PREGUNTAS

1. ¿Qué es el Derecho Indiano?

DE

DERECHO INDIANO

Es el conjunto de normas, instituciones y principios filosófico-jurídicos que España aplicó en sus territorios de ultramar, a los que llamaron las Indias Occidentales, de ahí el nombre de indiano con que se designa este Derecho histórico. No se debe confundir el derecho indiano con el Derecho indígena o prehispánico, puesto que el primero es el que estuvo vigente durante los siglos XV al XIX en esos territorios y no se aplica solamente a los naturales, sino también a los españoles, criollos, mestizos y demás castas del Nuevo Mundo. Así, el Derecho Indiano no es el derecho de los indios, sino de las Indias (las Indias Occidentales). En este derecho se comprendían: Las normas creadas especialmente para las indias en la metrópoli y en los territorios americanos. El derecho castellano, utilizado a falta de disposiciones especiales. El derecho indígena, propio de los aborígenes. 2. ¿Cuáles son las características generales del Derecho indiano? El derecho indiano presenta las siguientes características:

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Es un derecho evangelizador: El Papa les había entregado estas tierras a los Reyes Católicos con la condición de que debían evangelizar estos territorios. Es un derecho asistemático: La legislación indiana carece de unidad, son normas dispersas sin una sistemática (ajeno a la teorización). Se trató de poner un poco en orden con la famosa "Recopilación de leyes de Indias" del año 1680. Es un derecho casuístico: Esto es porque las normas que emanaban desde la península ibérica no incidían de forma automática en el Nuevo Mundo, ya que estas normas eran revisadas por las autoridades americanas, y si a juicio de estas aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al Rey que las revisara. Es un derecho en que tiende a predominar el derecho público por sobre el derecho privado: Principalmente se refería a normas administrativas tales como la organización de los Virreinatos, Gobernaciones, Reales Audiencias, etc. Es un derecho que tendía a la protección del aborigen: Esto en virtud de los abusos cometidos por los conquistadores. Es un derecho fundamentado en el Principio de Personalidad del Derecho: Es decir, a cada individuo se le aplica el derecho indiano de acuerdo a sus circunstancias personales, a fin de dar a cada cual lo que le corresponde se distingue entre razas, estatus nobiliario, profesión u oficio, etc. Es un derecho que daba gran importancia a la moral: La moral tuvo especial relevancia para solucionar todo tipo de problemas. En este derecho se disponía que predomina el Derecho natural por sobre el Derecho positivo

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3. ¿Cuáles eran las funciones del Rey de España y del Virrey de la Nueva España?
El Rey era la máxima autoridad y de la suya se derivaba por delegación cualquier otra. Desde la época de San Isidoro de Sevilla (siglos VI y VII d.C.) surgió la teoría pactista, que consideraba a Dios como fuente de toda soberanía, pero le otorgaba el poder terrenal al pueblo y éste lo entregaba al monarca, pasando después, por legítima sucesión, a sus descendientes. Por tal razón surgía entre el rey y el pueblo un pacto recíproco, de ahí el juramento que aquél debía hacer al momento de ser coronado, con la advertencia que de no cumplir con el pacto perdería su poder. “Si finieres justicia sereis Rey, et ni no la finieres non lo sereis”; este juramento se extendió a los funcionarios indianos, con las palabras adecuadas a cada cargo y es el origen de la toma de protesta que aún subsiste, claro que con las
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sino que pretendía diferenciar la legislación general castellana de la particular de las Indias. En lo relativo a la costumbre. se puede hacer igual distinción: una jurisprudencia de los tribunales radicados en España como el Consejo de Indias o la Casa de la Contratación. se la denomina costumbre indígena y costumbre criolla. costumbre. jurisprudencia de los tribunales y jurisprudencia doctrinaria. etcétera. se la llama legislación criolla.formalidades republicanas. En cuanto a ley. Hay. el primer titular fue Cristóbal Colón. por último. jurisprudencia criolla. costumbres sevillanas sobre el comercio indiano– y costumbre propiamente indiana: la creada en las Indias. por lo que necesariamente a lo largo de estos años hubo una evolución en cuanto al proceso de formación y de aplicación de tales fuentes. pues. Cuando se descubrió América se formó un virreinato indiano con sede en La Española. y segundo porque en la época en que estuvieron vigentes las fuentes del Derecho indiano fueron llamadas de forma diversa y provenían de órganos diferentes. y mediante una convención. el Virrey era el representante directo y personal del rey. hay igualmente autores que. Por otro lado. Las fuentes del Derecho indiano son las mismas que encontramos en toda disciplina jurídica: ley. por las características de quienes las creaban indios o hispano-criollos. y que en la época recibía el nombre de leyes municipales. primero porque se trata de un sistema jurídico que estuvo vigente de 1492 a 1821. En tal amplio concepto caben tanto la legislación emanada de las autoridades radicadas en España dirigidas a las Indias –legislación metropolitana– como la creada en el Nuevo Mundo. lo siguiente: 2/6 . habitando América escriben sobre Derecho indiano. si bien presentan algunas variaciones peculiares. De cualquier manera. En cuanto a la jurisprudencia de los tribunales. Y. ¿Cuáles son las Fuentes del Derecho indiano? Resulta complejo analizar las fuentes formales del Derecho indiano. a la que últimamente. Un resumen esquemático nos da. en lo tocante a la jurisprudencia doctrinaria o literatura jurídica. Real Tribunal de Minería. alcaldes ordinarios. emanada de los múltiples tribunales radicados en Indias: Real audiencia. en la persona del rey se centraba todo origen de autoridad. gobernadores. nos encontramos también con una costumbre metropolitana: actos y costumbres producidos en España respecto de las Indias –por ejemplo. su concepto es amplio: todo mandato escrito de carácter mas o menos general emanado de una autoridad. 4. y otra. corregidores. Esta expresión no guardaba necesaria relación con los municipios. jurisprudencia metropolitana. en el caso de nuestro país. entonces. o sea el derecho creado por la repetición de ciertos actos con la concepción de que ello corresponde a un deber jurídico. para representar al monarca se este lugar en Sicilia y Cerdeña. aunque radicados en la península escriben sobre temas indianos y otros que. que. literatura jurídica indiana metropolitana y literatura jurídica indiana criolla. Es una figura de origen aragonés.

continúa existiendo esta junta y ya en 1524 pasa a llamarse definitivamente Consejo de Indias. en algunas materias excepcionales. Este consejo actuaba con el monarca y. 3/6 . que formen un pequeño consejo. que no es comúnmente citada. sino que se trasladaba de un lugar a otro con el Rey y su Corte. éstos debieron tener muy en cuenta la instrumentación filosófico-jurídica que se dio desde la Antigüedad clásica. y ya los Reyes Católicos designan a Juan Rodríguez de Fonseca para estudiar los problemas de la colonización de las Indias con Cristóbal Colón. Fue pactado en 1511 por Fernando el católico y reorganizado alrededor del año 1524 por Carlos I de España. Su primer presidente fue Juan García de Loaysa. legislativa y judicial. pero es indudable que al ser el Derecho romano y el Derecho canónico los pilares de la formación del Derecho hispano y del indiano. que se pasó a llamar "Junta de Indias". Como institución se formó poco a poco. Esta fuente son los principios generales del Derecho. ya que asesoraba al Rey en la función ejecutiva. En 1516 cuando Carlos I se hace cargo de la corona. quien se convertiría después en Arzobispo de Sevilla. ¿Qué es el Real. 5.Existe una quinta fuente formal del Derecho indiano. actuaba solo. Al morir Fernando II de Aragón se hace cargo de la Corona de Castilla en calidad de regente el Cardenal Cisneros. Universal y Supremo Consejo de Indias y cuáles son sus funciones? Era un cuerpo colegiado que validaba los actos de gobierno en lo tocante a los asuntos de Indias. de tal manera que lo separa de sus funciones y encarga a dos miembros del Consejo de Castilla: Luis de Zapata y Lorenzo Galíndez de Carvajal. No tenía una sede física fija. quien no tenía buenas relaciones con Rodríguez de Fonseca. Fue el órgano más importante de la administración indiana (América y las Filipinas).

etc. ahí se tratan estrategias militares.Las reformas borbónicas de 1714. etc. si esta conforme les da Exequatur o Pase Regio. ya sea con la creación de nuevos Virreinatos. y establecer su grado de autonomía respecto de la metrópoli. Funciones de guerra Se reúne con los miembros del Consejo de Guerra. Autorizar los libros que pasaban a América. relación con los indígenas. estos no se cumplen sin la aprobación del Consejo de Indias. y dar su aprobación o rechazo. es la Junta de Guerra de Indias (1600). Autorizar la aplicación de la legislación castellana en las Indias (desde 1614). Gobernadores. como organismo asesor. por lo que el Consejo va decayendo hasta que fue suprimido en 1812.) Velar por el buen funcionamiento de las autoridades. Revisar a diario la correspondencia que viene de América y demás posesiones. sin él no se cumplen éstas. comercio.       Se preocupa de materias de orden espiritual. entre otros. Examinar las disposiciones de la Iglesia en América y los Sínodos. cuando recupera la corona española Fernando VII y definitivamente abolido. Funciones de gobierno Gobierno Temporal: Toda la administración gubernativa del Imperio Español compete al Real y Supremo Consejo de Indias. Regular y autorizar el flujo de pasajeros a Indias: provistos. Oidores. para que realice el respectivo Juicio de residencia. En 1717 el Rey Felipe V crea una Secretaría de Marina e Indias. debe:     Planear y proponer al Rey las políticas relativas al Nuevo Mundo (poblamiento. luego nuevamente puesto en funcionamiento en 1814. Elaborar las normas que regirían en Indias y que eran dictadas por el rey como Reales Cédulas o Reales Provisiones (similares a las Reales Cédulas pero más solemnes). en 1834. 4/6 . comerciantes y emigrantes. Examinar la legislación originada en América. Proponer al Rey los nombres de las personas más adecuadas para los cargos de grandes autoridades americanas (Virreyes. analiza los derechos otorgados por la Santa Sede. dictando medidas de probidad administrativa y nombrando un Juez de Residencia.) Organizar administrativamente las Indias. quitan las atribuciones administrativas y legales del Consejo. ejército y milicias. Dividir los Obispados. tanto la oficial como la del pueblo. nuevas Gobernaciones. con la creación de los ministros de despacho. así por ejemplo:     Ejercer el Derecho de presentación. A fines del siglo XVI y principios del siglo XVII se integran en esta junta los "ministros de capa y espada" (Consejeros militares). Revisar las Bulas Papales.

se suaviza en beneficio de negros y mulatos del principio de que se necesite la licencia paterna para el matrimonio. influenciado cercanamente por el canónico. medidas para proteger la libertad testamentaria contra presiones por parte de la iglesia. incluso del Rey. En lo que respecta a contratos y obligaciones. control del consejo de indias sobre legitimaciones autorizadas en la nueva España. y de que los peninsulares no abandonen a sus esposas en España. evasión tributaria. porque eran asuntos particulares que recargaban de mucho trabajo a los consejeros. no sé hacia una gran división entre derecho publico y privado. eran colocados entre y el publico. 5/6 . desburocratiza los excesivos impedimentos matrimoniales. el derecho indiano aporta normas proteccionistas de indios al derecho castellano. recibían su perfil de disposiciones administrativas. lo cual le restaba tiempo para dedicarse a los asuntos de gobierno (de mucha más relevancia). vigilar que los indios no vendieran sus tierras. El consejo en Sala de Justicia tiene por función:     Conocer de ciertos asuntos criminales (delitos cometidos en la carrera de Indias. el derecho indiano solamente añade al castellano el testamento de indios. se restringe el comercio entre las indias. delitos de comiso por contrabando). normas para preservar la unidad de las familias de la colonia. reglamentando también los contratos de seguro. sistema de vinculaciones. el Consejo era absolutamente independiente. En general la corona procuraba que el consejo conociera pocos asuntos de carácter judicial. monopolios de la corona respecto a ciertos productos. de que habría conocido la Casa de Contratación cuando la suma disputada fuera superior a 40. Para lugares donde la moneda no circulaba. La expropiación forzosa no estuvo reglamentada.  6. En materia de derecho administrativo. se establecía que las deudas podían ser pagadas con mercancías. la corona cobraba la mitad de lo obtenido. el derecho indiano contiene reglamentación sobre juegos y jugadores. una presión legal para que solteros se casen y de que los negros se casen con negras. fletamento y mandato. reinvirtiendo el 10% de su ganancia. Las fuentes del derecho castellano en el derecho privado indiano fueron fundamentales. construir allí una casa. control de los cabildos sobre la tutela y finanzas respectivas. Conocer de las apelaciones en lo civil. Para las sucesiones. Conocer del Recurso de injusticia notoria (excepcionalmente en sala de gobierno).Funciones de Hacienda  Examinar las cuentas de los oficiales reales (se les quita esta función en tiempos de Felipe II. sin diferenciar uno del otro. prohibiciones de que virreyes y altos funcionarios se casen con mujeres domiciliadas en el territorio donde ejercen sus funciones. instituciones como la de la propiedad inmueble. Conocer del Recurso de segunda suplicación. Por ello los recursos que conoce el consejo son de carácter extraordinario y de alta cuantía (superior a 1000 ducados). El derecho de familia. Algunas normas de derecho público en el privado era el deber de cultivar las tierras recibidas por repartimiento. garantías para las sucesiones en las indias. control de precios por parte de los cabildos. En esta materia (justicia). Existieron reglas sobre el hallazgo de tesoros. Conocer de las apelaciones de los Juicios de residencia.000 maravedíes. y contratos de importancia. En lo referente al contrato del trabajo. reglas para cristianizar el matrimonio de indígenas casados antes de la conquista. Funciones de Justicia En materia de justicia el Consejo de Indias era el más alto tribunal en América y para los efectos de administrar justicia. luego se les vuelve a entregar). se reúne el consejo en una sala de justicia que está integrado por ministros letrados. medidas de salubridad y restricciones impuestas a ciertos funcionarios para determinar actos jurídicos. y al parecer toda propiedad inmueble encontraba su origen en una concesión precaria por parte de la corona. Describe las características generales del Derecho privado indiano. pertenecientes a derecho privado. propiedad comunal. y restricciones a propiedades eclesiásticas.

la necesidad de una autorización judicial para el encarcelamiento y un limite de dos años para el proceso penal. Las fuentes del derecho penal son muchas. pero no es un derecho muy homogéneo. 6/6 . La excomunión y censura era un arma de la iglesia para defenderse y mermar las ideas subversivas de algunos funcionarios de la nueva España. El derecho penal es menos evolucionado que el civil y el administrativo. o conciliar las partes en los juicios. dispersas en las leyes de indias. diferenciación del tratamiento según la clase social. la libertad bajo fianza. Este derecho penal combina la tradición romana con la germánica e incluso influenciada por derecho canónico. y se presenta a veces como un derecho carente de sentido común. sino ejecutarlas. Para los delitos de fe existía la inquisición. confundían los conceptos pecado y delito. y la iglesia estaba limitada por el estado en asuntos que este quería ocultar.7. es muy primitivo. con restos del juicio de Dios. la iglesia quería que algunos asuntos fueran tratados exclusivamente frente a sus tribunales. aplicación del tormento. recordándoles que su trabajo no es juzgar las leyes. El derecho canónico tenía su propia rama penal. Encontramos en estas normas. y penas muy crueles. Varias cedulas reales combaten la tendencia de ciertos jueces a moderar las penas previstas en las normas penales. y en una de ellas “las siete partidas”. Describe las características generales del Derecho penal indiano. se encuentran normas de derecho penal. tiene varias fuentes. Hubo indicios de derecho castellano.

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