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DERECHO PENAL II

EJEMPLO DE DETERMINACIÓN DE LA PENA

HECHOS
Antonio, José y Pedro son coautores de un robo intimidatorio con uso de armas (utilizan un
cuchillo para intimidar), realizado en casa habitada. El hecho queda en grado de tentativa,
porque al oír las sirenas del coche policial, huyen sin sustraer nada.
Ana, asistenta de la casa, había proporcionado la clave de la Caja fuerte.
Adolfo, amigo de Antonio, había proporcionado el cuchillo.
Todos conocían el uso de las armas.
Antonio padece un retraso mental leve;
Pedro, entró en la vivienda con la cara cubierta por un pasamontañas, para ocultar su
identidad, porque fue pareja de hecho de la dueña del domicilio; en el momento de los
hechos estaba bajo la influencia de la ingestión de bebidas alcohólicas, circunstancia que,
si bien no anulaba de forma completa sus facultades intelectivas y volitivas, si las alteraba
gravemente; y además, es reincidente.
José es adicto a las drogas desde la infancia y realizó el hecho para obtener dinero con el
que comprar estas sustancias.
Adolfo tiene antecedentes computables en la causa por tres delitos de robo violento.

1. MARCO PENAL ABSTRACTO


Es común para todos los intervinientes: pena tipo prevista en la ley para el delito que se ha
cometido:
Robo intimidatorio en casa habitada (artículo 242.2): se agrava la pena del robo al imponer
la pena de prisión de 3 años y 6 meses a 5 años.
Concurre además el subtipo agravado previsto en el artículo 242.3, por uso de armas, que
obliga a imponer la pena tipo en su mitad superior, así que habría que hallar la mitad
superior de la pena de prisión de 3 años y 6 meses a 5 años:
Hallamos la mitad de la pena de 8 años y 6 meses/2= 4 años y 3 meses.
Hallamos la mitad superior: 4 años, 3 meses y 1 día a 5 años
También concurre el subtipo atenuado previsto en el artículo 242.4: menor entidad de la
intimidación y restantes circunstancias (no llegan a apoderarse de nada), que permite
imponer la pena inferior en grado a la prevista en los apartados anteriores.
Para bajar en grado partimos de la pena de 4 años y 3 meses y un día a 5 años
Pena inferior en grado a esta pena es la pena de 2 años 1 mes y 15 días (límite inferior menos
la mitad de este límite) a 4 años y 3 meses (límite inferior menos un día)
En definitiva, pena tipo, sobre la que operan el resto de las reglas es 2 años, 1 mes y 15 días
a 4 años y 3 meses.

2. MARCO PENAL CONCRETO


1) Grado de ejecución. El hecho ha quedado en tentativa, así que hay que rebajar en uno
o dos grados (art. 62). Rebajamos un grado desde la pena tipo: 2 años, 1 mes y 15 días
a 4 años y 3 meses.
Pena inferior en grado a esta pena es: 1 año y 22 días (límite inferior menos la mitad de
ese límite) a 2 años , 1 mes y 14 días (límite inferior menos un día). Esta pena es común
a todos.
Si fuera inacabada, podría facultativamente bajarse otro grado más.

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2) Forma de intervención: Aquí hay que separar a los distintos intervinientes y, a partir de
aquí, ir calculando la pena para cada uno de ellos por separado.
Antonio, José, Pedro y Ana son autores en sentido amplio (art. 28, párrafo primero y art.
28 párrafo segundo, 2) los tres primeros son coautores y Ana es cooperadora necesaria,
así que les corresponde, según el artículo 62, la pena prevista para la el autor de
tentativa, es decir: 1 año y 22 días a 2 años, 1 mes y 14 días.
Adolfo es cómplice, así que le corresponde la pena inferior en grado a la prevista para
los autores (art. 63). Para determinar la pena hay que partir de la pena del hecho
realizado por los autores, que ha quedado en tentativa, y rebajar desde aquí: 6 meses
y 11 días (límite inferior menos la mitad de su cuantía) a 1 año y 21 días (límite inferior
menos un día)
3) Circunstancias de especial efecto privilegiante: en Pedro concurre una eximente
incompleta del artículo 21.1, en relación con el artículo 20.2, así que de conformidad
con el artículo 68, hay que rebajar su pena en uno o dos grados y sobre esta pena
valorar, conforme al artículo 66, el resto de circunstancias comunes concurrentes.
Pedro ve modificado su marco penal concreto: rebajamos su pena en un grado: 6 meses
y 11 días a 1 año y 21 días.
Esta circunstancia es de carácter personal y por ello, incomunicable al resto de los
partícipes, así que los demás no ven modificado su marco penal concreto.
Cuidado: la adicción a las sustancias de José no da lugar a eximente completa o
incompleta, puesto que no se acredita el consumo en el momento de los hechos, ni
tampoco que estuviera afectado por ellas. Dará lugar a la aplicación de la atenuante
común del artículo 21. 2. (Grave adicción a las drogas).

3. EXTENSIÓN DE LA PENA
Uno por uno y teniendo en cuenta las circunstancias modificativas que concurren en
cada uno de ellos:
Antonio padece un retraso mental leve: atenuante analógica del artículo 21.7, en relación
con el artículo 21.1, a su vez, en relación con el artículo 20.1. Conforme al art. 66.1.1ª, hay
que aplicar la pena en mitad inferior:
Hallamos la mitad de la pena: 1 año y 22 días más 2 años, 1 mes y 14 días/2= 1 año 7 meses
y 18 días (para realizar esta operación lo más fácil es sumar años con años, meses con meses
y días con días; dividir entre dos cada una de estas cantidades y sumar los restos de los años
que han dado meses a los meses; y los restos de los meses que han quedado en días a los
días):
1 año más 2 años= 3 años, dividido por dos 1 año y seis meses (meses que se sumarán a los
que resulten de la siguiente operación)
0 meses más 1 mes: 1 mes. Sumo los seis meses de la operación anterior: 7 meses 22 días
más 14 días= 36 días, divido por dos 18 días
La mitad de la pena es 1 año, 1 mes y 18 días
Hallamos la mitad inferior: 1 año y 22 días a 1 año 7 meses y 18 días. La pena de Antonio ya
está determinada, puesto que el resto de circunstancias que concurren en el resto de los
intervinientes son subjetivas y no le resultan aplicables. Dentro de este marco el juez o
tribunal fijará la cantidad exacta de pena que debe cumplir.
Procedería analizar la suspensión (arts. 80 y ss.).
José, es adicto a las sustancias y realiza el hecho para obtener medios para adquirirlas:
concurre la circunstancia del artículo 21.2.

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Partimos de su marco penal determinado por aplicación de las reglas previstas en el artículo
61 y 62: 1 año y 22 días a 2 años, 1 mes y 14 días, y esta pena la imponemos en mitad inferior
de conformidad con la regla 1ª del artículo 66.1 para el supuesto de que concurra una
atenuante. Como las operaciones son las mismas que hemos hecho para Antonio, no las
repetimos. La pena que corresponde imponer es 1 año y 22 días a 1 año 7 meses y 18 días.
Dentro de este marco el juez o tribunal determina la cantidad exacta de pena.
Procede analizar la suspensión
Pedro es reincidente y actúa oculto por un disfraz. Concurren dos agravantes, por lo que hay
que aplicar la pena en mitad superior, según la regla 3ª del art. 66.1:
El marco penal concreto de Pedro ya había sido modificado por la concurrencia de una
eximente incompleta, así que es distinto del marco de Antonio y José. Por supuesto esta
circunstancia eximente que ya ha sido valorada no se vuelve a valorar como atenuante al
aplicar las reglas del artículo 66. El marco penal era 6 meses y 11 días a 1 año y 21días
Hallamos la mitad de la pena: 6 meses, 11 días más 1 año, 1 mes y 13 días= 1 año, 7 meses
y 24 días/2: 9 meses y 16 días
La mitad superior es: 9 meses y 16 días a 1 año y 21 días. La pena de Pedro ya está
determinada, dentro de este marco, la duración concreta la fija el juez o Tribunal.
Procede analizar la suspensión de la condena, porque aunque es reincidente, actúa a causa
de su dependencia a las sustancias del 20.2, siempre que se acredite que está deshabituado
o sometido a tratamiento para tal fin (art. 80.5, conforme a la redacción de la LO 1/2015)
Ana es cooperadora necesaria. Su marco penal es el que resulta de la aplicación del artículo
62. En ella, no concurren circunstancias modificativas genéricas, aunque al ser asistenta de
la casa podrimos plantear la aplicación de la circunstancia de abuso de confianza del artículo
22.6.
Si descartamos la circunstancia habría que aplicar la regla 6º del artículo 66.1 que permite
al juez moverse en toda la extensión de la pena atendiendo a las circunstancias
personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho.
El juez podría recorrer todo el marco penal que quedó establecido en: 1 año y 21 días a 2
años, 1 mes y 14 días.
Si consideramos que concurre habría que aplicar la regla 3º del art. 66.1 e imponer esta pena
en mitad superior: 1 año, 1 mes y 29 días a 2 años, 2 meses y 14 días. Es decir, de 1 año y
22 días a 1 año, 7 eses y 18 días.
Procederá o no la suspensión en atención a la pena finalmente impuesta (superior o no a
los dos años).
Adolfo es cómplice. Su marco penal es el que resulta de la aplicación de los artículos 62 y
63: 6 meses y 1 días a 1 año y 21 días. Sobre este marco valoramos la concurrencia de
circunstancias modificativas genéricas.
Es multirreincidente, así que, puesto que en él no concurren circunstancias atenuantes, hay
que aplicar la regla 5ª del artículo 66.1, que permite aplicar la pena superior en grado: 1
año y 22 días a 1 año, 6 meses y 31 días (1 año y 7 meses).
No procede la suspensión (arts. 80 y ss.) porque no es delincuente primario.