Derechos corporativos individuales del accionista y el

financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos

Padilla, Csar Eusebio.
Derechos reservados conforme a Ley



CAPTULO IV


DERECHOS CORPORATIVOS DEL ACCIONISTA

1. Derechos individuales o fundamentales del accionista

Se ha afirmado que la sociedad annima es un instrumento para captar capitales, o sea, busca
atraer a los poseedores del ahorro para que efecten una inversin productiva, es por ello que,
en exclusivo inters del accionista, ste goza de derechos llamados individuales (o
fundamentales); estos derechos se encuentran ligados a su cualidad misma de socio, y en los
que se concreta su posicin inalienable e insuprimible, inclusive, estos derechos se
encuentran, formal y no sustancialmente, contrapuesto al de la sociedad.

La categora de los llamados derechos individuales de los accionistas, dice Messineo, se
justifica con la consideracin de que la adhesin a la sociedad no significa renuncia de ciertos
intereses de los participantes; los cuales, incluso, son el mvil exclusivo de la participacin
misma en la sociedad. Lo cierto es que las exigencias colectivas de la sociedad no pueden
anular al individuo que en el derecho privado patrimonial, los institutos jurdicos se presentan
como instrumentos de los intereses de los individuos
239
.

Como regla general, los derechos individuales son inderogables, en el sentido de que no son
disponibles por la mayora, salvo casos concretos, cuando su afectacin requiere una causa
socialmente apreciable.

Estos derechos no pueden ser modificados por el estatuto ni por la junta general de accionistas
(v.g. derecho de separacin, impugnacin de decisiones de la junta general), o solo dentro de
los lmites o condiciones que la misma ley determina (derecho de suscripcin preferente,
acciones sin derecho de voto).

De Gregorio sealaba que existen normas que cautelan una esfera de inters de los
accionistas singulares la cual no puede tener eficacia una deliberacin de la asamblea: este
grupo debera comprender los ms genuinos derechos individuales. Se distingue de aquella
de la hiptesis en la cual la deliberacin de la asamblea es vlida y tiene siempre cierta
eficacia frente a los disidentes de constreirlos a sufrirla o a perder la cualidad de socios
240
.

Las normas mencionadas pertenecen al grupo de aquellas protectoras de derechos
individuales de los accionistas, adems de inderogables por la Junta de Accionistas, son
preventivamente irrenunciables, o sea, los Estatutos no pueden excluirla, pero una vez
convertido en derecho concreto, la libre derogabilidad de dichas normas es posible por parte
de los mismos accionistas.


239
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil yComercial. Tomo V. Relaciones Obligatorias Singulares. Ediciones Jurdicas
Europa_Amrica. Buenos Aires. 1955Pgs. 488 y 489
240
DE GREGORIO, Alfredo. De las Sociedades y de las Asociaciones Comerciales.En "Derecho Comercial"de Bolaffio- Rocco - Vivante. Tomo
6. Ediar Editores, Buenos Aires 1950. Pag. 573


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Snchez Andrs
241
menciona que en la evolucin histrica experimentada por la sociedad
annima, los derechos con esta triple caracterstica (derechos de miembro, inderogables e
irrenunciables) se han ido convirtiendo en un fenmeno relativamente residual, ya que pocas
son hoy da las facultades del socio que resultan ajenas a la posibilidad de modulacin por
parte de la Junta o por obra de los estatutos originales o en trance de modificacin.

En efecto, existe una flexibilizacin en la aplicacin de los llamados derechos fundamentales
del accionista, as por ejemplo existe la posibilidad de excluir el derecho de suscripcin
preferente en el aumento de capital en las sociedades annimas abiertas; asimismo, el
derecho de voto puede ser excluido mediante norma estatutaria de creacin de acciones sin
derecho de voto, pero debe tenerse en cuenta que se presenten dichas exclusiones es
necesario privilegiar otros derechos o establecer medios alternativos que cumplan la
funcin del derecho excluido.

El artculo 95 de nuestra Ley General de Sociedades establece una lista de derechos
mnimos
242
que la doctrina califica de confusa, equvoca, incompleta e inexacta
243
.

Se dice que es confusa, porque existe el riesgo de que aquella declaracin ex lege pretenda
manejarse luego como evidencia de que hay ciertos derechos, calificados de abstractos,
exigibles antes incluso de que concurran los factores o presupuestos legales (existencia de
beneficios, acuerdo de aumento del capital, adopcin de un acuerdo nulo, puesta en
liquidacin de la sociedad, etc.) a los que el propio texto positivo supedita el nacimiento y
aparicin de una prerrogativa concreta, nica que verdaderamente la ley regula como derecho
en sentido estricto.

Es considerada la lista de derechos mencionada en dicho artculo como equvoca e
incompleta porque los derechos relacionados no son todos ni tampoco los nicos "mnimos"
que puede disfrutar el accionista, sino, que otros derechos tambin igual de mnimos han sido
regulados en otros puntos de la ley e inclusive puede incorporarse en los estatutos
244
.

241
SNCHEZ ANDRS, Anbal La Accin y los Derechos de los Accionistas. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles.
Dirigido por: Ura, Menndez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid, 1992. Pgina 110
242
Artculo 95.- Acciones con derecho a voto
La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
243
SNCHEZ ANDRS, Anbal. La Accin y..... . Pgs. 105, 106 y 107
244
En la Ley General de Sociedades se encuentran dispersos otros derechos de los accionistas como por ejemplo:
1) Demandar el otorgamiento de la escritura pblica correspondiente a la constitucin social y otros acuerdos que requieren de tal
formalidad, as como gestionar el perfeccionamiento e inscripcin en los Registros Pblicos de stos y otros actos. Arts. 5 y 15.
2) Separarse de la sociedad que se constituya por suscripcin pblica y obtener el reembolso de los montos que aport, cuando la
asamblea de suscriptores decida modificar el programa de fundacin Art. 63.
3) No ser obligado a la realizacin de aportes adicionales, sin su previo consentimiento Art. 199.
4) Solicitar al juez de primera instancia que compruebe la valoracin de los aportes no dinerarios efectuados por otros accionistas
Art. 76.
5) Separarse de la sociedad cuando el valor de su aporte no dinerario sea reducido en un veinte por ciento o ms, con ocasin de su
revisin por el directorio o el juez Art. 76.
6) Quedar liberado de la obligacin de aportar en propiedad un bien cierto, sin cargo de indemnizacin, si ocurriera su prdida
antes de ser entregado a la sociedad por causas ajenas al socio Art. 30.


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Finalmente, se seala que la consideracin de "mnimos" o los ms importantes a los que
estn en la lista de derechos mencionados en la norma antes referida resulta total o
parcialmente inexacta en ciertos casos y en otros vendr diversificada por los estatutos o
directamente por la regulacin positiva.

Snchez Andrs buscando la justificacin del establecimiento de una lista de derechos
mnimos, expresa que al calificar determinados derechos como mnimos el legislador slo
puede haber pretendido alguna de estas dos cosas: bien sencillamente tratar de prolongar una
lnea jurisprudencial y con ella una orientacin prctic a que goza de cierto arraigo en Espaa,
o, significar ms bien que el juego de la autonoma de la voluntad goza de menor campo de
aplicacin en lo que toca a la configuracin estatutaria o alcance de los poderes de la junta
general en relacin a tales derechos
245
.

En realidad, lo que se trata es distinguir a los derechos pilares que sostienen el status de
accionista, el hecho que la lista que lo enuncia sea incompleta no desmerece la intencin del
legislador. En el caso que las necesidades de la actividad econmica de una sociedad annima
requiera excluir alguno de estos derechos, tal exclusin debe ser flanqueado con el
fortalecimiento (privilegios) de otros derechos pilares o la aplicacin de otros medios
alternativos que cumplan semejante funcin. Aceptar lo antes mencionado, es reconocer la
existencia de un sistema flexible en vez del tradicional sistema rgido. La flexibilidad permite
adaptar a las circunstancias concretas la aplicacin de preceptos que son la sntesis de algn
hecho peculiar que por ley se convierte en hecho tpico.

2. Los derechos fundamentales y derechos del accionista minoritario

Los derechos de los accionistas minoritarios son los consagrados por las normas que proveen
la tutela de las minoras y que suponen identidad de intereses en un grupo (de minora) de
socios a diferencia de los derechos individuales o fundamentales del accionista que se
conceden al socio singular, como tal
246
.

7) Reponer el bien que iba a aportar en usufructo y que se hubiere perdido antes de su entrega por causas ajenas al socio, por otro
que preste los mismos servicios Art. 30 inc.3.
8) Transferir la propiedad de sus acciones (Art. 101) as como afectarlas a cargas y gravmenes Arts. 107, 108, 109 y 110.
9) Solicitar la convocatoria de la junta general obligatoria o estatutaria cuando hubiere vencido el plazo para su reunin previsto
por la Ley o, en su caso, por el estatuto, o si habiendo sesionado no hubiere tratado los asuntos que deban ser necesariamente
sometidos a su deliberacin y votacin Art. 119.
10) Solicitar la convocatoria de la junta general, cuando la sociedad haya incurrido en causal de disolucin Art. 409.
11) Obtener informacin sobre todos los documento, menciones y proyectos vinculados a los asuntos que son objeto de la junta
general, desde la publicacin de la convocatoria Art. 130
12) Hacerse representar en la junta general Art. 122
13) Obtener copias certificadas de los acuerdos de la junta general, desde Art. 137
14) Solicitar la remocin del director que haya participado en la deliberacin y resolucin de un asunto en el directorio, respecto al
cual tenga algn inters contrario a la sociedad.
15) Entablar demanda de responsabilidad contra los directores y gerente(s), cuando hubiesen transcurrido tres meses desde que la
junta resolvi la iniciacin de la accin, sin que se haya interpuesto la demanda Art. 181
16) A elegir y ser elegidos directores, gerentes.
17) Derechos de cualquier accionista en determinados supuestos:
18) El accionista concurrente a la junta puede dejar constancia en el acta del sentido de las opiniones y votos que haya emitido Art.
135.
19) Impugnar los acuerdos de la junta general, en los casos establecidos por el Art. 140.
245
SNCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y... Pg. 108
246
MESSINEO, Francesco. Obra citada. Pg.488


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El concepto de mayora y el concepto de minora en una sociedad annima se limita a la
tenencia accionaria; no es un problema de nmero de personas, sino un problema de nmero
de acciones; la mayora ser aquella persona o aquel grupo de personas que cuenten con las
acciones suficientes como para adoptar e imponer su criterio o sus decisiones a la Junta
General de Accionistas. De acuerdo a dicho criterio, Elas Larosa considera que la minora
ser aquella persona o aquel grupo de personas que, en un momento determinado, tengan un
inters contrario al de la mayora y que, por lo tanto, manifiesten una opinin discordante, con
un nmero de acciones con el cual les es imposible imponer su decisin a la Junta General de
Accionistas
247
.

De Gregorio
248
considera que, cuando la ley dice que un cierto acto puede ser realizado por
un determinado nmero mnimo de accionistas, no es exacto pensar que se trate de derechos
atribuidos a una minora frente a una mayora, sino, de normas cuya finalidad es la de tutelar
el inters del ente.

El mencionado jurista indica que no es admisible una derogacin de tales normas, ni en el
acto constitucin, ni con una modificacin estatutaria; tampoco es admisible la eficacia de
renuncias singulares para obrar contra las ya efectuadas violaciones de ellas, en cuando
aquellas normas atribuyan un medio de impugnacin o una facultad de denuncia.

En la Ley General de Sociedades, tenemos algunos ejemplos, que lo pasamos a indicar:
1) Derecho de los accionistas que representan no menos de un dcimo (10%) del capital
suscrito: Designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin Art. 414.
2) Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto (20%) de los
accionistas suscritos con derecho a voto: Solicitar la convocatoria de una junta general
Art. 117; y Solicitar el reparto del 50% de las utilidades del ejercicio, luego de aplicarse
la reserva legal Art. 231.
3) Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto: Pedir la suspensin
de los acuerdos impugnados Art. 145; y Solicitar la remocin judicial del liquidador de
la sociedad, cuando medie justa causa Art. 415 inc. 3.
4) Derecho de los accionistas que representan no menos de un cuarto (25%) de las
acciones suscritas con derecho a voto: Que no les sea negada informacin alguna con
ocasin de las juntas generales, sin que el directorio pueda oponer razn alguna Art.
130.
5) Derecho de los accionistas que representan no menos de un cuarto de las acciones
suscritas con derecho a voto: Solicitar el aplazamiento hasta por no menos de tres das
ni ms de cinco, de la junta general ya reunida Art. 131.
6) Derecho de los accionistas que representan no menos de un dcimo (10%)de las
acciones suscritas con derecho de voto: Solicitar una auditoria sobre el balance y la
cuenta de prdidas y ganancias, as como sobre puntos especficos de la gestin social
sometidos a la aprobacin de la junta ordinaria Art. 255.
7) Derecho de los accionistas que representan no menos de un tercio del capital social:
Iniciar acciones de responsabilidad contra el directorio y el gerente cuando no hubieren

247
ELIAS LAROSA, Enrique. "La proteccin del inversionista en la ley de sociedades mercantiles". Bolsa de Valores de Lima. "La ley de
sociedades mercantiles y la proteccin del inversionista". Diciembre de 1982. Pgs 91 y 92
248
DE GREGORIO, Alfredo. Obra citada. Pg. 574 y 573


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sido acordadas por la junta general, siempre que representen un tercio del capital Art.
181 y 189

3. Clasificacin de los Derechos fundamentales del Accionista

El conjunto de derechos corporativos integrantes de la condicin de socio se puede agrupar
de diversas maneras: Garrigues agrupa tres de estos derechos con el carcter econmico
patrimonial: el derecho de participar en el reparto de estas ganancias sociales; el derecho
de participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin, y el derecho
preferente de suscripcin en la emisin de nuevas acciones. Al derecho de votar en las
Juntas Generales lo considera como derecho de carcter poltico y de naturaleza
personal
249
.

Davis
250
los agrupa como derecho de control y administracin al derecho de voto y al
derecho a participar en las asambleas generales; por otro lado, agrupa como derechos de
propiedad, al derecho a inspeccionar los libros y documentos de la sociedad, al derecho a
retirarse de la sociedad en forma justa, y al derecho a ejercitar determinadas acciones
judiciales.

MARTNEZ VAL
251
los divide en dos grandes clases: a la primera clase lo denomina
"administrativos o polticos" comprendiendo a los siguientes derechos: Asistencia a las
Juntas, por si o representados; voto en las mismas, en las condiciones fijadas en los Estatutos;
solicitar la convocatoria a Juntas; agrupacin de acciones para el voto; informacin, obtener
certificaciones de los acuerdos sociales; impugnacin de los mismos; derecho de eleccin,
activo y pasivo. A la segunda clase lo designa como derechos econmicos: participar en el
reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio de liquidacin; suscripcin preferente en
la emisin de nuevas acciones; revisin de las aportaciones no dinerarios; opcin para cubrir
las diferencias de valoracin; y separarse de la sociedad en los casos previstos por la ley.

Ura
252
del listado de los derechos llamados mnimos por el Art. 48 del TRLSA de Espaa,
agrupa a tres de esos derechos como de naturaleza econmico patrimonial (el de participar en
las ganancias sociales, el de participar en el patrimonio resultante de la liquidacin y el de
suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones y de obligaciones convertibles) y a
otros tres como de carcter esencialmente poltico y funcional (el de asistir y votar en las
Juntas generale s, el de impugnar los acuerdos sociales y el de informacin); este jurista
admite que el referido listado es incompleto pues reconoce a otros derechos fundamentales sin
agruparlos en ninguna clase, estos derechos son el de obtener certificaciones de los acuerdos
sociales, el de separarse de la sociedad en determinados supuestos y el de negociar o transferir
las acciones.

Los criterios que sustentan, tanto la definicin de los llamados derechos fundamentales del
accionista, como la clasificacin de los mismos, se encuentran sujetos a polmica; por
ejemplo, la tradicional clasificacin de estos derechos en econmicos y derechos polticos

249
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra S.A. Tomo I Mxico 1993. Pg. 452
250
DAVIS ARTURO. Estudios de Derecho Comercial. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile 1959. Pag. 15
251
MARTNEZ VAL, Jos Mara. "Derecho Mercantil". BOSCH, Casa Editora S.A. Barcelona. 1979. Pg 176
252
URIA, Rodrigo. "Derecho Mercantil". 19 Edicin. Ed. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas S.A. Madrid 1992. Pg. 270


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no es aparente en la actualidad, ya que derechos considerados por naturaleza polticos,
como el voto, que histricamente tuvo todas esas connotaciones por su carcter inseparable
de la accin, as como significacin personal y ejercicio indivisible, se encuentre en un
proceso de creciente patrimonializacin, manifestada por ejemplo, en el trfico de
delegaciones de voto con ocasin de las juntas generales, que es una prctica usual y
reconocida, aceptada como legtima en muchos pases. Por otro lado, el derecho de
suscripcin preferente que antes era un derecho inderogable e irrenunciable, perteneciente a la
categora de derechos de miembro en sentido estricto, en la actualidad, una vez acordado un
aumento (salvo la exclusin de la preferencia), da nacimiento a un derecho del socio de
carcter autnomo, transmisible en forma separada de su titularidad, sin necesidad de traspaso
de la entera cualidad de socio; por su finalidad, a este derecho lo podramos considerar como
derecho poltico (pretende garantizar la misma influencia en el control de la sociedad) y como
derecho patrimonial (busca garantizar la misma participacin proporcional en el patrimonio
social).

GARRIGUES y URIA
253
expresan que hay un derecho sustancial a la condicin de socio, un
derecho que no puede faltar en ningn accionista, porque el accionista busca en la sociedad
una colocacin beneficiosa del capital que aporta y la ley le concede una serie de derechos
que sirven directamente a ese fin y tienen un contenido tpicamente patrimonial. Pero al lado
de esos derechos le atribuye otros, que aunque no tengan contenido patrimonial sirven
tambin de modo indirecto a esa finalidad de lucro y tienen importancia decisiva para el
accionista, porque el no ejercicio o la prdida de los mismos repercute desfavorablemente
sobre la posibilidad de hacer efectivos los primeros.

En realidad, estos derechos se agrupan en aquellos vinculados con la obtencin de los
beneficios patrimoniales que ha buscado el accionista con su inversin, a los que llamaremos
derechos materiales; y los segundos constituyen facultades utilizadas para asegurar o alcanzar
mediata (control de la sociedad) o inmediatamente (fiscalizacin) el ejercicio de los primeros
a los que llamaremos derechos instrumentales.

Entre los derechos materiales tenemos: participar en el reparto de utilidades, el de participar
en el patrimonio resultante de la liquidacin, el de suscripcin preferente en la emisin de
nuevas acciones y de obligaciones convertibles, y el de negociar o transferir las acciones.
Entre los derechos instrumentales tenemos: el de asistir y votar en las Juntas generales, el de
impugnar los acuerdos sociales, el de informacin y el de separarse de la sociedad en
determinados supuestos.

4. Estimaciones iniciales

a) Los llamados derechos individuales o fundamentales, son aquellos que se encuentran
ligados a la cualidad misma de socio, y en los que se concreta su posicin inalienable e
insuprimible por los estatutos u rganos sociales. Son los derechos pilares que
sostienen el status de accionista, y que en el caso que las necesidades de la actividad
econmica de una sociedad annima requiera excluir alguno de estos derechos, tal

253
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios.... Pgs 416 y 417


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exclusin debe ser flanqueado con el fortalecimiento (privilegios) de otros derechos
pilares o la aplicacin de otros medios alternativos que cumplan semejante funcin.

b) Los derechos fundamentales del accionista se diferencian de los derechos de los
accionistas minoritarios en el hecho que estos son los consagrados por las normas que
proveen la tutela de las minoras y que suponen identidad de intereses en un grupo (de
minora) de socios a diferencia de los derechos individuales o fundamentales del
accionista que se conceden al socio singular

c) Los derechos fundamentales como de los accionistas minoritarios no son derogables,
ni en el acto constitucin, ni con una modificacin estatutaria; pero en los derechos de
los accionistas minoritarios, no son admisibles la eficacia de renuncias singulares para
obrar contra las ya efectuadas violaciones de ellas, en cuando aquellas normas
atribuyan un medio de impugnacin o una facultad de denuncia. Los derechos
individuales pueden ser objeto de renuncia singular una vez que sea ejercitable tal
derecho.

d) Los derechos fundamentales del accionista se agrupan en aquellos vinculados con la
obtencin de los beneficios patrimoniales que ha buscado el accionista con su
inversin (derechos materiales); y los que constituyen facultades utilizadas para
asegurar o alcanzar mediata o inmediatamente el ejercicio de los derechos materiales
(derechos instrumentales).