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UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

ESCUELA DE POSTGRADO

MAESTRA EN DERECHO

MENCIN CIVIL Y COMERCIAL

TEORIA DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES

CONTRATO DE INTERNET TELEFNICA INTEGRANTES: ENCARNACIN GUEVARA, Luz Elvira NEZ IGNACIO, Isaas

Docente: Dr. Roberto Maradiegue Ros

Chiclayo Per 2012

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Presentacin Mientras los ciudadanos no lleguen a un eficaz conocimiento de lo que el mundo jurdico les reconoce como derechos y les demanda como obligaciones, la ausencia de ese especial presupuesto les impedir a su vez protegerse de las amenazas, perturbaciones o violaciones que tales pretendidos pero ignorados derechos pueden experimentar. Augusto Morello (Jurista argentino) El presente trabajo del Curso de Teora de los contratos y Obligaciones, tiene como propsito contribuir con el tratamiento de la problemtica que generan los contratos de consumo por adhesin con las consiguientes clusulas generales de contratacin; y, que son motivo de constantes denuncias, reclamos, protestas de los usuarios, especficamente del servicio de INTERNET. El presente trabajo comprende cuatro partes: En la primera parte, se hace una introduccin en la forma de contexto situacional y que incluye denuncias de usuarios a travs de pginas y servicios de Internet. En la segunda parte, se hace un anlisis doctrinal y normativo del contrato de consumo por adhesin y de las clusulas generales de contratacin y lo referente a las clusulas lesivas y la proteccin al consumidor. En tercera parte, se presentan datos, referencias estadsticas sobre las telecomunicaciones, de diferentes fuentes y realidades; y, se concluye con el anlisis sobre el contrato de internet de Telefnica. En la parte final, se incluye la bibliografa y los medios empleados en la construccin y estructuracin del presente trabajo y que ponemos para las consideraciones y puntos de vista pertinentes.

Los autores.

CONTRATO DE INTERNET CON TELEFNICA

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INTRODUCCIN Para Diez Canseco y otros (s/f), desde los aos noventa, el Estado Peruano ha realizado reformas en el orden econmico caracterizadas por lo siguiente: Se promovi el libre mercado en el pas: el gobierno de Fujimori desarroll diversas medidas: privatizacin de las grandes empresas pblicas, la anulacin de todo tipo de control de precios y la liberacin de las leyes para la circulacin y repatriacin del capital. Pasada esta experiencia, se constata que el mercado peruano dispone de escasa libertad; por el contrario, se halla firmemente controlado por un pequeo nmero de grandes empresas muy concentradas y con amplio dominio de su posicin, imponiendo sus precios tal es el caso del control del mercado de la cerveza, ntegramente en manos de la Backus y Johnston, despus de las fusiones de los noventa. Frente a tal realidad, donde el mercado por s mismo tiende al monopolio y a la concentracin de las ganancias, aparecen las medidas reguladoras del Estado, haciendo posible la libre competencia, en beneficio del consumidor. Pero, en nuestro pas, la voracidad de las grandes empresas econmicas es muy alta, producindose la asimilacin de cuadros profesionales provenientes del regulador que pasan a laborar en las empresas reguladas debido al trnsito del monopolio pblico al privado. En este contexto, grandes empresas obtuvieron beneficios tributarios excepcionales, tal es el caso, por ejemplo, Telefnica del Per declar cero ganancias en su impuesto a la renta del ao 2000. Se crearon organismos reguladores como Indecopi, Osiptel, Osinerming, etc.

En noviembre de 1992, se crea el INDECOPI para promover y facilitar en la economa peruana la libre competencia, protegiendo asimismo las diversas formas de propiedad intelectual. Entonces, un organismo regulador y promotor del libre mercado debera defender al dbil con respecto al fuerte, defender al consumidor frente al poder del gran capital. En realidad, al concebirse como rbitro acta a favor de perpetuar la situacin de desigualdad y asume que el acceso desigual al mercado puede algn da devenir en libre competencia.

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(INDECOPI, 2004)

En la actualidad, se aprecia que no slo el Indecopi o los Organismos Reguladores de Servicios Pblicos se identifican con la proteccin de los derechos del consumidor. Instituciones como el Congreso de la Repblica (a travs de su Comisin de Defensa del Consumidor y Organismos Reguladores de Servicios Pblicos), las Municipalidades y la Defensora del Pueblo, vienen adoptando un rol cada vez ms activo en materia de proteccin al consumidor. Ello demuestra el mayor nivel de compromiso de las diversas instituciones del Estado con la proteccin de los derechos de los consumidores. A pesar de la existencia de entes reguladores de las comunicaciones y de proteccin al consumidor, de acuerdo con Magro Servet (2012) y a lo

expresado por Gerencie.com Colombia (2012), el derecho del consumidor, hoy en da, se expresa con malestar e impotencia, debido a los abusos que cometen las empresas prestadoras de servicios pblicos, donde las oficinas de atencin al usuario ms parecen oficinas de humillacin. La facturacin de valores indebidos, el mal servicio y los problemas tcnicos, son el pan de cada da para miles de usuarios. Este malestar, en particular sobre la compaa espaola TELEFNICA, en pginas de internet como: Deintecno. Notas de tecnologa e informtica (2012), ReporteroW.com (2012), Vctimas de telefnica Per (2012), los usuarios de internet denuncian abusos de esta empresa y que son expresadas de la forma siguiente: en diciembre del 2011, cuando un seor de Movistar me llama para decirme que mi Plan actual de ese entonces haba sufrido cambios y que me iban a mover a un Plan Speedy 2 Mbps, que no me preocupara por el pago pues seguira siendo el mismo, as que luego de conversar por unos minutos, acepto y se realiza el contrato telefnico () la migracin debi realizarse en el transcurso de la semana, sin embargo, la velocidad de mi Internet segua siendo la misma, motivo por el cual en ese mismo momento llam a presentar mi reclamo.Pedro: 30 abril, 2012 en 6:19 PM

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Telefnica me subi el Speedy de un mega a 3 megas al principio vacan no tuve problemas durante 7 meses y si es que los haba llamaba a telefnica y lo solucionaban pero ya hace como dos meses llame a la central por un problema de lentitud de lnea lo cual se arregl en dos horas; a los dos das vino un tcnico cuando yo no estaba y desde ah empez mi problema ahora todas las tardes mi Speedy baja al extremo, no puedo ni abrir Wikipedia y por ms que llame y llame a telefnica no consiguen solucionar mis problemas (...) me dicen que el problema es saturacin y sin embargo ellos siguen haciendo publicidad de sus dos y tros Juan: 12 mayo, 2012 en 7:32 AM

.. caballero tengo que cumplir el contrato de 6 meses que inici en enero, me dijeron que los dos primeros meses pagara 69 y luego lo normal 169 soles bueno me pareci mucho mejor algo que estaba pagando pues yo pagaba 250 soles ya ni me recuerdo, bueno la idea era rebajar costos y en fin el 1-2 mes pagu 89 soles luego pagu 225 y ahora voy a pagar 235 soles Luis Manuel:22 mayo, 2012 en 1:17 AM vi la promocin por internet hace casi 1 mes de 4 megas y emigr a esta, pagando por el do, de 139 a 169 soles () te ponen el telfono en plan semiplano y las llamadas a otros servicios me las cobran adicional por cuanto termino pagando en ocasiones 185 soles o 196 soles Mario:26 junio, 2012 en 7:51 PM Telefnica me llamo 2 semanas atrs me dijo que me iba a pasar de 2 a 4 megas Les dije que NO que el servicio era un basura y an as me lo pusieronAhora tengo 4 megas, la velocidad no es para nada estable vara de 1 a 3 megase averiguando y me dicen que las cajas telefnicas no aguantan, un amigo tena el mismo problema que yo y tuvo que pagar a un tcnico de telefnica 150 soles para que le cambie todo el cableado de telfono de la casa y la roseta telefnica, etc. y su lnea corre perfectamente ahoraOscar: 6 julio, 2012 en 6:51 AM

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LA CONTRATACIN MODERNA Y LA PROTECCIN AL CONSUMIDOR EN LA CONTRATACIN DEL SERVICIO DE INTERNET.

LA CONTRATACIN MODERNA El cdigo civil francs, que acogi el pensamiento liberal e individualista de la poca, influy en diferentes ordenamientos como el nuestro. La libertad y la igualdad de las partes, pilares fundamentales de esta teora, subsisten en el

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mbito jurdico, pero tienden a desaparecer en el econmico, y al existir desigualdad econmica se generan fcilmente abusos en la contratacin.

En efecto, para Bernal -Fandio y Villegas -Carrasquilla (2008), la revolucin industrial inglesa y la revolucin francesa, desencadenaron movimientos sociales que en el campo del derecho de los contratos incidieron en una libertad contractual ms formal que real, que como consecuencia de la realidad socio-econmica evidencia cada vez ms la diferencia entre las partes que intervienen en el contrato. As, ya las partes no se encuentran en pie de igualdad para negociar, surgiendo el fenmeno de la parte dbil en los contratos.

En las formas modernas de contratacin masificadas, Cepeda Espinosa (2006), los sujetos son annimos y no existe negociacin de contenidos, son predispuestos e impuestos, considerndose limitada o para algunos hasta anulado la libertad de contratar. El consentimiento libre de los contratantes, se ha sustituido por los actos unilaterales de loscontratos de adhesin. En la prctica, hay acuerdo sobre la voluntad manifiesta de ambos contratantes en la medida en que se conserva por parte del adherente un mnimo de voluntad al aceptar las condiciones que se le presentan.

En estos contratos modernos, prcticamente nadie lee la letra pequea de los contratos, esas clusulas que las empresas tiene redactadas de antemano, son incluidas en el contrato sin preguntar al consumidor. A menudo, el contenido de los contratos, son muy largos y difcilmente comprensibles y, aunque logrramos saber qu dicen, finalmente se contratan dichos servicios en funcin de las ofertas o promociones, despreocupndonos del contenido de las clusulas impresas.

Los contratos de adhesin y las clusulas generales de contratacin.

2. 2.1. Los contratos de adhesin Los contratos de adhesin tiene sus inicios en Francia en la que no eran vistos propiamente como contratos, pero luego de la Segunda Guerra Mundial,

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la doctrina francesa acogi los contratos por adhesin como verdaderos instrumentos contractuales. Los alemanes en cambio, centraron su

atencin hacia las estipulaciones generales de contratacin, reconocen a la adhesin como un mecanismo de naturaleza contractual. Italia y Espaa han acogido tambin favorablemente a los contratos por adhesin y su naturaleza contractual.

En el contrato por adhesin, una de las partes predispone o redacta, en forma anticipada o no, la totalidad del contenido del contrato, y la otra parte solo tiene la posibilidad de adherirse al reglamento contractual o no celebrar el contrato. Aunque la celebracin del contrato no es fruto de la negociacin entre las partes, pues no existe libertad contractual del lado de la parte no predisponente, sin embargo se seala que subsiste la libertad de

contratar pues no existe la obligacin de contratar, salvo el caso de los contratos necesarios por adhesin.(Generalitat de Catalunya www.gencat.cat, 2011). Segn, Soncco Mendoza (2012), esta modalidad o esquema de

contratacin evita las tratativas, las negociaciones, las objeciones, y solo exige del destinatario de la oferta una aceptacin total de los trminos ofrecidos.

El art. 1390 de nuestro Cdigo civil, considera que en este tipo de contratos no existe lo que se conoce con el nombre de tratos preliminares, no hay ofertas y contraofertas, slo cabe la aceptacin de la oferta, o el rechazo de la misma, sin embargo, siempre existir el consentimiento, a pesar de las condiciones preestablecidas unilateralmente.

Estos contratos tienen ventajas y desventajas: entre las ventajas tenemos: la celeridad, la falta de regateo, la claridad del texto, las facilidades para el negocio a travs de agentes en lugares lejanos y la reduccin de costos. Como desventajas tenemos: la prdida de la negociacin, el debilitamiento dela autonoma, la inferioridad de la contraparte, la posibilidad que sea opresivo y el riesgo de clusulas vejatorias.

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2.2.2. Controversia jurdica Soncco Mendoza (2012), considera que en la doctrina existe una amplia controversia sobre la verdadera naturaleza jurdica de este contrato, a tal punto que algunos tratadistas sostienen que en realidad se trata, no de un verdadero contrato, sino de un simple acto unilateral. Aquellos que lo admiten como contrato, discuten tambin, si se trata de un contrato con todos los elementos suficientes para considerarlo como una categora genrica; o si por el contrario, participando formalmente de todos los elementos contractuales, se tratara solo de un esquema susceptible de ser utilizado por todos los dems contratos.

En todos, segn De la Puente (citado por Beltrn Pacheco s/f), los contratos por adhesin no constituyen una categora propia de acto jurdico, sino una modalidad de contrato.

2.2.3. Caractersticas de los contratos de adhesin Los contratos de adhesin, segn Beltrn Pacheco (s/f), se caracterizan por: a) Limitar el contenido del contrato a lo dispuesto por la exclusiva voluntad de uno de los sujetos contratantes, lo que no debe confundirse con "las clusulas generales de contratacin" que como simples estipulaciones son "reglas elaboradas por una de las partes de forma unilateral para ser incorporadas en futuras contrataciones". Siendo as, los contratos por adhesin no deben ser concebidos como contratos puesto que no existe libertad contractual, pero en la prctica, las partes contratantes que se adhieren al documento contractual elaborado tienen la posibilidad de revisar el contenido del contrato (dando lectura al texto, por ejemplo, o preguntando algn aspecto dudoso de la contratacin) y decidir si se adhieren o no; delegando a los entes supraestatales (como INDECOPI,OSIPTEL, OSINERG, SUNASS, SBS, entre otros) la tutela de sus intereses.

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b) El sujeto quien recibe la oferta (materializada en el documento negocial pre redactado) queda sujeto a un derecho potestativo restringido, debiendo adherirse dentro de los trminos de la oferta contractual.

2.2.3. Clusulas generales en los contratos de consumo por adhesin. Las clusulas generales provocan una reduccin de los costos de celebracin y una regulacin de los contratos, facilitan la coordinacin y hacen posible el clculo anticipado del costo de produccin de los bienes y servicios que ofrece la empresa. Nuestro Cdigo civil en su art. 1392 dice: Las clusulas generales de contratacin son aqullas redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad, en forma general y abstracta, con el objeto de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros contratos particulares, con elementos propios de ellos.

La doctrina las define como las condiciones, clusulas o estipulaciones formadas preventivamente en forma unilateral por una empresa o grupo de empresas, en forma general y abstracta, publicadas o dadas a conocer con miras a que, en base a ellas, se celebren una indefinida serie de contratos individuales, las cuales slo tendrn carcter vinculatorio cuandose celebren los respectivos contratos.

Las clusulas generales de contratacin y las estipulaciones generales de los contratos, pese a la similitud en cuanto a su pronunciacin, son consideradas dos figuras totalmente diferentes. Los rasgos que las distinguen estn en que las clusulas generales de contratacin no son sometidas a la firma del cliente, puesto que stas formarn parte de un futuro contrato, y ser el contrato el documento legal que lleve la firma de la parte contratante y no las clusulas generales de contratacin en s, mientras que las estipulaciones generales de los contratos conforman un determinado tipo de contrato, lo crean, y lgicamente han de ser sometidas a conocimiento y

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firma del cliente. Las estipulaciones generales de los contratos nacen junto con el contrato y no antes. (Pizarro Wilson, 2004).

Las clusulas generales de los contratos de consumo por adhesin, para Beltrn Pacheco (s/f) y Soncco Mendoza (2012) y Rakoff (2006), se caracterizan por:

a) La predisposicin unilateral de las condiciones o estipulaciones , esto es, una sola de las partes -proveedor- pre redacta o predispone

anticipadamente o no el contenido de las estipulaciones o reglas de conducta que han de regir la relacin de consumo y a las cuales se somete el consumidor o usuario. b) La generalidad y abstraccin de las condiciones o estipulaciones, pues las mismas se elaboran no pensando en un sujeto en particular, sino en un sinnmero de consumidores, potenciales usuarios de los productos y servicios, y pretenden incorporarse como reglas de conducta a todas las futuras transacciones o intercambios que un mismo proveedor piensa realizar con un conjunto de consumidores annimos. c) La inevitabilidad de la aplicacin o imposibilidad de negociacin, pues la aplicacin y exigibilidad de las condiciones, estipulaciones o reglas de conducta, en las transacciones que un consumidor pretende realizar con un proveedor, no puede ser evitada si quiere recibir el bien o servicio de que se trate; el consumidor encuentra seriamente limitado y en algunos inexistente su poder de negociacin de las reglas o estipulaciones que han de regir la relacin de consumo.

Clasificacin de las clusulas generales en los contratos de de consumo por adhesin. Se pueden clasificar dichas clusulas en: a. Clusulas principales y accesorias Son principales, las que se refieren a la esencia del contrato, como el precio, la cosa, etc.; y sern, clusulas accesorias, aquellas no referidas a la esencia del contrato que puede consistir en garantas, oportunidad de traslado del riesgo, limitaciones de responsabilidad para el caso de

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incumplimiento, clusulas referidas a la carga de la prueba, la legislacin aplicable, etc.

b. Clusulas neutrales y vejatorias Clusulas neutrales, son aquellas cuya finalidad principal es obtener una mayor perfeccin en la contratacin, evitando futuros desacuerdos.

Clusulas vejatorias, son aquellas que estn destinadas a poner a la otra parte en situacin de inferioridad. Messineo, (citado por Soncco Mendoza, 2012), considera que las clusulas vejatorias pueden establecerse en beneficio del predisponente como son las de limitacin de responsabilidad,

declaraciones del buen estado del bien, caducidad de las garantas de funcionamiento, etc. o bien a cargo de la otra parte, que pueden consistir en la renuncia a los plazos para interponer acciones, asuncin de la carga de la prueba, competencia de tribunales, etc.

2.2.4. Diferencias entre contratos generales de contratacin

por

adhesin

clusulas

Para Lpez de Zavala (citado por Soncco Mendoza (2012),

la diferencia

radicara en que los contratos por adhesin ataen a las circunstancias en que se contrata y las condiciones generales al procedimiento de contratar.

CONTRATOS POR ADHESIN Son contratos. El Consentimiento La parte slo presta su consentimiento al contenido del contrato rgidamente predispuesto, tomndolo o rechazndolo sin posibilidad de negociacin.

Clusulas Generales de Contratacin

No son contratos. Existe mayor flexibilidad. En el momento de celebrar cada contrato cabe la posibilidad de suprimir algunas de dichas clusulas, o que se estipulen condiciones particulares. Las condiciones particulares prevalecen sobre las pre redactadas.

La Oferta

Naturaleza

Si constituyen una oferta. Se trata por lo general de formularios ya impresos que slonecesitandelafirmadelaotraparte para constituirse.

No constituye una oferta, pues no tienen fuerza obligatoria por s misma. Al incorporarse a un contrato individual es cuando adquieren fuerza obligatoria.

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Flexibilidad

La oferta es inmodificable, slo cabe en el aceptante la posibilidad de aceptarla o rechazarla en su totalidad. El contratante ve seriamente disminuida su libertad contractual.

La oferta est conformada por dos partes: una constituida por las clusulas generales de contratacin y la otra constituida por los elementos propios de cada contrato. Esta configuracin permitira la negociacin de determinados aspectos del contrato. Son redactados previamente de manera general y abstracta. Los contratantes saben de antemano que las clusulas son uniformes para todos. Lo peculiar no es la adhesin, sino la aptitud de conjugar la celeridad del trfico masivo con la voluntad particular de cada contratante. En alguna medida conserva su libertad contractual y su libertad de contratar. No forman parte del contrato individual, porque son estipulaciones abstractas, y slo sern parte de un contrato individual cuando este se celebre a futuro.

Uniformidad

Son redactados para regular cada contrato en particular. En consecuencia pueden ser determinados en funcin de la situacin de cada contratante. Implica la sumisin de una parte a la voluntaddeotra.Sedistinguendostipos: el contrato libre de adhesin en el que esta sumisin se refiere a la posibilidad de aceptar o rechazar ntegramente y el contratonecesarioporadhesinenelque lasumisinestotalyeldestinatariodela oferta se ve compelido a aceptarla. Todas las clusulas son puestas en conocimiento de la otra parte contratante al momento en que estas se adhieren al contrato.

La Aceptacin

La sumisin

El conocimiento de las clusulas

Fuente: Elaboracin Propia (2012).

2.2.5. La proteccin al consumidor en los contratos de adhesin. La proteccin al consumidor es uno de los temas del derecho que ms ha evolucionado en los ltimos aos, y su finalidad es mantener la confianza de las personas en el mercado.

En la contratacin predispuesta o por adhesin una de las partes tiene el dominio en la redaccin de las estipulaciones, lo que implica que uno de los sujetos contratantes posee una mejor informacin que otra. Esta situacin puede considerarse injusta debiendo, por tanto, protegerse a la parte dbil o menos informada. As a esta parte conocida habitualmente con el nombre de consumidora se le reconocer el derecho a ser informada de manera adecuada, mediante expresiones claras, veraces y suficientes para adoptar una decisin racional, segn lo dispone el Art. 13 de la Ley 29571, Cdigo de Proteccin y defensa del consumidor, as como el artculo 65 de la

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Constitucin Poltica de 1993 seala que: El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.

Este deber de informacin del proveedor de un servicio o de un bien debe ser solicitado de modo razonable, es decir, no implica exigir al sujeto deudor la realizacin de conductas innecesarias ni la expresin de datos que no estn relacionados con la transaccin y que resulten reservados o estratgicos para el deudor.

Existen casos, en que INDECOPI, en su tarea de proteccin del consumidor ha impuesto sanciones pecuniarias por atentar con los derechos de los consumidores y que son recogidas por Roca y Cspedes (2009):

Fuente: Comisin INDECOPI, 2009.

de

Proteccin

del

Consumidor,

Sede

Central,

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Denuncias presentadas en la Comisin de Proteccin al Consumidor por sectores econmicos, ao 2008

Fuente: Comisin INDECOPI, 2009.

de

Proteccin

del

Consumidor,

Sede

Central,

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Procedimientos iniciados de oficio, Comisin de Proteccin al Consumidor

Fuente: Comisin de Proteccin al Consumidor, Sede Central, INDECOPI, 2009

2.2.6. Proteccin administrativa, legal y judicial a) La proteccin administrativa La proteccin administrativa es aquella que brinda la Administracin Pblica sobre los contratos por adhesin, as tenemos que existen organismos que supervisan la adecuada contratacin segn las normas legales y el respeto a los derechos del consumidor. Por otro lado, existen instituciones que han creado sus propios mecanismos de proteccin a los intereses del consumidor, as tenemos: al defensor del cliente financiero, al servicio al cliente de las empresas de telefona celular, cable e Internet, Espinoza y Gutirrez Camacho, 2005) entre otras. (Espinoza

En tanto las clusulas generales de contratacin de los contratos por adhesin, las entidades administrativas sern aprobadas y luego son incorporados a los contratos por adhesin, no pudiendo ser revisadas ni cuestionadas por los contratantes una vez aprobadas, aunque pueden ser objeto de exclusin

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voluntaria por las partes, tal como lo sealan los artculos 1393 y 1395 del Cdigo Civil. Mientras que de existir algunas clusulas no aprobadas (sea porque fueron desaprobadas o porque nunca fueron presentadas a aprobacin), estas se incorporan al contrato en tanto sean conocidas por la contraparte, de acuerdo con el artculo 1397 del Cdigo Civil.

b) La proteccin legal La proteccin legal se encuentra en el artculo 1398 del Cdigo Civil que alude a la invalidez de algunas estipulaciones cuando estas establecen a favor de quien las redact exoneraciones o limitaciones de responsabilidad, facultades de suspender la ejecucin del contrato, de rescindirlo o de resolverlo, y de prohibir a la otra parte el derecho de oponer excepciones o de prorrogar o renovar tcitamente el contrato.

c) La proteccin judicial La proteccin judicial refiere al artculo 1401 del Cdigo Civil por la que, en caso de duda, debe interpretarse la estipulacin a favor del destinatario y en contra del estipulante, en tanto debe asumir este la responsabilidad por su declaracin defectuosa (teora de la confianza y de la responsabilidad).

Inicialmente con los cambios en las formas de contratacin, nuestro ordenamiento se limit a reprimir la competencia desleal, y solo recientemente se le dio relevancia a la proteccin al consumidor, con la Ley 29571 del 2 de setiembre de 2010, para la defensa del consumidor en la distribucin de bienes y servicios. La proteccin al consumidor se ha basado en la responsabilidad por productos defectuosos, las garantas, el deber de informacin, la publicidad y los contratos de adhesin.

2.2.7. Contrato de Consumo y Relacin de Consumo. A diferencia del Cdigo Civil de 1984, el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor regula el denominado contrato de consumo sealando en el artculo 45 que el contrato de consumo tiene como objeto una relacin jurdico

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patrimonial en la cual interviene un consumidor y un proveedor para la adquisicin de productos o servicios a cambio de una contraprestacin econmica.

Esta concepcin de contrato de consumo para Barturn Llanos (2011), no corresponde a las caractersticas del contrato tradicional, pues las relaciones de consumo no son fruto de la negociacin o del acuerdo libre y voluntariamente alcanzado entre proveedor y consumidor, sino que se caracterizan por ser relaciones jurdicas estandarizadas.

Esta relacin jurdica patrimonial es la relacin de consumo concebida en el artculo IV del Ttulo Preliminar del mencionado Cdigo es la relacin por la cual un consumidor adquiere un producto o contrata un servicio con un proveedora cambio de una contraprestacin econmica. En el documento denominado Lineamientos 2006 de la Comisin de Proteccin al Consumidor, aprobado por Resolucin N 001 -2006-LINCPC/INDECOPI, se seala que toda relacin de consumo est determinada por la concurrencia de tres componentes: un consumidor o usuario, un

proveedor, y un producto o servicio materia de una transaccin comercial. Al respecto, en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, se define a los consumidores o usuarios como las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, productos o servicios materiales e inmateriales, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, actuando as en un mbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. No se considera consumidor para efectos de este Cdigo a quien adquiere, utiliza o disfruta de un producto o servicio normalmente destinado para los fines de su actividad como proveedor. Los microempresarios que evidencien una situacin de asimetra informativa con el proveedor respecto de aquellos productos o servicios que no formen parte del giro propio del negocio; asimismo, se seala que los proveedores son las personas naturales o jurdicas, de derecho pblico o privado, que de manera habitual fabrican, elaboran, manipulan, acondicionan, mezclan, envasan, almacenan, preparan, expenden, suministran productos o

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prestan servicios de cualquier naturaleza a los consumidores; finalmente, se establece que producto es cualquier bien mueble o inmueble, material o inmaterial, de origen nacional o no; y, que servicio es cualquier actividad de prestacin de servicios que se ofrece en el mercado, inclusive de naturaleza bancaria, financiera, de crdito, de seguros, previsionales y los servicios tcnicos y profesionales.

2.2.8. Las clusulas abusivas en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor. Tanto el Cdigo Civil como el Decreto Legislativo N 716 Ley de Proteccin al Consumidor no tenan una definicin de clusula abusiva; es recin con el Decreto Legislativo N 1045 - Ley Complementaria del Sistema de Proteccin al Consumidor, que se establecen disposiciones aplicables a los contratos de consumo, sealndose en el artculo 18 que: en los contratos entre consumidores y proveedores: a. No podrn incluirse clusulas que impongan obstculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidos al consumidor en los contratos. El Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor contiene en su artculo 49.1 una definicin de clusula abusiva, similar a lo dispuesto en el artculo 3.1 de la Directiva 93/13/CEE, sealando que se entiende por clusulas abusivastodas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de las exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su perjuicio, en una situacin de desventaja o desigualdad o anulen sus derechos. El Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor considera tambin clusula abusiva aquella estipulacin: - Que no hubiera sido negociada previamente entre las partes, en consecuencia no sern vejatorias las clusulas o componentes de las mismas que hubieran sido negociadas con el consumidor, teniendo el proveedor la carga de la prueba de dicha situacin. Al respecto, el artculo 49.3 del Cdigo establece que el hecho de que ciertos elementos de una clusula o que una clusula aislada se haya negociado individualmente no excluye la aplicacin de las normas sobre clusulas abusivas al resto del contrato. El proveedor que

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afirme que una determinada clusula ha sido negociada individualmente asume la carga de la prueba. - Que genere un desequilibrio en perjuicio del consumidor de los derechos y obligaciones que derivan del contrato, contrario al principio de buena fe, debiendo entenderse que se refiere a la buena fe objetiva, esto es a la infraccin de los deberes jurdicos de: correccin, lealtad, probidad. Sobre el particular, para Teresa Tovar Mena (citado por Barturn Llanos, 2011) la razn de ser de la sancin de ineficacia de las cl usulas vejatorias es restituir el equilibrio contractual cuando el pre disponente, que goza de tal posicin, ha redactado clusulas a su favor o en contra de la otra parte, generando un desequilibrio de derechos y obligaciones ; empero, si las clusulas fueran negociadas y acordadas individualmente con el consumidor, no existe razn para deshacer tal desequilibrio si lo hubiere. Al respecto, resea Barturn Llanos (2011) que, en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor debi incorporarse una disposicin como la

contenida en el artculo 3.2., primer prrafo, de la Directiva 93/13/CEE, para considerar que la existencia de negociacin individual no necesariamente debe conllevar a la modificacin por el consumidor de la clusula propuesta por el proveedor, sino a la posibilidad del consumidor de ejercer tal modificacin. Adems, en el artculo 49.2 del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, se deben considerar tres criterios para calificar o determinar cundo nos encontramos frente a una clusula abusiva: a) la naturaleza de los productos o servicios objeto del contrato; b) todas las circunstancias que concurren en el momento de su celebracin, incluida la informacin que se haya brindado; y, c) todas las dems clusulas del contrato o de otro del que este dependa. 2.2.9. El control de las clusulas abusivas en el Cdigo de Defensa del Consumidor. Proteccin y

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En el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor emplea los tradicionales mecanismos de control administrativo, legislativo y judicial, corrigiendo las carencias del Cdigo Civil y de la legislacin de proteccin al consumidor existente. a. Control Administrativo. Este mecanismo de control se emplea cuando las clusulas an no se han incorporado a un contrato en particular, siendo sometidas a una revisin por parte de la autoridad administrativa correspondiente, la que verificar su idoneidad para regular relaciones de consumo, y su equidad, esto es, el mantenimiento del equilibrio entre los derechos y deberes de las partes contratantes, especficamente de los consumidores. En el Cdigo se consagra un control administrativo preventivo que tiene las siguientes caractersticas: - La aprobacin administrativa de las clusulas generales de contratacin, est a cargo del organismo regulador competente, es decir, SUNASS,

OSINERGMIN, OSIPTEL, OSITRAN, respecto de los contratos de consumo celebrados por las empresas prestadoras de dichos servicios pblicos, conforme a la ley de la materia y a las disposiciones que el organismo regulador emita al respecto (artculo 54.1). - En el caso de los servicios financieros y de seguros, la aprobacin administrativa de las clusulas generales de contratacin corresponde a la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, respecto de los contratos celebrados por empresas sometidas a su supervisin (artculo 54.2). - Existen otras actividades comerciales como los servicios que se prestan en supermercados o grandes almacenes, o el servicio de transporte de pasajeros y carga, en los que se utilizaran clusulas generales de contratacin no aprobadas administrativamente; sin embargo, se seala en el artculo 54.4 del Cdigo que si con motivo de una investigacin efectuada en el mbito de su competencia, sea en el marco del desarrollo de investigaciones preliminares o de los procedimientos a su cargo, el Indecopi detecta un mercado en el que

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resulta pertinente la aprobacin administrativa de las clusulas generales de contratacin, informa de esa circunstancia a la Presidencia del Consejo de Ministros, ala que le corresponde decidir la necesidad de designar una autoridad encargada de ello. Consecuentemente, el INDECOPI tendra que sealar progresivamente cules seran los productos y servicios, cuya adquisicin o prestacin se realizara en virtud a contratos de consumo cuyas clusulas generales de contratacin deberan ser previamente aprobadas por autoridad administrativa. a.1. Finalidad del control administrativo. El control previo administrativo a cargo de la autoridad administrativa correspondiente tendra por finalidad: garantizar en los contratos de consumo la observancia del principio de buena fe objetiva y el equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes (artculo 48), e identificar las clusulas abusivas (artculo 54.5), las mismas que no seran aprobadas administrativamente. a.2. Difusin de las clusulas aprobadas y de las clusulas abusivas. La autoridad sectorial debe difundir adecuadamente, sea en su portal institucional o a travs de otro medio de difusin, las clusulas generales de contratacin aprobadas administrativamente y las clusulas abusivas

identificadas como tal por la autoridad administrativa correspondiente (artculo 55), entendindose que la difusin alcanza tambin a las disposiciones o normas de carcter general que la autoridad administrativa hubiera emitido, prohibiendo la inclusin de las clusulas abusivas en los contratos de consumo que se celebren en el futuro (artculo 54.5). b. Control Legislativo. En el Cdigo se consagra tambin un control legislativo positivo que tiene las siguientes caractersticas: a) Se desarrolla una clusula normativa general que contiene una definicin de clusula abusiva (artculo 49.1);

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b) Se fijan reglas para la determinacin de la existencia de una clusula abusiva o vejatoria (artculo 49.2); c) Se consignan dos listados de clusulas consideradas abusivas : una lista negra que contiene clusulas que son sancionadas con ineficacia absoluta (artculo 50), y una lista gris que alude a clusulas que atendiendo al caso concreto podran ser consideradas como abusivas, por ello se alude a ineficacia relativa (artculo 51), sealndose en este caso que la lista es slo enunciativa y no taxativa. Se podra interpretar, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 49.1, que aun en el caso de las clusulas abusivas de ineficacia absoluta, stas dejaran de ser tales, si se demuestra que fueron negociadas individualmente con el consumidor, razn por la cual hubiera sido importante que se considere que las mismas sern siempre ineficaces aunque hubieran sido objeto de negociacin previa. Para Zegarra Mulnovich (2010), el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor en el artculo 49.1 considera clusulas abusivas en los contratos por adhesin y a las clusulas generales de contratacin a las no aprobadas administrativamente; de tal forma que, las clusulas generales de contratacin aprobadas administrativamente no seran abusivas, en la medida que han sido revisadas o evaluadas previamente por el Estado, sin embargo, el artculo 54.5 a previsto que, con la revisin de las clusulas generales de contratacin sometidas a la autoridad administrativa, se debern de identificar las clusulas abusivas y consecuentemente no aprobarlas y prohibir su inclusin en contratos futuros. De otro lado, a tenor del artculo 54.3 del referido Cdigo, la aprobacin general de la clusula general de contratacin puede ser cuestionada ante la autoridad administrativa y judicial, para que emita pronunciamiento en el caso concreto.

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El problema principal de los contratos de adhesin consiste en la posibilidad de incluir clusulas que permitan el abuso de la parte dbil del contrato, de ah la importancia de analizar su tratamiento en nuestro pas.

c. Control Judicial y Arbitral. El control judicial, para Carlos Crdenas (citado por Barturn Llanos, 2011), tiende a solucionar conflictos relativos a la aplicacin e interpretacin de clusulas ambiguas, oscuras o contradictorias, y a la existencia de clusulas vejatorias.

El Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor consagra tambin un mecanismo de control judicial negativo, pudiendo declarar ineficaces las clusulas calificadas como abusivas, resultando por tanto inaplicables e inexigibles al consumidor afectado; manteniendo su eficacia respecto de las dems clusulas.

En cuanto al criterio interpretativo establecido en el artculo 1401 del Cdigo Civil y que es aplicable a las relaciones de consumo, de acuerdo a lo dispuesto en el tercer prrafo del artculo 45 del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, puede ser aplicado por el rgano jurisdiccional, tribunal arbitral o autoridad administrativa, en concordancia con el principio pro consumidor.

Finalmente, en el Cdigo de Proteccin y defensa del Consumidor se reconoce legitimacin a las Asociaciones de Consumidores, para asumir la defensa de los intereses no solo de sus propios asociados sino tambin de los intereses colectivos y difusos de los consumidores y usuarios ante los rganos jurisdiccionales y autoridades administrativas. LAS TELECOMUNICACIONES Y EL SERVICIO DE INTERNET DE LA OPERADORA TELEFNICA. Las telecomunicaciones Carlos Romero (2011), en su exposicin en el Foro da mundial de las telecomunicaciones y sociedad de la informacin, presenta el estado actual de las telecomunicaciones.

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En el Grfico 1, refiere la situacin de la telefona fija en telefona fija.

GRFICO NRO. 1: SITUACIN DE LA TELEFONA FIJA EN AMRICA LATINA

Fuente: Romero (2011) Como se puede apreciar, los pases que ms han evolucionado en telefona fija son Uruguay, Venezuela, Argentina, Chile, Brasil; mientras que Ecuador, Per y Paraguay no se han producido evoluciones sustantivas.

GRFICO NRO. 2: PENETRACIN DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES EN HOGARES POR REGIN COSTA, SIERRA Y SELVA

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Elaboracin: DGRAIC MTC Fuente : ENAHO 2009

En el Grfico Nro. 2, se pueden apreciar importantes cambios en las telecomunicaciones, en lo que se refiere a Internet presenta evoluciones interesantes en la costa y sierra, no as en la selva peruana.

GRFICO Nro. 3: EVOLUCIN (CONEXIONES FIJAS)

DEL

ACCESO

INTERNET

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Elaboracin: GPR -OSIPTEL Fuente : EMPRESAS OPERADORAS

GRFICO 4: INTERNET

Del anlisis de los grficos 3 y 4 se pueden destacar la masificacin del servicio de Internet de los aos 2002 hasta marzo de 2010 y cuyas escalas de densidad en Amrica Latina representan avances significativos,

destacndose los progresos de pases como: Venezuela, Brasil, Uruguay, Colombia, Argentina y Chile. GRFICO Nro. 5

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2008: 724, 000 Accesos Como se puede apreciar en el Grfico Nro. 5, la penetracin de lneas de servicio de internet ha crecido significativamente: de 342 lneas el 2005 a 1000 lneas el 2011, lo cual presenta un crecimiento del orden del 3, 5%.

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GRAFICO

6:

En el Grfico 6 se puede apreciar que los progresos de banda ancha del Per en Amrica Latina slo representa el 2.9 %, superado largamente por Uruguay, Argentina y Chile, en porcentajes que van del 8.5%, 9.3% y 9.7%, respectivamente.

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GRFICO Nro. 7:

El Grfico 7 refiere la informacin del Grfico anterior, pero que al interior del pas destacan las ciudades de Lima, Arequipa, Tacna y La Libertad. En lo que se a las metas de atencin destacan Brasil y Argentina.

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Grfico 8:

En el Grfico 8, se presenta la penetracin del internet en todo el pas, destacndose las ciudades costeras en desmedro de ciudades del sur del Per, siendo prcticamente inexistente en la selva peruana.

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COMPARACIN INTERNACIONAL DE TARIFAS DE BANDA ANCHA Las tarifas de banda ancha en el Per estn entre las ms altas de la regin. Una conexin de 512 kbps de velocidad de bajada cuesta aproximadamente 38$ en el pas, mientras que en Colombia, Mxico, Argentina y Uruguay, se encuentran entre US$ 20 y US$24. El precio de una conexin de 1 Mbps es aproximadamente US$ 48, mientras que en Chile, Venezuela, Mxico y Colombia oscila entre 23 US$ y US$37.

Fuente: oferta comercial a diciembre 2000 Elaborado: OSIPTEL

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ESTRUCTURA DE MERCADOS DE SERVICIO DE ACCESO A INTERNET DE BANDA ANCHA Y FIJA MVIL

Informe del Banco Mundial Informacin y Comunicaciones para el Desarrollo 2009: ampliar el alcance y la incidencia cada vez mayor en el desarrollo de las TIC: Analiza el impacto de la banda ancha en el crecimiento de 120 pases entre 1980 y 2006. Muestra que por cada diez puntos porcentuales de penetracin de la banda ancha, se produce un incremento de 1, 21% del PBI per cpita en los pases industrializados y un aumento de 1,38% en los pases en desarrollo. Concluye que invertir en la banda ancha constituye una inversin que contribuye al crecimiento econmico y desarrollo.

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IMPACTO DE LAS TELECOMUNICACIONES EN EL CRECIMIENTO INCREMENTO DEL PBI DEBIDO A UN INCREMENTO DEL 10% EN TELEDENSIDAD

Fuente: Banco Mundial

Realidad del servicio de banda ancha en el Per. Para Bossio (2010), la realidad de la banda ancha de telecomunicaciones en nuestro pas presenta las siguientes caractersticas: Es un campo de rpida evolucin tecnolgica, que podra permitir la oferta de mltiples servicios de telecomunicaciones, desde la tradicional telefona local hasta larga distancia, transporte de datos, establecimiento de redes virtuales, multimedia, advertising, televisin, etc. Representa una oportunidad para el ingreso de nuevos operadores, que incrementen la competencia y beneficien a los consumidores. El principal problema actual es la carrera por la captura del espectro, que llega a niveles de acaparamiento, sin la existencia paralela de inversin y explotacin del recurso escaso. En el tema de Internet, hay problemas en la regulacin de acceso al backbone del dominante. Si bien el acceso al ADSL se ha regulado en precios an existe mucho riesgo por las condiciones tcnicas y operativas del acceso. La

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dependencia de la red del dominante impide el desarrollo competitivo de oferta de Internet por riesgo de la calidad ofrecida. Tambin hay problemas de acceso al espectro para servicios inalmbricos de banda ancha. Es preocupante el entorno regulatorio del mercado. Los objetivos de banda ancha en los programas de servicio universal an son muy tmidos y poco ambiciosos. No existe regulacin tarifaria; sin embargo, las empresas ofrecen mayor velocidad de acceso con mayores tarifas y no parece existir una buena supervisin sobre el cumplimiento de lo que ofrecen las empresas con las tarifas ms altas.

Al respecto, el PLAN NACIONAL PARA EL DESARROLLO DE LA BANDA ANCHA EN EL PER (2010) considera como barreras que limitan el desarrollo de la banda ancha en el Per en la prestacin del servicio de acceso a Internet, es el alto grado de concentracin en una sola empresa: Telefnica. En los grficos siguientes, podemos apreciar las abismales diferencias de los operadores en telecomunicaciones, entre los 2005 a 2009.

Elaboracin: GPR OSIPTEL Fuente : Empresas operadoras

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Elaboracin: GPR OSIPTEL Fuente : Empresas operadoras

PLAN NACIONAL PARA EL DESARROLLO DE LA BANDA ANCHA EN EL PER (2011) GOBIERNO DEL PER.

Anlisis del contrato por adhesin del servicio de Internet de la operadora Telefnica.

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CONTRATO DE PRESTACIN DEL SERVICIO INTERNET@S Conste por el presente documento el Contrato de Prestacin del Servicio Internet@s que celebran, de una parte, TELEFNICA DEL PER S.A.A., con RUC N 20100017491, con domicilio en Av. Jorge Basadre 592, piso 7, San Isidro, Lima, representada por su apoderado, seor Guillermo Bernardo Emilio Checa Gjurinovic, identificado con DNI N 07886625, a quien en adelante se le denominar TELEFNICA; y de la otra, el CLIENTE cuyos datos aparecen al final de este contrato. El presente contrato se celebra con sujecin a las siguientes estipulaciones: CLUSULA PRIMERA.- ANTECEDENTES. TELEFNICA es una empresa de derecho privado constituida al amparo de las leyes de la Repblica del Per, cuyo objeto social es prestar diversos servicios de telecomunicaciones. El CLIENTE es todo proveedor de servicios Internet (ISP) que cuenta con los ttulos correspondientes para tal fin. CLUSULA SEGUNDA. FUNCIN. Por el presente contrato, TELEFNICA se obliga a prestar al CLIENTE, para su uso privado, el servicio de conexin de su red IP MPLS (acceso simtrico digital dedicado) a la red del CLIENTE, denominado comercialmente Internet@s (el Servicio). Las caractersticas tcnicas y descripcin del Servicio se especifican en el Anexo 1 que forma parte integrante del presente contrato. El CLIENTE declara conocer y aceptar las caractersticas del Servicio y manifiesta su conformidad con la funcionalidad del mismo. Son aplicables las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones y la Directiva que establece las normas aplicables a los procedimientos de atencin de reclamos de usuarios de servicios pblicos de telecomunicaciones, tal como se encuentran aprobadas por OSIPTEL en cada oportunidad, las mismas que el CLIENTE declara conocer y que se encuentran disponibles en la pgina web de TELEFNICA (www.telefonica.com.pe). El CLIENTE declara que ha recibido la Cartilla de Informacin aprobada por OSIPTEL. Por su parte, el CLIENTE se obliga a pagar a TELEFNICA la contraprestacin establecida en la clusula siguiente. CLUSULA TERCERA. CONTRAPRESTACIN. El CLIENTE se obliga al pago de la contraprestacin que se especifica en el Anexo 1, segn el plan tarifario elegido. Queda establecido que TELEFNICA se reserva el derecho de modificar dicha contraprestacin de acuerdo con lo permitido por la regulacin vigente. El pago de la contraprestacin se efectuar en la forma indicada en el Anexo 1. Los pagos debern ser efectuados por el CLIENTE a ms tardar dentro de la fecha de vencimiento indicada en la factura respectiva, mediante el depsito en la cuenta bancaria o en el lugar que TELEFNICA indique para tal efecto. Los pagos podrn efectuarse en Nuevos Soles al tipo de cambio de venta de acuerdo a la publicacin efectuada por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP en la fecha de pago. El CLIENTE quedar constituido automticamente en mora de no efectuar los pagos de las facturas, penalidades o cualquier otra suma que deba pagar a TELEFNICA en ejecucin del presente contrato en las fechas previstas al efecto. En tal supuesto, el CLIENTE deber abonar, adems del capital, el inters legal a la tasa fijada por el Banco Central de Reserva del Per. CLUSULA CUARTA.- PLAZO. El plazo de vigencia del presente contrato es el indicado en el Anexo 1 contado a partir de la fecha de su suscripcin. En caso el plazo pactado sea determinado se aplicarn las siguientes reglas: 4.1 Si el CLIENTE resuelve el contrato antes de su vencimiento o si TELEFNICA se ve en la necesidad de resolver el contrato por falta de pago o por cualquier otro incumplimiento del presente contrato por parte del CLIENTE, ste deber pagar a TELEFNICA como penalidad, el total de la retribucin (tarifas oficiales vigentes a la fecha de celebracin del contrato) que hubiera correspondido en caso de haber contratado el servicio por el plazo efectivamente transcurrido hasta la resolucin, menos las sumas efectivamente pagadas. 4.2 Vencido el plazo determinado, el mismo se prorrogar automticamente por un plazo indeterminado. Desde que rija el plazo indeterminado cualquiera de las partes podr resolver el contrato enviando una comunicacin por escrito a la otra parte con por lo menos treinta (30) das de anticipacin. Esta

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 38 prrroga del plazo supone la aplicacin de las tarifas correspondientes al plan tarifario elegido que se encuentren vigentes al momento del vencimiento del plazo determinado, tal como se encuentran publicadas en la pgina web de TELEFNICA (www.telefonica.com.pe). CLUSULA QUINTA.- CONDICIONES DEL SERVICIO. La instalacin del Servicio se efectuar en el plazo consignado en el Anexo 1. En caso el CLIENTE no prestara las facilidades necesarias para la instalacin, el cmputo del plazo respectivo se suspender hasta que brinde dichas facilidades. Efectuada la instalacin el CLIENTE deber suscribir el acta de instalacin respectiva dando su conformidad. TELEFNICA podr modificar las caractersticas tcnicas del Servicio siempre que el servicio final brindado al CLIENTE sea de calidad equivalente o mayor a la establecida en el presente contrato. De no ser as el CLIENTE podr solicitar la resolucin del contrato mediante comunicacin escrita remitida con treinta (30) das calendario de anticipacin. CLUSULA SEXTA.- EQUIPOS, MATERIALES Y ELEMENTOS DE TELEFNICA. Si como parte del Servicio y para su correcta ejecucin, TELEFNICA entregara al CLIENTE equipos, materiales y elementos, ello se especificar en el Anexo 1. Estos equipos, materiales y elementos se entregan bajo la modalidad de depsito y el CLIENTE declara que se encuentran en perfecto estado de funcionamiento y debern ser devueltos en el mismo estado en que fueron entregados, salvo el desgaste por su uso normal y por el paso del tiempo. TELEFNICA se reserva el derecho de solicitar la devolucin de los equipos, materiales y elementos de su propiedad en cualquier momento sin que ello afecte la ejecucin de este contrato. Una vez concluido el presente contrato se suscribir un documento de devolucin de los equipos, materiales y elementos que hubiere provisto TELEFNICA al CLIENTE. CLUSULA SPTIMA.- OBLIGACIONES DE TELEFNICA. TELEFNICA se obliga: a) Prestar al CLIENTE el Servicio de acuerdo con lo pactado en el presente contrato. b) Mantener operativo el Servicio, salvo los casos de suspensin y resolucin pactados en este contrato y causas que no le fueran imputables. CLUSULA OCTAVA.- OBLIGACIONES DEL CLIENTE. El CLIENTE se obliga a: 1. Pagar la contraprestacin de acuerdo con lo establecido en la clusula tercera. 2. Proporcionar a TELEFNICA todas las facilidades y brindar la cooperacin que sta le solicite para la prestacin del Servicio. Asimismo, El CLIENTE conoce y acepta que TELEFNICA podr tomar las acciones necesarias para la proteccin de la red pblica y la correcta prestacin del Servicio a todos sus usuarios, pudiendo solicitar su colaboracin razonable para la ejecucin de acciones preventivas y correctivas en los sistemas del CLIENTE. 3. Permitir el acceso a sus instalaciones al personal autorizado y debidamente identificado de TELEFNICA, as como proporcionarle todas las facilidades para la realizacin de: verificaciones de carcter general, revisiones para la prevencin de averas, comprobaciones del cumplimiento de las obligaciones a cargo del CLIENTE, mantenimiento del Servicio y reparaciones correspondientes. 4. Hacer uso del Servicio y de todos los elementos que ste incorpora exclusivamente para los fines del presente contrato, utilizando de manera prudente los sistemas, equipos y medios que le sean proporcionados y que, de ser el caso, se especifican en el Anexo 1, siendo responsable por cualquier dao que se produzca por el uso indebido de dichos elementos. 5. De ser el caso, destinar los equipos, materiales y elementos que forman parte del Servicio nica y exclusivamente para su utilizacin en el inmueble que se seala en el Anexo 1. El CLIENTE queda prohibido de trasladarlos a un lugar distinto del anteriormente indicado, salvo autorizacin previa y por escrito de TELEFNICA. 6. Asignar un empleado de su empresa que se encargue y responsabilice del cuidado y buen manejo de los equipos, materiales y elementos que forman parte del Servicio, quedando entendido que es el CLIENTE el que asume plena responsabilidad por las acciones u omisiones de dicho empleado o de otros que manipulen el Servicio. 7. No trasladar, manipular, alterar o modificar los equipos, materiales y elementos que forman parte del Servicio. De igual modo, est impedido de entregarlos a terceros bajo cualquier ttulo. 8. Asumir total responsabilidad por cualquier dao o prdida que su personal o terceros ocasionen a

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 39 los equipos, materiales o elementos y, en general, a la infraestructura de TELEFNICA. Asimismo, asumir el riesgo del deterioro o prdida de dichos bienes o infraestructura an cuando se originen por causas no imputables al CLIENTE, salvo que se trate del desgaste natural por el uso normal de los mismos. En este caso el CLIENTE deber pagar a TELEFNICA el valor de los referidos bienes o infraestructura. 9. Asumir la responsabilidad por la compatibilidad, operacin y mantenimiento de los equipos de su propiedad conectados al Servicio. No introducir cambios en las instalaciones o equipos de su propiedad que afecten la prestacin del Servicio, salvo autorizacin expresa de TELEFNICA. 10. No utilizar los derechos de propiedad intelectual de TELEFNICA que no hubieran sido autorizados expresamente y por escrito. 11. No utilizar el Servicio para prestar otros servicios de telecomunicaciones. 12. Obtener las licencias, autorizaciones o permisos que se requieran para la instalacin de los circuitos, de ser el caso. 13. Dar aviso inmediato a TELEFNICA de cualquier dao, desperfecto o avera en el Servicio o en los elementos que ste incorpora. 14. Pagar el costo de reconexin que corresponda en caso se suspenda en Servicio por causas que le fueran imputables. 15. Ejecutar el presente contrato en estricta observancia de las normas que protegen el secreto de las telecomunicaciones y la confidencialidad de los datos personales de los abonados y usuarios de TELEFNICA. El CLIENTE autoriza a TELEFNICA a enviarle por cualquier medio de comunicacin, informacin y publicidad sobre productos y servicios prestados por TELEFNICA o terceros. CLUSULA NOVENA.- EQUIPOS DEL CLIENTE. El CLIENTE podr conectar sus equipos, terminales y accesorios sealados en el Anexo 1 a los puntos de acceso al Servicio. Dichos equipos, terminales y accesorios debern contar con el respectivo certificado de homologacin tcnica emitido por la autoridad competente y cumplir con los protocolos, sealizaciones y caractersticas aprobadas por TELEFNICA. El CLIENTE deber obtener autorizacin previa de TELEFNICA para la instalacin de nuevos equipos. Ser responsabilidad exclusiva del CLIENTE la utilizacin de cualquier otro tipo de equipos, terminales y accesorios no autorizados. En tal caso, TELEFNICA no garantizar ni asumir responsabilidad alguna por la prestacin del Servicio, siendo el CLIENTE el nico responsable de cualquier consecuencia que pudiera derivarse de ello. CLUSULA DCIMA.- MANTENIMIENTO Y REPARACIN TELEFNICA ser la nica autorizada para realizar el mantenimiento y reparaciones del Servicio y de los equipos, materiales y elementos que forman parte del mismo. Las labores de mantenimiento son aqullas que se requiere efectuar como parte del cuidado usual y diligente del Servicio y de dichos equipos, materiales y elementos y que suponen que el CLIENTE ha efectuado un correcto uso de los mismos. Las labores de reparacin son las que se requiere efectuar cuando el Servicio o dichos equipos, materiales o elementos ha sufrido algn desperfecto como consecuencia de un uso inadecuado. La contraprestacin por las labores de mantenimiento se encuentra incluida en la contraprestacin mensual contemplada en el Anexo 1. Las labores de reparacin sern retribuidas por el CLIENTE. El monto de la retribucin ser determinado por TELEFNICA e incluir el costo de los repuestos o materiales que sea necesario sustituir. CLUSULA UNDCIMA.- AVERAS Y ATENCIN DE SOLICITUDES. El CLIENTE deber dar inmediato aviso de las averas al nmero de atencin sealado en el Anexo 1. Los tiempos mximos de reparacin que estuvieran establecidos por las normas regulatorias vigentes se computarn a partir de la recepcin del correspondiente reporte de avera que enve el CLIENTE. TELEFNICA no asumir responsabilidad alguna en caso las averas se hubieran producido por causas que no fueran de responsabilidad directa de sta o en caso EL CLIENTE no preste las facilidades necesarias para su reparacin oportuna. TELEFNICA atender las solicitudes del CLIENTE sobre migracin, cambio de velocidad y otras que impliquen la realizacin de acciones tcnicas que modifican las caractersticas del Servicio dentro del plazo que para tal efecto comunique al CLIENTE. Dichas solicitudes debern formularse por escrito. CLUSULA DUODCIMA.- SUSPENSIN DEL SERVICIO. TELEFNICA podr suspender la prestacin del Servicio a solicitud del CLIENTE o si el CLIENTE se retrasa ms de quince (15) das calendario en pagar la contraprestacin pactada o cualquier otro pago a que est obligado en virtud del presente contrato.

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 40 CLUSULA DECIMOTERCERA.- LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD. 13.1 TELEFNICA no ser responsable por la interrupcin, corte o suspensin del Servicio en los siguientes casos: 1. Caso fortuito o fuerza mayor. 2. Incompatibilidad, desperfectos, obsolescencia o falta de mantenimiento de los equipos del CLIENTE. 3. Manejo inadecuado de los equipos por parte del CLIENTE. 4. Acciones de mantenimiento programadas o mejoras tecnolgicas en su infraestructura informada al CLIENTE. 5. Acciones de mantenimiento correctivo de emergencia que no hayan podido ser previstas por TELEFNICA. 6. En general, cualquier causa que no sea directamente imputable a TELEFNICA. TELEFNICA no ser responsable frente al CLIENTE o a terceros por los usos y contenidos de la informacin que reciba o transmita el CLIENTE a travs del Servicio. TELEFNICA slo responder de los daos y perjuicios causados al CLIENTE derivados del incumplimiento por dolo o culpa grave de las obligaciones previstas en este contrato. 13.2 El CLIENTE se obliga a asumir la responsabilidad de cualquier reclamo que puedan efectuar los usuarios o terceros a TELEFNICA respecto de los servicios que pudiera brindar el CLIENTE utilizando el Servicio. Si a pesar de lo anterior, cualquier autoridad o titular afectado imputara responsabilidad a TELEFNICA y se decidiera la imposicin de sanciones pecuniarias, stas sern pagadas por el CLIENTE, o si fueran pagadas por TELEFNICA, sern reembolsadas por el CLIENTE (incluyendo los costos del proceso, los gastos de abogados, y cualquier costo asumido para su defensa), sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera corresponderle por cualquier dao o perjuicio ulterior a TELEFNICA. 13.3 El CLIENTE ser responsable exclusivo ante TELEFNICA y terceros por los daos ocasionados por: a) La reconfiguracin fsica o lgica, manipulacin, sustitucin o modificacin de la instalacin efectuada por TELEFNICA; b) Cualquier interferencia o perturbacin a usuarios, equipos o servicios, entendindose por interferencia o perturbacin la distribucin de anuncios o mensajes no solicitados; la propagacin de virus informticos u otros programas dainos para los usuarios o para los equipos de la red; la congestin innecesaria y premeditada de la red; o, la utilizacin de la red para entrar a cualquier otra red o equipo sin autorizacin de sus propietarios o administradores; entre otros; c) La falsificacin de la identidad de los paquetes y mensajes, modificacin de la cabecera de los paquetes TCP/IP, mensajes de correo electrnico y mensajes enviados a grupos de noticias, as como la instalacin de programas o software de Internet que modifiquen el sistema operativo de la computadora del CLIENTE perjudicando el Servicio; d) El almacenamiento de informacin o servicios de terceros. En este sentido, ser responsable de las infracciones que dicha informacin o servicios generen respecto a lo estipulado en este contrato. Igualmente, el CLIENTE ser responsable de la informacin contenida en la base de datos que soporte y suministre a terceros; e) Cualquier accin u omisin que suponga una intromisin ilegtima en la intimidad personal o familiar de las personas naturales o jurdicas o que suponga una violacin a las normas legales vigentes, y; f) Cualquier uso indebido del Servicio. CLUSULA DECIMOCUARTA.- RESOLUCIN. TELEFNICA podr resolver el presente contrato de acuerdo con el artculo 1430 del Cdigo Civil en cualquiera de los supuestos siguientes: 1. Si el CLIENTE no cumple con cancelar la contraprestacin dentro de los veinte (20) das calendarios siguientes a la suspensin del Servicio por falta de pago. 2. Si el CLIENTE incumple cualquiera de las obligaciones establecidas en las clusulas tercera, octava y decimoquinta del presente contrato. 3. Si TELEFNICA determina, de manera sustentada, que no existen las facilidades tcnicas para iniciar la prestacin del Servicio. 4. Si dentro del primer ao de prestacin del Servicio no mantienen contratado el mismo Servicio

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 41 por lo menos por doce arrendatarios de la Gran Superficie. Adicionalmente, cualquiera de las partes podr resolver el presente contrato en caso se promueva alguna demanda o solicitud de insolvencia o quiebra contra la otra y la misma no es contestada en treinta (30) das o si, a pesar de la oportuna defensa de dicha parte, sta es declarada en insolvencia o en quiebra a pedido de uno de los acreedores o ingresara en un proceso concursal aunque ste no suponga la inexigibilidad de sus obligaciones. El mismo derecho le corresponder a ambas partes en caso que la otra hubiese ingresado en un procedimiento de disolucin y liquidacin al amparo de la Ley General de Sociedades. En cualquier caso de resolucin o terminacin del contrato el CLIENTE se encuentra obligado a cancelar la totalidad de los montos pendientes de pago. El CLIENTE conoce y acepta que TELEFNICA podr iniciar todas las acciones inherentes a la cobranza, incluido el envo de comunicaciones a centrales de riesgo. CLUSULA DECIMOQUINTA.- FACULTAD DE TELEFNICA DE SOLICITAR GARANTAS. Si durante la ejecucin del contrato el CLIENTE incumple con el pago oportuno de la contraprestacin, TELEFNICA podr exigirle el otorgamiento de las garantas que considere adecuadas para continuar prestando el Servicio. Dichas garantas se debern otorgar por una suma equivalente de hasta seis (6) meses de contraprestacin. La negativa del CLIENTE a otorgar esta garanta constituye causal de resolucin del presente contrato de conformidad con el artculo 1430 del Cdigo Civil. Sin perjuicio de lo anterior, TELEFNICA se reserva el derecho de solicitar esta garanta a la firma del presente contrato o en cualquier momento durante su ejecucin, en funcin a sus polticas comerciales. CLUSULA DECIMOSEXTA.- CONFIDENCIALIDAD. Las partes se obligan a mantener y guardar en estricta reserva y absoluta confidencialidad todos los documentos e informaciones que en ejecucin del presente contrato la otra le haga llegar. Se entiende que esta obligacin incluye el presente contrato, as como todos los documentos e informaciones que puedan ser conocidos por cualquier medio por alguna de las partes en virtud de este contrato. Las partes no podrn divulgar tales documentos e informaciones, sea en forma directa o indirecta, salvo: 1. Tengan autorizacin escrita de divulgacin de la parte que la proporcion. 2. Deba ser divulgada de acuerdo a las leyes peruanas, en cuyo caso la parte que deba efectuar la divulgacin deber notificar inmediatamente a la contraria a efecto de que pueda adoptar las medidas que considere adecuadas. 3. Sea o llegue a ser de dominio pblico por causa distinta al incumplimiento de la obligacin de guardar reserva. 4. Sea o haya sido generada lcita e independientemente por alguna de las partes. La obligacin de confidencialidad regulada en la presente clusula subsistir por un perodo de cinco (5) aos luego de terminado el presente contrato. CLUSULA DECIMOSTIMA. CESIN. TELEFNICA podr ceder su posicin contractual o cualquiera de sus derechos u obligaciones a cualquier empresa que, directa o indirectamente, est controlada por, sea controlante de, o se encuentre bajo el control comn con TELEFNICA. Para tal fin, el CLIENTE brinda su aceptacin de manera anticipada. CLUSULA DECIMOCTAVA.POLTICA DE USO ACEPTABLE DE LOS SERVICIOS EN INTERNET. El CLIENTE declara conocer que la Poltica de Uso Aceptable de los Servicios en Internet aprobada por el Grupo Telefnica (en adelante la Poltica), se encuentra disponible en la pgina web de TELEFNICA. El CLIENTE se obliga a utilizar los servicios contratados cumpliendo con la Poltica vigente en cada oportunidad. Asimismo, el CLIENTE se obliga a que los usuarios o clientes, que por su intermedio tuvieran acceso al servicio materia del presente contrato, conozcan de esta Poltica y se obliguen a cumplirla para lo cual debern contar con los medios necesarios para garantizar su correcta difusin. TELEFNICA est facultada a adoptar las medidas que a su criterio considere adecuadas, as como a resolver el presente contrato, en cualquier momento, de manera automtica, en caso tomara conocimiento de algn tipo de infraccin del CLIENTE - o de sus respectivos clientes o usuarios - a la

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 42 Poltica. De conformidad con lo establecido en la Poltica, se consideran actividades prohibidas: la pornografa infantil, el spam, infringir el secreto de las telecomunicaciones y la proteccin de datos de carcter personal, infringir los derechos de propiedad intelectual, realizar actividades de hacking y similares e interferir con el uso efectivo de los recursos de la red. Queda expresamente establecido que TELEFNICA no tiene obligacin de controlar y no controla los contenidos transmitidos, difundidos o puestos a disposicin de terceros por el CLIENTE o los clientes o usuarios de ste. En este sentido, se formulan las siguientes advertencias: (i) TELEFNICA no garantiza la privacidad y la seguridad en la utilizacin de los servicios por parte de los clientes y, en particular, no garantiza que terceros no autorizados no puedan tener conocimiento de la clase, condiciones, caractersticas y circunstancias del uso de Internet que puedan hacer los clientes o que no puedan acceder y, en su caso, interceptar, eliminar, alterar, modificar o manipular de cualquier modo los contenidos y comunicaciones de toda clase que los clientes transmitan, difundan, almacenen, pongan a disposicin, reciban, obtengan o accedan a travs del servicio. (ii) TELEFNICA no controla con carcter previo y no garantiza la ausencia de virus en los contenidos transmitidos, difundidos, almacenados, recibidos, obtenidos, puestos a disposicin, o accesibles a travs de los servicios, ni la ausencia de otros elementos que puedan producir alteraciones en el equipo informtico de los clientes o en los documentos electrnicos y ficheros almacenados en el equipo informtico de los clientes o transmitidos desde el equipo informtico de los clientes. (iii) TELEFNICA es completamente ajena a, no interviene en la creacin, transmisin ni en la puesta a disposicin de y no ejerce ninguna clase de control previo ni garantiza la licitud, fiabilidad y utilidad de los contenidos transmitidos, difundidos, almacenados, recibidos, obtenidos, puestos a disposicin, o accesibles a travs de los servicios. CLUSULA DECIMONOVENA.-. NOTIFICACIONES. Cualquier comunicacin que las partes deban cursarse como consecuencia de la ejecucin del presente contrato deber efectuarse en el domicilio sealado para cada una de las partes en este documento. Las partes slo podrn variar su domicilio mediante comunicacin por escrito. Dicho cambio entrar en vigencia siete (7) das despus de que la otra parte haya recibido la comunicacin. TELEFNICA se reserva la facultad de comunicar su cambio de domicilio a travs de un aviso publicado en un diario de circulacin nacional. CLUSULA VIGESIMA.- LEY Y JURISDICCIN. El presente contrato ser regido por las leyes de la Repblica del Per. En caso de controversia sobre la validez, interpretacin o ejecucin del presente contrato las partes se someten en forma expresa a la jurisdiccin y competencia de los jueces y tribunales del distrito judicial de Lima, renunciando al fuero que por sus domicilios les pudiera corresponder. CLUSULA VIGSIMO PRIMERA.- DECLARACIN. En caso de contradiccin entre el texto del presente contrato y sus anexos, primar el contrato.

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 43 Datos del CLIENTE: Nombre o razn social: Direccin: Representado(a) por su: Identificado(a) con: Con poderes inscritos en Se firma el presente documento el da ... del mes de ....... del 200.., en dos ejemplares de un mismo tenor. N Sr(a).: R.U.C.

TELEFNICA

EL CLIENTE

5.

CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN

5.1 Instalacin El plazo promedio de instalacin del Servicio de la lnea dedicada se contabiliza a partir de la fecha en la cual el CLIENTE firma y entrega el contrato Zona Lima Metropolitana Ciudades Provincias Tiempo medio Instalacin (das tiles) 18 25

El plazo promedio de instalacin del monitoreo del consumo de ancho de banda es de 10 das tiles contabilizados a partir de la fecha en la cual el CLIENTE enva el correo solicitando la activacin del usuario y password. * Para los casos que requieran de un estudio especial, estos plazos se definirn una vez realizado el estudio. TELEFNICA no ser responsable en caso de sobrepasar los tiempos medios por causas atribuibles al CLIENTE. 5.2 Cobertura El Servicio con acceso Ethernet proporciona en el mbito nacional, para lo cual el equipo terminal del CLIENTE es conectado al Nodo ms prximo de la Red IP MPLS, mediante un circuito o acceso digital dedicado. 5.3 Direcciones IP El protocolo utilizado internamente en toda la red es el IP (Internet Protocol). Una de las caractersticas ms importantes de este protocolo es la de estar constituido por datagramas (p a q u e t e s de datos que contienen la direccin de origen y destino y que son encaminados por la red, cada uno independientemente de los dems) Cada uno de los datagramas se denominan habitualmente IP, al igual que las direcciones de origen y destino mencionadas que son direcciones IP. El Servicio permite que el CLIENTE emplee sus propias IPs (para el caso de ISPs con sistema autnomo propio), o emplee las IPs proporcionadas por TELEFNICA (para el caso de ISPs con sistema autnomo privado). En este caso el Servicio incluye un bloque de 16 direcciones IP pblicas al CLIENTE, de las cuales 1 se usa para el Router, 1 direccin Host Broadcast (no usable para estacin de navegacin, uso del protocolo IP) y 1 direccin Net Broadcast (no usable para navegacin, uso del protocolo IP). Sin embargo, el CLIENTE puede solicitar un bloque de 16 IPs adicionales, las cuales tendrn un costo adicional mensual por concepto de Gestin de direcciones siempre que el CLIENTE sustente adecuadamente el uso de este nuevo bloque segn formato de registro y aprobacin de TELEFNICA. Si el router de conexin al Servicio es adquirido a TELEFNICA, la instalacin ya contempla la gestin en modalidad exclusiva del router, as como la configuracin de NAT si se requiriese. El CLIENTE podr adquirir el Router en modalidad alquiler (libre, 1, 2, 3 o 4 aos) o Venta. Si el router es propiedad del CLIENTE, y desea ser usado para el Servicio, deber ser autorizado y contar con 64 MB de memoria RAM y 20 MB de memoria Flash como mnimo para el caso de modalidad con Sistema autnomo de TELEFNICA y acceso local o local ms internacional. En modalidad de. Acceso local ms internacional con Sistema Autnomo propio del CLIENTE el requisito mnimo es de 128 MB de Ram y 20MB de Flash

Si el CLIENTE desconoce esta informacin, deber coordinar con su gestor comercial dicha verificacin antes de iniciar el procedimiento de alta nueva o migracin. El NAT es un estndar de Internet, que habilita a una Red de rea Local (LAN) para que ocupe un "set" de direcciones IP para el trfico local (Privado) y otro "set" para el trfico externo (Internet). En resumen el NAT permite compartir una sola direccin IP entre todos los usuarios de la LAN a la que est conectado el NAT. De este modo es posible que mquinas con direcciones IP privadas puedan acceder a Internet. Despus de configurar el NAT en el router instalado, se debe tener en cuenta lo siguiente: Las estaciones de trabajo configuradas con las direcciones IP pblicas podrn utilizar todas las aplicaciones de Internet incluyendo aplicaciones especializadas tipo HTTP, FTP, IRC, Chat, Real Audio, Ping, Telnet, Net2Phone, Dial Pad, Netmeeting, etc. Las estaciones de trabajo configuradas con las direcciones IP privadas podrn utilizar todas las aplicaciones de Internet, a excepcin a la fecha de la aplicacin Dial Pad. 5.4 Requerimiento mnimo de Equipos El presente captulo deber ser tomado en cuenta respecto de los equipos que sern utilizados para la prestacin del Servicio, ya sea que stos han sido alquilados o no a TELEFNICA. En todo caso debern ser equipos, autorizados por TELEFNICA, si el CLIENTE cuente con equipos no autorizados, dichos equipos debern pasar por el proceso de autorizacin por parte de Planificacin de Red de TELEFNICA, previo pago del precio correspondiente a dicho proceso. Se debe tener en cuenta que TELEFNICA como parte del Servicio instala equipamiento dentro del local del CLIENTE, como cableado interno que ste deber custodiar. El equipo terminal del CLIENTE (router) ser conectado a la Red IP MPLS, para proporcionarle el Servicio Internet@S , mediante un acceso digital dedicado, a la velocidad de transmisin solicitada por el CLIENTE. Dicha conexin se har utilizando un mdem y el medio de transmisin adecuado a la mencionada velocidad, a la disponibilidad de facilidades tcnicas y/o a requerimiento del CLIENTE. El Servicio Internet@S se proporcionar por medio de la Red IP MPLS En el caso de la modalidad del Servicio con acceso Ethernet, el equipo terminal del CLIENTE (router) ser conectado a la Red IP MPLS, para proporcionarle el Servicio Internet@S sobre Ethernet , mediante un acceso Ethernet dedicado a 100Mbps 5.4.1 Detalle de equipos del CLIENTE para el Servicio 5.4.1.1 Detalle de Equipos Router Los equipos autorizados por TELEFNICA son los CISCO los cuales debern contar por lo menos con 4 MB de memoria RAM y 8 MB de memoria FLASH para poder habilitar el protocolo NAT. 5.4.1.2 Detalle de Equipos Mdem Accesos hasta 2048 Kbps Para los enlaces con velocidades hasta 2048 Kbps se utilizar mdems HDSL, que utiliza las tcnicas de la recomendacin ETR/TM 152 de la ETSI, que define un sistema de transmisin en lneas de cobre y pensada para aplicaciones hasta 2.048 Kbps, y particularizada para la modulacin CAP (Carrierless Amplitude Phase modulation) con lneas de dos (02) hilos SDSL. Adems, este equipo permite el uso de velocidades hasta 2.048 Kbps mediante el sistema MDSL (Multirate Digital Suscriber Line). El mdem tiene una concepcin modular equipado con una tarjeta de propsito general y placas especficas para realizar las funciones de modulacin CAP (2 hilos) o 2B1Q (4 hilos) y las funciones de interfaz V.35 o G.703. Accesos superiores a 2048 Kbps Para los enlaces con velocidades mayores a 2048 Kbps se realizar un estudio especial para definir el enlace de acceso y equipos que requiera el CLIENTE de acuerdo a sus necesidades especficas.

5.4.2 Detalle de equipos del CLIENTE para el Servicio con acceso a Ethernet: Los equipos de CLIENTE pueden ser de 2 tipos Routers IP con al menos 2 Interfases FastEthernet Switches LAN Capa 3. Los equipos Routers IP del CLIENTE autorizados por TELEFNICA son los equipos Router marca CISCO, plataformas: Series 37XX, 2611XM , 2621XM, Series269X, Series 28XX, Series 1700. Deber contar por lo menos con 2 Puertas FastEthernet. La memoria RAM y Flash dependen del modelo del equipo para determinar su capacidad mnimo. Esto debe ser revisado para validar si el equipo se encuentra apto para el Servicio. Los equipos Switches LAN Capa 3 del CLIENTE autorizados por TELEFNICA son los equipos Switches Catalyst multilayer marca CISCO, plataformas: Series3550, Series 6500, 3750 Metro, Series 4500, Series 7600 Multilayer, 10720. La memoria RAM y Flash dependen del modelo del equipo para determinar su capacidad mnima. Esto debe ser revisado para validar si el equipo est apto para el Servicio Otros equipamientos Cisco o de otras marcas, no nombrados, podran ser incluidos siempre y cuando se valide tcnicamente por TELEFNICA. Esto incluye el uso de otras facilidades de los equipos como 802.1q , BGP, MPLS, Tuneles IP,GRE, IPSEC,NATetc. Detalle de Equipos Media Converter de Acceso Accesos Fast Ethernet Para el acceso al Servicio se utilizara el protocolo Ethernet, a 100Mbps modo de transmisin Full Duplex a travs de Media Converters Ethernet UTP/Optico. El cual provee como Interfase de CLIENTE una conexin Standard descrita, Ethernet a 100Mbps UTP Categora 5. El equipo del CLIENTE debe proveer la puerta Fast Ethernet, UTP 100Mbps Full Duplex, para el acceso al Servicio. Accesos Giga Ethernet Para el acceso al Servicio en protocolo GigaEthernet 1000Mbps se utilizar conversores Optico_GELAN/Optico_GE- WAN. El cual provee como Interfase del CLIENTE una conexin ptica GigaEthernet 1000Mbps . EL equipo del CLIENTE (Router o Switch LAN Capa 3) debe proveer la puerta GigaEthernet ptico (Monomodo o Multimodo) para el acceso al Servicio. 5.5 Esquema de mantenimiento El mantenimiento y soporte del Servicio se contempla en varios niveles. En el ms bajo de ellos, el mantenimiento de primer nivel facilita la reparacin in situ de la avera, y actuacin directa sobre la lnea dedicada. En el soporte tcnico de segundo nivel TELEFNICA tambin resuelve problemas que requieren un grado mayor de experiencia y conocimiento. TELEFNICA ofrece tambin, como parte integral del Servicio, el esquema de mantenimiento de primer nivel, con unos tiempos de atencin y reparacin acordes a la disponibilidad de medios de comunicacin e infraestructuras del pas. Para tal efecto TELEFNICA del cuenta con lo siguiente:

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 47

Personal calificado para brindar el soporte oportuno y ptimo a la red. Atencin del Servicio durante todo el ao. El esquema de mantenimiento no incluye averas no imputables a TELEFNICA, por ejemplo, problemas por daos ocasionados por terceros, en la acometida externa o de robo de cable que involucren cambios de las facilidades tcnicas en el CLIENTE. El precio del esquema de mantenimiento est incluido en el precio de alquiler de los equipos, sin embargo, en el caso que los equipos sean vendidos al CLIENTE, ellos debern asumir el costo de mantenimiento de los equipos. 5.6 Reporte de Servicio TELEFNICA podr facilitar, a solicitud del CLIENTE, informacin sobre el Servicio ofrecido; informe de estadsticas de utilizacin de ancho de banda. 5.7 Centro de gestin La red es de estructura abierta para la transmisin de datos y es supervisada y gestionada por un Centro de Gestin Computarizado. Los equipos del CLIENTE son gestionados por TELEFNICA. Detallamos algunas funciones que realizan: o Control: Estn implementados diversos sistemas de control, los que permiten al personal del Centro de Gestin, cambiar el estado y/o condicin de los equipos y recursos ubicados en cualquier punto de toda la Red, estn ubicados stos en Lima o en Provincias. o Routing: Todos nuestros sistemas de gestin disponen del servicio traceroute, cuyas respuestas se toman para generar ayudas visuales de la trayectoria de los paquetes, determinando adems, los tiempos de respuesta de cada enlace. o Medidor de Trfico: Para el reporte de trfico, se ha desarrollado herramientas propias, estas herramientas nos muestran grficamente la utilizacin del ancho de banda, tanto de entrada como de salida, de tal manera que podamos indicar a el CLIENTE de manera proactiva, la necesidad de un aumento de su ancho de banda de conexin, si fuera el caso. 6. CONDICIONES ADICIONALES ACERCA DE LAS DIRECCIONES IP Y DOMINIOS

Si el CLIENTE tiene un dominio registrado En este caso el CLIENTE debe realizar las coordinaciones necesarias para que: Su dominio apunte a los DNS de TELEFNICA Si su dominio termina en .pe debe realizar este trmite de cambios de DNSs en la RCP (Red Cientfica Peruana). Contacto en RCP: Telf.: 422-4848 Fax: 421-8086 Dicho trmite tambin puede ser realizado por Internet a travs del formulario para Registro de Dominio versin Web de la pgina http://www.nic.pe Al momento de realizarlo se solicitarn los datos de las personas de contacto del CLIENTE. Adems de los nombres y direcciones IP de los DNS Primario y Secundario de TELEFNICA, los cuales son: Primario: dns1.unired.net.pe 200.37.10.34 Secundario: dns2.unired.net.pe 200.37.10.35

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 48 Primario: Secundario: dns3.unired.net.pe dns4.unired.net.pe 200.37.10.36 200.37.10.37

Si el CLIENTE tiene registrado un dominio que no termina en .pe deber realizar un trmite similar con la empresa que le otorg dicho dominio. El nombre de sus servidores sea matriculado en los DNSs de TELEFNICA Este procedimiento se realiza una vez el dominio ya apunte a los DNSs de TELEFNICA. Para poder hacerlo bastar con comunicarse con el mantainer del DNS de TELEFNICA envindole un email a la direccin electrnica dnsmaster@unired.net.pe En el cuerpo del mensaje se deben detallar los nombres de los servidores que deben ser matriculados en los DNS de TELEFNICApara que puedan ser vistos por Internet. Ejemplo: Correo: mail.midominio.com.pe Web: www.midominio.com.pe

Adems, es importante mencionar que dicho mensaje los debern enviar las personas responsables de las comunicaciones del CLIENTE, haciendo mencin a los datos concernientes de la empresa, as como al nmero del Circuito Digital por donde reciben el servicio de Acceso a Internet. Una vez realizada la inscripcin de los servidores la resolucin del nombre de los mismos operar con normalidad. En el caso que el CLIENTE contara con un Servicio brindado por otro proveedor anteriormente, antes de efectuar dicho procedimiento, deber solicitar la baja de los servidores DNS a su proveedor anterior. Si el CLIENTE no tiene un dominio registrado La migracin se realiza de manera ms sencilla y de requerirse la inscripcin de un dominio sta debe realizarse de manera similar a lo anteriormente descrito. Es importante sealar que para cualquiera de los dos casos anteriormente mencionados, cuando el rango de direcciones IP vare, la configuracin del router, firewall, estaciones de trabajo y cualquier otro elemento de red que haya tenido anteriormente una direccin IP pblica, debe ser modificada al nuevo rango IP. Otras recomendaciones Otro detalle importante es solicitar, a fin de no perder la conexin a Internet en ningn momento, la instalacin en paralelo del nuevo Servicio hasta comprobar su total funcionamiento. Los procedimientos anteriormente mencionados contarn con el apoyo y asesoramiento de la Oficina Tcnica de TELEFNICA. Contacto en TELEFNICA: Maintainer DNSs- Emilio Requejo (dnsmaster@unired.net.pe) Telf.: 210-9693 7. ATENCIN COMERCIAL Y POST-VENTA

Con el fin de optimizar la relacin con su compaa, TELEFNICA le ha asignado un equipo de personas que sern responsables de resolver cualquier requerimiento a nuestra empresa.

Atencin comercial Nombre Gerente de cuenta Gestor de Servicio ATENCIN DE AVERAS Telef. fijo Telef. mvil e-mail

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 49 De necesitar contar con nuestro Soporte Tcnico puede llamar gratuitamente al 0800-16600

La recuperacin de la conexin ante una falla de la lnea dedicada se hace realizando un reporte de avera al telfono 0800-16600, las 24 horas, todos los das, donde la operadora le proporcionar un nmero de avera pasando esto automticamente al Centro de Gestin para su tratamiento.

Adicionalmente de Lunes a Sbado de 8:00 AM a 10:00 PM se puede contactar con personal del Centro de Gestin para realizar la verificacin, correccin y/o reporte de algn problema. 8. CONDICIONES ECONMICAS Y COMERCIALES DEL SERVICIO

Servicio Internet@S Modalidad del Servicio. Marcar la opcin aplicable: Internet@s mailto:Internet@s@s con acceso Ethernet y velocidad de transmisin mnima

Indicar velocidad de transmisin contratada garantizada en kilobits por segundo.

Velocidad Velocidad mnima garantizada

Descripcin

De 2 a Acceso simtrico a Internet asegurando la Se garantizar la velocidad velocidad contratada por el 155 Kbps, segn elija el contratada por el CLIENTE (kilobits/seg.) CLIENTE CLIENTE (en kilobits/seg.)

Plan tarifario elegido por el CLIENTE (Nota: incluir tarifas aplicables y, de ser el caso, remitir a la cotizacin, en cuyo caso se deber anexar al contrato) Pagos nica vez Servicio ( ) Instalacin del Servicio ( ( ( ( ( ( ( ) Migracin del Servicio ) Instalacin del MUX Marca ( ) Instalacin del ADM Marca ( ) )

USD ........................ USD ........................ USD ........................ USD ........................

S/. ........................ S/. ........................ S/. ........................ S/. ........................

Pago Mensual ) Servicio ) Alquiler del modem Marca ( ) Alquiler del MUX Marca ( ) Alquiler del ADM Marca ( ) )

USD ........................ USD ........................ USD ........................ USD ........................

S/. ........................ S/. ........................ S/. ........................ S/. ............................

Plazo de vigencia del contrato

............. aos/meses contados desde la suscripcin del contrato respectivo. (Nota: sealar si es determinado o no. Si lo fuera, aplican las penalidades del anexo 2)

 la cotizacin enviada al CLIENTE, la mismas que forma parte integrante del presente contrato.)

.....-..........................-C-...........-..... Pag. 50 Lugar de prestacin del Servicio. (Nota: Incluir. Indicar de ser el caso, que se encuentran detallados en

Por tanto srvanse realizar los trmites correspondientes para la instalacin del Servicio Internet @S de ( ) Mbps, con trnsito ( )Nacional ( ) Nacional + Internacional , y AS ( ) Privado ( ) Propio , en plazo determinado de (_ ) aos. Notas Importantes en relacin a la FORMA DE PAGO

cambio venta de S/. XXXX por US dlar, vigente al xxxx. (Nota: completar al momento de llenar este anexo) Con posteridad a esa fecha, si el CLIENTE decide pagar el precio final en nuevos soles, ste se determinar de acuerdo al artculo 1237 del Cdigo Civil. Las tarifas estn sujetas a modificacin de acuerdo a las normas vigentes de OSIPTEL. * TODOS LOS PRECIOS INCLUYEN I.G.V.

El pago nico por instalacin se cancela al contado con la primera factura Mensualidad se cancela al contado por mes en curso mediante .............................. (Nota: Indicar la cuenta si fuera mediante depsito en cuenta, el banco y el cdigo SWIFT si fuera el caso) El Servicio se facturar mensualmente de acuerdo a las tarifas descritas Los precios son en dlares. El monto en soles se ha calculado de acuerdo al tipo de

Asimismo indicamos a ustedes nuestros datos generales para que procedan con la respectiva facturacin a partir de que el Servicio est activo: Razn Social (Nombre) : RUC : Direccin del local : Domicilio del titular : Responsable Administrativo : Responsable Tcnico : Telfono del Local : Telfono del Titular : E-mail del Titular :

(NOTA: Para ser llenado por las empresas que prestan servicios de telecomunicaciones) Declaramos que somos titulares del registro y/o concesin para prestar servicios pblicos de telecomunicaciones. En este sentido, usaremos ( ) / no usaremos( ) el Servicio contratado para prestar nuestros servicios de telecomunicaciones.

ANEXO 2 PENALIDADADES En caso el plazo pactado sea determinado se aplicarn las siguientes reglas: a) Si el CLIENTE resuelve el contrato antes de su vencimiento o si TELEFNICA se ve en la necesidad de resolver el contrato por falta de pago o por cualquier otro incumplimiento del presente contrato por parte del CLIENTE, ste deber pagar a TELEFNICA como penalidad el total de la retribucin (tarifas oficiales vigentes a la fecha de celebracin del contrato) que hubiera correspondido en caso de haber contratado el Servicio por el plazo efectivamente transcurrido hasta la resolucin, menos las sumas efectivamente pagadas). b) Vencido el plazo determinado, el mismo se prorrogar automticamente por un plazo indeterminado. Desde que rija el plazo indeterminado cualquiera de las partes podr resolver el contrato enviando una comunicacin por escrito a la otra parte con por lo menos treinta (30) das de anticipacin. Esta prrroga del plazo supone la aplicacin de las tarifas correspondientes al plan tarifario elegido que se encuentren vigentes al momento del vencimiento del plazo determinado, tal como se encuentran publicadas en la pgina web de TELEFNICA (www.telefonica.com.pe).

Como sabemos en los contratos de consumo es crucial la falta de informacin de un consumidor frente a un profesional, y en lo especifico respecto de las operaciones de consumo en Internet, la importancia de este elemento se ve acentuado toda vez que el consumidor no tiene, por lo general, acceso directo a los bienes que va a adquirir, de all que se deba garantizar que la informacin otorgada por el proveedor sea suficiente a fin de que el consumidor pueda tomar una decisin razonada.-

El derecho de consumo se plantea como un clsico estatuto, al excluir una categora de sujetos del rgimen General de Cdigo Civil y establecer normas imperativas que otorgan una proteccin supletoria respecto de los dems ciudadanos, el la doctrina asimila la LDC con la LCT en tanto rgimen protectorio especifico.-

Los consumidores abarcan en su composicin todos los ciudadanos que participan de la definicin prevista en el sistema, hoy mas amplio con la actual reforma que introduce la ley 26.361 a la LDC art. 1, que en su texto originario, y 51

es justamente por la amplitud la composicin de los sujetos comprendidos que proyecta su influencia en toda la actividad econmica.-

Este sistema de normas protectivas surge de la necesidad del funcionamiento econmico de la sociedad, que tiene a la globalizacin como un nuevo compromete del estado de las cosas, ya que acenta la masificacin de los procesos productivos y de comercializacin, debiendo en consecuencia existir consideraciones jurdicas que incluyan formas de contratar protectivas del consumidor, ante un mercado que tiene una produccin y distribucin masiva y la concentracin y dominio de la relacin econmica.

Adems por auge de Internet, o por el turismo masivo transfronterizo, o por los productos digitales que constituyen objetos que desdibujan el tradicional comercio exterior, no se puede ignorar el carcter internacional de la relacin de consumo. Si bien es cierto que hablar de medios digitales no implica internacionalidad gran parte de los negocios electrnicos son internacionales, y a su vez gran parte del comercio internacional opera en un entorno digital.-

La falta de informacin en el comercio electrnico

Entre los supuestos sociolgicos y econmicos que determinan el establecimiento de un estatuto propio para del consumidor, siempre resulta relevante para el consumidor la menor disponibilidad de informacin frente al profesional o especialista.-

Solo nos representemos la situacin imaginando por un lado el proveedor, que ofrece un bien o servicio y que lo hace de manera profesional, o 52

an ocasionalmente pero conociendo el producto que ofrece y que adems tiene mayor acceso al asesoramiento jurdico a la hora de poner en el mercado el objeto de su oferta.-

Tanto la oferta como la concrecin del contrato que tiene como objeto su producto o servicio, se va multiplicando tantas veces como se realizan las operaciones de venta, y en este sentido el proveedor va adquiriendo cada vez mas experiencia, al comercializar sus bienes o servicios.-

Frente a ello tenemos a un consumidor, que por un lado no tiene un acceso directo a los bienes que pretende adquirir en base a una oferta que produce un proveedor cada vez mas experimentado y por ende con ventajas tcnicas y comerciales, y adems este consumidor carece de la posibilidad de mejorar sus tcnicas de adquisicin ya que las mismas son mas bien aisladas, concretas o particulares, pues entendemos al consumidor como destinatario final del mismo.-

Por otro lado, este consumidor puede bien estar buscando el producto a adquirir o por el contrario su consumo puede ser producto del xito de las tcnicas de promocin y publicidad para el consumo que tiene como objetivo persuadir a la conveniencia y oportunidad en la compra, fomentando as el consumo masivo de bienes en una sociedad de consumo como en la que vivimos; es decir l no busca comprar sino que el producto busca ser comprado.-

Ahora bien, un mismo producto o servicio ofrecido en Internet se encuentra por lo general en varias paginas Web, y frente a esto el consumidor por lo general se dirige al anlisis de las condiciones generales de la contratacin: busca precios, plazos de garanta, financiacin, costos de entrega, calidad del producto, es decir que son stas las clusulas que el 53

consumidor evala al elegir un producto, sin embargo concretado el contrato, ste no solo conlleva dichas clusulas sino que incluye a otras que el consumidor no esta en condiciones de analizar.-

La realidad es que el consumidor por lo general es un lego, y cuando la pantalla le muestra numerosas clusulas no las logra entender, y en cada oferta sobre un mismo producto aparecen nuevamente un numero determinado de estipulaciones, frente a las que el consumidor supone se tratan de idntico o similar contenido.-

El costo de un asesoramiento legal sobre el contenido del contrato que tiene como objeto el bien a adquirir, supone un valor econmico a veces superior al del propio producto y por ende esta evaluacin se resiste por su contenido antieconmico.-

En el anlisis de las clusulas generales el consumidor elige el producto que tiene menor precio de venta, pero sin embargo, puede no saber que a veces la razn del menor precio es un contenido contractual para el inconveniente y que de saberlo tal vez elija un objeto de mayor valor pero con mayor seguridad jurdica.-

Estas clusulas predispuestas son a veces clusulas abusivas que establecen por ejemplo una prorroga de jurisdiccin, la facultad unilateral de rescindir el contrato, o que impongan una limitacin en la responsabilidad.-

En la realidad, y frente a este tipo de contrataciones el comprador no puede intervenir frente a este contrato totalmente predispuesto y que se le exhibe a travs de una pantalla sin posibilidad alguna de intervenir en la 54

negociacin de su contenido, en sntesis la consigna es tmelo o djelo, apriete o no apriete enter.-

Las imperfecciones del mercado, contribuyen a la desinformacin del consumidor en beneficio del sitio Web, resultando determinante para concluir que no estamos frente a la aceptacin voluntaria de ciertas clu sulas secundarias en el contrato propuesto por un sitio de Internet, y por lo tanto resulta ilusoria la idea del beneficio a travs de la libertad contractual.-

La informacin es sumamente relevante a la hora de lograr como objetivo un adecuado equilibrio en la negociacin, por que la falta de conocimiento conduce a la indiferencia respecto de la eleccin entre dos o mas alternativas.-

Contrato de consumo en el comercio electrnico

Las ventas a los consumidores en el comercio electrnico estn incluidas en las denominadas ventas por correspondencia Art. 33 de la LDC. -

ARTCULO 33 Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por medio postal,

telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios. No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio 55

Ergo, las operaciones de consumo celebradas por Internet reciben igual trato que las del comercio fsico. Entonces la proteccin al consumidor no es menor que en otras formas de comercio, si hay principios claros, los mismos se aplican como consecuencia de que la tecnologa tiene un valor neutral. -

Por lo general las etapas en los contratos celebrados en la red se pueden indicar en tres:

1) Contacto entre proveedor y usuarios, que no implica necesariamente un contrato pero que puede generar la puesta en juego de otros principios como los requisitos de una oferta, la publicidad comparativa o engaosa etc., o la mera navegacin por sitios de accesos pasivos, en los que simplemente hay un intercambio de informacin.2) Etapa de orden de mercadera o el servicio y el pago.3) Etapa de la entrega que ser segn el tipo de negocio.-

An cuando stas etapas revistan ciertas particularidades, se rigen en trminos generales por los principios bsicos de la contratacin, ello por quean cuando el servicio sea on line debe presumirse la aplicacin de los mismos principios que los off line, otorgando a la tecnologa un carcter neutral.-

En trminos generales los aspectos relativos a la oferta y aceptacin admitidos tradicionalmente por el derecho civil y comercial se pueden adaptar sin dificultad al mbito del comercio electrnico. Se aplican entonces los principios generales de los contratos y cuando se verifican los elementos para la configuracin del contrato de consumo, las normas de la LDC.Recordando conceptos generales, podemos sealar que la aceptacin puede ser entendida como: 56

aquella declaracin de voluntad realizada por el destinatario de la oferta por medio de la cual expresa su conformidad y por tanto manifiesta su voluntad de perfeccionar el contrato celebrado por Internet. La aceptacin debe coincidir con los trminos indicados en la oferta, pues, en caso que altere alguno de sus contenidos ser considerada como una nueva oferta. La denominada simplicidad de la aceptacin es, sin embargo, un asunto relativo, ya que el contenido de la aceptacin puede ser tan amplio y tan complejo como lo permita la oferta. En tal sentido, puede ocurrir que una oferta permita elegir entre varios productos, precios y modos de pago, pues, en el caso propuesto la verdadera determinacin del contrato vendr efectuada, por excepcin, en la aceptacin y no en la oferta. De acuerdo a la doctrina se puede afirmar que los requisitos esenciales de la aceptacin son: 1 Debe ser pura y simple, 2 Debe suponer una voluntad de contratar seria o definitiva, 3 Debe exteriorizarse, 4 Por ltimo, la aceptacin debe llegar a conocimiento del oferente como declaracin de voluntad. Considero necesario recordar estas nociones generales, para comprender de una manera mas ntida las diferencias que se imponen por este microsistema de normas protectorias.-

Cuando el contrato por Internet es de consumo, dentro del rgimen de la LDC su regulacin esta contenida en: la venta domiciliaria y la venta por correspondencia y otras

57

ARTCULO 32: Venta domiciliaria. Es la oferta o propuesta de venta de un bien o prestacin de un servicio efectuada al consumidor fuera del establecimiento del proveedor. Tambin se entender comprendida dentro de la venta domiciliaria o directa aquella contratacin que resulte de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinta de la contratacin, o se trate de un premio u obsequio. El contrato debe ser instrumentado por escrito y con las precisiones establecidas en los artculos 10 y 34 de la presente ley. Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el consumidor y abonados al contado. ARTCULO 33. Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios. No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio. Los contratos celebrados por Internet se encuentran encuadrados dentro de estas modalidades de contratacin.Otra imposicin de la ley adems para esta modalidad, es la de prohibir la publicacin del nmero postal como domicilio. Adaptado el espritu de esta disposicin al los contratos celebrados por Internet, equiparamos el numero postal a los URL (localizador uniforme de recursos) de los sitios Web, concluyendo que los mismos tienen entonces la obligacin de indicar un domicilio fsico, vedando la posibilidad de colocar nicamente los URL, an cuando la entrega de los bienes se realice electrnicamente.La distancia en los contratos por Internet:

Podemos encarar este tema desde la clasificacin tradicional de contratos entre presentes y entre ausentes. 58

La distancia como elemento puede ser espacial o temporal. En la primera los contratantes no estn fsicamente presentes, lo que en los contratos por Internet puede resultar irrelevante teniendo en cuenta que por los sistemas de comunicacin an cuando la distancia fsica es real, existe una proximidad real en el trato como consecuencia del acceso a las

comunicaciones.

La distancia temporal en cambio se refiere al intervalo que transcurre entre la emisin de la oferta y su aceptacin, la que se presenta en distintos momentos, hasta llegar a la concordancia de voluntades.-

La importancia de esta distincin en los contratos por Internet se refieren a la temtica de la formacin del contrato, la que comprende cuestiones tales como el rgimen de la oferta y la aceptacin, el desdoblamiento del consentimiento contractual y el momento perfectivo del contrato.-

La distancia fsica puede no significar un contrato entre ausentes, pero si puede implicar una desproteccin para el consumidor, por que ste no tiene ante si ni el bien ni el servicio que esta adquiriendo, pudiendo generar problemas de identidad entre lo contratado y lo recibido en algunas de sus prestaciones, ya sea fsica o jurdica, en todo lo que implique el contenido obligacional.-

Concluimos entonces en que antes la distancia solo interesaba a los fines de la configuracin de la perfeccin del contrato, hoy se refiere a la distancia temporal entre que se perfecciona el contrato hasta que el consumidor se encuentra con el objeto contratado. De all la necesidad de 59

paliar la falta de inmediatez entre el consumidor y el objeto del contrato, que genera el riesgo de recibir una prestacin que no se adecua a la esperada.El Art. 34 establece respecto de la revocacin de la aceptacin: En los casos previstos en los artculos 32 y 33 de la presente ley, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de diez (10) das corridos contados a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada. El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo documento que con motivo de venta le sea presentado al consumidor. Tal informacin debe ser incluida en forma clara y notoria. El consumidor debe poner el bien a disposicin del vendedor y los gastos de devolucin son por cuenta de ste ltimo. Esta previsin del plazo de revocacin de la aceptacin que en el texto originario de la LDC estaba establecido en 5 das, implica reconocer que el contexto en el que se celebra el contrato requiere un mayor tiempo de reflexin.En plazo de 10 das corridos el consumidor, luego de haber recibido el producto tiene la opcin de dejar sin efecto la operacin. En este caso, lo pondr a disposicin del vendedor quien deber retirarlo, estando a cargo de este ltimo los gastos de devolucin, o sea el consumidor no debe pagar nada. El objeto de este plazo es que el consumidor pueda darse cuenta si en verdad se trata de lo que ha solicitado, si realmente le sirve, si se trata de un producto de la calidad esperada, si la forma de pago le conviene, etc. Cuando adquirimos un producto por Internet no tenemos acceso directo al producto, sino a travs de una foto en la pantalla en caso de tratarse de cosas, o por las descripciones de la calidad, dimensin etc, es decir sabemos a 60

travs de la apariencia y lo que se dice de la cosa. Por ejemplo compramos una aspiradora tubular de apariencia tentadora. Recibida la probamos y nos damos cuenta de que no resulta cmoda y que preferimos la que tenemos. Entonces comunicamos al vendedor nuestra voluntar de revocar la aceptacin.Como dice la norma, el plazo para la revocacin de la aceptacin es de 10 das corridos contados a partir de la fecha en que se entrega el bien, o se celebre el contrato, segn que ocurra al ltimo.-

Esta facultad adems no puede ser dispensada ni renunciada, se trata de una ratificacin de los principios establecidos en el art. 37 de la ley, en cuanto se tendrn por no convenidas las clusulas que importen una renuncia o restriccin de los derechos del consumidor.-

Deber de informacin:

Relacionado con el deber de informacin, la norma impone que el proveedor informe de este derecho al consumidor por escrito y en forma clara y notoria. Ms en este sentido el art. 4 de la resolucin 906/98 establece que debe expresarse con el siguiente texto:

El consumidor tiene derecho a revocar la presente operacin comercial (por adquisicin de cosas y/o prestacin de servicios) durante el plazo de 5 das corridos (hoy 10), contados a partir de la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada. El consumidor comunicar fehacientemente dicha revocacin al proveedor y pondr la cosa a su disposicin. Los gastos de devolucin son por cuenta del proveedor. Para ejercer el derecho de revocacin el consumidor deber poner la cosa a disposicin sin haberla usado y mantenindola en el mismo estado que la 61

recibi, debiendo restituir el proveedor al consumidor los importes recibidos. La frmula preestablecida deber consignarse en negrita y caracteres tipogrficos equivalentes como mnimo, al doble del tamao utilizados en el cuerpo o texto original del documento.-

Cuando di el ejemplo de la aspiradora, dije que luego de haberla probado, nos damos cuenta que no nos satisfacen sus cualidades, y esto es correcto a pesar de la interpretacin literal de este artculo, ya que uno de los alcances mas frecuentes del trmino uso, es el de obrar con habitualidad, hiptesis que no se verifica para el caso de haber probado el producto en trminos de correcto funcionamiento o para apreciar su calidad.

La hermenutica de la norma no puede consagrar otra alternativa que la de posibilitar la extincin del contrato, procurando claro esta- evitar un perjuicio patrimonial al proveedor.-

La interpretacin ser ms flexible cuando el proveedor no haya cumplido con el deber de informacin impuesto por el art. 34.-

La internacionalidad de algunos contratos celebrados por Internet

Como ya haba adelantado, si bien es cierto que hablar de hablar de medios digitales, no implica internacionalidad, son usuales los contratos celebrados por Internet que exceden nuestras fronteras, y que a la par gran parte de las transacciones internacionales se realizan por Internet.-

En este sentido, la pregunta reside en que a que conflictos ligados a nuestro territorio debera aplicarse sus principios.62

Por principio general admitido en el derecho internacional privado, si se determinara que la parte afectada es un consumidor, ste podra accionar ante los tribunales de su propio domicilio y ser protegido por normas imperativas de su derecho domiciliario.-

Sin embargo pueden darse situaciones en que el consumidor resulte desprotegido, por ejemplo: Un consumidor argentino compra por Internet un bien mueble en Alemania, el que a su vez es entregado en el puerto de Rtterdam y el pago se realiza a travs de una cuenta bancaria en Suiza.-

Si el contrato del ejemplo dado tiene alguna clusula que puede ser declarada abusiva de acuerdo con el derecho alemn, el consumidor argentino puede plantear el caso ante el juez germano. Pero si bien la jurisdiccin esta abierta, el juez germano no podr aplicar la normativa alemana que protege a los consumidores, por que sta auto limita su aplicacin a los consumidores con residencia habitual en Alemania. El juez alemn tampoco podr aplicar la legislacin argentina lo que concluir en un estado de desproteccin del consumidor.

El mbito de aplicacin espacial de la LDC es sin duda territorial, principalmente por su art. 65, que establece que la ley es de orden pblico y rige en todo el territorio nacional, sin mencionar ninguna aplicacin internacional. Esta norma incluso se acenta al analizar las facultades de la autoridad de aplicacin, para la que se distingue la rbita nacional y local.-

Sin perjuicio de lo dicho hasta aqu, debemos tener presente que es competente el juez del domicilio del consumidor, con la aplicacin de su rgimen normativo, o el del domicilio del cumplimiento o ejecucin del contrato, 63

lo que merecera introducir un anlisis sobre la diferencia entre los contratos celebrados por Internet cuyo cumplimiento puede ser on line u off line, en cuyo caso esta ltima modalidad traera la necesidad de precisiones concretas, mas an en aquellos casos en que el objeto del contrato consiste precisamente en el acceso a informacin contenidas en los propios sitios Web, de diferentes orgenes territoriales. Sin dudas que la gran variedad de modalidades exige precisiones jurdicas, que deben abordarse.-

Resolucin 104/2005:

Un importante avance en esta materia fue alcanzado con motivo del Tratado de Asuncin aprobado por Ley N 23.981, por el que los estados partes han decidido reglamentar el derecho del consumidor a la informacin en las transacciones comerciales efectuadas a travs de Internet. Su incorporacin a nuestro sistema normativo se realiz en orden a las facultades y atribuciones establecidas por el art. 43 inc. A) que establece: La secretara de Comercio Interior dependiente del Ministerio de Economa y produccin, sin perjuicio de las funciones especficas, en su carcter de autoridad de aplicacin de la presente ley tendr las siguientes facultades y atribuciones: a) Proponer el dictado de la reglamentacin de esta ley y elaborar polticas tendientes a la defensa del consumidor o usuario a favor de un consumo sustentable con proteccin del medioambiente e intervenir en su instrumentacin mediante el dictado de las resoluciones pertinentes. Por Resolucin N 21 de fecha 8 de octubre de 2004 del GRUPO MERCADO COMUN del MERCADO COMUN DEL SUR (MERCOSUR), en su carcter de rgano ejecutivo del referido Tratado, se fija la obligacin de los proveedores de brindar en los sitios de Internet, informacin clara, precisa y fcilmente advertible sobre las caractersticas de los bienes y servicios 64

ofrecidos como as tambin respecto de las condiciones de comercializacin de los mismos.-

Nuestro pas en cumplimiento de dicho tratado ha dictado la resolucin N104-005, a travs de la Secretara de Coordinacin Tcnica de DEFENSA DEL CONSUMIDOR, por la que incorpora al ordenamiento jurdico nacional la Resolucin N 21 del Grupo Mercado Comn del Mercado Comn del Sur, de fecha 8 de octubre de 2004, relativa al Derecho de Informacin al Consumidor en las Transacciones Comerciales Efectuadas por Internet. En tal sentido a partir de junio del ao 2005 rigen nuevas exigencias para quienes comercialicen bienes y servicios a travs de Internet. Las mismas tienen por objeto garantizar a los consumidores que participen de operaciones de comercio electrnico el derecho a la informacin clara, precisa, suficiente y de fcil acceso.

El fundamento de esta reglamentacin surge a partir del hecho que los medios utilizados en las transacciones de comercio electrnico hacen que el consumidor no tenga, generalmente, acceso directo a los bienes que pretende adquirir, razn por la cual se debe garantizar que la informacin otorgada por el proveedor sea suficiente a fin de que pueda tomar una decisin razonada. De esta forma, se establece que todos los proveedores que se sirvan de Internet para realizar transacciones comerciales deben garantizar a los consumidores durante todo el proceso de la transaccin, el derecho a la informacin clara, precisa, suficiente y de fcil acceso referida a: el proveedor del producto o servicio; el producto o servicio ofertado; y las transacciones electrnicas involucradas.

65

Concretamente, el proveedor deber proporcionar al consumidor, en su sitio en INTERNET, en forma clara, precisa y fcilmente advertible, la informacin que a continuacin se detalla: Caractersticas del producto o servicio ofrecido conforme a su naturaleza; Disponibilidad del producto o servicio ofrecido, as como las condiciones de contratacin del mismo y en su caso las restricciones y limitaciones aplicables; El modo, el plazo, las condiciones y la responsabilidad por la entrega; Los procedimientos para cancelacin de la contratacin y acceso completo a los trminos de la misma antes de confirmar la transaccin; El procedimiento de devolucin, intercambio y/o informacin sobre la poltica de reembolso, indicando el plazo y cualquier otro requisito o costo que derive del mencionado proceso; El precio del producto o servicio, la moneda, las modalidades de pago, el valor final, el costo del flete y cualquier otro costo relacionado con la contratacin, dejando expresa constancia que los posibles tributos de importacin que resulten aplicables, no se encuentran incluidos en el mismo; Advertencias sobre posibles riesgos del producto o servicio; El procedimiento para la modificacin del contrato, si ello fuera posible. Estas exigencias alcanzan a todos aquellos proveedores radicados o establecidos en Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, en virtud de tomar origen a partir de una resolucin del Grupo Mercado Comn del MERCOSUR1 A su vez, la informacin exigida deber constar en los dos idiomas oficiales de MERCOSUR (espaol y portugus) cuando el proveedor realice transacciones con consumidores de alguno de los Estados Parte cuyo idioma sea distinto al del pas de radicacin del proveedor.

66

Complementariamente, el proveedor deber proporcionar al consumidor en su sitio en INTERNET, de manera clara, precisa, y de fcil acceso, al menos, la siguiente informacin:

Denominacin completa del proveedor; Domicilio y direccin electrnica del proveedor; Nmero telefnico de servicio de atencin al cliente y, en su caso, nmero de fax y/o correo electrnico; Identificacin del proveedor en los registros fiscales y/o comerciales que correspondan; La identificacin de los registros de los productos sujetos a sistemas de autorizacin previa. El plazo, la extensin, las caractersticas y las condiciones a la que est sujeta la garanta legal y/o contractual del producto segn corresponda; Copia electrnica del contrato; El nivel de seguridad utilizado para la proteccin permanente de los datos personales; La poltica de privacidad aplicable a los datos personales; Mtodos aplicables para resolver controversias, si estuvieran previstos; Las lenguas ofrecidas para la celebracin del contrato. Por otro lado, el proveedor deber otorgar al consumidor los medios tcnicos para identificar y corregir errores de introduccin de datos antes de efectuar la transaccin y un mecanismo de confirmacin expresa de la decisin de efectuar la transaccin, a efectos de que el silencio del consumidor no sea considerado como consentimiento. Finalmente, el proveedor deber indicar al consumidor, en su sitio en Internet: a) un modo de consulta electrnico de la legislacin de defensa al consumidor aplicable al proveedor; b) la direccin electrnica del organismo nacional de aplicacin de la misma, c) referencia a los cdigos de conducta a los que estuviera adherido. 67

El marco legal prev un plazo de ciento ochenta das a partir del 30 de junio de 2005 para hacer regir las obligaciones antedichas, momento que ocurrir hacia enero de 2006. A partir de entonces las infracciones a esta reglamentacin sern sancionadas en Argentina conforme lo dispuesto en la Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor. Clusulas abusivas en los contratos de consumo por internet Siendo el contrato por Internet un contrato de consumo, se ratifican los principios establecidos en el art. 37 de la LDC y se tienen por no convenidas sin perjuicio de la validez del contrato las Clusulas abusivas, que como sabemos son aquellas las que en contra de las exigencias de la buena fe causan en detrimento de los consumidores un desequilibrio importante e injustificado de las obligaciones contractuales o imponen condiciones en el marco de la relacin de consumo, que colocan en situacin de incertidumbre, indefensin o desventaja a los usuarios o consumidores, de tal suerte que estamos ante una clusula abusiva cuando se amplan inequitativamente los derechos de una parte (el proveedor) y, conscientemente, se restringen los del consumidor o usuario.-

El art. 37 establece que sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas:

1)

Las

clusulas

que

desnaturalicen

las

obligaciones

limiten

la

responsabilidad por daos;

b) Las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte; 68

c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor.

La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa.

En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario.

69

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