Ttulo: La firma de las escrituras pblicas por los jueces

Autor: Colombo, Leonardo A.

Publicado en: LA LEY17, 824

Sumario: 1. Planteo del problema. 2. Las orientaciones de la doctrina. 3. a) El juez no puede firmar las escrituras. Opinin del doctor Repetto. b) El juez puede suscribir las escrituras. Tesis del doctor Colmo. 5 c) El magistrado puede firmar las escrituras slo en ciertos casos. Criterio del doctor Salvat. 6. La interpretacin de otros autores: Jofr, Bibiloni, Machado y Lafaille. Tendencia actual de la jurisprudencia nacional. 8. Nuestra opinin: argumentos que la sustentan. 9. El proyecto de reformas del cd. civil.

1. La controversia que ha suscitado la fiel interpretacin de los arts. 1185 y 1187 sobre todo de este ltimo del cd. civil, es una de las ms interesantes que ofrece el derecho argentino y la jurisprudencia del pas. Aunque ya antigua, no ha perdido su importancia, dada la inseguridad que todava existe acerca de la verdadera solucin que debe adoptarse. Puede el juez subscribir directamente una escritura pblica en reemplazo de la parte interesada, cuando sta se niega o se resiste a ello? Lo permite la ley, o la obligacin se resuelve en el pago de las prdidas e intereses, tal como literalmente lo seala la segunda de las disposiciones recordadas? 2. En el campo de la doctrina y de las resoluciones jurisprudenciales se constatan tres orientaciones diferentes, a saber: a) el magistrado carece de facultades para extender la escritura en nombre de la parte reacia a hacerlo; b) el juez posee esa facultad, y c) por regla general la obligacin queda disuelta, con las secuelas consiguientes, pero en ciertos casos la autoridad judicial puede proceder a la firma del instrumento. Antes de exponer nuestra opinin conviene pasar somera revista a los argumentos invocados por quienes defienden uno u otro de esos criterios. 3. a) El juez no puede firmar la escritura. Si uno de los contratantes no se muestra dispuesto a firmar la escritura, la obligacin se resuelve en daos y perjuicios y no procede pedir que el hecho sea realizado por otro. En nuestros tribunales esta posicin ha sido defendida especialmente por el doctor Roberto Repetto al emitir su voto en la causa Byrne c. Posse(1), y tiene la adhesin de varios tratadistas de reconocido mrito. Se comienza diciendo que el cd. civil ha elevado la forma al rango de un requisito primordial para la validez de ciertos actos. La norma bsica est contenida en el art. 1183, y la

enumeracin particular de los actos jurdicos que, so pena de nulidad, han de extenderse en escritura pblica, se halla en el 1184. Por otra parte, dicho cdigo no ha adoptado el criterio de Goyena(2), que en el art. 1202 de su obra desconoce todo efecto a las convenciones solemnes concertadas verbalmente o en instrumentos privados; por el contrario, a esas convenciones les ha atribuido el efecto peculiar de considerrselas concluidas como contratos en que las partes interesadas se han obligado a otorgar escritura pblica. Esta ltima tendencia es tambin la adoptada por Freitas en su Esboo(3), cuyos arts. 1930 y 1931 constituyen la fuente inmediata del 1185 y del 1187 argentinos. Los trminos empleados por el jurista brasileo y por Vlez Srsfield son ms o menos idnticos, remitindose aqul, para aclarar y redondear su pensamiento, a la clusula 951, n. 3, de la misma obra. Esa clusula, por consiguiente de capital significado, se refiere a los efectos accidentales de las obligaciones de hacer, expresando que si el deudor no quiere ejecutar el hecho, siendo slo l quien lo puede ejecutar, el acreedor tiene la facultad de exigir la ejecucin bajo apercibimiento de resolverse el contrato en prdidas e intereses. Ahora bien, tanto Freitas como el cdigo argentino contemplan dos clases diferentes de obligaciones de hacer: las que no pueden ser cumplidas sino personalmente por el sujeto pasivo de la obligacin, y las que pueden ser cumplidas por otro en reemplazo del verdadero deudor. Aqullas conforman la excepcin y stas la regla general, de suerte que mientras en las primeras el acreedor tiene derecho a solicitar el cumplimiento fiel de lo estipulado, con la conminacin de resolverse el convenio en daos y perjuicios, en las segundas le es dable demandar la ejecucin del hecho prometido, o, en su lugar, autorizacin para realizarlo directamente o por un tercero a costa del deudor. Y como el citado art. 951, n. 3, atae ceidamente al primer caso, queda fuera de duda que una obligacin de tal naturaleza jams podr ser cumplida en especie por un tercero, y menos por el juez. La conclusin es tanto ms exacta cuanto que Freitas, muy estricto y concluyente en todas sus expresiones, no se limit a decir que la obligacin de escriturar deba estar regida por los principios relativos a las obligaciones de hacer, sino que destac las consecuencias particulares que corresponden a las que constituyen la excepcin, es decir, estableci ntidamente que la obligacin se resuelve en daos y perjuicios. Los arts. 629 y 630 del cd. civil argentino consagran la distincin entre las dos clases de obligaciones de hacer. A cul pertenece, por lo tanto, la que corresponde a la firma de una escritura pblica? Lo dice sin rodeos el art. 1187: a las que, cuando no se cumplen voluntariamente, no permiten exigir otra cosa que la disolucin del contrato. A todo esto hay que aadir las enseanzas de la doctrina y la jurisprudencia extranjeras, especialmente las que se desprenden de la interpretacin del art. 2127 del cd. civil francs, relativo a la constitucin de las hipotecas convencionales. Qu se ha resuelto inquirese al tratarse de una promesa de constituir hipoteca, redactada en instrumento privado? El problema fue resuelto primitivamente por el tribunal de Pau(4) al decidir que semejante promesa produce la obligacin de otorgar la escritura pblica indispensable para su validez. Esta solucin, anloga a la patrocinada por Freitas y a la admitida por el derecho argentino, fue recogida por los autores franceses y condujo a Laurent a asegurar que, si el deudor rehsa subscribir la escritura, el acreedor tiene una accin contra l para que se lo condene a otorgar

legalmente la hipoteca, pero que como se est en presencia de una obligacin de hacer y no es posible constreir a nadie para que cumpla su promesa si no lo desea, slo resta a aqul el derecho de demandar daos y perjuicios. En el pleito aludido, el camarista Repetto, despus de recordar los arts. 313 del cd. civil alemn y el 216 del suizo, que frente a una compraventa extendida en documento simple dejan la suerte del convenio librada completamente a la voluntad de los interesados, sin derivacin alguna ni derecho para reclamar daos y perjuicios, dice lo siguiente, teniendo en cuenta los orgenes de esas disposiciones, inspiradas en el anhelo de impedir los abusos que emanan frecuentemente de la precipitada formalizacin de algunos convenios: se ve que la solucin dada por el art. 1187 del cd. civil, y por la jurisprudencia que lo ha interpretado hasta aqu, no peca de excesiva. No compromete tampoco el principio de derecho sentado por el mismo cdigo, de que los convenios se forman para cumplirse, ni otro alguno. Trtase, en efecto, de una cuestin circunstancial que puede ser objeto de soluciones ms o menos amplias, segn sea la poltica que se desee seguir en materia de transmisin de inmuebles, y a la cual se encuentra vinculado el reposo de la familia y la estabilidad del pequeo y grande propietario. Es una creacin de la ley aplicada a la solucin de una cuestin de inters general. Se aduce, igualmente, que permitir al juez firmar la escritura pblica en reemplazo de cualquiera de las partes puede traer aparejados graves inconvenientes, tanto desde el punto de vista del comprador como del vendedor. Respecto del comprador, por ejemplo, qu actitud asumira el magistrado si aparecen embargos, inhibiciones o hipotecas a cargo del enajenante y por un precio superior al de la operacin? quin levantara las deudas y con qu dinero? Por otro lado, mientras no haya sentencia condenando a la escrituracin el actor no puede embargar el bien y ste puede salir del patrimonio del enajenante por venta perfectamente vlida a favor de terceros, en cuyo caso no procedera ms accin que la de daos y perjuicios. Y respecto del vendedor, si no se ha depositado el precio estipulado o si el mismo no se encuentra a la orden del juez de dnde o cmo se lo obtiene? no conducira, tan imprevisto escollo, a nuevos, largos y engorrosos litigios? 4. b) El juez puede firmar la escritura. Esta opinin ha sido sostenida en nuestros tribunales, con singular energa, por el doctor Alfredo Colmo, en los recordados autos Byrne c. Posse, y, con mayor detenimiento, en la causa Fessia c. Del Valle(5). Para el mencionado profesor no es correcto confundir la economa general del cdigo con una frase accidental que tiene, sin embargo, su indiscutible radio de accin. En materia de obligaciones de hacer, el derecho positivo argentino es extremadamente claro y no admite tergiversaciones: cuando un acto puede ser ejecutado por otro, la ley permite al acreedor solicitar que se lo autorice a ello; cuando, en cambio, al contraerse el vnculo jurdico se han tenido presentes las condiciones personales de quien deba realizar el hecho (un artista, un abogado, un mdico), la obligacin se resuelve en el resarcimiento de daos si el interesado se resiste a cumplir la prestacin. No otra es la doctrina escuetamente sustentada en los arts. 626 y 630 del cd. civil, corroborada por la del 631 y la del 505, inc. 3, en cuanto disponen, respectivamente, que no es factible al deudor liberarse ofreciendo satisfacer los perjuicios e intereses y que el acreedor, en caso de incumplimiento, puede obtener las indemnizaciones

pertinentes, siendo esto ltimo un recurso subsidiario. Hay que agregar que el cdigo mira con prevencin todo lo resolutorio, porque los convenios se hacen, en general, para cumplirse, de modo que cuando en muchos de sus preceptos admite la disolucin, la admite ms como un derecho del acreedor lesionado que como del deudor culpable: arts. 579, 580, 581, 585, 587, 603, 608, 612, 615, 618, etc. El pacto resolutorio no es tampoco de principio (art. 1204). Por consiguiente, la pauta marcada por las palabras finales del art. 1187 debe ser restringida y ajustarse a las verdaderas intenciones del legislador; funciona nicamente en los supuestos en que el cumplimiento en especie, esto es, la firma de la escritura pblica, se hace imposible por completo. Fuera de esos supuestos, lo que impera es el precepto amplio, el del cumplimiento en especie, no derogado ni por dicho art. 1187 ni por otro alguno relacionado con l o el 1185. Adems explica el doctor Colmo apunto que ese art. 1187 no consagra un derecho en favor del deudor culpable, sino en favor del acreedor perjudicado: es ste quien podr, tendr facultad u opcin de pedir que el deudor culpable otorgue la escritura bajo pena de los daos, ya que es de norma general su derecho de pedir el mismo cumplimiento(6). Sobre los propsitos de Freitas se afirma que no se los ha comprendido en cabal forma, ya que en su Consolidaao sigui un doble sistema que no lleg, despus, a reproducir en su Esboo. Por un lado, en el art. 377 dispuso que quien concluya un acto al cual corresponda escritura pblica como prueba y se niegue a extenderla, podr ser compelido a ello. Esa escritura tendra, pues, simple valor probatorio y nada ms, lo que se demuestra con la referencia que se hace a la clusula 368, comprensiva de los actos en que la escritura es exigida ad probationen. Por otro lado, en el art. 367 contempl los dems actos en que la escritura es requisito substancial, estableciendo, en el 376, la sancin para los casos en que no sea llenado: se impone la nulidad absoluta e insanable, y el acuerdo, verbal o escrito, no surte efecto alguno. En nuestro cdigo las cosas ofrecen aspecto diferente: a pesar de que la forma escrita es esencial en algunas ocasiones (arts. 975, 976, 977 y 1183), la nulidad no es consecuencia fatal e ineludible (arts. 1185 y 1188). Finalmente, la remisin que Freitas hace al art. 951, inc. 3, patentiza que el pago de los daos y perjuicios debe ser entendido de conformidad con lo expuesto en ese mismo inciso, esto es, que ellos proceden subsidiariamente cuando se trate de un hecho que el deudor personalmente, y no otro por l, puede realizar. Y no se precisa cavilar demasiado para apercibirse de que la obligacin de subscribir una escritura pblica nunca es, ni de lejos, estrictamente individual; todo lo que debe hacer el obligado consiste en dar su consentimiento y la firma, quedando substituidos, en la emergencia de una negativa, por la sentencia condenatoria, el primero, y por la del juez o la de un extrao, la segunda. Sobre la interpretacin doctrinaria de la legislacin fornea se estima, asimismo, que se incurre en un craso error. Si bien en Francia la hipoteca debe ser constituida por escritura pblica bajo pena de nulidad total, no lo es menos que la promesa de perfeccionar esa garanta entraa un contrato ordinario que no se encuentra sujeto a ninguna condicin formal: el obligado que se rehsa a otorgar la respectiva escritura puede ser demandado y obtener una sentencia que en ese pas tiene, como toda sentencia, la virtud de acarrear una hipoteca judicial y general. El acreedor encuentra, as, el reconocimiento de sus derechos y pierde inters en una escritura que en adelante no le hace falta porque ha conseguido la hipoteca que necesitaba.

De lo que antecede se deduce que el problema que se plantea en Francia es completamente distinto al que emana del art. 1187 argentino, propio de nuestra legislacin y, por ende, sin correlaciones con otros cdigos vigentes ni con el razonamiento que los autores extranjeros hacen alrededor de sus textos patrios. De ah que todo cuanto se puntualiza acerca de lo que dispone el cdigo alemn (se cita el art. 313 cuando se debi citar el recordado art. 125, que es el que consagra el principio), o el cdigo suizo (que se cita en el art. 216 siendo as que el principio fundamental est en el art. 11), resulta, por lo menos, sin aplicacin ni fuerza alguna, pues no tiene sentido en nuestro derecho(7). Por ltimo, las consecuencias, al parecer invencibles, que a veces surgiran de la subscripcin de la escritura por el juez o un tercero, pierden casi toda su trascendencia si se recuerda que el acreedor lograr impedir, mediante el embargo preventivo autorizado por la ley cuando hay contraprestacin de monto lquido, la enajenacin del objeto prometido; si no se olvida que tambin en cualquier instante puede ocurrir que los embargos e inhibiciones sean superiores al precio convenido; si se colige que, siendo el comprador el reacio a otorgar la escritura, el vendedor obviar la dificultad consignando la cosa ofrecida en venta y se asegurar el precio trabando embargo sobre los bienes del demandado; si se repara que la insolvencia nada tiene que ver con esta cuestin, puesto que es una contingencia comn a toda clase de asuntos En resumen: segn los sostenedores de esta tesis, la obligacin de escriturar se resuelve en indemnizacin de daos e intereses siempre que no sea posible el cumplimiento directo por el propio interesado o por otro en su lugar. 5. c) El juez puede firmar la escritura slo en algunos casos. Tanto en sus funciones de camarista como de catedrtico universitario, el doctor Raymundo M. Salvat se ha inclinado por esta posicin intermedia, contemplando una serie de modalidades que son caractersticas del problema y a las cuales no puede permanecer ajeno el intrprete(8). Sostiene que la jurisprudencia ha consagrado la falta de atribuciones judiciales para firmar la escritura en representacin o en nombre del obligado, y que no puede reclamarse ms que la escrituracin bajo pena de resolverse el contrato en daos y perjuicios. Esta solucin se impone por tres razones elementales: porque la ley es bien expresa en su art. 1187, porque esta clase de obligaciones de hacer no estn gobernadas sino por una disposicin particular, a ellas atinente, y porque est de acuerdo con sus antecedentes inmediatos. Sin embargo, es preciso admitir dos excepciones, a saber: 1) Caso de que al otorgarse el boleto privado de compraventa de un inmueble el precio haya sido ntegramente pagado. Motivos de simple equidad as lo aconsejan, pues no sera justo dejar librada la cuestin a la pena de daos y perjuicios, pena que significara una burla para los intereses y la buena fe del adquirente. 2) Caso de venta por liquidacin de condominio o herencia, efectuada en legal forma por todos los condminos o herederos. Se explica manifestando que si alguno de los enajenantes se opone a la escrituracin, es preferible, por causas anlogas a las del caso anterior, que el instrumento sea subscripto por el juez o por otro, facilitndose as el cumplimiento del contrato. Por otra parte, rigen en tal oportunidad los arts. 2689 y 3462 del cd. civil, complementados por los principios generales sobre las obligaciones de hacer.

6. Los dems autores nacionales de importancia se han enrolado en alguna de las corrientes doctrinarias que hemos sintetizado. Sus raciocinios difieren muy poco de los expuestos. El doctor Toms Jofr, en un estudio aparecido tiempo ha en J. A.,(9) comentando el fallo recado in re Aslan c. Basterreix y Ca., afirm concluyentemente que debe reconocerse a los magistrados la facultad de referencias. Recordaba que en la legislacin nacional existen numerosas disposiciones que permiten constreir a los deudores al cumplimiento personal de las obligaciones contradas(10), y crea que a los diversos preceptos del cd. civil hay que correlacionarlos armnicamente no slo entre ellos, de conformidad con su ndole y sus fines integrales, sino tambin con otro cuerpo de leyes. Crea, asimismo, que esta cuestin no es extraa al derecho procesal, cuyas frmulas son tan aplicables como las de fondo, ya que al respecto el art. 554 del cd. de proced. de la Cap. Federal indica: en caso que la sentencia contuviese condena de hacer alguna cosa, si el condenado no cumpliese con lo que se le ordene para la ejecucin de la sentencia dentro del plazo que el juez le seale, se har a su costa, o se le obligar a resarcir los daos y perjuicios provenientes de la inejecucin, a eleccin del acreedor. Esto se justifica tanto ms cuanto que ese cdigo se inspir, en gran parte, en la ley espaola de 1855, y esta ley autoriza, en las obligaciones de hacer y no hacer, a emplear los medios indispensables para obtener su realizacin, salvo que la obligacin sea personalsima. Por consiguiente, si todo contrato es ley para las partes (art. 1197, cd. civil), si el juez debe fallar siempre segn la ley (art. 59, cd. de proced.), si el vendedor se comprometi a entregar la cosa, a ello debe ser condenado y no a satisfacer daos y perjuicios, que nicamente se impondrn como ltimo recurso. A no dispar conclusin lleg el doctor Antonio Bibiloni en su enjundioso Anteproyecto(11). Al tratar sobre la materia propuso reformar el art. 1187 en los trminos que van a continuacin: La parte que resistiese cumplir la obligacin podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica. Si el condenado no ejecutara lo ordenado, el acreedor puede exigir la ejecucin forzada, y el juez otorgar la escritura siguindose el procedimiento establecido para el apremio en el juicio ejecutivo, y en el cumplimiento de las sentencias. En los fundamentos sobre que asent su iniciativa, puso de relieve que algunos han considerado que la letra del artculo actualmente en vigencia establece una obligacin alternativa a favor del obligado a extender la escritura, dejando a su albedro cumplir la sentencia condenatoria o abonar los daos e intereses. El eminente jurisconsulto opinaba que no es eso lo que corresponde en las obligaciones de hacer, que son obligaciones jurdicas como todas las dems y deben cancelarse por ejecucin de la prestacin prometida, sin otra salvedad que la resultante de ser el hecho necesariamente prestado por el deudor, lo cual no ocurre con la obligacin de escriturar. Todos los das escribi otorgan los jueces las escrituras necesarias para la transmisin de los inmuebles que han sido objeto de transmisiones forzadas, sea en juicio ejecutivo, sea en concurso civil y comercial. Esto demuestra definitivamente que estamos en los casos de los arts. 629 y 630. El hecho puede ser cumplido sin emplear violencia en el deudor. Tal conclusin se refirma si se observa que el art. 1187 precepta que en caso de no querer el deudor signar el instrumento, podr ser demandado para que lo efecte, so pena de resolverse la obligacin. Si esto ltimo fuese el nico remedio admisible, si no se pudiera pedir ms que los daos y perjuicios, el texto legal sera incongruente, porque para qu se permitira tal demanda, si ya se sabe que existe negativa de parte del demandado?

Machado sostiene todo lo contrario(12). Para l, en el art. 1187 se han suprimido las palabras escritura pblica, que completan su sentido, de modo que debera decir: ser juzgado como obligacin de hacer escritura pblica. Sostiene que esa obligacin no es en realidad una obligacin de hacer en el sentido legal estricto, desde que lo que debe prestarse no es un servicio, en cuyo caso los tribunales podran ordenar la escrituracin si con ella se satisfaciera al reclamante. Habiendo los interesados convenido en hacer escritura pblica, si no la hicieren es de aplicacin rigurosa la penalidad especificada por el legislador. El doctor Lafaille se ha hecho eco, en la ctedra y en el libro(13), de la interpretacin restringida de la clusula del cdigo, compartiendo as la opinin de los doctores Repetto y Machado. 7. La jurisprudencia de los tribunales argentinos no ha sido muy uniforme, si bien en la actualidad parece haberse consolidado. No han faltado sentencias que reconozcan a los magistrados el derecho de subscribir las escrituras pblicas cuando se niega a hacerlo alguno de los contratantes. El acreedor tiene derecho alternativo se decidi en una oportunidad para ser autorizado para ejercer por s o por un tercero, y por cuenta del deudor, el hecho de que se trata, si no fuere necesario violencia contra el deudor, o a reclamar daos y perjuicios. Tratndose de la escritura de un contrato, puede efectuarse por el juez o por un tercero autorizado(14), (15). No ha sido esta, con todo, la tendencia que ha predominado. Admtese, como concepto universal, que la resolucin en daos y perjuicios es lo nico que cuadra, dadas las expresiones y antecedentes del articulado legal; pero, en atencin a las dificultades e inconvenientes prcticos que se produciran en algunos casos concretos, por razones de equidad y justicia se admiten tambin algunas excepciones. Dicho de otra manera: la tercera de las orientaciones sintetizadas ut supra es la confirmada por la jurisprudencia y la que, casi con unanimidad, se aplica hoy por hoy(16). 8. Pese al respeto que nos merecen los juristas que sustentan ideas contrarias a las nuestras, sostenemos que la solucin exacta no es la adoptada por la jurisprudencia, sino otra completamente inversa. Para nosotros, los magistrados tienen atribuciones para firmar la escritura o para hacerla firmar por otro en reemplazo del interesado que se rehsa a hacerlo, resolvindose la obligacin en daos y perjuicios nicamente cuando, de acuerdo con las circunstancias especiales de cada caso, exista imposibilidad de proceder en esa forma. Contra alguna probable objecin aclaramos que no todo lo eclctico merece crticas. El derecho nace, se nutre y debe reflejar las palpitaciones sociales si no se quiere que pierda su eficacia y se desea que llene sus excelsas funciones. Una posicin intermedia, cuando tiene la virtud de coordinar las prescripciones legales y conducir a resultados convenientes, no siempre puede ser calificada de oportunista; menos an si de la exgesis y del anlisis se desprende que ella, en medio de las deficiencias de la legislacin, seala derroteros que obvian dificultades y abrevian la jornada. Los mismos fallos que hemos recordado tienen ese mrito, aunque los rechazamos por las causas que expondremos.

Los arts. 1185 y 1187 no traen notas de Vlez Srsfield, no obstante su indiscutible filiacin. Su ausencia (notoria tambin en muchas otras secciones del cdigo) no deja de ser sugerente y podra entenderse como que ha existido el deliberado propsito de presentar tales artculos desligados por entero de otros conceptos sostenidos por el autor de quien fueron tomados, tratndose as de evitar perniciosas confusiones. Alguna explicacin hay que dar al silencio del codificador, tan meticuloso y profuso en la cita de antecedentes, y esta nos parece lgica, aceptable y en concordancia con el objeto perseguido en su magno trabajo. Freitas ha sido el inspirador inmediato de las recordadas clusulas; pero tenemos la ntima conviccin de que dentro de los propios confines y fundamentos del cd. civil se hallan, sin necesidad de recurrir supletoriamente al Esboo y a la Consolidaao, los elementos para resolver el problema planteado. En el art. 1185 se emplea esta frase: quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica, y en el 1187 se utiliza esta otra: la obligacin de que habla el art. 1185 ser juzgada como obligacin de hacer. Frente a esto lo declaramos con toda franqueza nos asalta cierta sensacin de asombro al reparar que, no obstante la nitidez meridiana de los vocablos subrayados y del pensamiento e intencin que encierran, se haya recurrido a toda una construccin artificiosa para hacer decir a la ley otra cosa de lo que dice con toda claridad. Ser juzgada como obligacin de hacer Vlez no hizo distingos de ninguna naturaleza. Son de aplicacin, entonces, los preceptos esenciales que rigen esa clase de obligaciones y que se encuentran contenidas en los arts. 625, 626, 629, 630 y 631. Otra sera la conclusin, lgicamente, si el legislador hubiese suprimido de la clusula palabras tan elocuentes y llenas de primordial substancia, dejndola hurfana de ellas y estampando libremente las que figuran al final de la misma: bajo pena de resolverse etc.. No ha ocurrido as, por fortuna. Los alcances reales que a la ley ha querido darle su magistral redactor se condensan en la aclaracin intercalada en el texto y no en la sancin accidental que ste prev. Tampoco se concibe que se trate de una obligacin de hacer ejecutable nicamente por la persona del deudor. Por ms que pensamos al respecto no vemos qu tienen que ver con la firma de la escritura, la industria, la profesin o las cualidades individuales del obligado. Han meditado en esto quienes apoyan la tesis opuesta? Para firmar una escritura no es imprescindible ser tcnico, ni escribano, ni artista, ni calgrafo; llenadas las condiciones convenidas, el acto de signar el documento no requiere sino la voluntad necesaria para ello. Mas: cuando el otorgante no sabe firmar, la escritura se extiende igual (art. 1001, cd. civil), sin que a nadie, al menos hasta la fecha, se le haya ocurrido desconocer valor a la firma a ruego Es menester insistir sobre este punto? Basta detenerse un instante a inspeccionarlo framente, con o sin ideas preconcebidas, para arribar a una sola respuesta. Y no se polemizar diciendo que el carcter especfico de la firma deriva de que ella pone en evidencia el consentimiento del obligado, consentimiento que no puede ser substituido por ningn otro, porque es fcil contestar, como lo remarcaba el doctor Colmo, que la sentencia judicial que ordena la escrituracin una vez que tanto de una parte como de la otra se han cumplido los dems requisitos que perfeccionan el contrato, lo reemplaza plenamente.

Conveniencias prcticas corroboran todo esto. De los casos semejantes suscitados hasta el presente en las ejecuciones comunes, no surgieron bices ni daos para los litigantes o terceros adquirentes. No surgieron, tampoco, ni mucho menos, en las mltiples ocasiones en que se aplic in extenso la doctrina que apreciamos como correcta. Entre dos caminos, uno que conduce al cumplimiento de los compromisos contrados y otro que lleva a su disolucin, fomentando la mala fe y la inseguridad en las transacciones, no se puede vacilar demasiado en la eleccin. Ahora bien: sin perder de vista la palabra podr intercalada en el art. 1187, y relacionando ste con los dedicados a las obligaciones de hacer y hasta con el 554 del cd. de proced., se consigue desentraar el pensamiento de Vlez Srsfield y se armonizan, sin esfuerzos contraproducentes, todas las normas que ataen al tpico. No hay que recurrir, por cierto, a los verdaderos malabarismos tericos de que la jurisprudencia, sin provocar mayores alarmas, se ha valido para alterar la lmpida expresin legislativa en otros asuntos de no pequea enjundia: rememrese, verbigracia, el fallo que incluye a los obreros industriales contra las explicaciones de los propios miembros informantes del Parlamento en los beneficios de la ley 11.729; el que reconoce amplia validez a las particiones de bienes hereditarios hechas en instrumento privado agregado a los autos, pese a la letra del art. 1184, inc. 2 del cd. civil; los que han decidido, contra todas las reglas del onus probandi, que el siguiente que reclama sus sueldos, a veces insignificantes, debe demostrar que no le han sido abonados Esto ltimo no acontece con la interpretacin que defendemos. Las prescripciones del cdigo no se excluyen unas a otras, ni se contradicen; se complementan, se enlazan y constituyen un todo jurdico que no ofrece ni el ms mnimo resquicio. Por eso el precepto final del art. 1187, que establece una sancin determinada, no es un precepto aplicable urbi et orbi contra quienes se resisten a extender escrituras pblicas, sino una norma secundaria que entra en movimiento recin cuando es imposible poner en ejercicio las generales que gobiernan a las obligaciones de hacer. Y que esta imposibilidad no es hipottica lo revela la variedad de matices y alternativas que caracteriza la vida en sociedad. Lo corriente no son las circunstancias que originan la resolucin de los contratos y el pago de los daos y perjuicios. Lo habitual es que las escrituras puedan ser subscriptas por el juez o un tercero, dado que quien obtiene a su favor un fallo judicial en ese sentido es porque ha demostrado que la razn lo asiste. Sin embargo, para suprimir injusticias esas circunstancias han debido ser contempladas, y los tribunales, llegado el momento, hallan en la disposicin a ellas dedicadas el remedio capaz de reparar las lesiones producidas. Repetimos, por lo tanto, que el principio consiste a la escrituracin y que slo excepcionalmente corresponde declarar rescindido el convenio e imponer los daos y perjuicios. 9. En el proyecto de reformas del cd. civil se propugna una solucin anloga. El ltimo apartado del art. 819 estatuye que cuando la sentencia condenare a escriturar, y alguna de las partes no hubiere concurrido al otorgamiento, el juez, llenadas las condiciones del contrato, podr firmar el instrumento por el litigante remiso, y en el informe de la comisin redactora se reconoce que no hay motivos serios para decidir un procedimiento diferente, salvo el supuesto de que hubiera necesidad de emplear violencia contra la persona. El

concepto es derivacin del ms vasto que figura en la clusula 818, el cual declara que los actos de la ndole de los que aqu tratamos quedarn sometidos a las reglas de las obligaciones de hacer. La iniciativa merece clida aprobacin. Recoge las lecciones de la realidad y ampara al sistema que mejor elude las dificultades. Apercibindose del error de la jurisprudencia, rectifica sus orientaciones y sin introducir distingos all donde no hay por qu introducirlos, perfecciona simultneamente la estructura del cdigo. Con muy buen tino se ha introducido en el citado art. 819 la frase llenadas las condiciones del contrato, tendientes a borrar desigualdades y a indicar al juzgador, sucintamente, un extremo de capital importancia. Quizs se alegue que mientras esas condiciones no sean satisfechas cualquier demanda de escrituracin sera intil y, por eso, que tal frase implica una redundancia; pero en terreno que ha dado margen a vacilaciones y debates no siempre serenos, no huelga, en verdad, que se destaque explcitamente lo que es susceptible de ser desvirtuado por la pasin de los litigantes o la impericia de los hombres

(1) J. A., t. 9, p. 392, nota.

(2) GOYENA, FLORENCIO GARCA: Concordancias, motivos, etc., t. 3, p. 208, art. 1202, edic. 1852.

(3) Cdigo civil, Esboo, R. de Janeiro, 1861.

(4) SIREY, 52.11.417, citado por el doctor REPETTO en el voto de referencias.

(5) J. A., t. 9, p. 391.

(6) Fallo citado Byrne c. Posee.

(7) COLMO, ALFREDO, voto in re Fessia c. Del Valle.

(8) SALVAT, RAYMUNDO M., Contratos en general (apuntes), edic. 1936, p. 66. Vase: Revista Crtica de Jurisprudencia., t. III, p. 443, fallo Sabatino c. Rico. Tambin J. A., t. 6, p. 205; t. 12, p. 353; t. 11, p. 143.

(9) J. A., t. 6, p. 205, nota.

(10) Artculos 906, inc. 2, 922 y 990 del cd. de comercio; 52 y 459 del de proced. civil, etc.

(11) T. II, p. 410, Obligaciones, edic. 1929.

(12) MACHADO, J. O.: Exposicin y comentario del cd. civil, t. III, p. 498, edic. L. J. Rosso.

(13) LAFAILLE, HCTOR, Curso de Contratos, t. 1, p. 186, 296 y sigts.; edic. 1927. Este civilista aboga tambin por la reforma del texto actual del cd. civil.

(14) J. A., t. 6, p. 205.

(15) J. A., t. 15, p. 770; t. 31, p. 183, etc.; Rev. LA LEY, t. 3, p. 176.

(16) G. del F., t. 20, p. 153; t. 24, p. 301; t. 41, p. 71, etc.; J. A., t. 9, p. 524; t. 48, p. 857; t. 50, p. 96 etc.; Rev. LA LEY, t. 6, p. 654; t. 8, p. 913, etc.

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