance y contenido estable- cidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales. En el mbito de aplicacin del Real Decreto 24. 1627/1997, de 24 de octubre, por el que se establecen las disposiciones mnimas de seguridad y salud en las obras de construccin, f) Medidas de proteccin colectiva o individual. g) Sealizacin de seguridad y etiquetado y enva- sado de sustancias peligrosas, en cuanto stas se manipulen o empleen en el proceso productivo. h) Servicios o medidas de higiene personal. i) Registro de los niveles de exposicin a agen- tes fsicos, qumicos y biolgicos, listas de tra- bajadores expuestos y expedientes mdicos. 17. La falta de limpieza del centro o lugar de trabajo, cuando sea habitual o cuando de ello se deriven riesgos para la integridad fsica y salud de los trabajadores. 18. El incumplimiento del deber de informacin a los trabajadores designados para ocuparse de las actividades de prevencin o, en su caso, al servicio de prevencin de la incorporacin a la empresa de trabajadores con relaciones de trabajo temporales, de duracin determina- da o proporcionados por empresas de trabajo temporal. No facilitar a los trabajadores designados o al 19. servicio de prevencin el acceso a la informacin y documentacin sealadas en el apartado 1 del artculo 18 y en el apartado 1 del artculo 23 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales. 20. No someter, en los trminos reglamen- tariamente establecidos, el sistema de preven- cin de la empresa al control de una auditora o evaluacin externa cuando no se hubiera concertado el servicio de prevencin con una entidad especializada ajena a la empresa. 21. Facilitar a la autoridad laboral competente, las entidades especializadas que acten como 84 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS auditora del sistema de prevencin de las em- presas, de acuerdo con la normativa aplicable. Incumplir las obligaciones derivadas de 26. activi- dades correspondientes a entidades acreditadas para desarrollar y certifcar la formacin en materia de prevencin de riesgos laborales, de acuerdo con la normativa aplicable. 27. En el mbito de la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construc- cin, los siguientes incumplimientos del sub- contratista: a) El incumplimiento del deber de acreditar, en la forma establecida legal o reglamentaria- mente, que dispone de recursos humanos, tanto en su nivel directivo como productivo, que cuentan con la formacin necesaria en prevencin de riesgos laborales, y que dispone de una organizacin preventiva adecuada, y la inscripcin en el registro correspondiente, o del deber de verifcar dicha acreditacin y registro por los subcontratistas con los que contrate, salvo que proceda su califcacin como infraccin muy grave, de acuerdo con el artculo siguiente. b) No comunicar los datos que permitan al con- tratista llevar en orden y al da el Libro de Subcontratacin exigido en la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin. c) Proceder a subcontratar con otro u otros sub- contratistas o trabajadores autnomos superan- do los niveles de subcontratacin permitidos legalmente, sin disponer de la expresa aproba- cin de la direccin facultativa, o permitir que en el mbito de ejecucin de su subcontrato el incumplimiento de las siguientes obligaciones correspondientes al promotor: No designar los coordinadores en materia de a) seguridad y salud cuando ello sea preceptivo. Incumplir la obligacin de que se elabore el b) estudio o, en su caso, el estudio bsico de seguridad y salud, cuando ello sea preceptivo, con el alcance y contenido establecidos en la normativa de prevencin de riesgos laborales, o cuando tales estudios presenten defciencias o carencias signifcativas y graves en relacin con la seguridad y la salud en la obra. No adoptar las medidas necesarias para c) garan- tizar, en la forma y con el alcance y contenido previstos en la normativa de prevencin, que los empresarios que desarrollan actividades en la obra reciban la informacin y las instrucciones adecuadas sobre los riesgos y las medidas de proteccin, prevencin y emergencia. No cumplir los coordinadores en materia de d) seguridad y salud las obligaciones establecidas en el artculo 9 del Real Decreto 1627/1997 como consecuencia de su falta de presencia, dedicacin o actividad en la obra. No cumplir los coordinadores en materia de e) seguridad y salud las obligaciones, distintas de las citadas en los prrafos anteriores, esta- blecidas en la normativa de prevencin de riesgos laborales cuando tales incumplimientos tengan o puedan tener repercusin grave en relacin con la seguridad y salud en la obra. Incumplir las obligaciones derivadas de 25. actividades correspondientes a las personas o entidades que desarrollen la actividad de 85 d) La vulneracin de los derechos de informacin de los representantes de los trabajadores sobre las contrataciones y subcontrataciones que se realicen en la obra, y de acceso al Libro de Subcontratacin, en los trminos establecidos en la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin. 29. En el mbito de la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin, es infraccin grave del promotor de la obra permitir, a travs de la actuacin de la direccin facultativa, la aprobacin de la ampliacin excepcional de la cadena de subcontratacin cuando manifestamente no concurran las causas motivadoras de la misma prevista en dicha Ley, salvo que proceda su califcacin como infraccin muy grave, de acuerdo con el artculo siguiente. - Artculo 13. Infracciones muy graves Son infracciones muy graves: 1. No observar las normas especfcas en materia de proteccin de la seguridad y la salud de las trabajadoras durante los perodos de embarazo y lactancia. 2. No observar las normas especfcas en materia de proteccin de la seguridad y la salud de los menores. 3. No paralizar ni suspender de forma inmediata, a requerimiento de la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, los trabajos que se realicen sin observar la normativa sobre prevencin de riesgos laborales y que, a juicio de la Inspeccin, impliquen la existencia de un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud de los trabajadores, o reanudar los trabajos sin haber subsanado previamente las causas que motivaron la paralizacin. otros subcontratistas o trabajadores autno- mos incurran en el supuesto anterior y sin que concurran en este caso las circunstancias previstas en la letra c) del apartado 15 del art- culo siguiente, salvo que proceda su califcacin como infraccin muy grave, de acuerdo con el mismo artculo siguiente. 28. Se consideran infracciones graves del contra- tista, de conformidad con lo previsto en la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin: a) No llevar en orden y al da el Libro de Subcon- tratacin exigido, o no hacerlo en los trminos establecidos reglamentariamente. b) Permitir que, en el mbito de ejecucin de su contrato, intervengan empresas subcontratistas o trabajadores autnomos superando los niveles de subcontratacin permitidos legalmente, sin disponer de la expresa aprobacin de la direccin facultativa, y sin que concurran las circunstancias previstas en la letra c) del apartado 15 del artculo siguiente, salvo que proceda su califcacin como infraccin muy grave, de acuerdo con el mismo artculo siguiente. c) El incumplimiento del deber de acreditar, en la forma establecida legal o reglamentariamente, que dispone de recursos humanos, tanto en su nivel directivo como productivo, que cuentan con la formacin necesaria en prevencin de riesgos laborales, y que dispone de una organizacin preventiva adecuada, y la inscripcin en el regis- tro correspondiente, o del deber de verifcar dicha acreditacin y registro por los subcon- tratistas con los que contrate, y salvo que proceda su califcacin como infraccin muy grave, de acuerdo con el artculo siguiente. 86 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS riesgos laborales, sobre los riesgos y las medidas de proteccin, prevencin y emergencia cuando se trate de actividades reglamentariamente consideradas como peligrosas o con riesgos especiales. La falta de presencia de los recursos b) preventivos cuando ello sea preceptivo o el inc- umplimiento de las obligaciones derivadas de su presencia, cuando se trate de actividades reglamentariamente consideradas como peligro- sas o con riesgos especiales. 9. Las acciones u omisiones que impidan el ejercicio del derecho de los trabajadores a paralizar su actividad en los casos de riesgo grave e inminente, en los trminos previstos en el artculo 21 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales. 10. No adoptar cualesquiera otras medidas preventivas aplicables a las condiciones de trabajo en ejecucin de la normativa sobre prevencin de riesgos laborales de las que se derive un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud de los trabajadores. 11. Ejercer sus actividades las entidades especializadas que acten como servicios de prevencin ajenos a las empresas, las personas o entidades que desarrollen la actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas o las que desarrollen y certifquen la formacin en materia de prevencin de ries- gos laborales, sin contar con la preceptiva acreditacin o autorizacin, cuando sta hu- biera sido suspendida o extinguida, cuando hubiera caducado la autorizacin provisional, as como cuando se excedan en su actuacin del alcance de la misma. 12. Mantener las entidades especializadas que acten como servicios de prevencin ajenos 4. La adscripcin de los trabajadores a puestos de trabajo cuyas condiciones fuesen incompa- tibles con sus caractersticas personales conocidas o que se encuentren manifestamen- te en estados o situaciones transitorias que no respondan a las exigencias psicofsicas de los respectivos puestos de trabajo, as como la dedicacin de aqullos a la realizacin de tare- as sin tomar en consideracin sus capacidades profesionales en materia de seguridad y salud en el trabajo, cuando de ello se derive un riesgo grave e inminente para la seguridad y salud de los trabajadores. 5. Incumplir el deber de confdencialidad en el uso de los datos relativos a la vigilancia de la salud de los trabajadores, en los trminos previstos en el apartado 4 del artculo 22 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales. 6. Superar los lmites de exposicin a los agen- tes nocivos que, conforme a la normativa sobre prevencin de riesgos laborales, originen riesgos de daos para la salud de los trabajadores sin adoptar las medidas preventivas adecuadas, cuando se trate de riesgos graves e inminentes. 7. No adoptar, los empresarios y los trabajado- res por cuenta propia que desarrollen acti- vidades en un mismo centro de trabajo, las medidas de cooperacin y coordinacin nece- sarias para la proteccin y prevencin de riesgos laborales, cuando se trate de activi- dades reglamentariamente consideradas como peligrosas o con riesgos especiales. No adoptar el promotor o el empresario a) 8. titular del centro de trabajo, las medidas necesarias para garantizar que aquellos otros que desarrollen actividades en el mismo reciban la informacin y las instrucciones adecuadas, en la forma y con el contenido y alcance establecidos en la normativa de prevencin de 87 superando los niveles de subcontratacin per- mitidos legalmente, sin que disponga de la expresa aprobacin de la direccin facultativa, o permitir que en el mbito de ejecucin de su subcontrato otros subcontratistas o trabajadores autnomos in-curran en el supuesto anterior y sin que concurran en este caso las circunstancias previstas en la letra c) de este apartado, cuando se trate de trabajos con riesgos especiales conforme a la regulacin reglamentaria de los mismos para las obras de construccin. c) El falseamiento en los datos comunicados al contratista o a su subcontratista comitente, que d lugar al ejercicio de actividades de construccin incumpliendo el rgimen de la subcontratacin o los requisitos legalmente establecidos. 16. En el mbito de la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin, los siguientes incumplimientos del contratista: a) Permitir que, en el mbito de ejecucin de su contrato, intervengan subcontratistas o trabajadores autnomos superando los niveles de subcontratacin permitidos legalmente, sin que se disponga de la expresa aprobacin de la direccin facultativa, y sin que concurran las circunstancias previstas en la letra c) del apartado anterior, cuando se trate de trabajos con riesgos especiales conforme a la regulacin reglamentaria de los mismos para las obras de construccin. b) El incumplimiento del deber de acreditar, en la forma establecida legal o reglamentaria- mente, que dispone de recursos humanos, tanto en su nivel directivo como productivo, que cuentan con la formacin necesaria en prevencin de riesgos laborales, y que dispone de una organizacin preventiva adecuada, y la inscripcin en el registro correspondiente, o del a las empresas o las personas o entidades que desarrollen la actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas, vinculaciones comerciales, fnancieras o de cualquier otro tipo, con las empresas auditadas o concertadas, distintas a las propias de su actuacin como tales, as como certifcar, las entidades que desarrollen o certifquen la formacin preventiva, actividades no desarrolladas en su totalidad. La alteracin o el falseamiento, por las 13. personas o entidades que desarrollen la acti- vidad de auditora del sistema de prevencin de las empresas, del contenido del informe de la empresa auditada. La suscripcin de pactos que tengan por obje-to 14. la elusin, en fraude de ley, de las respon- sabilidades establecidas en el apartado 3 del artculo 42 de esta Ley. 15. En el mbito de la Ley Reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Cons- truccin, los siguientes incumplimientos del subcontratista: a) El incumplimiento del deber de acreditar, en la forma establecida legal o reglamentaria- mente, que dispone de recursos humanos, tanto en su nivel directivo como productivo, que cuentan con la formacin necesaria en prevencin de riesgos laborales, y que dispone de una organizacin preventiva adecuada, y la inscripcin en el registro correspondiente, o del deber de verifcar dicha acreditacin y registro por los subcontratistas con los que contrate, cuando se trate de trabajos con riesgos especiales conforme a la regulacin reglamentaria de los mismos para las obras de construccin. b) Proceder a subcontratar con otro u otros subcontratistas o trabajadores autnomos 88 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS Primero. La infraccin grave del artculo 22.3 se sancionar con la multa siguiente: en su grado mnimo, con multa del 50 al 65 por 100 del importe de las cuotas de Seguridad Social y dems conceptos de recaudacin conjunta no ingresados, incluyendo recargos, intereses y cos- tas; en su grado medio, con multa del 65,01 al 80 por 100; y en su grado mximo, con multa del 80,01 al 100 por 100. Segundo. La infraccin muy grave del artculo 23.1.b) se sancionar con la multa siguiente: en su grado mnimo, con multa del 100,01 al 115 por 100 del importe de las cuotas de Seguridad Social y dems conceptos de recaudacin conjunta no ingresados, incluyendo recargos, intereses y cos- tas; en su grado medio, con multa del 115,01 al 130 por 100; y en su grado mximo, con multa del 130,01 al 150 por 100. 2. Las infracciones en materia de prevencin de riesgos laborales se sancionarn: a) Las leves, en su grado mnimo, con multa de 40 a 405 euros; en su grado medio, de 406 a 815 euros; y en su grado mximo, de 816 a 2.045 euros. b) Las graves con multa, en su grado mnimo, de 2.046 a 8.195 euros; en su grado medio, de 8.196 a 20.490 euros; y en su grado mximo, de 20.491 a 40.985 euros. c) Las muy graves con multa, en su grado mnimo, de 40.986 a 163.955 euros; en su grado medio, de 163.956 a 409.890 euros; y en su grado mximo, de 409.891 a 819.780 euros. Las sanciones impuestas por infracciones muy graves, una vez frmes, se harn pblicas en la forma que se determine reglamentariamente. Las infracciones, por faltas graves y muy graves de las entidades especializadas que acten como servicios de prevencin ajenos a las empresas, de las personas o entidades que desarrollen la deber de verifcar dicha acreditacin y registro por los subcontratistas con los que contrate, cuando se trate de trabajos con riesgos especia- les conforme a la regulacin reglamentaria de los mismos para las obras de construccin. 17. En el mbito de la Ley Reguladora de la Sub- contratacin en el Sector de la Construccin, es infraccin muy grave del promotor de la obra permitir, a travs de la actuacin de la direccin facultativa, la aprobacin de la ampliacin excepcional de la cadena de subcontratacin cuando manifestamente no concurran las causas motivadoras de la misma previstas en dicha Ley, cuando se trate de trabajos con riesgos especia- les conforme a la regulacin reglamentaria de los mismos para las obras de construccin. - Artculo 40. Cuanta de las sanciones 1. Las infracciones en materia de relaciones laborales y empleo, en materia de Seguridad Social, sin perjuicio de lo dispuesto en el apar- tado 3 siguiente, en materia de movimientos migratorios y trabajo de extranjeros, as como las infracciones por obstruccin se sancionarn: a) Las leves, en su grado mnimo, con multas de 60 a 125 euros; en su grado medio, de 126 a 310 euros; y en su grado mximo, de 311 a 625 euros. b) Las graves con multa, en su grado mnimo, de 626 a 1.250 euros, en su grado medio de 1.251 a 3.125 euros; y en su grado mximo de 3.126 a 6.250 euros. c) Las muy graves con multa, en su grado mnimo, de 6.251 a 25.000 euros; en su grado medio de 25.001 a 100.005 euros; y en su grado mximo de 100.006 euros a 187.515 euros. d) Las infracciones sealadas en los artculos 22.3 y 23.1.b) se sancionarn: 89 del cumplimiento, durante el perodo de la contrata, de las obligaciones impuestas por dicha Ley en relacin con los trabajadores que aqullos ocupen en los centros de trabajo de la empresa principal, siempre que la infraccin se haya producido en el centro de trabajo de dicho empresario principal. En las relaciones de trabajo mediante empresas de trabajo temporal, y sin perjuicio de las responsabilidades propias de stas, la empresa usuaria ser responsable de las condiciones de ejecucin del trabajo en todo lo relacionado con la proteccin de la seguridad y la salud de los trabajadores, as como del recargo de prestaciones econmicas del sistema de Seguridad Social que puedan fjarse, en caso de accidente de trabajo o enfermedad profesional que tenga lugar en su centro de trabajo durante el tiempo de vigencia del contrato de puesta a disposicin y traigan su causa de falta de medidas de seguridad e higiene. Los pactos que tengan por objeto la elusin, en fraude de ley, de las responsabilidades establecidas en este apartado son nulos y no producirn efecto alguno. 4. La correccin de las infracciones en materia de prevencin de riesgos laborales, en el mbito de las Administraciones pblicas se sujetar al procedimiento y normas de desarrollo del artculo 45.1 y concordantes de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevencin de Riesgos Laborales. 5. La declaracin de hechos probados que contenga una sentencia frme del orden jurisdiccional contencioso-administrativo, relativa a la exis- tencia de infraccin a la normativa de prevencin de riesgos laborales, vincular al orden social de la jurisdiccin, en lo que se refere al recargo, en su caso, de la prestacin econmica del sistema de Seguridad Social. actividad de auditora del sistema de prevencin de las empresas y de las entidades acreditadas para desarrollar o certifcar la formacin en materia de prevencin de riesgos laborales, podrn dar lugar, adems de a las multas pre- vistas en este artculo, a la cancelacin de la acreditacin otorgada por la autoridad laboral. 3. Las sanciones en materia de Seguridad Social cuando se deriven de actas de infraccin y liquidacin que se referan a los mismos hechos y se practiquen simultneamente, se reducirn automticamente al 50 por 100 de su cuanta si el sujeto infractor manifesta su conformidad con la liquidacin practicada, ingresando su importe en el plazo procedente. 4. Las infracciones en materia de cooperativas se sancionarn: a) Las leves, con multa de 375 a 755 euros. b) Las graves, con multa de 756 a 3.790 euros. c) Las muy graves, con multa de 3.791 a 37.920 euros, o con la descalifcacin. - Artculo 42. Responsabilidad empresarial 1. Las infracciones a lo dispuesto en los artcu- los 42 a 44 del Estatuto de los Trabajadores determinarn la responsabilidad de los empre- sarios afectados en los trminos all establecidos. 2. Las responsabilidades entre empresas de trabajo temporal y empresas usuarias en ma- teria salarial se regirn por lo dispuesto en el artculo 16.3 de la Ley 14/1994, de 1 de junio, por la que se regulan las empresas de trabajo temporal. 3. La empresa principal responder solidariamente con los contratistas y subcontratistas a que se refere el apartado 3 del artculo 24 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales 90 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS DISPOSICIONES ESPECFICAS I. REAL DECRETO 1627/1997 DE 24 DE OCTUBRE, POR EL QUE SE ESTABLECEN LAS DISPOSICIONES MNIMAS DE SEGURIDAD Y SALUD EN LAS OBRAS DE CONSTRUCCIN. II. LEY 32/2006 DE 18 DE OCTUBRE, REGULADORA DE LA SUBCONTRATACIN Y EN EL SECTOR DE LA CONSTRUCCIN. III. REAL DECRETO 39/1997 DE 17 DE ENERO DE 1997. REGLAMENTO DE SERVICIOS DE PREVENCIN. IV. REAL DECRETO 171/2004, DE 30 DE ENERO POR EL QUE SE DESARROLLA EL ARTCULO 24 DE LA LEY 31/1995, DE 8 DE NOVIEMBRE, DE PREVENCIN DE RIESGOS LABORALES, EN MATERIA DE COORDINACIN DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES. 91 ANEXO II ENLACES DE INTERS - Ministerio de Trabajo e Inmigracin, rea de salud laboral e inspeccin: http://www.mtin.es/es/sec_sub/index.htm - Instituto Valenciano de Seguridad y Salud en el Trabajo: http://www.invassat.gva.es/ - Guas Tcnicas del INSHT: http://www.insht.es - Fiscala: http://www.fscal.es - Cierval: http://www.cierval.es/ - Garrigues, abogados y asesores tributarios, SLP: http://www.garrigues.com - Direccin General de Trabajo: http://www.gva.es/c_economia/web/html/home_c.htm 92 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS ANEXO III: MODELO OFICIAL. FORMULARIO INDIVIDUAL DE LA ORDEN TAS/2926/2002 93 94 ACCIDENTES DE TRABAJO: GUA PARA EMPRESARIOS ANEXO IV: MODELO OFICIAL. FORMULARIO INDIVIDUAL DE LA ORDEN TAS/2926/2002