"LA IMPUGNACION DE ACUERDOS SOCIETARIOS Y SU TRATAMIENTO EN LA DOCTRINA Y LEGISLACION NACIONAL"

Por: Cynthia Yaez Monsante

El principio mayoritario tolera sin peligro cuantas correcciones sean necesarias para asegurar la justicia de sus decisiones (). La funcin de la minora en el orden interno de la sociedad annima es sencillamente de control. No puede pretender la imposicin de cortapisas al poder legtimo de los grandes accionistas sino procurar que hagan uso legal de sus derechos. La proteccin del pequeo accionista () no est en limitar a su favor los derechos de la mayora como tal mayora, sino en impedir que sta utilice abusivamente su poder en dao de la propia sociedad por lo que en definitiva, la tutela de la minora no es ms que la tutela de la misma sociedad mediante la accin del accionista aislado. Toda la materia de impugnacin de acuerdos sociales gira as en torno a la aplicacin del principio mayoritario en la sociedad annima y constituye en cierto modo un compromiso () entre de la voluntad social a travs del reconocimiento de este principio y la cautela que garantice un justo proceder en su aplicacin (). RODRIGO URA

1. CONSIDERACIONES PREVIAS

En la vida societaria se presentan a menudo una serie de conflictos, de cuya solucin depende que la sociedad tenga xito o fracase. La razn de dichos

conflictos es que en el desenvolvimiento habitual de la marcha societaria confluyen una serie de intereses que involucran no solo a los accionistas de la sociedad, sino tambin a terceras personas e incluso al Estado. Ello debido al conjunto de relaciones jurdicas de orden patrimonial que las sociedades annimas desarrollan en el mercado y que trascienden la esfera privada de las mismas1. A raz de esto, es que las sociedades manifiestan su voluntad a travs de los rganos sociales, los cuales cuentan con procedimientos previamente establecidos en la ley y el estatuto. Enfocndonos ms en la sociedad annima, podemos apreciar claramente, que es la junta general de accionistas, como rgano supremo de la sociedad, donde se da la manifestacin de voluntad de la sociedad, pero ello no significa que las decisiones tomadas por dicho rgano puedan vulnerar los derechos de accionistas o terceros; y as tambin lo considera Broseta Pont cuando seala que () an cuando la junta general es el rgano soberano de la sociedad, ello no quiere decir que su poder sea o pueda ser omnmodo, acordando por mayora de capital lo que estime por conveniente. Por el contrario, la junta general debe acomodar su funcionamiento y sus acuerdos al respeto de lo que establecen la Ley y los estatutos que constituyen las bases esenciales de la sociedad2. Es verdad que el principio mayoritario se manifiesta notoriamente en las juntas generales, tanto as que las decisiones de la junta se toman por mayora de votos, o sea, la junta funciona bajo el principio democrtico de la mayora, combinado con el principio capitalista, en el sentido de que la mayora no se forma por personas sino por participaciones de capital3.

VEGA VELASCO, Jorge. Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios. Tratado de Derecho Mercantil. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per, 2003. Pg. 525. 2 BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil, Tomo I. Editorial Tenos S.A. Madrid, Espaa, 1994. Pgs. 294-295. 3 RAMOS PADILLA, Csar Eusebio. Actualidad Jurdica, Tomo N 133. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per, diciembre 2004. Pg. 221.

Dicho principio mayoritario es comentado por los autores Garrigues y Ura, quienes sealan que es el nico que permite el funcionamiento prctico de las sociedades annimas. Pero ello no significa dejar a los accionistas minoritarios, o a los accionistas que no secunden con su voto los acuerdos sociales, totalmente a merced de la mayora, cuando esta, con olvido de sus deberes, lesiona los intereses de la sociedad comunes a todos los accionistas o infringe los mandatos de la ley y de sus propios estatutos4. Ante estas posibilidades de abuso de poder por parte de la mayora de una sociedad y la probada insuficiencia de la aplicacin de la nulidad y anulabilidad del acto jurdico en la rama societaria5, es que aparecen como solucin: la accin de impugnacin y la accin de nulidad.

2. DEFINICIN, NATURALEZA JURDICA Y FINALIDAD

El derecho de impugnacin de acuerdos societarios es uno de los mecanismos potestativos que la legislacin peruana otorga al accionista (y en algunos casos a terceros), para cuestionar dichos acuerdos, haya o no asistido a la junta general; pues atentan contra el estatuto, el pacto social y los intereses de la sociedad. Otra definicin la propone Jorge Gil, quien considera que la impugnacin es un mecanismo de proteccin y de control encaminado a proteger a los asociados, cuando la junta o asamblea se extralimita en sus funciones o facultades y es,
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GARRIGUES, Joaqun y URA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo II. Editorial e Imprenta Aguirre. Segunda Edicin. Madrid, Espaa, 1971. Pg. 499. 5 Como bien seala el maestro ELIAS LAROZA, esto se debe a que la formacin de la voluntad en estas personas jurdicas se produce a travs de un mecanismo complejo que opera con reglas muy concretas, as como por los mltiples intereses en juego cuando se discute la nulidad de acuerdos societarios: intereses de los accionistas, de los terceros relacionados con la sociedad y el inters general de brindar seguridad al trfico mercantil: ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editora Normas Legales. Trujillo, Per, 1999. Pg. 305

adems, el medio ideal para ejercer el control de la legalidad de las decisiones sociales6. Es de mi opinin, que ms que la proteccin de los dems accionistas, lo que motiva al impugnante es un inters individual, el cual va ligado al derecho subjetivo propio del accionista, en su calidad de tal, y no vinculado a la proteccin de otros accionistas, la sociedad o terceros7. En lo correspondiente a la naturaleza jurdica existen diversas teoras, entre ellas, aquellas que sealan que el derecho de impugnacin es un derecho potestativo ya que el accionista tiene la facultad o no de ejercitarlo8. Como segunda teora est aquella que dice que es un derecho personal porque es inherente a la condicin de accionista la que, no solo debe ostentarse al momento de tomarse el acuerdo materia de la impugnacin, sino que debe mantenerse durante todo el proceso9. La tercera teora considera que el derecho de impugnacin es un derecho subjetivo por cuanto se le concede al accionista dicho derecho para formular su pretensin, basndose en su apreciacin personal, la que debe compatibilizarse con el inters social10. Se puede apreciar entre la segunda y tercera teora, una clara relacin, pues ya que de no ser un derecho inherente al accionista (derecho personal), este, como tal, no podra formular pretensin alguna con el fin de cautelar la sociedad (salvo excepciones que sern mencionadas ms adelante). Oswaldo Hundskopf propone la cuarta teora, considerando acertado vincular el derecho de impugnacin con el derecho de voto, y tambin con el derecho a la previa informacin, sin sealar cul es el derecho principal y cual el
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GIL, Jorge Hernn. La impugnacin de las decisiones sociales. Revista de Derecho Mercantil. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1988. Pg. 45 7 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit. Pg. 306 8 HUNDSKOPF EXEBIO, OSWALDO. Derecho Comercial. Tomo III. Temas Societarios. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Lima, Per, 2003. Pg. 63. 9 HUNDSKOPF EXEBIO, OSWALDO. Op. Cit. Pg. 63 10 HUNDSKOPF EXEBIO, OSWALDO. Op. Cit. Pg. 63

accesorio; pero, destacando que se trata de derechos polticos de los accionistas que se pueden ejercitar en defensa de la ley, del pacto social o del estatuto, y del inters social11 . De lo expuesto hasta ahora, se puede decir que la finalidad inmediata es la tutela de la legalidad en la vida societaria y de manera mediata, por reflejo de la finalidad principal, la proteccin de las minoras, en cuanto puedan resultar beneficiadas por la tutela de la legalidad, as como la prevencin de posibles daos a la sociedad12.

3. LA

IMPUGNACIN

DE

ACUERDOS

SOCIALES

COMO

DERECHO

POLTICO DEL ACCIONISTA

El accionista, como tal, tiene derechos que son inherentes a l debido a su misma condicin, siempre que la ley los permita y el estatuto lo establezca. La doctrina misma seala dos clases de derechos: Los derechos econmicos o patrimoniales, como el derecho a participar en las utilidades de la sociedad; el de revisin de las aportaciones no dinerarias; el de suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones; y el de separacin de la sociedad; etc.

Los derechos polticos o administrativos, entre los que se encuentran los de asistir a juntas; solicitar se convoque a juntas; el de informacin; el de eleccin; el de impugnar acuerdos societarios; etc.

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HUNDSKOPF EXEBIO, OSWALDO. Op. Cit. Pg. 64 DIAZ DE LEZCANO SEVILLANO, Nicols. Los Acuerdos del Consejo de Administracin. J.M. Bosch Editor. Madrid, Espaa, 1999. Pg. 197-198.

Estos derechos polticos, son aquellos que el accionista puede aplicar a fin de tener mayor injerencia en la marcha social; posibilitando al mismo que pueda obtener de su capital el mayor rendimiento posible13.Es por eso que se considera que aunque sean diferentes los derechos econmicos de los derechos polticos, los ltimos tienen por finalidad la proteccin de los primeros. Dentro de stos derechos polticos se encuentra, como se mencion, la impugnacin de acuerdos societarios, el cual ser materia de estudio a continuacin.

4. LA ACCIN DE IMPUGNACIN

La accin de impugnacin se podra definir como aquella accin ejercida por los accionistas de la sociedad, que consideran que los acuerdos adoptados en la junta general, vulneran el desarrollo interno de la sociedad generando consecuencias para un grupo determinado de sujetos (llmese los accionistas)14. Solo los accionistas de una sociedad de capitales pueden impugnar, en va judicial, la validez de los acuerdos que incurran en las situaciones que se establecen en el artculo 139 de la Ley General de Sociedades (LGS)15.

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AMICO ANAYA, Mateo. Derechos y obligaciones del accionista. Tratado de Derecho Mercantil. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per, 2003. Pg. 433. 14 VEGA VELASCO, Jorge. Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios. Tratado de Derecho Mercantil. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per, 2003. Pg. 527. 15 Ley General de Sociedades Articulo 139.- Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto.

La LGS seala que pueden ser impugnados los acuerdos de la junta general cuyo contenido: Sea contrario a la ley, es decir cuando el acuerdo trate de infringir alguna disposicin imperativa de la norma mencionada. Un ejemplo de esto sera el acuerdo de emitir acciones que no hayan sido pagadas en al menos el 25% de su valor nominal o cuando se adopten acuerdos sin observar la mayora calificada de votos.

Se oponga al estatuto o al pacto social, pues como sabemos, los estatutos constituyen la ley particular de la sociedad, que rige el funcionamiento de la misma16y a eso se debe su importancia. Hay que tener en cuenta que la sociedad en s es diferente a los accionistas que son parte de esta, y por tanto los intereses de los accionistas difieren de los intereses de la sociedad. Como ejemplo de ste caso tenemos al acuerdo de capitalizar todas las utilidades de un ejercicio, sin repartir un porcentaje determinado de las mismas, no teniendo en cuenta que el estatuto lo seala como obligacin.

Lesione los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios, en donde se aprecia claramente el abuso de derecho de las mayoras en contra de las minoras. Elas Laroza cita como ejemplo lo siguiente: transferir activos a determinados accionistas (o expresas vinculadas a los mismos) a precios o condiciones menos favorables que los del mercado17.

El Juez mandara tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe. 16 DIAZ ECHEGARAY, Jos Luis. Los Derechos Mnimos del Socio. Ediciones Experiencia SL. Barcelona, Espaa, 2005. Pg. 212. 17 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit. Pg. 307.

Incurra en causal de anulabilidad prevista en la ley o en el Cdigo Civil. En el caso del Cdigo Civil, debemos remitirnos al artculo 221 del mismo. En lo referente a la legitimacin activa, el artculo 140 de la LGS18 seala

que el derecho de ejercer dicha accin esta en: Los accionistas asistentes a la junta pero que hubiesen hecho constar en el acta su oposicin al acuerdo. No basta que dicha oposicin sea oral o en forma de abstencin de voto. Debe tenerse en cuenta que la ley se refiere a los accionistas con derecho a voto, pues solo quienes tengan este derecho y lo ejerciten en la junta pueden cumplir el requisito legal de hacer constar su oposicin al acuerdo19.

El accionista ausente (haya o no justificado dicha ausencia), as como aquel que hubiese asistido a la junta pero que se retir temporalmente, dejando constancia de ello.

Los accionistas privados ilegtimamente de emitir su voto, o sea que se considere de forma arbitraria, por parte de quien preside la junta, que dicho accionista no puede ejercer el derecho a voto. Esto no aplica si es que el accionista es privado por alguna razn legtima, como puede ser el caso de la falta de pago del dividendo pasivo.

Accionistas sin derecho a voto, quienes estn legitimados para impugnar acuerdos que afecten sus derechos especiales.

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Ley General de Sociedades Articulo 140.- La impugnacin prevista en el primer prrafo del artculo anterior puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, por los accionistas ausentes y por los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto. En los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin solo puede ser interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas acciones. 19 URA GONZALES, Rodrigo; MENNDEZ MENNDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La junta general de accionistas. Comentarios al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Editorial Civitas. Madrid, Espaa, 1992. Pg. 345.

La legitimidad pasiva recae sobre la sociedad que adopto el acuerdo materia de impugnacin. La ley permite a su vez, que los socios que hubieran votado a favor del acuerdo impugnado, puedan participar del proceso como coadyuvante de la sociedad20. Como el artculo 142 de la LGS lo seala, la accin de impugnacin caduca a los dos meses de la fecha de adopcin de los acuerdos, si el accionista asisti a la junta, y a los tres meses si no concurri. Tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente de la inscripcin. La brevedad de los plazos sealados se debe a la necesidad de brindar seguridad al trfico mercantil, permitiendo que los acuerdos societarios no puedan ser contestados por las causales contempladas en el articulo 139 luego del transcurso de los plazos sealados21. El artculo 14322 de la Ley establece las vas procesales para la impugnacin de acuerdos. Se recurrir al proceso sumarsimo cuando las impugnaciones se basen en defectos de convocatoria o la falta de qurum. La razn de que se trmite en un proceso sumarsimo se debe a que la probanza de los hechos es sencilla acorde con el carcter expeditivo del proceso referido23. Cuando las impugnaciones estn basadas en otros supuestos que la Ley seala, stas se tramitarn en un proceso abreviado.

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Ley General de Sociedades Articulo 141.- Los accionistas que hubiesen votado a favor del acuerdo impugnado pueden intervenir a su costa en el proceso a fin de coadyuvar a la defensa de su validez. 21 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit. Pg. 310. 22 Ley General de Sociedades Articulo 143.- La impugnacin se tramita por el proceso abreviado. Las que se sustenten en defectos de convocatoria o falta de qurum se tramitan por el proceso sumarsimo. Es competente para conocer la impugnacin de los acuerdos adoptados por la junta general el juez del domicilio de la sociedad. 23 VEGA VELASCO, Jorge. Op. Cit. Pg. 546.

5. LA ACCION DE NULIDAD

Como contrapartida de la impugnacin de acuerdos, surge la figura de la nulidad de acuerdos, que tiene como ventaja que no presenta tantas exigencias como la primera. Dicha accin es factible si los vicios, as como los acuerdos que los contienen determinan consecuencias que trascienden los intereses de los accionistas24. Es por esta razn, que cualquiera que tenga legtimo inters puede hacer uso de esta accin. La accin de nulidad, segn el artculo 15025 de la Ley, procede cuando los acuerdos de la junta son: Contrarios a las normas imperativas. Que incurran en causales de nulidad previstas en la ley. Que incurran en causales de nulidad previstas en el Cdigo Civil. La doctrina nacional considera que adems de los casos establecidos por los cuales se recurrira a una accin de nulidad, tambin se aplicara cuando los acuerdos sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres, ya que estos conceptos se encuentran ligados al de normas imperativas y constituyen pilares de la vida en sociedad, por lo que su transgresin ha sido y es sancionada con la nulidad del acto violatorio en la mayora de ordenamientos jurdicos26. Se llega a la conclusin de que se puede interponer una accin de nulidad cuando los acuerdos sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres, ya que el artculo 150 de la LGS seala que procede la accin de nulidad cuando
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VEGA VELASCO, Jorge. . Op. Cit. Pg. 527. Ley General de Sociedades Articulo 150.- Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil. Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciara en el proceso de conocimiento. La accin de nulidad prevista en este articulo caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo. 26 VEGA VELASCO, Jorge. . Op. Cit. Pg. 548.

los acuerdos de la junta incurran en causales previstas en la ley, lo cual nos remitira al artculo 3827 de la misma, donde se establece que son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres(). Lo mismo sucede cuando el artculo 150 de la LGS establece que procede la accin de nulidad cuando los acuerdos de la junta incurran en las causales previstas en el Cdigo Civil, las cuales estn sealadas en el artculo V28 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y el artculo 219 inciso 829 de la misma norma. La legitimidad activa en () la accin de nulidad puede ser ejercida por cualquier persona que tenga legtimo inters (lase, administradores, un tercero ajeno a la sociedad e incluso los mismos accionistas) para invalidar judicialmente, va proceso de conocimiento, los acuerdos contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en el Cdigo Civil30. La accin de nulidad caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo. Si se da el caso de que un accionista no interpuso una accin de impugnacin dentro de los plazos establecidos, contando con la legitimidad para
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Ley General de Sociedades Artculo 38.- Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios. Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujecin a las respectivas normas legales y estatutarias. La nulidad se rige por lo dispuesto en los artculos 34, 35 y 36, salvo en cuanto al plazo establecido en el artculo 35 cuando esta ley seale expresamente un plazo ms corto de caducidad. 28 Cdigo Civil Ttulo Preliminar: Artculo V.- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. 29 Cdigo Civil Artculo 219.- El acto jurdico es nulo: Inciso 8.- En el caso del artculo V del Titulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin diversa. 30 TORRES CARRASCO, Manuel Alberto. Problemtica de las Juntas Generales en la Jurisprudencia Societaria. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, Per, 2009.

hacerlo, este puede plantear una accin de nulidad, si es que se encuentra dentro del ao desde que se adopt el acuerdo.

6.- LA IMPUGNACION DE ACUERDOS SOCIETARIOS EN EL DERECHO COMPARADO

La mayora de ordenamientos jurdicos, en especial los modelos europeos, establecen un esquema muy similar al nuestro en lo referente a la impugnacin de acuerdos societarios de la junta general por parte de los accionistas, administradores o terceros con legtimo inters. Dichos modelos se han alejado poco a poco de la normativa civil, que se basaba en la nulidad de actos y negocios jurdicos, y han optado por establecer una normativa societaria al respecto, la cual se funda en la necesidad de proteccin del trafico y la seguridad jurdica y en la singularidades de los acuerdos societarios respecto de los actos y negocios jurdicos31. A continuacin veremos cmo se presenta la impugnacin y nulidad de acuerdos societarios en los diferentes pases de Europa y Amrica. 6.1.- FRANCIA En lo referente a la nulidad de acuerdos societarios, el Cdigo de Comercio de Francia, trata el tema como un aspecto de la nulidad societaria en general, que se encuentra en el artculo L.235-132 de la norma antes mencionada. Si se trata de

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ALCAL DAZ, Mara ngeles. El Derecho de Impugnacin del Socio en la Sociedad Annima Cotizada. Editorial La Ley. Madrid, Espaa, enero 2006. Pg. 15. 32 Cdigo De Comercio francs Artculo L. 235-1. -La nulidad de una sociedad o de un acta que modifique los estatutos slo podr provenir de una disposicin expresa del presente libro o de las leyes que regulen la nulidad de los contratos. En lo referente a las sociedades de responsabilidad limitada y a las sociedades por

acuerdos modificativos de los estatutos, la nulidad es limitada a los supuestos en que est expresamente previsto o a los que deriven de la nulidad de los contratos. En los dems acuerdos, la nulidad slo puede resultar de la violacin de disposiciones imperativas societarias (art. L.225-121) o contractuales, las cuales tienen posibilidades de regularizacin y cuentan con un plazo de prescripcin de tres aos.

6.2.- PORTUGAL El Cdigo de Sociedades Comerciales de Portugal tiene en cuenta el motivo para establecer la nulidad o anulabilidad de los acuerdos. La falta de convocatoria, la incompetencia orgnica, la violacin de preceptos imperativos, llevan a la nulidad; mientras que, la violacin de otras disposiciones, del derecho de informacin, o del inters social con ventaja para socio o tercero, llevan a la anulabilidad. La legitimacin activa es ejercitada por el rgano de fiscalizacin, junto con los socios. La accin caduca en treinta das.

6.3.- ALEMANIA En los ltimos aos, en materia societaria, ha presentado ciertos cambios ante la aparicin de normas que han modificado la Ley Alemana de Sociedades Annimas (Aktiengesetz - AktG).

acciones, la nulidad de la sociedad no podr ser por causa ni de un vicio de consentimiento ni de la incapacidad, a menos que sta afecte a todos los socios fundadores. La nulidad de la sociedad tampoco podr tener su causa en las clusulas prohibidas por el artculo 1844-1 del Cdigo Civil. La nulidad de actas o acuerdos que no sean los previstos en el prrafo precedente slo podr ser motivada por infraccin de una norma imperativa del presente libro o de las leyes que regulen los contratos.

El profesor espaol Jess Quijano Gonzlez explica una de las modificaciones del AktG, en la cual () se ha limitado de forma bastante drstica la impugnacin de acuerdos que pretenda apoyarse en una infraccin del derecho de informacin: slo cuando la informacin sea incorrecta o incompleta o se haya denegado la informacin solicitada y, adems, se aprecie que tal informacin era objetivamente imprescindible para la defensa de los derechos del socio, cabr la impugnacin, pero no cuando la infraccin sea mnima o la informacin no sea relevante; tampoco cabr si la informacin se refiere a una compensacin debida por la sociedad al socio y ste puede utilizar una procedimiento especial de jurisdiccin voluntaria legalmente previsto para resolver controversias internas33. En esta legislacin, un tema que tambin se toma en cuenta, es el referente a la legitimacin activa en la accin de impugnacin, ya que slo estar legitimado quien haya adquirido la condicin de accionista antes de la publicacin del orden del da de la asamblea. Como gran novedad, se ha incorporado un procedimiento especial de jurisdiccin voluntaria con el fin de obtener, a pedido de la misma sociedad, la inscripcin del acuerdo impugnado cuando se trate sobre casos de ampliacin o reduccin de capital, contratos empresariales, etc.; esto siempre y cuando, el tribunal considere que prevalece el inters social o estime, que la impugnacin es inadmisible o manifiestamente improcedente; la decisin judicial en este sentido vincula al registro y da lugar a una inscripcin definitiva, pero si el impugnante tiene xito en su pretensin, deber indemnizrsele el dao o perjuicio. A su vez si el acuerdo viciado mantuviera su validez como consecuencia de la sanacin registral, la sentencia final que declarara la nulidad del acuerdo no ser inscribible34.

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http://www.proyectojuntageneral.org/abstracts/quijano.html ALCAL DAZ, Mara ngeles. Op. Cit. Pg. 25

6.4.- ITALIA En el 2004, se lleva a cabo una reforma en materia societaria, presentndose grandes innovaciones respecto a la impugnacin de actos contrarios a la ley o a los estatutos por los socios ausentes, disidentes o abstenidos, por los administradores, por el consejo de vigilancia y por el colegio sindical. A la vez, se establece una restriccin, ya que solo podrn impugnar aquellos socios que cuenten con derecho a voto y que representen, individual o conjuntamente, el uno por mil del capital social si la sociedad es cotizada (sociedad que recurre al mercado de capital de riesgo) o el cinco por ciento en los dems casos, requisito que puede ser reducido o eliminado por los estatutos y que debe computarse respecto del capital formado por acciones de la categora si se trata de acciones especiales. Aquellos socios que no alcancen esa porcin, as como los que no estn legitimados para impugnar porque carecen de voto, tienen derecho alternativo a la indemnizacin del dao que les haya sido causado. La accin de impugnacin, como la de indemnizacin, debe ejercerse dentro de los 90 das siguientes a la celebracin de la asamblea, o, en su caso, a la inscripcin o al depsito registral. La legislacin italiana, establece adems, la impugnacin de rgimen especial, que se da en determinados casos como: la falta de convocatoria, la falta de acta y la imposibilidad o ilicitud del objeto. En estos casos especiales, est legitimado cualquiera que tenga inters y en plazo de tres aos. Tratndose de acuerdos relacionados con la ampliacin y reduccin del capital, y los de emisin de obligaciones, el plazo de impugnacin es de cien das desde la inscripcin o de noventa desde la aprobacin del balance de ejercicio, si faltaba convocatoria y el acuerdo ya ha sido parcialmente ejecutado.

6.5.- ESPAA En esta legislacin se hace previamente una distincin entre los acuerdos nulos y anulables, para poder establecer las causales de impugnacin. Ante esto es preciso sealar que son nulos los acuerdos contrarios a la Ley y anulables los que infrinjan los estatutos y los que lesionen el inters social, en beneficio de uno o varios socios o terceros35. Se percibe claramente que estas dos modalidades tienen diferencias en lo referente a las legitimaciones y plazos. Es as que, cuando se trate de impugnaciones de acuerdos nulos, los legitimados sern los accionistas, administradores y cualquier persona que cuente con legtimo inters. El plazo es de un ao para ejercer la accin de impugnacin, a menos que se impugne un acuerdo contrario al orden pblico, caso en el que no se prev ningn plazo para ejercer la accin. Para el caso de la impugnacin de acuerdos anulables, los legitimados son los socios ausentes, los socios disidentes, as como aquellos socios que hubiesen sido privados de su derecho a voto de forma ilegitima y los administradores. El plazo para ejercer dicha accin es de cuarenta das.

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ALCAL DAZ, Mara ngeles. Op. Cit. Pg. 34

7.- REFLEXIONES

- Los accionistas tienen como caracterstica proveniente de su condicin de socio, el participar de forma activa en la marcha de la empresa; y es por eso que la doctrina considera al voto como el ms importante derecho poltico. - El accionista al impugnar un acuerdo societario, hace ejercicio de su derecho subjetivo, pues sale a relucir primordialmente el inters del socio, y a su vez el inters de los dems socios. - Si los accionistas legitimados no pueden realizar la impugnacin de los acuerdos, estos tienen un ao para pedir la nulidad de los mismos, a travs del proceso de conocimiento. - Lo que se busca con la brevedad de los plazos, es brindar una mayor seguridad al trfico comercial. - La impugnacin de acuerdos, no debera limitarse solo a aquellos adoptados por las juntas generales, sino que debera ser extensivo a los acuerdos adoptados por el directorio, como sucede en la doctrina espaola, con sus rganos de administracin.