Accin de Amparo Concepto:

Es una garanta que poseen todas las personas. Tiene por objeto la proteccin de los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional y su ejercicio contra todo acto u omisin, actual o inminente, que los lesione, restrinja o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, por la actividad de rganos estatales o particulares.

Resea Histrica del Origen del Amparo.

La accin de amparo introducida en al reforma de 1.994 (Santa FeParan) viene a cubrir un vaco legal en nuestro ordenamiento jurdico, que haba nacido por va jurisprudencial en los aos 1.957, con el caso Sir (F: 239:459), y en 1.958, con el caso Kot (F: 241:291) y posteriormente fue legislado por una ley de facto. Llenndose as en la reforma el vaco constitucional y ampliando el espectro de la tutela jurisdiccional, que ha regido por jurisprudencia y la ley, ahora pasamos a contar con un remedio de ms amplio espectro.

Fallos de la Corte Suprema de Justicia. Origen de la Accin de Amparo.

CASO SIR:

Durante el gobierno de facto, en 1.956, se clausura la imprenta que Angel Siri posea en Mercedes, provincia de Buenos Aires. Nunca se supo que autoridad dispuso la clausura, pero las Fuerzas Armadas impedan la ocupacin de la imprenta por los delegados del propietario, pues ste haba sido encarcelado. El solicitante compareci ante el Juzgado en lo Penal nmero 3 de la ciudad de Mercedes, manifestando que el diario "Mercedes", de su direccin y administracin, continuaba clausurado desde comienzos de 1.956 mediante custodia policial en el local; del mismo lo que vulnera la libertad de imprenta y de trabajo que consagran los artculos 14, 17 y 18 de la Constitucin Nacional y art. 13, 14 y 23 de la Constitucin Provincial. Ante la falta de especificacin sobre los motivos de la clausura del diario, el Juez requiri informe al jefe de polica de la provincia de Buenos Aires de la comisin investigadora nacional y del Ministerio de Gobierno, todos los cuales manifestaron ignorar las causas de las clausuras y la autoridad que la dispuso.

El juez resolvi no hacer lugar a ella en razn de no tratarse en el caso de un recurso de hbeas corpus, el cual solo protege la libertad fsica o corporal de las personas. El solicitante interpuso recurso de revocatoria, en cuya oportunidad el juez dispuso requerir nuevo informe del comisario de polica, informando ste que el local se vigila mediante recorridas que efecta el personal de servicio de calle. A mrito de este informe el juez no hizo lugar a la revocatoria pedida en consideracin de que "carece de actualidad y fundamento el presente recurso de amparo". Contra esta sentencia el solicitante present recurso extraordinario fundado en la supuesta violacin de las garantas constitucionales. Radicada la causa ante la Corte Suprema y con el objeto de actualizar los elementos de hecho, el tribunal requiri del juez en lo Penal de Mercedes informe sobre si subsista en la actualidad la clausura del diario, respondiendo el comisario de la localidad, que s subsista esa clausura. Resulta que no existan constancias de cual fue la autoridad que ha dispuesto la clausura y por qu motivo. El escrito slo ha invocado la garanta de la libertad de imprenta y de trabajo la que, en las condiciones acreditadas en la causa se encuentra sin orden de autoridad competente. Por otra parte no ha dicho que interpona un recurso de hbeas corpus, como fundamenta la cmara de apelacin. Los preceptos constitucionales tanto como en la experiencia institucional del pas reclaman el goce y ejercicio pleno de las garantas individuales para la efectiva vigencia del Estado de Derecho e impone a los jueces l deber de asegurarlas. Por lo tanto, habiendo dictaminado el Procurador General se revoca la sentencia; y vuelven los autos al tribunal de origen a fin de que haga saber a la autoridad policial que debe hacer cesar la restriccin impuesta al solicitante en su calidad de director propietario del diario clausurado. ALFREDO ORGAS; MANUEL ARGAARAS; ENRIQUE GALLI; BENJAMIN VILLEGAS BASAVILBASO Y CARLOS HERRERA (en disidencia). La doctrina que surge de la jurisprudencia de esta corte en diversos fallos (F: 183: 44; 169: 103; 68: 15) ha establecido reiteradamente que la va del hbeas corpus solamente procede cuando se invoca una restriccin ilegal a la libertad corporal de las personas; y que los dems

derechos garantizados por la constitucin deben ser defendidos por otras acciones ajenas al remedio indicado. Es cierto que el recurrente manifiesta que el que ha interpuesto no es un recurso de hbeas corpus, pero no solamente no concreta de que accin se trata sino que el trmite impreso a la causa a suspendido y con su conformidad ha establecido por las leyes procesales para dicho recurso el prudente respeto de las propias limitaciones, hace evidente que la presidencia de base normativa para la actuacin jurisdiccional slo puede ser admisible en condiciones extremas, y este caso para l no es uno de ellos. CARLOS HERRERA CASO KOT S.R.L. s/Recurso de Habeas Corpus. F: 241:291; LL. 92-627; JA. 1958-IV-216 La firma Samuel Kot S.R.L., propietaria de un establecimiento textil en la provincia de buenos aires mantiene un conflicto con su personal obrero. HECHOS La huelga de este personal fue primero declarada ilegal por la delegacin del trabajo. Se dispuso la concurrencia de los obreros a su trabajo, con la excepcin de dos delegados. Un mes y medio ms tarde se declara nula aquella resolucin. La empresa se neg a reincorporar a los obreros que haba despedido y entonces stos y otros compaeros ocuparon la fbrica, y se encuentra paralizada. El socio gerente de la empresa formul denuncia por usurpacin y reclam la entrega del inmueble en la comisara correspondiente. Iniciada la causa, un juez penal no hace lugar al pedido de desocupacin de la misma. Fundament que habiendo sido ocupado el inmueble a causa de la existencia de un conflicto entre la empresa y su personal obrero, es evidente que en la especie, esa ocupacin no tiene por objeto el despojo de la posesin de esa cosa inmueble, con nimo de "someterla al ejercicio de un derecho de propiedad" (Art. 2351 del Cdigo Civil), sino que lo ha sido en funcin de la existencia de ese conflicto laboral. Se apela esta resolucin en la Cmara de apelaciones en los penal, sta por sus fundamentos confirm el sobreseimiento definitivo que haba sido objeto del recurso. El apoderado presenta "Recurso de Amparo" a fin de obtener la desocupacin del inmueble, invoc la sentencia de esta Corte recada

en el caso "Siri" : a) garantas a la libertad de trabajo - art. 14; b) a la propiedad - art. 17; y c) a la libre actividad - art. 19 de la Constitucin Nacional. Hizo presente que la situacin que planteaba era "de una gravedad extraordinaria". La Cmara de apelacin desech el recurso planteado con el fundamento de que el recurso de Habeas Corpus, "caso Siri", tiene por objeto esencial la proteccin de la libertad personal o corporal y no puede hacerse extensivo a la proteccin de otros derechos que se pretenden vulnerados. Tales derechos deben ejercitarse conforme a los respectivos procedimientos creados por las leyes de la materia. Contra esta sentencia, el interesado interpuso recurso extraordinario.

DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION. Romn Lescano, afirma que corresponde desestimar el recurso que se ha planteado. Basa su rechazo a travs de los fundamentos: En primer lugar: porque el acto lesivo no proviene de autoridades pblicas sino de particulares. Y, en segundo lugar: existen otros procedimientos para solucionar las situaciones que plantea (se refiere al art. 599 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires)

FALLO DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION

Considerando, corresponde aclarar que el interesado no dedujo recurso de Habeas Corpus sino de Amparo, invocando los derechos constitucionales de libertad de trabajo, de la propiedad y de la libre actividad. El recurso de amparo que present se asemeja al Habeas Corpus porque procura una proteccin expedita y rpida que emana directamente de la constitucin. En el precedente citado (caso Siri) la restriccin ilegtima provena de la autoridad pblica y no de particulares. La distincin no viene a ser necesaria porque el fin de esta institucin es la proteccin ante la violacin de un derecho constitucional. Admitido en el caso Siri que

existe una garanta tcita o implcita que protege diversos aspectos de la libertad individual que proviene del art. 33 de la C. N. En el nimo de los constituyentes de 1853 las garantas constitucionales tuvieron como inmediata finalidad la proteccin de los derechos esenciales del individuo contra los excesos de la autoridad pblica. Pero los constituyentes tuvieron la sagacidad y la prudencia de no fijar exclusivamente en los textos de sus temores concretos e histricos, sino ms bien, sus aspiraciones y sus designios permanentes y, aun, eterno: la proteccin de la libertad. Nada hay, ni en la letra ni en el espritu de la Constitucin que permita afirmar que la proteccin de los llamados derechos humanos- porque son los derechos esenciales del hombre- estn circunscriptas a los ataques que provengan slo de la autoridad pblica. Contina la Corte realizando un anlisis histrico de las condiciones en que se desenvuelve la vida social en estos ltimos tiempos. De los individuos humanos y del Estado, hay ahora una tercera categora de sujetos, con o sin personalidad jurdica, que slo raramente conocieron los siglos anteriores, y que los constituyentes no pudieron prever. En est nueva categora se encuentran: los consorcios, los sindicatos, las asociaciones profesionales, las grandes empresas que acumulan casi siempre un enorme podero material o econmico. A menudo sus fuerzas se oponen al Estado y no es discutible que estos representan, junto con el progreso material de la sociedad, una fuente de amenaza para el individuo y sus derechos esenciales. Si en presencia de estas condiciones de la sociedad contempornea, los jueces tuvieron que declarar que no hay proteccin constitucional de los derechos humanos ante tales organizaciones colectivas, nadie puede engaarse de que tal declaracin comportara la de la quiebra de los grandes objetivos de la Constitucin y, con ella, la del orden jurdico fundamental del pas. Evidentemente, eso no es as. La Constitucin no desampara a los ciudadanos ante tales peligros ni les impone necesariamente recurrir a la defensa lenta y costosa de los procedimientos ordinarios. Las leyes no pueden ser interpretadas solo histricamente, sin consideracin a las nuevas condiciones y necesidades de la comunidad, porque toda ley, por naturaleza, tiene una visin del futuro, esta predestinada a recoger y regir hechos posteriores a su sancin. Con mayor fundamento, la constitucin, que es la ley de las leyes y se halla en el cimiento de todo el orden jurdico positivo, tienen la virtualidad necesaria de poder gobernar las relaciones jurdicas nacidas en circunstancias sociales diferentes a las que existan en tiempo de su sancin. Este avance de los principios constitucionales, que es de natural desarrollo y no de contradiccin, es la obra genuina de los

intrpretes, en particular de los jueces. Entre esos grandes objetivos, y aun el primero entre todos, esta el de "asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad, y para todo los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino" (Prembulo). La ley no debe dar una garanta limitada, una proteccin parcial, contra los actos de determinados poderes. Contra todos los poderes, incluso el judicial, contra los avances de los particulares, en cuanto afectan las garantas individuales, debe ella tener el mismo imperio e igual eficacia. La misma amplitud corresponde reconocer al Recurso de Amparo que esta Corte, en el precedente antes mencionado (caso Siri, F: 239: 459), extrajo de la sabia norma del artculo 33 de la Constitucin Nacional. Lo que primordialmente tienen en vista el Hbeas Corpus y el recurso de amparo, no es el origen de la restriccin ilegtima a cualquiera de los derechos fundamentales de la persona humana, sino estos derechos en si mismos, a fin de que sean salvaguardados. Dichas garantas atienden a los agredidos para restablecer sus derechos esenciales. Todo lo que puede aadirse es que en tales casos los jueces deben extremar la ponderacin y la prudencia, a fin de no decidir por el sumarsimo procedimiento de esta garanta constitucional, cuestiones susceptibles de mayor debate y que corresponda resolver de acuerdo a los procedimientos ordinarios. Ningn obstculo de hecho o de derecho debe impedir o retardar el amparo constitucional. Lo que se afirma es la obvia conclusin de que todos los ciudadanos estn sometidos a las leyes y que ninguno puede invocar en su favor derechos supralegales, que existiran por encima con prescindencia de las normas que integran el derecho positivo argentino. Significa que una comunidad humana existe como estado de derecho. Tambin es manifiesto el agravio serio e irreparable que resulta de esta situacin para los propietarios de la fbrica y an para los intereses generales. La ocupacin de los obreros dura desde hace casi tres meses y desde entonces la fbrica est totalmente paralizada. Son patentes la magnitud del agravio y su carcter irreparable. Se hace lugar al recurso de amparo deducido, en consecuencia, lbrese oficio por Secretara al seor comisario, a fin de que proceda de inmediato, con habilitacin de das y horas, a entregar al seor Sabatino Kot, representante de Samuel Kot, S.R.L., el establecimiento textil libre de todo ocupante. ALFREDO ORGAZ; BENJAMIN VILLEGAS BASAVILBASO; ARISTOBULO ARAOZ DE LA MADRID (en disidencia); JULIO OYHANARTE (en disidencia); JUAN CARLOS BECCAR VARELA.

Disidencia de los seores ministros: Aristobulo D. Aroz de la Madrid y Julio Oyhanarte:

En el caso Siri, el tribunal declar existencia, en el derecho pblico Argentino, de una accin o recurso de amparo destinado a tutelar las llamadas "garantas constitucionales". Por lo tanto, es necesario que se produzca la restriccin o vulneracin de una "garanta constitucional". Si esta primaria exigencia no se cumple, ninguna razn autoriza poner en funcionamiento los mecanismos defensivos que aquellas doctrina (Siri) autoriza. No todos los derechos de que una persona puede ser titular estn incluidos en el concepto jurdico de "garanta constitucional; para ello es preciso en principio, que se trate de un derecho pblico subjetivo reconocido al hombre "frente al poder pblico". Alberdi se ocupa de las libertades del hombre llamndolas "garantas de derecho pblico". Una reiterada jurisprudencia tiene resuelto que las garantas constitucionales no son sino restricciones a la accin del gobierno tendientes a impedir la extralimitacin de los poderes pblicos y han sido dadas a los particulares contra las autoridades. Caracterizar la libertad como limitacin a la autoridad, significa que las acciones que el poder pblico emprenda llevan implcita la idea de que la libertad del hombre es el presupuesto de la autoridad, lo que convierte en constitucionalmente invalido todo acto que produzca su aniquilamiento o desvirtuacin. El bien jurdico invocado en la especie carece de la entidad constitucional requerida para que le sea aplicable la doctrina sub examine. En efecto, lo alegado en autos no es ms que el desconocimiento de atributos inherentes al derecho de dominio. Lo que est en discusin no tiene carcter de derecho pblico subjetivo ni de garantas constitucional, es simplemente un derecho subjetivo privado, de los que se originan en las relaciones entre particulares. Cuando un particular lesiona el derecho privado de otro su acto no es inconstitucional, tampoco vulnera garantas constitucionales ni es susceptible del remedio de amparo. Por el contrario, se trata de un acto ilcito y sujeto a las previsiones de la legislacin ordinaria, jurdicamente

hablando todo derecho del hombre muestra una configuracin "bifronte", uno de sus lados mira hacia el estado y presenta al derecho revestido de la calidad constitucional; el otro lado, en cambio, mira hacia los terceros particulares y desde l, el derecho es especficamente derecho privado. La defensa de los derechos de la libertad ante los posibles atentados de los particulares, corresponde a otras normas contenidas en la legislacin ordinaria, el texto constitucional se preocupa slo de su defensa contra la autoridad pblica. Adems, la doctrina del caso Siri no guarda relacin directa ni inmediata con la situacin jurdica planteada en autos. Para que pudiera hacerse extensiva a esto ltimo habra que modificarla en su esencia y sostener que el amparo no es un medio defensivo implcito en la Ley Fundamental, para la tutela de las garantas constitucionales, sino una accin sumarsima creada por los jueces, al margen de toda norma legal autoritaria, con el fin de posibilitar la defensa procesal de todos los derechos individuales imaginables, incluso los meros derechos privados existentes en el orden de las relaciones entre particulares, como lo son el dominio y sus atributos. He aqu el aspecto central en el caso Siri, se resolvi un conflicto entre la autoridad y la libertad, el amparo de la primera, cuya custodia esta corte estim indeclinable. Mientras tanto lo que ahora se pide es que l ms alto tribunal de la Argentina inaugure una doctrina y cree una accin que, inevitablemente servir para que el enfrentamiento de los derechos privados sea resuelto en perjuicio de uno de ellos. Por qu razn esencial debera concederse el amparo? El amparo debera concederse no por inexistencia, sino por una supuesta ineficacia de aquella tutela; y ante esta comprobacin se hace forzoso reiterar que al juzgador le est vedado pronunciarse sobre el acierto del congreso, o de una legislatura, una eleccin de los medios que estim aptos para el logro de los fines legales. Si la justicia ordinaria de la provincia de Buenos Aires hubiera dispuesto la desocupacin no hubiera habido cuestin de amparo. La ley nicamente, debido a que "Samuel Kot, S.R.L." reproduce, por una va inexistente que quiere abrir, valindose de la doctrina del caso Siri la misma pretensin que ya fue rechazada en una de las instancias legalmente pertinentes. La decisin que otorgara amparo en casos como este, introducir una absoluta inseguridad jurdica. Al hacerse lugar al recurso interpuesto estara crendose una facultad absolutamente discrecional, no reglada, reconocida a todos los jueces del pas; y esa facultad podra o debera ejercitarse en orden a los conflictos suscitados entre particulares con motivo del ejercicio de sus derechos privados, quedando las modalidades del procedimiento (audiencia, prueba, apelacin) tambin libre arbitrio de los jueces. Las consecuencias que de ello derivaran son imprevisibles, pero indudablemente riesgosas.

LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1.994 ARTICULO 43:

"Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funda el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registrados conforme a la ley, lo que determinar los requisitos y formas de su organizacin. " Analisis del articulo: a) "Expedita y rpida": la caracterstica fundamental del amparo es su rapidez. Se trata de un proceso comprimido, destinado a brindar una respuesta judicial inmediata ante la infraccin de un derecho constitucional, legal o emergente de un tratado. Cuando la norma dice que es "expedita y rpida" se abre una duda qu si estas palabras no son sinnimos?. La respuesta afirmativa surge a primera vista, pero en el anlisis ontolgico de estas palabras se llega a descubrir diferencias. La distincin de ambas palabras se basa en que una accin expedita se est afirmando que la misma se encuentra abierta, sin obstculos procesales. En cuanto se habla de accin rpida se determina que debe ser un trmite til, sin dilataciones. b) Rol supletorio del amparo: segn el artculo 2 inciso a) de la ley 16.986, ste no es admisible cuando: "existen recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate". La reforma cambi sustancialmente esta normativa al determinar que el amparo slo proceder cuando "no exista otro medio judicial ms idneo"; es de gran importancia este precepto porque se diferencia con la ley 16.986 la cual permite iniciar la accin sin antes haber agotado los recursos administrativos. Los jueces en tales hiptesis deben extremar ponderacin y prudencia, a fin de no decidir, por sumarsimo procedimiento de esta garanta constitucional, cuestiones susceptibles

de mayor debate y que corresponda resolver de acuerdo con los procedimientos ordinarios. Dicho de otro modo, el promotor del amparo debe cubrir, cuando la interpone, un presupuesto de admisibilidad: demostrar, siquiera a prima facie, que no tiene otros procedimientos tiles para proteger su derecho constitucional. El amparo cumple entonces un papel supletorio, subsidiario o residual: no opera si hay otras rutas procesales idneas para atacar la lesin o amenaza. c) Procedencia del acto lesivo: puede provenir de actos u omisiones de los particulares o de las autoridades pblicas. El problema que se plantea ante la interpretacin de este fragmento es hasta donde alcanza la expresin de autoridades pblicas; para algunos autores por ejemplo H. Quiroga Lavi y, conforme, Bidart Campos. "Hay un antiguo axioma aplicable a la interpretacin del derecho segn el cual "cuando la ley no distingue el intrprete no debe hacerlo". De ser aplicable este criterio de interpretacin a la norma que acabamos de transcribir, resulta que todas las autoridades pblicas y cualquier particular son los destinatarios del apercibimiento constitucional. De tal modo, tanto el poder ejecutivo y todo el despliegue organizacional de la Administracin del Estado, el Congreso y las dependencias administrativas que estn a su cargo y el Poder Judicial en sus diversos niveles, deben ser entendidos como "autoridades pblicas" frente a cuyas determinaciones lesivas de derechos cabe la tutela del amparo. Lo expuesto alcanza a los tres niveles de la descentralizacin territorial del poder pblico: el nacional, el provincial y el municipal; el amparo como garanta constitucional al igual que los derechos consagrados en la constitucin, vale a favor de todos los habitantes del pas sin importar la jurisdiccin territorial en la cual se encuentra". En cambio, para otros autores como por ejemplo N. P. Sages, el amparo puede proceder ante actos provenientes de los poderes ejecutivo y legislativo, salvo que se trate de "cuestiones polticas no justiciables". En el anlisis de estas cuestiones polticas hay que diferenciar sus aspectos de Derecho que seran justiciables (competencia, trmite, razonabilidad), de los actos propiamente polticos (por ejemplo examen de la oportunidad y conveniencia del acto adoptado), que no son justiciables. En rigor de la verdad, cualquier cuestin poltica tiene una direccin normativa - constitucional, de tal modo que es constitucional o inconstitucional, segn se respete o no dicho orden. Ello es, por cierto justiciable. Tambin lo es si lo decidido respeta el mnimo de justicia y razonabilidad que la Constitucin exige para que sea constitucional.

Planteado un conflicto judicial concreto, en el cual (ante un derecho constitucional violado) sea necesario evaluar la dimensin jurdica de una cuestin poltica, dicho examen, practicado por la judicatura, resulta una tarea obligada, que "deben extremar la ponderacin y la prudencia" del caso, partiendo de la presuncin jurdica de legitimidad del comportamiento estatal. Cabe aclarar que ni la ley 16.986 art. 2 inciso b ni el poder judicial admite el amparo ante las sentencias. d) El amparo por omisiones Otra importante incorporacin en el art. 43 de la Constitucin Nacional, es la introduccin del amparo ante los "omisiones de autoridad pblica"; continua la norma con este fragmento: "En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma que se funde un el acto u omisin lesiva". De la interpretacin resulta evidente que las omisiones del poder legislativo y ejecutivo pueden ser declaradas constitucionales por los tribunales de nuestro pas y sustituido por algn acto que remedie la lesin actual o futura. Pero quedando claro que tan slo es para el caso en concreto debido a nuestro sistema de control descentralizado. En nuestro derecho no implica una innovacin el sistema judicial lo viene realizando con anterioridad. Un claro ejemplo lo encontramos en el caso Ekmekdejin c/ Sofovich, donde la C.S.J.N. le otorga el derecho a rplica que no se encontraba legislado en nuestro derecho basndose en un tratado internacional: el Pacto de San Jos de Costa Rica, en el cual se encontraba consagrado. De esta forma el tribunal de justicia interviniente sustituy la omisin legislativa, para dar una solucin justa al caso concreto. Este nuevo derecho viene siendo reclamado hace tiempo por la doctrina nacional y en especial por Bidart Campos (otros: Sages, Quiroga Lavi, etc.). e) Lesin actual o futura. Derechos tutelados . El art. 43 reza as "... que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta...". Los constituyentes no han hecho otra cosa que dar rango constitucional a la tradicin del amparo argentino. Para el anlisis del fragmento del artculo vamos a pasar a desglosar para comprender el alcance de las diferentes tipos de lesiones:

Lesin: todo dao o perjuicio del derecho que se tutela, se encuentra lesionado un derecho cuando: no se puede ejercer, cuando el acto de su titular fuera positivo u omisivo, cuando no se puede cumplir con severa limitacin a la libertad del hombre. Restriccin: es una reduccin, disminucin o limitacin de la posibilidad de ejercicio de la accin material del respectivo derecho. Alteracin: de un derecho implica cambio o modificacin de la propia materia. Amenazar: en este concepto se ampla al accin de amparo a los fines de la operabilidad de la tutela. La amenaza tiene que ser contra actos en un futuro prximo y no en un futuro remoto. En todos estos conceptos deben tratarse de un acto, omisin o amenaza con "arbitrariedad o legalidad manifiesta, es decir, tiene que resultar evidentemente material o groseramente inconstitucional o ilegal". Derechos tutelados. La accin de amparo tiene por fin proteger todos los derechos constitucionales implcitos o explcitos (entre estos ltimos, por ejemplo, honor, salud, vida), salvo el de libertad corporal, protegido por el hbeas corpus. Tambin estn tutelados los derechos patrimoniales. El art. 43 ha ampliado el alcance del amparo, al cubrir los derechos y garantas emergentes, de la Constitucin, un tratado o una ley. La duda se presenta con los derechos que nacen especficamente de un decreto, resolucin ministerial, ordenanza municipal, etc. En tren de resolverla, podra sostenerse que si hay un derecho proveniente de un decreto, resolucin u ordenanza que pueda guardar una vinculacin razonable con un derecho insertado en la Constitucin, en una ley o en un tratado, entonces s se encuentra bajo el radio de accin de amparo. Es necesario aclarar, como tambin ha dicho la Corte en el caso Kot (F: 241:291), "lo que primordialmente tienen en vista el hbeas corpus y el recurso de amparo, no es el origen de la restriccin ilegtima a cualquiera de los derechos fundamentales de la persona humana, sino estos derechos en s mismos a fin de que sean salvaguardados. Dichas garantas no atienden unilateralmente a los agresores para sealar distinciones entre ellos, sino los agredidos, para restablecer sus derechos esenciales. La Constitucin est dirigida irrevocablemente a asegurar a todos los habitantes los beneficios de la libertad, y este propsito, que se halla en la raz de nuestra vida como Nacin, se debilita o se corrompe cuando se introducen distinciones que, directa o indirectamente, se traducen en obstculos o postergaciones para la efectiva plenitud de los derechos.

f) El amparo de los derechos de Incidencia Colectiva El estado de la proteccin antes de la reforma de la Constitucin. La Constitucin Nacional antes de ser reformada en 1.994 posea el art. 33 que realizaba una referencia general e indeterminada de los derechos y garantas no enumerados pero que nacan del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno, dejando a la interpretacin de los poderes constituidos al alcance de tan trascendente norma. El citado artculo lo propuso Sarmiento, tomando como fuente la Enmienda Novena de la Constitucin de los Estados Unidos. Con este artculo haban nacido o pretendido nacer en la repblica los derechos pblicos subjetivos de la sociedad, los derechos colectivos, para muchos, en terminologa que nos parece impropia, los derechos o intereses difusos. Medio ambiente, derecho a la libertad de competencia, salud y mltiples manifestaciones de los derechos sectoriales de los grupos sociales que integran la sociedad se han encontrado hasta la reforma, sin proteccin jurisdiccional, con la simple excusa por parte de los tribunales de justicia de que si no est suficientemente probada la lesin de un derecho individual, ningn particular o asociacin representativa puede estar en juicio en defensa de los derechos pblicos o colectivos que tienen la sociedad o los grupos o sectores que lo integran. La nueva norma constitucional, viene a hacer explcito lo que los convencionales del 60 pensaron que bastaba dejar implcito, dentro del amplio standard de los derechos que nacen de "la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno". El quid de la cuestin estaba en determinar, de un modo suficientemente explcito, lo relativo a la legitimacin procesal para estar en juicio en defensa de los derechos pblicos de la sociedad, an a despecho de que no existiera un dao preciso para un particular afectado. La mayora de las constituciones provinciales no regulan en forma precisa la legitimacin para estar en juicio ante los tribunales en defensa de los derechos colectivos de la sociedad porque an los textos que tiene alguna regulacin en tal sentido resultan notablemente insuficientes. En Santa Fe, por ejemplo, ha tenido que ser la puerta de acceso a la justicia en reparacin a los derechos pblicos, frente al silencio constitucional. Ha sido la ley 10.000 la que ha permitido actualizar la ya insuficiente constitucin provincial. Siendo las garantas constitucionales contenidas en la Constitucin Nacional, la Ley Suprema de la Nacin (art. 31), no puede discutirse que las mismas son de aplicacin directa en todo el territorio de la nacin, sin

que cada autonoma provincial pueda invocarse como potestad no delegada que no deba ceder frente a la superior y mejor proteccin de la Constitucin federativa. La regulacin del amparo colectivo en la nueva Constitucin Nacional, mejora sustancialmente en aras de la mayor proteccin de los derechos pblicos subjetivos de la sociedad, un rgimen de tutela ya consagrado en el derecho pblico provincial. g) El amparo colectivo contra cualquier forma de discriminacin : ser directamente a las formas de discriminacin prohibidas por el Pacto de San Jos de Costa Rica, en cuyo artculo nmero 1 establece la obligatoriedad de los estados, de respetar los derechos y libertades reconocidas en el Pacto "sin discriminacin alguna con motivo de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social." Adems, se incluyen todas formas de discriminacin racial o contra la mujer. La tutela contra la discriminacin no se encontraba incluida en ninguno de los proyectos de la reforma. h) El amparo en proteccin del ambiente: el art. nmero 41 del nuevo texto constitucional dispone que "todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer la de las generaciones futuras y tienen el deber de preservarlas." Proceder el amparo cuando el estado o los particulares afecten la salud o el equilibrio mental. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley (art. 41). Este artculo, tambin prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radioactivos. i) El amparo en defensa de la competencia, el usuario y el consumidor: "los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en relacin de consumo, a la proteccin de la salud, seguridad, e intereses econmicos, para una informacin adecuada y veraz, la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno."

Subtipos de Amparo:
Adems de la Ley 16.986, la accin de amparo cuenta (en el orden nacional) con otras variantes. El amparo contra actos de particulares: Reglamentado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art. 321 y 489), segn el trmite del proceso sumarsimo. Est pensado

como un juicio supletorio, ante la falta de idoneidad de otros trmites, y por casuales similares al amparo General de la Ley 16.986. Amparo por mora de la Administracin: Se encuentra en el Art. 28 de la ley de procedimientos administrativos 19.549, que reform ms tarde la ley 21.686. Est programado a favor de quien fuere parte en un procedimiento administrativo, y tiene por fin librar orden de pronto despacho cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos (o de no existir stos, si hubiere mora irrazonable) sin emitir dictamen, resolucin de mero trmite o de fondo. Recurso de amparo ante el Tribunal Fiscal de la Nacin: Similar al anterior, est regulado por las leyes 11.683 y 22.415, para instar la actuacin de la Direccin General Impositiva o de la Direccin Nacional de Aduanas, en casos de demora excesiva en la realizacin de trmites o diligencias. Amparo Electoral: El Art. 10 del Cdigo Electoral Nacional instrument un amparo ante cualquier juez electoral, magistrado prximo o cualquier funcionario provincial o nacional, a favor del elector privado de sus inmunidades, su libertad o seguridad, o a quien se niega el ejercicio del sufragio. El artculo 11 idea otro amparo, tambin a favor del elector, para que le sea entregado su documento cvico retenido indebidamente por un tercero. En este caso slo interviene el juez electoral. Amparo Sindical: Creado por la ley 23.551, tiene dos manifestaciones. Una es el amparotutela, en pro de todo trabajador o asociacin sindical impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los derechos de la libertad sindical (artculo 47); y la otra, el amparo- exclusin, que tiene por fin privar a ciertos trabajadores (delegados de personal, dirigentes o representantes de determinadas asociaciones) de la estabilidad especial que les otorga la ley, a fin de que la empleadora pueda suspender o despedir, o modifique sus condiciones de trabajo (artculo 52). Ambos se regulan por el trmite del proceso sumarsimo del cdigo procesal civil y comercial de la Nacin.

La multiplicidad de esos subtipos de amparo sugiere la necesidad de agruparlos sistemticamente en un cdigo de derecho procesal constitucional, al estilo de la ley 7.135 de Costa Rica o la ley 8.369 de la provincia de Entre Ros.

EL AMPARO EN EL AMPARO EN EL DERECHO INTERNACIONAL.

Pacto de San Jos de Costa Rica: Art. 25: Inciso: 1: "Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin, la ley o la presente convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales." . 2: "Los estados partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del estado decidir sobre los derechos de todas persona que interponga tal recurso. b) a desarrollar las posibilidades del recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso". Declaracin Universal de los Derechos del Hombre Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: Art. 8 "Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o por la ley".

Competencia.
Es competente la justicia Nacional si el acto lesivo es provienente de las omisiones legislativas o para declara la inconstitucionalidad de una norma. Pero tambin rigen las reglas que definen la competencia federal por razn del lugar y de la materia, segn el art. 116 de la Constitucin Nacional. Dentro de la esfera Nacional rigen tambin las reglas en materia de competencia por la materia; pero si hubiese duda entender el juez que sea requerido (art. 4 ley 16.986) en funcin del lugar, conoce el juez de primera instancia donde sucedi el acto lesivo o donde pudiera tener efecto.

Trmite
Cabe distinguir aqu varias etapas: Demanda. La demanda debe presentarse por escrito y tiene que acompaar la prueba de que se disponga, indicando la restante. No se admite la absolucin de posiciones ni ms de cinco testigos (Art. 6 y 7 de la ley 16986)

Rechazo "in lmine". Es factible cuando el amparo fuese "manifiestamente inadmisible". Esta resolucin es apelable (art.3) Requerimiento del "informe circunstanciado". De no haber rechazo liminar, el juez debe exigir tal informe al accionado, fijndole el plazo. Al contestarlo, este tiene que ofrecer prueba. Prueba. La no producida en la demanda o en la respuesta el informe, se debe realizar en una audiencia de prueba a fijar en tres das (art. 9 ley 16986). Si el actor no comparece a ella, se lo tiene por desistido (art. 10). De ser necesario, se ampla el perodo de prueba por tres das ms (art.11). Sentencia. Se dicta 48 HS. despus de vencido el plazo para contestar el informe circunstanciado, sino hubo prueba posterior. De haberla dentro de los tres das de concluda esa prueba (art. 8 y 11). Apelacin. Slo son apelables las sentencias definitivas. Las que dispone el rechazo in limine o las medias cautelares. El recurso se articula fundado, dentro de las 48 HS. posteriores a la notificacin del fallo apelado. Concedido y elevado el expediente a la cmara sta tiene que dictar sentencia dentro de los tres das. Si se deniega el recurso de apelacin del juez de primera instancia, existe uno de "queja" o "directo" ante la alzada (art. 15) Cosa juzgada. Todava no se ha definido si la sentencia pronunciada en el amparo tiene cosa juzgada formal o sustancial. Pero si hace cosa juzgada respecto del amparo (art. 13) En la prctica los plazos son incumplidos. Por Ejemplo el caos "Ekmekdjian", la Corte Suprema resolvi el 7 de julio de 1992 ( L.L., 1992-C-543), un amparo para ejercer derecho de rplica, iniciado en julio de 1988. Es usual que cuando el demandante obtiene una medida cautelar (de no innovar o innovativa), la situacin fctica queda congelada y las partes mismas dilatan el recorrido del amparo.

Legitimacin.
Art. 43 de la C. N. confiere en el amparo legitimacin activa a "toda persona", con lo que, aparentemente, se tratara de una accin popular, ejercitable por cualquiera a favor de cualquiera. Sin embargo, el art. 5 de la ley 16986 descarta es variable al conferir facultad para demandar al "afectado", palabra que puede interpretarse ampliamente involucrando a toda persona perjudicado de algn modo por el acto lesivo. El nuevo art. 43 ha abierto el abanico de posibilidades para intentar el amparo, en estas 5 materias, a) casos de discriminacin; b) tutela del ambiente; c) proteccin de la libre competencia; d) derechos del usuario y del consumidor, y e) todo "derecho de incidencia colectiva" (llamado generalmente "derechos colectivos" o de "intereses difusos")

Para estos supuestos, adems del afectado se habilita al defensor del pueblo y asociaciones que propendan a tales fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de organizacin. Esta frase es poco feliz dado que parece disponer que habra que esperar el dictado de una ley futura sobre la legitimacin de tales asociaciones y que mientras no se la sanciones, ellas careceran del derecho a demandar, sin embargo, se abre paso en la experiencia jurdica la doctrina que no niega tal legitimacin a las entidades que ya la tenan antes de la reforma de 1994, sin perjuicio de que una ley pueda maana programar un nuevo esquema de legitimacin. A su turno, legitimacin pasiva la tiene el acusado como autor del acto lesivo. La ley 16.986 no ha regulado la actuacin del Ministerio Pblico. El art. 120 de la constitucin indica que debe actuar ante la justicia "en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad", con lo que resulta indiscutible que algn rol debe tener en el amparo, que precisamente tutela derecho emergentes de la constitucin, de la ley o de un tratado. La forma de conciliar el art. 120 con el 43 parece ser la de no darle al Ministerio Pblico legitimacin activa, puesto que no est mencionado por el art. 43 que regula a sta, pero s conferirle el papel de "parte imparcial" que tradicionalmente tiene en cuanto a custodiar el orden pblico. Por ende, bueno ser darle intervencin al respecto y correrle vista en todo amparo para que dictamine sobre su admisibilidad y procedencia.

Bibliografa

- Bidart Campos, German. "Tratado elemental de derecho Constitucional Argentino", Tomo VI. Editorial: E.D.I.A.R. - Bidart Campos, German. "Manual de la Constitucin Reformada". Tomo: I, II, III. - San Martn de Dromi. "Documentos Constitucionales". Editorial: Cuidad Argentina. - Quiroga Lavi, Humberto. "Reforma de la Constitucin Argentina". Tomos I, II, III, IV. - Diario de Sesiones de la Convencin Nacional Constituyente.

- Autores Varios. "La Reforma de la Constitucin". Editorial: Robinzal - Culzoni - Sages, Pedro. "Elementos de derecho constitucional". Tomo I, II. Editorial: ASTREA. - Dromi, R - Menem, E. "La Constitucin Reformada". Editorial: Ciudad Argentina. - Alberdi, Juan B."Bases y puntos de partida para la organizacin poltica de la Repblica Argentina". Editorial Plus Ultra.