Manual de Derecho Procesal Civil - Tomo IV - Casarino Viterbo

MANUAL DE DERECHO PROCESAL Derecho Procesal Civil Quinta edicin actualizada Tomo IV MARIO CASARINO VITERBO
COLECCIN MANUALES JURDICOS MANUALDE DERECHO PROCESAL Derecho Procesal Civil TOMO IV MANUALES JURDICOS N 55 Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor. MARIO CASARINO VITERBO EDITORIAL JURDICA DE CHILE Av. Ricardo Lyon 946, Santiago www. editonaljuridica. el info@editorialjuridica.cl Registro de Propiedad Intelectual Inscripcin N 99.322, ao 1997 Santiago - Chile Se termin de reimprimir esta quinta edicin de 1.000 ejemplares en el mes de julio de 2002 IMPRESORES: Productora Grfica Andros Ltda. IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE ISBN 956-10-1163-8 ISBN de la obra completa 956-10-0968-3 MARIO CASARINO VITERBO Ex Profesor Titular de Derecho Procesal en la Universidad de Chile Profesor Emrito en la Universidad de Valparaso
MANUAL DE DERECHO PROCESAL DERECHO PROCESAL CIVIL TOMO IV Quinta edicin actualizada por el Departamento de Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, bajo la direccin del Director del Departamento don Roberto Nahum Anuch y revisada por su autor, seor Mario Casarino Viterbo. EDITORIAL JURDICA DE CHILE ACTUALIZACIN La Editorial Jurdica de Chile encarg al Departamento de Derecho Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile que procediera a la actualizacin del texto de la presente obra con todas las modificaciones legales respectivas. La dictacin de una Constitucin Poltica, la supresin de los juzgados de menor cuanta, la fusin de los juzgados del trabajo con los civiles, las modificaciones a los colegios profesionales, y particularmente al Colegio de Abogados, al Sistema Notarial, a la comparecencia del juicio ordinario, y muchas otras, han significado trascendentales reformas procesales que se han debido incorporar en este texto actualizado. No se justificaba una nueva edicin de esta valiosa obra sin su puesta al da. La delicada labor de actualizacin fue realizada por los Acadmicos del Departamento citado, seora M. Teresa Hoyos de la Barrera y seores Javier Andueza Mery y Hugo Fernndez Ledesma, bajo la direccin del Director del Departamento, seor Roberto Nahum Anuch, y revisada por el autor, seor Mario Casarino Viterbo. Es de destacar que en el trabajo de actualizacin se procur mantener siempre el texto primitivo del autor, sealndose, en cada caso, las frases, oraciones o prrafos que hubo que modificar debido a los cambios legislativos. EDITORIAL JURDICA DE CHILE
Segunda Parte LOS PROCESOS DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS DE APLICACIN GENERAL INTRODUCCIN A. Juicio, proceso y procedimiento. Recordemos que la nocin del juicio es sinnima de contienda o controversia actual que se produce entre dos o ms personas sobre un derecho y que se somete al fallo de un tribunal; y que el instrumento jurdico llamado a componer o solucionar el juicio es, precisamente, el proceso, el cual se caracteriza por estar constituido por una serie de actos que se inician con la interposicin de la demanda y terminan con el pronunciamiento de la sentencia. Ahora bien, estos actos se desarrollan en forma sucesiva, combinada y lgica, cuyo conjunto constituye el procedimiento judicial. Es por eso que este ltimo se define como la forma racional y metdica en que han de actuar los tribunales para administrar justicia, y los particulares para solicitarla y obtenerla. B. Clasificacin de los procedimientos judiciales. Doctrinariamente los procedimientos judiciales admiten diversas clasificaciones, segn sean los puntos de vista que se adopten para formularlas. As: a) Segn la naturaleza del derecho controvertido, se clasifican en civiles y penales. Procedimiento civil es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza civil; y, en cambio, procedimiento penal es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza penal. Por consiguiente, el procedimiento civil est caracterizado, fundamentalmente, porque en l predomina la iniciativa de parte; y el procedimiento penal, porque en l sobresalen las actuaciones de oficio.
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b) Segn su objeto o finalidad, los procedimientos se clasifican en de conocimiento, de ejecucin y de conservacin. Los de conocimiento, llamados tambin indistintamente declarativos o de cognicin, tienden a obtener la condena del demandado, la mera declaracin de un derecho, o un efecto constitutivo mediante la dictacin de la sentencia respectiva. Los de ejecucin persiguen el cumplimiento forzado de una obligacin, que consta en una sentencia previa dictada dentro de un procedimiento de cognicin, o en otro ttulo al cual la ley tambin le atribuye mrito ejecutivo. Los conservatorios o precautorios tienden a asegurar el resultado de una accin ejercitada en un procedimiento de conocimiento o ejecutivo anterior o coetneo. c) Segn su forma o tramitacin, se clasifican en ordinarios, especiales y sumarios. Procedimientos ordinarios son aquellos que, en su tramitacin, se ajustan a las normas generales del proceso. Procedimientos especiales son aquellos que, en su tramitacin, se ajustan a las normas especiales del proceso. Y procedimientos sumarios son aquellos cuya tramitacin est fundada exclusivamente en razones de rapidez o celeridad. Los procedimientos ordinarios y sumarios, a su vez, se agrupan en procedimientos comunes o de aplicacin general, o sea, rigen en la generalidad de los casos; y como contrapuestos a los procedimientos de aplicacin especial, o sea, a los casos especficamente sealados en la ley. d) Segn su contenido, se clasifican en singulares y universales. Procedimientos singulares son aquellos en que tienen inters una o ms personas determinadas sobre derechos tambin determinados. Procedimientos universales son aquellos en que la materia sobre la cual versan es una universalidad, como el patrimonio de una persona viva, o la herencia de un difunto. Ejemplos tpicos de procedimientos universales son los de quiebra y los de particin de bienes. e) Segn la cuanta, pueden ser de mayor cuanta, de menor cuanta y de mnima cuanta. Procedimientos de mayor cuanta son aquellos en que el monto de la cosa litigiosa excede de trescientos setenta y 13
siete mil doscientos cuarenta y un pesos, ($377.241)* o ella no es susceptible de determinada apreciacin pecuniaria. Procedimientos de menor cuanta son aquellos en que el monto de la cosa litigiosa excede de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos ($ 18.856).* Procedimientos de mnima cuanta son aquellos en que la cosa litigiosa no excede de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos ($ 18.856).* f) Segn su ritualidad, se clasifican en verbales y escritos. Procedimientos verbales son aquellos en cuya tramitacin predominan las actuaciones de palabra o de viva voz. Procedimientos escritos son aquellos en cuya tramitacin predominan las actuaciones literales o por escrito. En el hecho, no existen procedimientos exclusivamente verbales o escritos, por cuanto en los primeros hay determinadas actuaciones escritas, y en los segundos, tambin se cumplen determinadas actuaciones verbales. Por consiguiente, la preponderancia en las actuaciones es lo que, a la postre, viene a caracterizar el procedimiento en verbal o escrito. Los procedimientos orales tienen la ventaja de proporcionarle una mayor rapidez al proceso; de asegurar, en toda su amplitud, el principio de la publicidad en sus actuaciones; de obligar a los magistrados que en ellos deben intervenir a imponerse personalmente del asunto sobre el cual van, en definitiva, a sentenciar; de producir un mayor contacto entre el juez y las partes, y entre stas y los testigos, todo dentro de un ambiente de espontaneidad; y, en fin, de ser ms econmicos. Sin embargo, presentan la desventaja de ser ms superficial y precipitada la resolucin de los jueces; de prestarse a eventuales sorpresas, errores u omisiones; de influir, aun de buena fe, decididamente en la conciencia del magistrado, cuando se despliega
* Las cantidades que se indican fueron fijadas por el nmero segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 16 de enero de 1997, publicado en el Diario Oficial de fecha 31 de enero de 1997. Actualizado Depto. Procesal U. de Chile.
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una hbil y eficaz oratoria por parte del abogado defensor; y, por ltimo, de adolecer, por su propia naturaleza y desarrollo tcnico, de una mayor vaguedad. Por todas estas razones es que la doctrina y la mayora de las legislaciones se inclinan a adoptar el procedimiento escrito en los procesos civiles, y el procedimiento oral lo reservan exclusivamente para los procesos penales. C. Clasificacin de los procedimientos judiciales segn la ley procesal civil chilena. Despus de expresar el artculo 1 - del Cdigo de Procedimiento Civil que sus disposiciones rigen el procedimiento de las contiendas civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no contenciosa, cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Justicia; agrega el artculo 2 de ese mismo cuerpo de leyes, que "el procedimiento es ordinario o extraordinario. Es ordinario el que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece". En consecuencia, nuestra ley procesal civil clasifica los procedimientos, segn su forma o tramitacin, en ordinarios y extraordinarios, siendo ordinario el que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por disposiciones especiales establecidas por ella para determinados casos; desconoce la clasificacin de los mismos, segn su objeto o finalidad, puesto que hay procedimientos de cognicin contemplados, tanto en el libro II cuanto en el libro III del Cdigo del ramo, y a pesar de haber ubicado el cumplimiento de las sentencias en el primero de dichos libros, y los procedimientos ejecutivos en el segundo de los antes nombrados, prescinde de la clasificacin de los procedimientos en escritos y verbales, no obstante asignarle esta ltima caracterstica a los procedimientos de mnima cuanta y al sumario; y en cuanto a los procedimientos comunes o de aplicacin general, los distribuye arbitrariamente entremezclados con los de aplicacin especial.
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En resumen, para el derecho procesal civil positivo chileno, el procedimiento ordinario es sinnimo del juicio ordinario de mayor cuanta, y el procedimiento extraordinario es aquel al cual se ajustan todos los dems juicios. La clasificacin fundamental de los procedimientos es, pues, esencialmente formalista, y la adopcin de las dems clasificaciones, de importancia prctica indiscutida, ha sido la obra incesante de la doctrina y la jurisprudencia. No obstante, si tratramos de desentraar las caractersticas generales del procedimiento judicial chileno, tanto del ordinario cuanto del extraordinario, podramos afirmar que es escrito y de doble grado: escrito, por cuanto en sus actuaciones predomina la escritura; y de doble grado, porque las resoluciones que se van pronunciando, a travs de su desarrollo, son, por regla general, susceptibles de apelacin, esto es, de ser revisadas por un tribunal superior a peticin de parte agraviada. Seccin Primera
EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA Captulo Primero GENERALIDADES 323. Caractersticas e importancia del juicio ordinario de mayor cuanta. Se encuentra reglamentado en el libro II del 3 de Procedimiento Civil, esto es, en los artculos 253 al del retendo cuerpo de leyes. Sus caractersticas ms sobresalientes son: a) Se aplica a los negocios judiciales contenciosos cuya cuanta exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos* y a los que versen sobre materias no susceptibles de determinada apreciacin pecuniaria, siempre que la ley no establezca un procedimiento especial para tales casos. En consecuencia, de acuerdo a las normas procesales orgnicas, el juicio ordinario de mayor cuanta es un procedimiento privativo o exclusivo de los jueces de letras. b) Es conocido en primera instancia por los tribunales llamados a intervenir en l, de suerte que las sentencias que aqullos pronuncien son siempre susceptibles del recurso de apelacin; siendo, por consiguiente, un procedimiento tpico de doble grado o instancia. c) Se trata de un procedimiento fundamentalmente escrito; o sea, todas sus actuaciones constan en el proceso por medio de la escritura, las cuales se ajustan a las formalidades que la ley establece para cada una de ellas en particular, segn su naturaleza. Por excepcin, el juicio ordinario de mayor cuanta est constituido por algunas actuaciones orales, a saber, en primera instancia, las declaraciones testimoniales, la confesin judicial, la aceptacin del
* La cantidad que se indica fue fijada por el nmero segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 16 de eneio de 1997, publicado en el Diario Oficial de fecha 31 de enero de 1997. Actualizado Depto D Procesal U. de Chile
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cargo de perito, la peticin al tribunal a fin de que cite a las partes para or sentencia, la interposicin del recurso de apelacin en el acto de la notificacin, etc.; y, en segunda, la vista de la causa, comprendindose en ella la relacin y los alegatos de los abogados. d) Es un procedimiento declarativo en sentido lato, o de cognicin, ya que por medio de l no se persigue el cumplimiento forzado o compulsivo de una obligacin, sino la declaracin o el reconocimiento de un derecho desconocido o menoscabado. En el hecho, mediante sus sentencias, se persigue la condena del demandado a una determinada prestacin, la mera declaracin de un derecho controvertido o la produccin de efectos jurdicos constitutivos. e) Consiste en un procedimiento comn o de aplicacin general, sin otras limitaciones que la cuanta o la existencia de procedimientos especiales en razn de la naturaleza de la accin. En otros trminos, el juicio ordinario de mayor cuanta es la forma normal de tramitacin de los juicios; y la excepcin, los juicios o procedimientos especiales, cuya tramitacin, a la inversa, es distinta de la primeramente nombrada y bastante variada. De ah que el artculo 3o del Cdigo de Procedimiento Civil disponga que "se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza". Cada vez, pues, que estemos en presencia de una accin judicial, cuya cuanta exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos,* o sea de cuanta indeterminada, y en razn de su naturaleza no tenga sealada en la ley una tramitacin especial, debemos saber de antemano que tendr que ser ventilada en conformidad a las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta.
* La cantidad que se ndica fue fijada por el nmero segundo del Auto Acoidado de la Corte Suprema de 16 de enero de 1997 publicado en el Diario Oficial de fecha 31 de enero de 1997. Actualizado Depto. D. Procesal U de Chile.
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f) Por ltimo, es un procedimiento supletorio en relacin a los mismos procedimientos extraordinarios o especiales, a virtud de lo que prescribe el artculo 3o del Cdigo de Procedimiento Civil antes transcrito. Esto significa que el legislador, al estructurar los procedimientos extraordinarios, no consigna en forma exhaustiva todas las actuaciones que los constituyen; de suerte que, en presencia de cualquier vaco, se recurre indefectiblemente a las normas respectivas del juicio ordinario de mayor cuanta. Ejemplo, nada dice la ley, dentro de los juicios especiales, acerca de las medidas precautorias o de los medios probatorios: en su silencio, se aplican las normas contenidas sobre estas materias en el juicio ordinario de mayor cuanta. En resumen, las caractersticas de ser un procedimiento comn o de aplicacin general, y de ser supletorio de los procedimientos especiales, por s solas, demuestran la importancia innegable que el juicio ordinario de mayor cuanta reviste dentro de los procedimientos judiciales chilenos. 324. Esquema del juicio ordinario de mayor cuanta. Este juicio se inicia mediante demanda del actor, de la cual el tribunal confiere traslado al demandado por un trmino de quince das. La demanda y su correspondiente traslado se notifican por el estado diario al actor, y personalmente, al demandado. Este ltimo puede defenderse o no. Si no se defiende, a peticin del actor, se dar por evacuado el trmite de contestacin de demanda, en su rebelda. Si se defiende, podr hacerlo oponiendo excepciones dilatorias, destinadas a corregir vicios de procedimientos; o bien, excepciones perentorias o defensas, desuadas a enervar la accin deducida. Las primeras se esgrimen en forma previa, y son tramitadas y resueltas como incidentes; las segundas, en cambio, se hacen valer dentro del escrito llamado de contestacin de demanda. Contestada la demanda, o en su rebelda, se confiere traslado al actor para replicar y de este ltimo escrito se confiere tambin traslado al demandado para duplicar, siendo el plazo para ambos traslados de seis das. 22
A esta altura del juicio, el juez debe examinar personalmente el proceso y estudiar si las partes, en los escritos fundamentales, se han contradicho en hechos substanciales y pertinentes. En caso afirmativo, recibir la causa a prueba por el trmino legal y fijar los hechos controvertidos, a cuyo tenor deber rendirse la prueba. Esta resolucin se notifica por cdula. El trmino probatorio ordinario es de veinte das, dentro del cual deben producirse la prueba testimonial y las dems pruebas, sin perjuicio de que estas ltimas puedan tambin rendirse en las otras oportunidades sealadas por la ley. Vencido el trmino probatorio, las partes tienen un plazo comn de diez das para formular las observaciones que el examen de las pruebas le sugiera; y vencido tambin este ltimo trmino, de oficio o a peticin de parte, el tribunal citar para or sentencia, se hayan o no formulado las referidas observaciones. A contar de la notificacin de esta ltima resolucin, el tribunal tiene un plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva; la cual, una vez notificada a las partes, ser susceptible de los recursos legales que procedan, a saber, el de apelacin y el de casacin en la forma. Lo anterior es el esquema del desarrollo normal de un juicio ordinario de mayor cuanta. Sin embargo, a veces, en la prctica, puede complicarse. As, el juicio puede haberse iniciado mediante una medida prejudicial, circunstancia que no libera al demandante de la obligacin de presentar despus escrito de demanda. El demandado, por su parte, puede no quedar satisfecho con contestar solamente la demanda, y deducir tambin reconvencin en contra del demandante. En este caso, hay un trmite ms, o sea, se confiere al demandante traslado para duplicar en la reconvencin. El trmino probatorio normalmente ordinario, puede a veces revestir el carcter de extraordinario o de especial, con lo cual en el hecho se alarga.
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Por fin, pueden suscitarse cuestiones accesorias que requieren especial pronunciamiento del tribunal, o sea, incidentes, los cuales sabemos que se tramitarn en la misma pieza de autos o en cuaderno separado, segn si revisten o no el carcter de previo y especial pronunciamiento. 325. Perodos o fases del juicio ordinario de mayor cuanta. El esquema esbozado nos permite apreciar que el juicio ordinario de mayor cuanta, en su tramitacin, atraviesa o consta de tres perodos o fases: el de discusin, el de prueba y el de sentencia. El perodo de discusin est constituido por la presentacin de cuatro escritos fundamentales; a saber: la demanda, la contestacin, la rplica y la duplica. El perodo de prueba es aquel que media entre la dictacin de la resolucin que recibe la causa a prueba y la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia. El perodo de sentencia, en fin, es el que transcurre entre esta ltima actuacin y la dictacin y notificacin de la sentencia definitiva. En consecuencia, el esquema y los perodos anteriores corresponden exclusivamente a la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta; y sus actuaciones sern el objeto del estudio que pasamos a efectuar a continuacin. Captulo Segundo LA DEMANDA 326. Concepto. Dispone el artculo 253 del Cdigo de Procedimiento Civil que "todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro". En consecuencia, el juicio ordinario de mayor cuanta tiene dos formas o maneras de ser iniciado; a saber, por demanda del actor, o bien, por medidas prejudiciales promovidas, ya por el futuro demandante, ya por el futuro demandado. Recordemos que las medidas prejudiciales son los medios que franquea la ley a los futuros litigantes para preparar su entrada al juicio; que pueden ser promovidas, tanto por el futuro demandante, cuanto por el futuro demandado; que respecto a su finalidad, estas 26
medidas estn destinadas a preparar la demanda, a procurarse de antemano ciertos medios de prueba que pueden desaparecer, o a asegurar el resultado de la accin que se va a deducir; y que, desde el punto de vista de su tramitacin, las medidas prejudiciales constituyen incidentes especiales dentro del pleito. La iniciacin del juicio, pues, mediante una medida prejudicial, no libera en manera alguna al actor de la obligacin de presentar demanda; la novedad procesal, en este caso, radica exclusivamente en que el juicio se ha iniciado mediante medida prejudicial, y que sta, cronolgicamente, precede a la demanda. Ahora bien, la ley no define la demanda; pero es evidente que este trmino se reserva para designar el acto inicial de la relacin procesal, o sea, la primera presentacin que hace el actor y que resume sus pretensiones. Se la define como aquel acto procesal del actor mediante el cual ejercita una accin tendiente a la declaracin, en sentido amplio, por parte del tribunal, de un derecho que le ha sido desconocido o menoscabado. La demanda es, entonces, la forma o manera de ejercitar la accin enjuicio; y sta, la de reclamar judicialmente un derecho controvertido. 327. Forma y contenido de la demanda. Desde el momento en que la demanda, como acto inicial del juicio, es un verdadero escrito, debe ajustarse a determinadas formalidades en su otorgamiento y presentacin, para que as produzca los efectos legales deseados por el actor. Estas formalidades son dobles; a saber, las generales de todo escrito y las especiales propias del escrito de demanda. Las formalidades generales de todo escritoy aplicables, por consiguiente, al escrito de demanda, en sntesis, son: la demanda deber presentarse en papel proceso;* por conducto del Secretario respectivo y encabezada con una suma que indique su contenido (art. 30 C.P.C.);** y acompaada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada (art. 31, inc. Io, C.P.C); y, por ltimo, en atencin a que la demanda es la primera presentacin que hace el actor, deber contener la constitucin de un procurador o mandatario judicial habilitado y la designacin
* Actualmente, y con la entrada en vigencia del Decreto Ley N" 3.475 de 29 de agosto de 1980, publicado en el Diario Oficial de 4 de septiembre del mismo ao, qued sin efecto la obligacin de usar papel sellado en los juicios y gestiones judiciales, toda vez que el artculo 32 de dicho Decreto
Ley derog el Decreto Ley N 619 de 1974, que la consagraba. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. **Ver Auto Acordado de la C. de Apelaciones de Stgo., de 19 de diciembre de 1988, publicado en el D.O. de 21 de enero de 1989 y acuerdo de la C. de Apelaciones de Valpo., publicado en el D.O. de 7 de diciembre de 1995.
de abogado patrocinante, tambin habilitado, salvo las excepciones legales (arte. Io y 2o Ley N 18.120 de 30 de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial de 18 de mayo del mismo ao).* En cambio, las formalidades especiales del escrito de demanda las seala el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que la demanda debe contener: Io La designacin del tribunal ante quien se entabla. Este requisito se cumple a continuacin de la suma, expresndose solamente la jerarqua del tribunal y, todava, ello mediante abreviaturas. Ejemplos: se pondr S.J.L., tratndose de jueces letrados; I.C., tratndose de una Corte de Apelaciones; y Excma. Corte, tratndose de la Corte Suprema. 2o El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. Debe, en consecuencia, individualizarse en forma precisa al actor, y si comparece por medio de representante, en igual forma a este ltimo; expresndose, adems, en este caso, la naturaleza de la representacin, en otros trminos, si es legal o convencional. La individualizacin del actor y de su representante se entiende cumplida mediante la indicacin de tres elementos, a saber: nombre, domicilio y profesin u oficio. Otras legislaciones son ms estrictas y exigen tambin que se expresen la nacionalidad y el estado civil del actor. Por nombre se entiende tanto el propio individual o de pila, como el de familia o apellidos paterno y materno; el domicilio que es la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella; y la profesin u oficio que es la actividad preferente del actor. Esta exigencia legal de la perfecta individualizacin del actor y de su representante, en el escrito de demanda, permi* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 28 Mano Casanno Viterbo te que el demandado sepa, a ciencia cierta, con quin ha de litigar, y
las excepciones o defensas que puede oponerles; permite, adems, saber quines son partes y a quines debern notificarse las resoluciones que se expidan; y permite, por ltimo, saber a quines afectar, con la autoridad de la cosa juzgada, la sentencia llamada a resolver el pleito. 3S El nombre, domicilio y profestn u oficio del demandado. La individualizacin del demandado es indispensable, al igual que la del actor, para saber contra quin se dirige la demanda y a quin debe notificarse; para determinar su capacidad y la competencia del tribunal en razn de territorio; y, en fin, para apreciar los efectos de la cosa juzgada. Nada dice la ley en cuanto a la individualizacin del representante del demandado, a diferencia del nmero anterior; pero estimamos que, en caso de que el demandado sea incapaz o tenga un representante convencional, la individualizacin del respectivo representante se hace tambin indispensable. 49 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Este requisito dice relacin con la substancia o mdula del juicio mismo. Las pretensiones del actor se basan en determinados hechos, a los cuales les aplica determinados preceptos legales; de manera que su exposicin, fuera de la claridad necesaria, debe contener los hechos en que se apoya la demanda, como igualmente sus respectivos fundamentos de derecho. La exposicin clara de los hechos en que se apoya la demanda permite calificar de antemano, y con facilidad, la accin deducida y, por consiguiente, determinar la competencia del tribunal; sirve tambin para saber, con posterioridad, qu hechos han sido reconocidos y cules, en cambio, han sido controvertidos, lo que influir, decididamente, en la recepcin de la causa a prueba; y, por ltimo, facilita tambin al tribunal el establecimiento de los hechos en la sentencia definitiva, mediante la ponderacin o examen de las pruebas pertinentes que se hayan rendido. 29 La exposicin clara de los fundamentos de derecho en que se apoya la demanda, en cambio, tiene por objeto facilitar la calificacin
jurdica de la relacin de derecho substancial o material controvertida. Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho substancial reclamado. No necesita individualizar la accin por su nombre tcnico ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo. 5 o La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Es la parte petitoria de la demanda. Debe expresarse con la suficiente claridad y precisin, y dentro del escrito de demanda tiene una ubicacin determinada, esto es, en la parte final del mismo. Estas peticiones del actor, unidas a las que plantea el demandado en su escrito de contestacin, constituyen la cuestin controvertida del pleito y, en consecuencia, determinan su propia competencia. La sentencia definitiva, pues, deber pronunciarse sobre las peticiones de las partes, y nicamente sobre ellas, a menos que se trate de un caso en que el tribunal pueda actuar de oficio, so pena de que en la dictacin de la sentencia se incurra en vicios de forma que autoricen anularla por medio de los recursos procesales correspondientes. En el orden de importancia, esta exigencia legal reviste el mximo de inters, puesto que el actor, al formular sus peticiones al tribunal, concreta perentoriamente sus pretensiones ante este ltimo y frente al demandado. 328. De los documentos acompaados a la demanda. Dispone el artculo 255 del Cdigo de Procedimiento Civil que "Los documentos acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza". 30 El precepto legal antes transcrito sustituy el primitivo articulado (art. Io N 44 de la Ley 18.705, de 24 de marzo de 1988)* que daba margen para que tanto la doctrina como la jurisprudencia clasificaran los documentos o instrumentos de que puede valerse el demandante en: documentos en que funda su derecho y documentos que slo lo justifican, clasificacin que hoy carece de trascendencia,
puesto que todos los documentos pueden ser acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal. No existe la obligacin del demandante ni del demandado de acompaar documentos fundantes de la demanda, reconvencin o excepcin y la contraparte carece del derecho de forzarlo a ello. El artculo 348, inciso primero establece que "Los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia".** 329. Resolucin que recae en el escrito de demanda. Una vez presentada la demanda por el actor al tribunal que estima competente en razn de las reglas de competencia absoluta y relativa que ya conocemos, ste la examina desde un punto de vista formal, o sea, a la luz de las exigencias contenidas en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. En caso que este examen permita al juez apreciar que la demanda no contiene las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo antes citado, puede de oficio no darle curso (art. 256 C.P.C.). Por el contrario, si el juez no hace este examen, o bien ste resulta satisfactorio, admitir la demanda a tramitacin y * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Inciso primero del art. 348, sustituido por lo sealado por el art. Io, N 48, de la Ley N 18.705, de fecha 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 31 conferir traslado de ella al demandado para que la conteste (art. 257C.P.C). Se trata, en consecuencia, de un decreto, providencia o provedo ya que es una resolucin destinada solamente a dar curso progresivo a los autos. Admitir a tramitacin la demanda, implica constatar su correccin formal en sus requisitos mnimos; y conferir traslado de ella, es fijar un plazo al demandado para que la conteste, bajo apercibimiento de proseguir en su rebelda. 330. El emplazamiento del demandado. En su oportunidad manifestamos, que toda accin se propone mediante una demanda, la cual, presentada ante tribunal competente, debe ser tramitada
conforme a reglas de procedimiento preestablecidas, segn la naturaleza de la accin ejercitada; agregamos, adems, que cualquiera que fuere el procedimiento a seguir, la demanda y la resolucin que la admite a tramitacin, deben ser legalmente notificadas al demandado, quien tiene un plazo para comparecer a defenderse; y que la notificacin de la demanda hecha en forma legal al demandado y el transcurso del plazo que ste tiene para contestarla, reciben el nombre tcnico de emplazamiento. En consecuencia, el emplazamiento consta de dos elementos: Io Notificacin del demandado hecha en forma legal; y 2o Transcurso del plazo que la ley fija al demandado para que comparezca a defenderse. Esto nos lleva, naturalmente, a analizar en qu forma se produce el emplazamiento del demandado dentro del juicio ordinario de mayor cuanta. La notificacin de la demanda al demandado, por ser la primera notificacin que se practica dentro del juicio, deber hacrsele personalmente (art. 40 C.P.C.). Al actor, en cambio, se le notifica por el estado diario (art. 40 C.P.C.). El plazo que tiene el demandado para comparecer a defenderse vara segn sea el lugar en que haya sido notificado. As: a) Es de quince das, si el demandado es notificado en el lugar donde funciona el tribunal (art. 258, inc. Io, C.P.C.). 32 Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los juzgados de letras* de Valparaso y el demandado es notificado tambin en la ciudad de Valparaso. b) Se aumentar este trmino con tres das ms, o sea, es de dieciocho das, si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal (art. 258, inc. 2o, C.P.C.). Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los juzgados de letras* de Valparaso y el demandado es notificado en la ciudad de Via del Mar; y c) Es de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentra el demandado, si ste es notificado en un territorio** diverso o fuera del territorio de la Repblica (art. 259, inc. Io, C.P.C.). Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los
juzgados de letras* de Valparaso y se notifica al demandado en Valdivia. El plazo ser de veintiocho das, suponiendo que el aumento que corresponda entre Valparaso y Valdivia, sealado en la tabla respectiva, sea de diez das. Ahora bien, este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones, y se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al del vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el Io de marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos dos me* Artculo reemplazado por el que aparece en el texto por el N 3 del art. quinto de la Ley N 18.776, de fecha 18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Inciso modificado, como aparece en el texto, con el N 4 del art. quinto de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 33 ses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras (art. 259, inc. 2o, C.P.C.). Puede suceder que los demandados sean varios, esto es, dos o ms. En tal caso, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados (art. 260 C.P.C.). Ejemplo: el juicio se ha iniciado en Valparaso en contra de dos demandados, y stos han sido notificados tambin en Valparaso; pero en fechas diferentes, pongamos por caso, el da 2 del mes en curso al demandado A, y el da 5 de igual mes al demandado B. Tanto para el primer demandado como para el segundo, el plazo para contestar la demanda, sea que obren conjunta o separadamente, vence el da 20 de dicho mes. Todo lo anterior nos permite sealar las caractersticas generales que presenta el plazo que tiene el demandado para contestar la demanda enjuicio ordinario de mayor cuanta:
a) Es un plazo de das y, por consiguiente, se entiende suspendido durante los feriados (art. 66 C.P.C.); b) Es un plazo legal y, por consiguiente, a diferencia de los plazos judiciales, no puede ser prorrogado (art. 67 C.P.C.); c) Es un plazo variable, puesto que, como hemos visto anteriormente, difiere en su duracin, segn sea el lugar en que es notificado el demandado; d) Es un plazo fatal por cuanto el solo hecho de su vencimiento implica extincin del derecho de contestar la demanda.* (artculo 64),** (artculo 78 C.P.C.). e) Si fueren varios los demandados, es individual para, su iniciacin, y comn para su extincin o vencimiento (art. 260 C.P.C.). * Artculo 64 C.P.C. sustituido por el que aparece en el texto, por el artculo 1 N 4, de la Ley N 18.882, de fecha 20 de diciembre de 1989. ** Artculo 78 C.P.C, sustituido por el que aparece en el texto, por el artculo Io N 9, de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. 34 No olvidemos tampoco que el emplazamiento del demandado reviste excepcional importancia dentro del proceso, puesto que da nacimiento a la relacin procesal, esto es, al conjunto de vnculos jurdicos entre las partes y el tribunal y entre las partes entre s y que, por tal razn, la ley lo ha elevado a la categora de trmite o diligencia esencial (art. 795, N Io, C.P.C.). Por ello su omisin autoriza interponer en contra de la sentencia definitiva pronunciada en condiciones tan irregulares recurso de casacin en la forma, tendiente a anularla y a reponer el proceso al estado de cumplirse con el emplazamiento del demandado (art. 768, N 9o, C.P.C.). Se entiende que ha habido omisin del emplazamiento del demandado cuando no se le ha notificado la demanda; cuando, habindosele notificado, tal notificacin ha sido practicada en forma ilegal; o bien, cuando, habindose notificado legal-mente la demanda, se ha dado por evacuado el trmite de contestacin a la demanda por parte del demandado, sin estar an vencido el trmino que la ley le ha concedido para cumplir con tal trmite. 331. Modificacin de la demanda. Puede que el demandante, despus de presentada la demanda al tribunal, desee introducir
algunas modificaciones. Est facultado por la ley para adoptar actitud semejante? Para contestar esta interrogante, a nuestro juirio, es preciso colocarse en diversas situaciones: a) Antes de notificada la demanda al reo, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada (art. 148, parte Ia, C.P.C.). Retirada, pues, materialmente la demanda, har con ella el demandante lo que le plazca y podr, incluso, presentar una nueva, enteramente diversa de la anterior; b) Una vez notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes (art. 261, inc. Io, C.P.C.). Obsrvese que no se trata de simple retiro de la demanda como en el caso anterior, sino de 35 modificaciones que ser necesario presentar por escrito y pedir se tenga como complemento o modificacin de la demanda primitiva. Es tal la importancia de estas modificaciones que para los efectos de su notificacin se considerarn como una demanda nueva, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la demanda primitiva (art. 261, inc. 2o, C.P.C.); c) Contestada que sea la demanda, en el escrito de rplica podr el actor ampliar, adiciona^, o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312 C.P.C.); y d) Despus de notificada la demanda, podr el demandante, en cualquier estado del juicio, desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes (art. 148, parte 2a, C.P.C.). Esta ltima actitud del demandante, de excepcional importancia, tiene el efecto de extinguir las acciones que se hicieron valer en la demanda, y mal podra deducirlas nuevamente, aun cuando fueran ampliadas o rectificadas. 332. Actitudes del demandado una vez notificado de la demanda. Notificado que sea legalmente el demandado del escrito de demanda, puede adoptar, a nuestro juicio, tres actitudes diferentes:
aceptar lisa y llanamente la demanda, o no contradecir en forma substancial y pertinente los hechos que le sirven de fundamento; no hacer nada, esto es, asumiendo una actitud de completa pasividad e indiferencia; y, por ltimo, que ser el caso de ms ordinaria ocurrencia, defenderse. Ahora bien, cada una de estas diversas actitudes del demandado frente a la demanda que se ha interpuesto en su contra, tiene una decisiva influencia en el curso posterior que debe seguir el juicio. En efecto: a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante o si en sus escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar 36 citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica (art. 313, inc. Io, C.P.C.). Aceptar la demanda implica reconocer la exactitud de los hechos y de los fundamentos de derecho en que se apoya. Dada la excepcional gravedad que este acto procesal tiene para el demandado, la ley exige que si la aceptacin de la demanda se efecta por medio de mandatario ste debe estar premunido de facultad especial (art. 7o, inc. 2, C.P.C.). Puede tambin que el demandado reconozca los hechos y desconozca, en cambio, los fundamentos de derecho en que se apoya la demanda. Se trata de una situacin, como se ve, diversa de la anterior en que hay pleno acatamiento del demandado frente a los hechos y al derecho invocados por el demandante. En el fondo, en este segundo caso, el demandado reconoce los hechos, pero les niega las consecuencias jurdicas que les asigna el actor. Sin embargo, en ambos casos, sea que estemos en presencia de un allanamiento total de la demanda, o de la falta de contradiccin en materia substancial y pertinente en cuanto a los hechos, la suerte que sigue la tramitacin del juicio es la misma, o sea, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva una vez evacuado el traslado de la rplica. En otros trminos, contestada que sea la demanda, se dar traslado al demandante para que replique; evacuada la rplica o en rebelda
del demandante, se dar, en seguida, traslado al demandado para que duplique; y, una vez evacuada la duplica o en rebelda del demandado, se dar, en seguida, traslado al demandado para que duplique; y, una vez evacuada la duplica o en rebelda del demandado, el tribunal citar a las partes para or sentencia. En consecuencia, en estos casos se prescinde, entera y solamente, de los trmites de la prueba; b) Si el demandado no contesta la demanda en el plazo que la ley le ha sealado para estos efectos -quince das, o dieciocho das, o dieciocho das ms el aumento- y el demandante desea que 37 los autos sigan su curso progresivo, simplemente evaca su trmite de rplica.* Se trata de un trmino fatal, como tuvimos oportunidad de sealar.* Este silencio del demandado produce en doctrina la llamada contestacin ficta de la demanda, la cual, en el hecho, se traduce en su negacin; por cuanto en derecho procesal quien calla nada reconoce ni otorga, a menos que exista una disposicin legal expresa que consagre una sancin semejante. Declarada la rebelda de la contestacin a la demanda de oficio o a peticin de parte, el tribunal proveer traslado al demandante para replicar; evacuada la rplica se dar, en seguida, traslado al demandado para duplicar; y luego, evacuada la duplica el tribunal examinar los autos para ver si debe recibir o no la causa a prueba, y sta seguir as su curso normal. La rebelda de la contestacin a la demanda, lo mismo que las dems rebeldas en la primera instancia, no tienen otro alcance que dar por evacuado ficticiamente el trmite de que se trata, a objeto de que los autos puedan continuar en su curso progresivo, siendo esta situacin neutra, ya que declarada o no la rebelda, igual se sigue el curso progresivo de los autos bastando evacuar la parte diligente el trmite que le corresponde, pudiendo por consiguiente la parte rebelde hacerse presente en cualquier momento posterior, siempre y cuando, naturalmente, respete todo lo obrado; a menos que estuviramos en presencia de un caso de fuerza mayor, o de falta real de notificacin, que da origen a la nulidad procesal y que estudiaremos en momento
oportuno. El efecto de la rebelda en la segunda instancia. Aqu su trascendencia es mayor, pues al litigante rebelde no se le toma ms en consideracin; y si, posteriormente, desea comparecer, ! Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 38 Mano Casanno Viterbo tendr que hacerlo por medio de procurador del nmero o de abogado habilitado. c) Si el demandado se defiende, ser necesario ver previamente en qu forma lo hace, para saber la tramitacin que seguir el juicio. Se comprende que esta ltima actitud del demandado es en la prctica, la de ms ordinaria ocurrencia. La defensa del demandado se manifestar por oponer a la demanda excepciones dilatorias, como previas a la contestacin, o, simplemente, contestndola. En la contestacin a la demanda, el demandado opondr excepciones perentorias, alegaciones o defensas, e incluso todava puede reconvenir. A continuacin estudiaremos, en detalle, cada una de estas actitudes defensivas del demandado, por su especial importancia y trascendencia en la marcha del pleito. Captulo Tercero LAS EXCEPCIONES DILATORIAS SUMARIO: I. Generalidades; II. Anlisis particular de las excepciones dilatorias; III. Procedimiento; IV. Las excepciones mixtas o anmalas. I. GENERALIDADES 333. Concepto. El trmino excepcin tiene un doble significado: uno, sinnimo de toda defensa que opone el demandado a las peticiones del actor para enervarlas; y otro, equivalente tambin a la defensa del primero de los nombrados, pero fundada en la defectuosa manera de haberse ejercitado la accin. La primera clase de defensa que puede esgrimir el demandado mira al fondo de la accin deducida; recibe el nombre tcnico de excepcin perentoria; y se halla, por consiguiente, contemplada en las leyes de fondo o sustantivas. La segunda clase de defensa de que puede valerse el demandado mira a la forma del procedimiento; se llama excepcin
dilatoria; y, en consecuencia, su reglamentacin la encontramos en las leyes procesales. Para nuestro derecho positivo, son excepciones dilatorias aquellas que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art 303, N 6o, C.P.C.). Su misin es, pues, precisa y determinada, y del ms alto significado: corregir defectos de procedimiento, procurar que la relacin procesal se forme vlidamente, o sea, exenta de todo vicio que ms tarde pudiera servir para anularla. Como se comprende, el demandado al formular una excepcin dilatoria se abstendr de contestar la demanda, no entrar al fondo de la causa y, en consecuencia, deber oponerla en forma previa a la cuestin principal, la que quedar intertanto suspendida. En 40
41 el hecho, las excepciones dilatorias para que puedan cumplir adecuadamente su finalidad correctiva del procedimiento, retardan la entrada al juicio; y de ah que, en la prctica, a veces son utilizadas como medio de obtener su consecuencia y no el objetivo antes sealado. 334. Cules son? El artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil contesta nuestra pregunta y, al efecto, prescribe: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias: Ia La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; 2a La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre; 3a La litispendencia; 4a La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5a El beneficio de excusin; y 6a En general, las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida". En consecuencia, nuestra ley reconoce dos grupos de excepciones dilatorias: el primero, constituido por las cinco primeras excepciones dilatorias taxativamente enumeradas; y el segundo, por aquellas que, participando de las caractersticas sealadas en el nmero sexto, pueden ser encasilladas en dicho nmero.
Es por ello que se afirma con fundamento que la enumeracin de las excepciones dilatorias, contenida en el artculo 303 ya transcrito, no es taxativa. Empero la clasificacin de las excepciones dilatorias en los dos grupos antes sealados no tiene importancia alguna, pues todas ellas estn sometidas a una misma reglamentacin. Solamente que las del primer grupo presentan la ventaja de que, estando contempladas expresamente en la ley, con el carcter de dilatorias, no darn margen a dificultades, en la prctica, al esgrimirlas como tales; en cambio, las pertenecientes al segundo grupo, al ser opuestas, podrn originar una cuestin previa destinada a constatar si tienen las caractersticas sealadas en el nmero 6o del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por consiguiente, si son o no legalmen-te excepciones dilatorias. II. ANLISIS PARTICULAR DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS 335. Incompetencia del tribunal. Se halla establecida en los siguientes trminos: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias: Ia La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda..." (art. 303, N Io, C.P.C.). Recordemos que la incompetencia del tribunal puede ser de dos clases: absoluta y relativa; y que las cuestiones de competencia pueden promoverse por declinatoria y por inhibitoria. Desde el momento en que la ley no distingue, creemos que la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda podr fundarse, ya en la incompetencia absoluta, ya en la incompetencia relativa del mismo; y que si la cuestin de competencia se promueve por va declinatoria, o por va inhibitoria, en ambos casos presentar el carcter de excepcin dilatoria. Tiene importancia distinguir segn si la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda se funda en la incompetencia absoluta o relativa del mismo, pues, en el primer caso, si no se formula la correspondiente excepcin dilatoria en la oportunidad legal debida, siempre puede formularse en el curso del juicio como incidente de nulidad de todo lo obrado (arts. 10 C.O.T. y 84, inc. 2o, C.P.C.); y, en cambio, en el
segundo caso, la falta de reclamo de la incompetencia relativa del tribunal, en la oportunidad legal debida, produce la prrroga tcita de la competencia (art. 187 C.O.T.). Tambin es del caso llamar la atencin acerca de que la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda, no cabe confundirla con la excepcin de falta de jurisdiccin del mismo, pues esta ltima 42 Mario Casanno Viterbo no tiende a corregir vicios de procedimiento, sino que afecta al fondo de la accin deducida; en otros trminos, esta ltima excepcin tiende a enervar la accin deducida y, por consiguiente, es perentoria y debe ser opuesta al contestarse la demanda. 336. Incapacidad, falta de personera o de representacin legal. Esta excepcin dilatoria se encuentra establecida en los siguientes trminos: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 2a La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre..." (art. 303, N 2o, C.P.C.). La lectura de este precepto demuestra, a la simple vista, que l contempla tres situaciones diversas: falta de capacidad del demandante; falta de personera del que comparece en su nombre; y falta de representacin legal del que comparece en su nombre. La capacidad del actor, al igual que la personera o representacin legal del que comparece en su nombre, es requisito indispensable para accionar vlidamente, o sea, para que la relacin procesal nazca exenta de todo vicio y la sentencia que se pronuncie produzca los efectos que le son propios entre las partes litigantes. El problema de determinar si el demandante es o no capaz, si el mandatario del actor tiene o no facultad de actuar en su nombre, y si el representante legal del mismo es en verdad tal representante, debe ser resuelto a la luz de las disposiciones legales de fondo o substantivas por cuanto el Cdigo de Procedimiento Civil no contiene normas al respecto. Ejemplo de falta de capacidad del actor: deduce demanda una persona de 18 aos de edad; ejemplo de falta de personera del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo un mandatario o apoderado que no tiene facultades judiciales;
y ejemplo de falta de representacin legal del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo, que es persona 43 demente sujeta a interdiccin, un individuo que se dice curador sin serlo en realidad. Y si el demandado es persona incapaz o se ha notificado la demanda a persona que no es su mandatario o representante legal, qu actitud podra asumir? En verdad que no puede oponer la excepcin dilatoria que estamos comentando, porque ella se refiere exclusivamente al actor; pero pensamos que no habra inconveniente legal para corregir este procedimiento vicioso, mediante la excepcin 6a del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil, fundada en la incapacidad del demandado o en la falta de personera o representacin legal de la persona que se pretende que comparezca en su nombre, segn el caso. Naturalmente que esta excepcin dilatoria la deducir el demandado a su propio nombre o a travs de su representante legal, segn sea el fundamento en que se la apoye. Tampoco divisamos inconveniente alguno para que el pseu-do mandatario o el pseudo representante legal se apersone al juicio y solicite, por va incidental, la declaracin de ineficacia de la notificacin de la demanda que se le ha practicado, por habrsele atribuido una personera o representacin que, en realidad, no tiene. 337. Iitispendenda. Se halla establecida en la siguiente forma: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 3a La litispendencia..." (art. 303, N 3o, C.P.C.). Se dice que hay litispendencia cuando entre las mismas partes existe otro juicio diverso pero sobre la misma materia. Esta definicin de la litispendencia demuestra que sus requisitos o elementos constitutivos son tres; a saber: existencia de un juicio anterior; seguido entre las mismas partes; y siempre que verse sobre la misma materia. Ahora bien, el juicio anterior podr estar radicado ante el mismo tribunal que est conociendo del nuevo juicio en que se plantear la
correspondiente excepcin de litispendencia, o bien, ante tribunal diverso; y se entiende que existe tal juiManoCasarinoVnerbo 1 Manua! de Derecho Procesal 45 44 ti ci, desde el momento en que el demandado ha sido notificado de la demanda, pues desde ese instante ha nacido la relacin procesal. Debe estarse siguiendo el anterior pleito entre las mismas partes, o sea, debe existir identidad legal entre las partes del primer pleito y del segundo, no importando el papel procesal que ellas desempean en uno y otro pleito. Se podr as ser demandante en el primer juicio y demandado en el segundo o viceversa. Por ltimo, ambos juicios deben versar sobre la misma materia, esto es, tanto la cosa pedida cuanto la causa de pedir, hechas valer en un pleito, deben ser idnticas a las reclamadas en el otro pleito. El fundamento de esta excepcin dilatoria es obvio: evitar que las partes litigantes pretendan subsanar los posibles errores cometidos en un juicio, renovando este mismo juicio mediante una nueva demanda. Por tal razn acogida la excepcin dilatoria de lispendencia, produce el efecto de paralizar el nuevo pleito, intertanto se falle el primero por sentencia ejecutoriada; a objeto de que la parte favorecida con la excepcin de cosa juzgada, que pueda emanar de esta sentencia, la oponga como excepcin perentoria en el segundo pleito, que estaba paralizado, y cuya tramitacin ha debido reiniciarse a virtud de la terminacin del primero. 338. Ineptitud del libelo. Est consagrada en los siguientes trminos: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 4a La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda..." (art. 303,No4,C.P.C). Libelo es sinnimo de demanda y, desde el momento en que esta excepcin dilatoria se funda en la falta de requisitos legales de aqulla, es del caso relacionar este precepto con el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, ya estudiado, que establece los
requisitos de forma especficos que debe contener el escrito de demanda. Por consiguiente, el libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos de forma especficos sealados por la ley como obligatorios del escrito de demanda. La jurisprudencia, precisando el concepto anterior, agrega que el libelo es inepto cuando la falta de algn requisito legal lo hace vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos o situaciones. Recordemos que si al escrito de demanda le falta alguno de los tres primeros requisitos sealados en el artculo 254, el juez puede de oficio no darle curso, expresando el defecto de que adolece (art. 256 C.P.C.). La excepcin dilatoria de ineptitud del libelo entrar enjuego, pues, cuando a la demanda le falta cualquiera de los requisitos sealados en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; o bien, cualquiera de los tres primeros sealados en tal precepto, y el juez no haga uso de su facultad de oficio de no admitir a tramitacin la demanda, expresando el defecto de que adolece para que pueda ser subsanado. 339. Beneficio de excusin. Est indicado como excepcin dilatoria en la siguiente forma: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias... 5a El beneficio de excusin..." (art. 303, N5, C.P.C.). Se entiende por beneficio de excusin el derecho de que goza el fiador que ha sido demandado para exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2357 C.C.). Como se comprende, esta excepcin dilatoria se har valer por el fiador en pleito que le siga el acreedor, y su finalidad u objetivo es paralizarlo, intertanto el acreedor no agote los medios judiciales en contra del deudor principal, y en las hipotecas o prendas que ste hubiere prestado para caucionar la deuda misma. Si con estas nuevas acciones interpuestas por el acreedor, no obtiene el pago de su crdito, no habr ms camino que reiniciar el juicio que haba seguido primitivamente en con-
47 46 tra del fiador, el cual se hallaba paralizado, a virtud del beneficio de excusin hecho valer en forma de excepcin dilatoria. III. PROCEDIMIENTO 340. Manera y oportunidad de oponer excepciones dilatorias. La manera de hacer valer las excepciones dilatorias es oponindolas todas en un mismo escrito (art. 305, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Ejemplo: el tribunal ante quien se present la demanda es incompetente, el mandatario del demandante carece de suficiente personera, y la demanda no contiene la exposicin clara de los hechos en que se funda. Tengo, por consiguiente, tres excepciones dilatorias que hacer valer en contra del demandante y las tres debo oponerlas en un solo y mismo escrito. La razn de esta disposicin es lgica y manifiesta. Si as no fuere, el demandado, de mala fe, para alargar el juicio, ira formulando las excepciones dilatorias, que son previas al fondo del mismo, una en pos de las otras, con la consiguiente prdida de tiempo. En cuanto a la opuitunidad para oponer las excepciones dilatorias, ello debe hacerse "dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260" (art. 305, inc. Io, parte 2a, C.P.C.). Se trata como se ve, del trmino para contestar la demanda, el cual, para los efectos de oponer las excepciones dilatorias, reviste el carcter de fatal, dada la redaccin "dentro del" que emplea la disposicin legal antes citada. La regla general anterior presenta dos excepciones: a) Si las excepciones no se han opuesto todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento ya indicado, "se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86" (art. 305, inc. 2, C.P.C.). Qu significado o alcance tiene este precepto? En otros trminos dispone que si las excepciones dilatorias no han sido opuestas como tales en la forma y oportunidad que la ley seala, pueden formularse con el mismo carcter de dilatorias al contestar la
demanda o en el curso posterior del juicio, incluso, estando las partes citadas para or sentencia. Sin embargo, habr que estarse a lo prevenido en los artculos 85 y 86, o sea, que, en principio, estas dilatorias informales y extemporneas tendrn que ser rechazadas, a menos que se funden en un vicio que anule el proceso, o en una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del mismo. Ejemplo: la demanda no se ajusta a los requisitos de forma sealados en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en vez de oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo dentro del plazo para contestarla, me limito a evacuar este trmite, defendindome sobre el fondo de la accin deducida, y luego, al presentar el escrito de duplica, hago notar el defecto de forma de que adolece la demanda. Esta excepcin dilatoria deber rechazarse, en definitiva, porque deb oponerla tan pronto el hecho en que se funda, esto es, la ineptitud del libelo, lleg a mi conocimiento, y antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. En cambio, la demanda ha sido interpuesta por un incapaz, y en vez de oponer la excepcin dilatoria pertinente en el plazo para contestar la demanda, me limito a defenderme sobre el fondo y, estando el proceso en estado de prueba, formulo la correspondiente incidencia sobre falta de capacidad del demandante. Esta excepcin dilatoria, aparentemente extempornea, deber ser acogida en definitiva, pues se funda en un vicio que anula el proceso (arts. 84 y 85 C.P.C.); y b) Las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal y de litispendencia "podrn oponerse en segunda instancia en forma de incidente" (art. 305, inc. 2o, C.P.C.). 341. Tramitacin, fallo y recursos. Las excepciones dilatorias se tramitarn como incidentes (art. 307, inc. Io, C.P.C.). 48 Se trata, por consiguiente, de una cuestin accesoria que requiere especial pronunciamiento del tribunal; y se promueve y falla la excepcin dilatoria dentro de la misma pieza de autos, porque sin su previa resolucin no se puede seguir sustanciando la causa principal (art. 87, inc. Io, C.P.C.). Es, adems, un incidente ordinario, de suerte que su tramitacin,
recordando las enseanzas anteriores, es la siguiente: opuesta la excepcin dilatoria, se confiere traslado por tres das al actor, y haya o no respuesta de ste dentro de dicho plazo, el tribunal resuelve el incidente, a menos que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos, en cuyo caso lo recibir a prueba por un trmino de ocho das y, vencido que sea, dictar el correspondiente fallo sobre el incidente. No obstante, el tribunal podr resolver de plano, esto es, sin necesidad de tramitarlas ni de recibirlas a prueba, aquellas excepciones dilatorias cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin (art. 89 C.P.C.). Al dictar sentencia, el tribunal deber tener buen cuidado de fallara, la vez todas las excepciones que se le hubieren propuesto conjuntamente; pero si entre ellas figura la de incompetencia, y el tribunal la acepta, se abstendr naturalmente de pronunciarse sobre las dems, pues, segn su propia opinin, carece de facultad para conocer sobre ellas (art. 306, parte Ia, C.P.C.). Sin embargo, este mismo precepto agrega: "Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 208". En otras palabras, si se apela de esta resolucin, el tribunal de alzada puede revocarla y negar lugar a la excepcin dilatoria de incompetencia, en cuyo caso tiene que pasar a pronunciarse sobre las dems excepciones dilatorias sin necesidad de nuevo pronunciamiento de parte del tribunal inferior, o sea, prcticamente las resuelve en nica instancia. Por ltimo, la resolucin que falla el incidente de excepcin dilatoria ser auto o sentencia interlocutora, segn el caso, lo cual tendra importancia para el efecto de los recursos; pero la ley resuelve derechamente el problema de la 49 procedencia del recurso de apelacin, al prescribir que "la resolucin que deseche este incidente ser apelable slo en el efecto devolutivo", con lo cual, a contrario sensu, la que lo acoja ser apelable en ambos efectos (art. 307, inc. 2e, C.P.C.). 342. Curso posterior del juicio. Desechadas las excepciones dilatorias o subsanadas por el demandante los defectos de que
adolezca la demanda, tendr diez das el demandado para contestarla, cualquiera que sea el lugar en donde le haya sido notificada (art. 308 C.P.C.). La ley se pone as en los dos casos que pueden presentarse con el fallo de las excepciones dilatorias. Si se deniegan, quiere decir que el procedimiento estaba correcto y debe seguir adelante en su tramitacin; a la inversa, si se aceptan, quiere decir que el procedimiento era defectuoso y debe ser subsanado para que pueda continuarse vlidamente. Este nuevo plazo que tiene el demandado para contestar la demanda es siempre fatal, o sea, si no evaca el trmite en el plazo sealado sigue el curso progresivo de los autos con el litigante o parte diligente y no sufre variacin alguna, a diferencia del primitivo, cualquiera que sea el lugar en que haya sido notificada la demanda. Y desde cundo se cuenta} Si la excepcin ha sido rechazada, desde la notificacin de la resolucin que as lo ha resuelto; puesto que, en el evento de ser apelada, como lo hemos ya visto, dicha apelacin se concede en el solo efecto devolutivo. Por el contrario, si la excepcin dilatoria es acogida, el demandante tendr que subsanar los defectos en que dicha resolucin se funda; y, desde este momento, comenzar a correr el plazo de diez das que tiene el demandado para contestar la demanda. En la prctica, en este ltimo caso, para evitar toda duda al respecto, el demandante pide al tribunal que se declare que ha subsanado el vicio o defecto de que se trata, y a contar de la notificacin de la resolucin que as lo declare, comenzar a correr el ya citado plazo de diez das. 50 Con todo, la frase "o subsanados por el demandante los defectos de que adolezca la demanda", que se contiene en el precepto legal que comentamos, carece de la claridad necesaria para su adecuada interpretacin. La interrogante que ella plantea es determinar cundo o en qu casos los defectos de que adolezca la demanda podrn ser legalmente subsanados por el actor. Pensamos que ello acontecer siempre y cuando el mencionado defecto no llegue a afectar la validez de la relacin procesal. En
otros trminos, si la demanda -pongamos por caso es inepta en la forma, evidentemente que, al ser acogida la correspondiente excepcin dilatoria, el demandante podr subsanar el defecto que contiene, indicando o completando las menciones omitidas. En cambio, si la excepcin dilatoria acogida lo ha sido por incompetencia del tribunal ante el cual se present la demanda, o por falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre, la relacin procesal ha nacido viciada; pues estas circunstancias miran a sus condiciones esenciales de validez y, por consiguiente, slo cabe ordenar el archivo de los autos. Todo esfuerzo del actor tendiente a que la misma demanda se radique o pase ante el tribunal competente; o que se siga el juicio ahora con su representante legal, en caso que aqul fuera incapaz, o con su verdadero representante legal o mandatario con poder suficiente, previa ratificacin de lo obrado, no implica, por cierto, subsanar defectos de forma de la demanda, sino que ello mira ms bien a la validez de la relacin procesal y, por ende, escapa a la norma contenida en el artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Civil. Slo una nueva demanda interpuesta ante tribunal competente por el verdadero representante legal del actor o por su mandatario premunido de poder suficiente, puede rectificar el procedimiento primitivo y viciado utilizado por el demandante incapaz o por su pseudo representante legal o mandatario. 51 IV. EXCEPCIONES MIXTAS O ANMALAS 343. Su rgimen legal. Las contempla el artculo 304 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: "Podrn tambin oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".* Se trata, en consecuencia, de dos excepciones de carcter perentorio, pues miran al fondo de la accin deducida y no a la correccin del procedimiento, las cuales, por su importancia, pueden oponerse y tramitarse como dilatorias. De ah tambin su nombre de mixtas o
anmalas. Esta disposicin se funda, evidentemente, en razones de economa procesal, ya que carece de objeto entrar al fondo del juicio, cuando de antemano se sabe que la demanda ser desestimada, en caso de que el demandado, al contestarla, oponga cualquiera de estas dos excepciones perentorias. Es preferible, pues, darle al demandado la oportunidad de hacerlas valer en forma previa sin los esfuerzos que significa contestar sobre el fondo. Ahora bien, una vez opuestas y tramitadas estas excepciones perentorias como si fueran dilatorias, esto es, en un mismo escrito, dentro del trmino de emplazamiento, y confiriendo traslado por tres das al actor, el tribunal puede adoptar dos actitudes: a) Fallarlas de inmediato, sin perjuicio de haber abierto un trmino probatorio dentro del incidente, si cree que es necesario recibirlo a prueba; o * Artculo sustituido, por el que aparece en el texto, por el N 1 del art. 5 de la Ley N 18 680, de fecha 11 de enero de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 52 b) Mandar contestar la demanda, reservndolas para ser falladas en la sentencia definitiva. Y cundo adoptar una u otra actitud} Segn si, a su juicio, estas excepciones son o no de lato conocimiento; y ser de lato conocimiento implica que la cuestin suscitada, por su complejidad, requiere de las garantas de la controversia y de las pruebas propias del procedimiento ordinario, y no del breve y sumario, como lo es el procedimiento incidental. Captulo Cuarto LA CONTESTACIN, LA REPLICA Y LA DUPLICA, Y LA RECONVENCIN SUMARIO: I. La contestacin de la demanda; II. La rplica y la duplica; III. La reconvencin. I. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA 344. Concepto. As como el escrito de demanda resume las pretensiones del actor y es un acto procesal que inicia el juicio, el escrito de contestacin de la demanda resume las pretensiones del
demandado, y es, por regla general, su primer acto procesal dentro de aqul. Se define la contestacin de la demanda diciendo que es el escrito en que el demandado da respuesta al libelo interpuesto en su contra por el actor, o bien, el escrito en que el demandado opone las excepciones o defensas que hace valer en contra del demandante destinadas a enervar o destruir las acciones que ste ha deducido. El objetivo fundamental, pues, del escrito de contestacin de la demanda es dar oportunidad al demandado para que se defienda de la demanda que ha esgrimido en su contra el actor, oponiendo excepciones perentorias, o sea, aquellas que miran al fondo de la accin deducida y sin que se refieran para nada a la correccin del procedimiento. Estas excepciones perentorias, a diferencia de las dilatorias ya tratadas, no estn enumeradas ni menos sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Son tantas cuantas pueda imaginar el demandado, desde el momento en que as como de todo derecho nace una accin para reclamarlo judicialmente, tambin frente a toda accin hay una excepcin o defensa destinada a enervarla. En general, son excepciones perentorias 54 Mario Casanno Viterbo los diversos modos de extinguir las obligaciones, y siempre se encuentran contempladas en los cdigos o leyes de fondo o sustantivas. Pero el escrito de contestacin de la demanda tambin puede servirle al demandado para otros dos objetivos ms, aunque de carcter secundario o accidental, a saber, aceptar llanamente las peticiones del demandante y deducir reconvencin en contra del actor. El primero de estos objetivos secundarios lo analizamos al estudiar las diversas actitudes que puede asumir el demandado una vez notificado de la demanda, y el segundo lo estudiaremos ms adelante, por su importancia prctica innegable. 345. Clases de contestacin de la demanda. La contestacin de la demanda admite diversas clasificaciones, segn sean los puntos de vista desde los cuales se las formule. As:
a) Segn si se ha evacuado o no, la contestacin de la demanda puede ser expresa o ficta. Es expresa cuando el demandado presenta efectivamente el escrito respectivo, evacuando el trmite de que se trata. Es ficta cuando el demandado no presenta este escrito en el trmino legal-fatal y el demandante o de oficio el tribunal le acusa rebelda del trmite en referencia a fin de obtener el progreso del juicio. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la recepcin de la causa a prueba, pues la contestacin de la demanda ficta implica negacin total y absoluta de los hechos contenidos en la demanda; b) Segn si el demandado tiene o no que hacer valer una accin en contra del demandante, la contestacin de la demanda puede ser pura o simpley con reconvencin. La contestacin de la demanda es pura o simple cuando est destinada a cumplir su objetivo fundamental, o sea, permitir al demandado oponer excepciones perentorias a la accin deducida en su contra. La contestacin de la demanda es con reconvencin cuando el demandado no slo se limita a oponer excepciones 55 perentorias, sino que, adems, por su parte, deduce una nueva demanda en contra del actor. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la tramitacin posterior que sigue el juicio, pues la reconvencin se sustancia junto con la demanda principal y da origen a un trmite ms, cual es la duplica en la reconvencin; y c) Por ltimo, segn la actitud que adopte el demandado frente al objetivo del escrito de contestacin de la demanda, sta puede clasificarse en contestacin de la demanda destinada a aceptar llanamente las peticiones del demandante y en contestacin de la demanda destinada a defenderse, oponiendo las correspondientes excepciones perentorias. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la recepcin de la causa a prueba, pues, en el primer caso, no ser necesario cumplir con este trmite. 346. Forma y contenido de la contestacin de la demanda. Desde el momento en que la contestacin de la demanda, lo mismo que esta ltima, es un verdadero escrito, se halla sujeta a un doble grupo de formalidades legales: las generales a todo escrito y las especiales
del escrito de contestacin de la demanda. Las formalidades generales de todo escrito y, por consiguiente, aplicables al escrito de contestacin de la demanda, en sntesis, son: la contestacin de la demanda deber presentarse en papel proceso;* por conducto del secretario respectivo, encabezada con una suma que indique su contenido (art. 30 C.P.C.); y acompaada, en papel simple, de tantas copias cuan* Actualmente, y con la entrada en vigencia del Decreto Ley N 3.475 de 29 de agosto de 1980, publicado en el Diario Oficial de 4 de septiembre de 1980, qued sin efecto la obligacin de usar papel sellado en los juicios y gestiones judiciales, toda vez que el artculo 32 de dicho Decreto Ley derog el Decreto Ley N 619 de 1974, que la consagraba. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 56 Mano Casanno Viterbo tas sean las partes a quienes haya de ser notificada (art. 31, inc. Io, C.P.C.); y, por ltimo, en atencin a que la contestacin de la demanda es, por regla general, la primera presentacin que hace el demandado, deber contener la constitucin de un procurador o mandatario judicial habilitado y la designacin de abogado patrocinante, tambin habilitado, salvo las excepciones legales (arts. Io y 2o Ley 18.120 de 30 de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial de 18 de mayo del mismo ao).* En cambio, las formalidades especiales del escrito de contestacin de la demanda las seala el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que l debe contener: 1 La designacin del tribunal ante quien se presente: Este requisito se cumple a continuacin de la suma, expresando solamente la jerarqua del tribunal y, todava, ello mediante abreviaturas. Ejemplos: se pondr S.J.L., tratndose de jueces letrados; I.C., tratndose de Cortes de Apelaciones; y Excma. Corte, si queremos referirnos a la Corte Suprema. 2o El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. Debe contener, en consecuencia, una perfecta individualizacin del demandado, lo que tendr suma importancia para los efectos de saber quines son las partes litigantes, dnde debe notificrseles y a quines va a afectar la sentencia que, en definitiva, se dicte.
Nada expresa la ley en cuanto a la individualizacin del representante convencional o legal del demandado; pero estimamos que tambin es indispensable sealarlas para mantener el debate judicial dentro de la lealtad y seguridad debidas 3o Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. Debemos hacer, en estos momentos, comentarios simila* Actualizado Depto Procesal U. de Chile 57 res a los que efectuamos al analizar el requisito formal equivalente que debe contener el escrito de demanda. Este requisito dice relacin con la sustancia o mdula del juicio mismo. Al igual que las pretensiones del actor, las del demandado se fundan en determinados hechos, a los cuales les aplica las disposiciones legales que cree pertinentes; de tal manera que lo menos que puede exigir el legislador respecto de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya el escrito de contestacin de la demanda, es que se expongan con la suficiente claridad. Ahora bien, la defensa del demandado se concreta a las excepciones que tenga que oponer a la demanda contraria; de suerte que tambin lo menos que debe contener el escrito de contestacin de la demanda son dichas excepciones. Es obvio que se trata de las excepciones perentorias, o sea, de aquellas que miran al fondo del juicio y no a la correccin del procedimiento. En atencin a que nuestro Cdigo de Procedimiento Civil utiliza indistintamente los trminos "excepcin", "alegacin" o "defensa", estimamos que el escrito de contestacin de la demanda tambin deber contener a estas ltimas, pues ellas deben entenderse involucradas en la expresin "excepciones" que emplea el precepto legal que estamos analizando. Sin embargo, en doctrina, los trminos "excepcin", "alegacin" o "defensa" son distintos. En efecto, la excepcin reconoce la existencia del derecho reclamado, y slo pretende que ha caducado, por un hecho independiente de su existencia y constitucin; sostiene, por consiguiente, la falta de accin, fundndose en situaciones de hecho
que el juez ignora hasta esos momentos, o sea, ataca la vida misma del derecho reclamado; y, en ltimo trmino, el peso de la prueba de la excepcin recaer solamente sobre el demandado. La alegacin o defensa, en cambio, es la total negacin del derecho reclamado, desconocindolo en su nacimiento mis-ffio y fundado en los requisitos de derecho invocados por el 58 actor y que el juez debe conocer; de modo que, contestando al demandado, mediante una alegacin o defensa, nada tendr que probar. Ejemplo de una excepcin: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque la pag. Ejemplo de una alegacin o defensa: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque jams el actor le ha entregado suma alguna de dinero. 4o La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Es la parte petitoria del escrito de contestacin de la demanda, que tiene una ubicacin determinada, o sea, a la conclusin, al final del escrito. Esta enunciacin de las peticiones que se someten al fallo del tribunal debe ser precisa y clara, en forma que no pueda prestarse a equvocos, desde el momento en que dichas peticiones, junto con las que habr formulado en idntica forma el actor, constituyen la cuestin controvertida del juicio, o sea, la materia u objeto especial y directo del fallo. 347. De los documentos en que se funda la contestacin. El demandado puede o no acompaar en esta oportunidad documentos o instrumentos. Si se acompaan, sern con citacin o con conocimiento, sin perjuicio de lo indicado por el artculo 348 inciso primero del C.P.C. que "los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia".* * Inciso sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. Io, N 48, de la Ley N 18.705, de fecha 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
59 348. Plazo para presentar la contestacin de la demanda y resolucin que en ella debe recaer. En su oportunidad manifestamos que el plazo para contestar la demanda vara segn sea el lugar en que haya sido notificado el demandado; esto es, quince das si es notificado en la comuna donde funciona el tribunal, dieciocho das si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal, y dieciocho das, ms el aumento que corresponde al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones (arts. 258* y 259 inciso primero C.P.C.)**. En seguida expresamos, al estudiar las excepciones dilatorias, que una vez que sean desechadas o subsanados por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, el demandado tendr diez das para contestarla, cualquiera que sea el lugar en donde le haya sido notificada (art. 308 C.P.C.). Por consiguiente, y en resumen, el plazo para contestar la demanda vara de acuerdo a la actitud asumida por el demandado; s se limita a contestar la demanda, el plazo ser de quince, dieciocho o dieciocho das ms el aumento de la tabla del emplazamiento, segn el lugar en que haya sido notificado; y si, a la inversa, dentro de este mismo plazo opone previamente excepciones dilatorias, el trmino para contestar la demanda ser de diez das, una vez desechadas o subsanados por el actor los defectos de que adoleca aqulla. * Artculo reemplazado, por el que aparece en el texto, por el N 3 del art. 5 de la Ley N 18.776, de fecha 18 de enero de 1989. ** Inciso modificado, como aparece en el texto, por el N" 4 del art. 5" de la Lev N 18 776, de fecha 18 de enero de 1989. Actualizado Depto D. Procesal U. de Chile. 60 Mano Casarino Viterbo 61
En cuanto a la resolucin que debe recaer en el escrito de contestacin de la demanda, no puede ser otra que traslado al actor por el trmino de seis das (art. 311, parte Ia, C.P.C.). Este plazo es fatal, y est destinado a que dentro de l el demandante evacu el trmite de rplica, al cual nos referiremos ms adelante, (art. 64 C.P.C).* 349. Oportunidad para oponer excepciones perentorias. Las excepciones perentorias deben oponerse en la contestacin de la demanda, puesto que, como lo hemos oportunamente sealado, ste es el objetivo fundamental de dicho escrito. Sin embargo, el legislador permite que determinadas excepciones perentorias, en razn de su especial naturaleza jurdica, puedan oponerse antes de contestar la demanda, y aun durante todo el curso del juicio. Son excepciones perentorias que pueden oponerse antes de contestar la demanda aquellas que pueden deducirse y tramitarse como las dilatorias, y son las siguientes: cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva (art. 304 C.P.C.).** En cambio, son excepciones perentorias que pueden oponerse con posterioridad a la presentacin del escrito de contestacin de la demanda, y en cualquier estado de la causa, las siguientes: prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito (art. 310, inc. Io, C.P.C). Ahora bien, para que estas ltimas excepciones perentorias sean admitidas a tramitacin, se requiere: a) que se aleguen por escrito; y b) antes de la citacin para sentencia en prime* Artculo modificado, como aparece en el texto, por el artculo Io N 4, de la Ley N 18.882, de fecha 20 de diciembre de 1989. ** Artculo sustituido, por el que aparece en el texto, por el NQ 1 del art. 5o de la Ley N 18.680, de fecha 11 de enero de 1988. Actualizado Depto D. ProcesalU.de Chile. ra instancia, o de la vista de la causa en la segunda (art 310, inc. 1,C.P.C). La tramitacin que sufran ser diversa segn sea la oportunidad en que se hagan valer. As, si se formulan en primera instancia antes de
recibida la causa a prueba, quiere decir que se tramitarn como incidentes y la prueba se rendir juntamente con la de la causa principal; y si se formulan en primera instancia, pero despus de recibida la causa a prueba, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario. En ambos casos el fallo se reservar para definitiva. Si, en cambio, se deducen en la segunda instancia, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario, y su fallo tambin se dejar para definitiva, pero con la particularidad de que es pronunciado en nica instancia por el tribunal de alzada (art. 310, incs. 2o y 3o, C.P.C). II. LA RPLICA Y LA DUPLICA 350. Concepto. En el juicio ordinario de mayor cuanta, el perodo de discusin no queda agotado con la presentacin de los escritos de demanda y de contestacin que, respectivamente, han evacuado demandante y demandado. Existe, con posterioridad, una nueva intervencin de ambas partes litigantes, que recibe el nombre de escritos de rplica y duplica. Se define la rplica diciendo que es el escrito en que el demandante, junto con tratar de destruir las excepciones, alegaciones o defensas hechas valer por el demandado, reafirma la posicin de sus acciones; y la duplica, a la inversa, diciendo que es el escrito en que el demandado, junto con reafirmar, una vez ms, la posicin de sus excepciones, alegaciones o defensas, trata de destruir las acciones deducidas por el actor. Su forma, en consecuencia, es escrita, pues as se deduce del principio o caracterstica dominante dentro de la clase de 62 Mano Casanno Viterbo 63 los juicios ordinarios de mayor cuanta, y de la expresin "en los escritos de rplica y duplica" que emplea el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero, en todo caso, a diferencia de los escritos de demanda y contestacin, no necesitan contener mencin especial alguna. No se trata de trmites esenciales, esto es, por cuya omisin pudiera
invalidarse el proceso, ya que las partes son dueas de evacuarlos o no; y si no lo hacen en el trmino legal-fatal a peticin de la contrapaite o de oficio, el tribunal proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo (art. 64 C.P.C.). Ejemplo: vencido el trmino para contestar la demanda, el demandado replica sin necesidad de acusar rebelda. El tribunal tiene por contestada la demanda en rebelda y por evacuado el trmite de rplica, dando traslado para duplicar al demandado. El demandado duplica fuera de plazo. El tribunal, no ha lugar poi extemporneo, autos, para recibir la causa a prueba o citar a las partes a or sentencia. 351. Ampliacin, adicin o modificacin de las acciones y excepciones. A pesar de lo dicho, el legislador reconoce a las partes un derecho que pueden hacer valer en los escritos de rplica y duplica, cuya importancia no podemos desconocer Se halla consagrado en los siguientes trminos: "En los escritos de rplica y duplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito" (art. 312 C.P.C.). El tenor literal de la disposicin legal antes citada permite afirmar que consagra una facultad en favor de las partes, y que si dicha facultad se ejerce, est sujeta a una doble limitacin, a saber: la actividad de parte debe consistir nicamente en pretender ampliar, adicionar o modificar las acciones o las excepciones, segn el caso, y esta actividad no puede afectar a las acciones o a las excepciones que sean objeto principal del pleito. En consecuencia, la aplicacin de este precepto requiere, adems, que en los escritos de demanda o de contestacin se contengan acciones o excepciones principales y otras que no revistan este carcter, pudiendo ampliarse, adicionarse o modificarse nicamente estas ltimas. Y qu entendemos por acciones o excepciones que no sean objeto principal del pleito? A nuestro juicio, son aquellas que se han formulado con el carcter de subsidiarias a una principal, por ser incompatibles con sta, o bien, como con-secuenciales de una principal.
Ejemplos: en una demanda se hace valer la accin de cumplimiento de un contrato y, en subsidio, la de resolucin del mismo. No habra inconveniente para que el actor en su escrito de rplica ampliara, adicionara o modificara la accin de resolucin. En otra demanda se hace valer la accin de cobro de un mutuo y, consecuencialmente, la accin de cobro de intereses. No habra inconveniente para que el actor en su escrito de rplica ampliara, adicionara o modificara la accin de cobro de intereses. 352. Tramitacin. El artculo 311 del Cdigo de Procedimiento Civil reza: "De la contestacin se comunicar traslado al actor por el trmino de seis das, y de la rplica al demandado por igual trmino". En otras palabras, presentado el escrito de contestacin de la demanda, o en rebelda del demandado, se confiere traslado por seis das al demandante para que presente su escrito de rplica; y presentando el escrito de rplica por el actor, o en su rebelda, el demandado presentar su escrito de duplica. Estos plazos son independientes, o sea, se concede un trmino de seis das a cada litigante para que presenten por su parte sus respectivos escritos; y son fatales, esto es, el derecho para presentar el escrito de rplica o de duplica, segn el caso, se extingue por el solo hecho del vencimiento del respectivo plazo. 64 Mano Casanno Viterbo 65 Una vez evacuado el trmite de duplica por el demandado, o vencido el trmino para evacuarlo, el proceso queda en condiciones de ser estudiado por el juez, a fin de resolver si debe recibirlo a prueba o, por el contrario, citar a las partes para or sentencia; pero, antes de pasar a esta nueva etapa, debemos estudiar una variante que puede presentar en su tramitacin el juicio ordinario de mayor cuanta, y que es la reconvencin. III LA RECONVENCIN 353. Concepto. Dijimos que el demandado, una vez notificado de la demanda, puede adoptar diversas actitudes, entre otras, defenderse; y que esta defensa puede consistir en oponer excepciones dilatorias,
contestar oponiendo excepciones perentorias y defensas e, incluso, reconvenir. Esta ltima situacin se presenta cuando el demandado tiene, a su vez, una o ms acciones que hacer valer en contra del demandante, de suerte que el demandante primitivo se transforma en demandado, y el demandado pasa a asumir tambin el papel de actor. Se trata, en consecuencia, de una contrademanda del demandado frente al demandante, y que la deduce utilizando el procedimiento judicial que se haba originado por j iniciativa de este ltimo. Se define la reconvencin diciendo que es la accin dedu- \ cida por el demandado en contra del actor, al contestar la demanda, en el juicio que ste ha provocado; y su fundamento ] no es otro que la economa procesal, pues as como la ley permite que el demandante deduzca en su demanda diversas acciones sin conexin entre s, salvo si fueren incompatibles, para evitar la multiplicidad de juicios, tambin permite que el demandado haga valer las acciones que tenga en contra del actor, a fin de reunir las diversas litis en un solo proceso. Sin embargo, es necesario dejar en claro que las dos accio-| nes -la que se ejercita en la demanda primitiva y la que se ejercita en la demanda reconvencional- no requieren tener relacin o conexin jurdica alguna. Para nuestra legislacin procesal, a diferencia de algunas extranjeras, la accin principal y la reconvencional pueden ser perfectamente independientes y ajena la una de la otra, emanando cada una de ellas de sus diversos y respectivos ttulos. La institucin de la reconvencin presenta ventajas para la sociedad, los litigantes y los propios tribunales de justicia. Para la sociedad, porque disminuye el nmero de litigios, evita que se dupliquen los procedimientos y previene contra su multiplicidad; para los litigantes, porque reduce los gastos en que deben incurrir y les disminuye las molestias e incomodidades que todo pleito origina; y, en fin, para los propios tribunales, porque les economiza tiempo, facilita la tramitacin de los procesos y permite que diversos juicios puedan fallarse y terminarse por medio de un solo juzgador. 354. Sujetos de la reconvencin. La reconvencin es una facultad que la ley confiere a todo demandado enjuicio (art 314 C PC). Se trata de una facultad y no de un deber, pues su titular, o sea el
demandado, si quiere deduce reconvencin, y si no lo desea, le quedan a salvo sus derechos para hacerlos valer en proceso separado. El demandado, si es plenamente capaz, deducir la reconvencin personalmente, y si es incapaz, lo har en su nombre el correspondiente representante legal. El mandatario judicial del demandado puede tambin deducir reconvencin en su nombre sin necesidad de facultad especial, puesto que el poder para litigar autoriza al procurador para tomar parte en el juicio del mismo modo que podra hacerlo el mandante (art. 7o C.P.C). La reconvencin, a su vez, debe ser dirigida en contra de la persona que desempee el papel de demandante en el juicio primitivo, quien pasa a ser parte demandada frente a la reconvencin (art 314 C.P.C); y podr serle notificada y contestada por su mandatario judicial, aun cuando no tenga facultad es66
67 pecial, por la misma razn dada anteriormente. El demandante reconvenido, por su parte, a pesar de ser demandado en la reconvencin, no podra reconvenir, pues entonces el juicio se alargara sin visos de poder regularizarlo. 355. Condiciones de procedencia de la reconvencin. Son dos las condiciones o los requisitos para que la reconvencin sea legalmente admitida: a) Que el tribunal ante el cual se reconviene tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin, a pesar de que por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior (art. 315, inc. Io, C.P.C.); y b) Que tanto la accin principal cuanto la accin reconvencional, en razn de sus respectivas naturalezas, estn sometidas a un mismo procedimiento, esto es, al del juicio ordinario de mayor cuanta. La competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal debe ser absoluta y relativa. Otro tanto debe acontecer con la reconvencin, estimada para estos efectos como una verdadera e
independiente demanda. En otras palabras, la competencia del tribunal para conocer de la reconvencin debe fundarse en los factores fuero, materia, cuanta y territorio. Por lo que respecta al factor cuanta, existe una pequea modificacin, pues hemos visto que la ley ampla la competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal para conocer de la reconvencin, aun cuando por su valor debiera ventilarse ante un juez inferior. En cuanto al factor territorio, tambin debe ser determinante de la competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal, a fin de saber si puede conocer de la accin reconvencional. Si no lo es, puede llegar a serlo, siempre que concurran los requisitos necesarios para que opere la prrroga de competencia, a saber, asunto contencioso civil, voluntad expresa o tcita de las partes litigantes y ambos tribunales ordinarios. La identidad de procedimientos entre la demanda principal y la reconvencin es un requisito obvio, desde el momento en que ambas deben tramitarse y fallarse conjuntamente (art. 316, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, no divisamos inconveniente para que pueda reconvenirse, aun cuando esta accin, en principio, deba ventilarse de acuerdo a un procedimiento especial, siempre y cuando el demandado renuncie a este procedimiento y acepte que su accin reconvencional se sustancie y falle en conformidad a los trmites del procedimiento ordinario. 356. Tramitacin. Desde luego, en cuanto a su oportunidad, la reconvencin debe hacerla valer el demandado en el escrito de contestacin de la demanda (art. 314, parte Ia, C.P.C.). Aun cuando el plazo para contestar todava no hubiere vencido, el solo hecho que el demandado presente su escrito de contestacin de la demanda extingue su derecho para poder reconvenir posteriormente. No existen frmulas al respecto, de suerte que la reconvencin podr contenerse en el escrito de contestacin de la demanda como peticin principal o accesoria. En la prctica se emplea este ltimo medio. Si la reconvencin es una nueva demanda deducida por el demandado en contra del actor, es lgico que se ajuste a los requisitos formales que debe contener toda demanda y que se hallan
sealados, como ya hemos visto, en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; que puedan acompaarse junto con ella los documentos en que se funde y que pueda ser ampliada o rectificada por su titular antes de ser contestada (art. 314, parte Ia, C.P.C.). La reconvencin se notifica por el estado diario, puesto que no hay disposicin especial sobre el particular; y contra ella hay lugar a las excepciones dilatorias enumeradas en el artculo 303, las cuales se propondrn dentro del trmino de seis das y en la forma expresada en el artculo 305 (art 317 C.P.C.). Por ltimo, la reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (art. 316, inc. Io, parte Ia, C.P.C.); salvo dos excepciones. 68 a) Puede fallarse antes la demanda principal o la reconvencin segn el caso, si se presenta el fenmeno procesal de la separacin o divisin del juicio, cuando se produce el evento contemplado en el artculo 172 (art. 316, inc. Io, parte final, C.P.C.);y b) No se concede en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal (art. 316, inc. 3o, C.P.C.). Acogida una excepcin dilatoria, el demandante reconvencional deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin; si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley (art. 317 , inc. 2o, C.P.C.).* En resumen, si se deduce reconvencin por el demandado al contestar la demanda, el juicio experimenta la tramitacin que pasa a sealarse. El tribunal confiere traslado al demandante para que en el plazo de seis das replique en la demanda principal y conteste la reconvencin. Evacuados estos trmites o en su silencio, el tribunal confiere traslado al demandado para que tambin en el plazo de seis das duplique en la demanda principal y replique en la reconvencin. Evacuados dichos trmites o en su silencio, el tribunal dar traslado por seis das al demandante para que duplique en la reconvencin
(art. 316, inc. 2o, C.P.C). Evacuado este ltimo trmite, o en silencio del demandante, el tribunal examinar los autos y recibir la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn lo que en derecho corresponda. Si es acogi69 da una excepcin dilatoria, el actor reconvencional deber subsanarla en diez das so pena de tenerse por no presentada la reconvencin de ipso iure. * Artculo 317, inciso 2, agregado por el art. Io, N 46 de la Leyi N 18.705, de fecha 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Captulo Quinto LA PRUEBA EN GENERAL SUMARIO I Generalidades, II Recepcin de la causa a prueba, III Del termino probatorio I. GENERALIDADES 357. Concepto. En sentido general y lgico, probar es demostrar la verdad de una proposicin; pero, en el lenguaje jurdico, que es el que nos interesa en estos momentos, la palabra prueba tiene una significacin ms restringida: es la demostracin, por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho que ha sido controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende. Este ltimo concepto corresponde al de la prueba judicial, que es la nica que pueden recibir los tribunales; y se traduce, en la prctica, en una labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de los litigantes en relacin con los medios de prueba suministrados para acreditarla. Es por eso que tambin se define la prueba como un medio de controlar las proposiciones que los litigantes formulan en juicio. Sin embargo, el trmino prueba, siempre dentro de! concepto jurdico, tiene otras acepciones. As, designa la tarea de la produccin de los elementos de conviccin, mediante los cuales las partes pretenden establecei la verdad de las alegaciones, o sea, la carga o el peso de la prueba; ejemplo, cuando se dice que el peso de la prueba recae sobre el actor. Otras veces, denomina a los elementos mismos de la conviccin que se pretende producir en el juez; como cuando se dice la prueba testimonial, la prueba
instrumental, etc. Tambin se emplea 72 para sealar los resultados alcanzados y, por consiguiente, no es extrao or las expresiones "la prueba del demandante es ineficaz", "el demandado no rindi prueba sobre su excepcin", etc. La prueba judicial es de una trascendencia enorme, puesto que nada sacamos con pretender el reconocimiento de un derecho si no estamos en condiciones de acreditar la existencia del hecho que le sirve de fundamento. De ah la importancia de las normas que regulan la prueba en juicio, las que sern objeto especial de nuestro estudio. 358. Naturaleza de las normas legales sobre la prueba. Se discute en doctrina acerca de si las normas legales que regulan la prueba pertenecen al campo del derecho civil o al del \ derecho procesal civil. Un examen de ellas nos lleva al con- j vencimiento que presentan un carcter mixto. Es evidente que las normas legales que determinan los medios de prueba, su admisibilidad y su eficacia o valor probatorio pertenecen al derecho substantivo o material; en cambio, las que reglamentan la forma o manera de rendir las pruebas son de naturaleza esencialmente procesal. En nuestro derecho positivo dos cuerpos legales se preocupan de la prueba; a saber, el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil. El primero de ellos le dedica el ttulo XXI del Libro IV, o sea, los artculos 1698 y siguientes, bajo el rubro "De la Prueba de las Obligaciones"; y el segundo, en cambio, la trata especialmente en los ttulos IX, X y XI, del Libro II, o sea, en los artculos 318 y siguientes, bajo diferentes rubros. Sin embargo, no existe una lnea muy marcada entre ambos cuerpos legales, pues hay materias de derecho substantivo o material que figuran en el Cdigo de Procedimiento Civil y viceversa; pero, en todo caso, estimamos que nuestra legislacin ha abordado correctamente esta materia de la ubicacin de las normas legales sobre la prueba de por s delicada. 73 359. Elementos de la prueba. La teora general de la prueba
considera que son elementos de ella: el objeto sobre el cual debe recaer; los sujetos o las personas que deben proporcionarla; los medios de que se vale el sujeto para probar; y, por ltimo, su eficacia, esto es, lo que la prueba vale en definitiva. a) El objeto de la prueba equivale a la materia sobre la cual ella debe recaer. Desde el momento en que en todo juicio la controversia recae sobre una regla jurdica, un hecho material y un acto jurdico, es necesario analizar, pues, sobre cul de estas materias debe versar la prueba. La controversia sobre una regla jurdica no necesita de prueba, pues las cuestiones de derecho no requieren de demostracin material, sino intelectual, a base de razonamientos o argumentaciones. La ley se presume conocida de todos y, con mayor razn, de parte del juez ante quien se la hace valer. Por excepcin, la prueba del derecho es indispensable, cuando se invoca en juicio el derecho extranjero, o bien, la costumbre. En el primer caso, la prueba se suministra mediante un informe pericial (art. 411, N 2o, C.P.C.); y en el segundo, acreditando los hechos constitutivos de la costumbre, y si sta es comercial, al tenor de lo que prescribe el artculo 5 del Cdigo del ramo. Los hechos materiales y los actos jurdicos, en cambio, requieren de prueba, si es que deseamos ver prosperar el derecho cuya declaracin pretendemos en base a tales hechos o actos. Ejemplos de hechos materiales: la construccin de un edificio, el traslado de una mercadera, la destruccin de un objeto, etc. Ejemplos de actos jurdicos: la celebracin de un contrato, el otorgamiento de un testamento, etc. Los hechos materiales y los actos jurdicos se acreditan en juicio por todos los medios de prueba que la ley contempla, a menos que exija para determinados actos jurdicos a la vez determinadas pruebas; como ser, en relacin a su cuanta, excluye la prueba testimonial, y tratndose de actos solemnes, la nica prueba eficaz es, demostrando el cumplimiento de la respecti74 Mao Casarino Viterbo va formalidad, por ejemplo, el otorgamiento de una escritura pblica.
Dentro de la prueba de los hechos materiales, presenta inters la que recae sobre proposiciones negativas y hechos notorios. En principio, una proposicin de carcter negativo no necesita de prueba por la imposibilidad material que existe para suministrar una prueba semejante. Ejemplo: debe Ud. cien pesos a Juan? Nada le debo. Pero si dicha proposicin negativa puede resolverse en una afirmativa, es evidente que no habr dificultad en exigir y rendir la prueba necesaria para acreditarla. Ejemplo: el demandado sostiene que no tiene domicilio en Valparaso. Nada le impide que rinda prueba, acreditando domicilio en otra ciudad de la Repblica. En cuanto a los hechos notorios, que son aquellos que tienen una existencia pblica, general y evidente, se ha entendido en doctrina que tampoco requieren de prueba. Ante nuestro derecho, el problema no aparece tan simple, pues el relevo de prueba en esta clase de hechos slo aparece consagrado respecto de las cuestiones accesorias o incidentales que pueden suscitarse en los pleitos; de lo que cabe colegir que en la cuestin principal la prueba de los hechos notorios debe ajustarse a las reglas generales (art. 89 C.P.C.). b) El segundo elemento de la prueba dice relacin con los sujetos, o sea, con las personas a quienes incumbe proporcionarla. Se traduce en la interrogante clsica quin debe probar?, a quin incumbe el peso de la prueba? El artculo 1698 del Cdigo Civil responde a esta interrogante en los siguientes trminos: "Incumbe probar las obligaciones o su extincin, al que alega aqullas o sta"; y, a pesar de que este precepto legal est ubicado entre las obligaciones, o sea, entre los derechos personales, dada su trascendencia, se estima que es de aplicacin general a toda clase de derechos. En consecuencia, todo aquel que entabla una accin judicial deber probarla, y todo aquel que pretende excepcionarse de dicha accin, deber probar la correspondiente excepcin. 75 Sin embargo, hoy da, en doctrina, se sostiene que el peso de la prueba est ms bien condicionado a la naturaleza de las proposiciones o afirmaciones que hacen las partes que al papel de demandante o demandado que desempean en la causa y, por
consiguiente, que incumbe probar a aquel que, en el curso del juicio, avance una proposicin contraria al estado normal de las cosas, o que tienda a modificar o destruir una situacin adquirida. c) Por ltimo, son tambin elementos de la prueba los medios de que se valen los sujetos para demostrar la verdad de sus afirmaciones y el valor que, en definitiva, tengan tales medios, esto es, su eficacia probatoria. Los medios probatorios, por su importancia, los estudiaremos a continuacin, y por separado; y su eficacia, al tratar de cada medio probatorio en particular. 360. Los medios de prueba. Se entiende por medio de prueba el instrumento, la cosa o la circunstancia en los cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes. Dentro de nuestro derecho positivo, la ley se ha encargado de enumerar, en forma taxativa, los medios probatorios con el objeto de evitar que esta importante materia quede entregada al arbitrio del juzgador. Sobre el particular, el artculo 1698, inciso 2o, del Cdigo Civil dispone: "Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido* e inspeccin personal del juez". El artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, prescribe: "Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de * El juramento deferido fue suprimido en virtud de los artculos 4 y 5o de la Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944. 76
77 parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones". Como puede observarse, este ltimo Cdigo suprimi el juramento deferido, agreg el informe de peritos y alter un tanto el orden en que figuran los medios de prueba en el Cdigo Ci-j vil; pero sin que ello tenga importancia alguna en cuanto a suj admisibilidad y fuerza probatoria, pues se trata de simples enu-1 meraciones y no de
sealar un orden de preferencia. En todo caso, se estima que estas enumeraciones son taxa-1 tivas, o sea, que no existen otros medios probatorios parai demostrar la verdad o falsedad de un hecho enjuicio que los i antes sealados. Sin embargo, hay otros medios probatorios dispersos en j la ley (ejemplos: los certificados expedidos en el proceso un ministro de fe a virtud de orden de tribunal competent (art. 427, inc. Io, C.P.C.); la sentencia judicial respecto de le hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre la mismas partes (art. 427, inc. 2o, C.P.C.); y los libros de los merciantes cuyo valor probatorio lo regula el Cdigo del ramo; j o bien, que el progreso de las ciencias ha hecho aparecer pos-; teriormente (ejemplos: la fotografa, la radiografa, la cinta magnetofnica, etc.), a los cuales la jurisprudencia ha debido reconocerles eficacia legal, encasillndolos, eso s, dentro de los medios probatorios clsicos o ya existentes. 361. Clasificacin de los medios probatorios. Los medios probatorios que hemos enumerado admiten diversas clasificaciones. As, se dice que hay medios probatorios preconstituidos y circunstanciales; directos e indirectos; y que hacen plena prueba y que hacen semiplena prueba. a) Medios probatorios preconstituidos son aquellos que las partes crean al momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de proporcionarse, de antemano, un elemento de conviccin para el eventual caso de una contienda judicial posterior. Ejemplo: una escritura pblica, un instrumento privado, etc. Medios probatorios circunstanciales son aquellos mediante los cuales se puede reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin testimonial, la confesin de la parte, el informe de peritos, etc. b) Medios probatorios directos son aquellos que permiten al juez formarse su conviccin por la observacin personal y directa del hecho cuestionado. Ejemplo: la inspeccin personal del tribunal. Medios probatorios indirectos, a la inversa, son aquellos que permiten formar la conviccin del juez sobre el hecho cuestionado a travs de la percepcin o conocimiento de terceros. Ejemplo: la prueba testimonial, la prueba pericial, etc. c) Medios probatorios que hacen plena prueba son aquellos que
por s solos acreditan la efectividad del hecho cuestionado; esto es, sin necesidad de ir unidos o condicionados a otras circunstancias. Ejemplo: la confesin que recae sobre hechos personales del confesante. Medios probatorios que hacen semiplena prueba son aquellos que por s solos no bastan para dar por establecido un hecho y que requieren de la concurrencia de otro medio probatorio para que as la prueba sea completada. Ejemplo: el informe pericial. 362. Sistemas probatorios. En doctrina, se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar la eficacia probatoria de los medios de prueba. La principal clasificacin de los sistemas probatorios es el de la prueba legaly el de la prueba libre o moral. El segundo sistema se caracteriza, porque el legislador no fija los medios probatorios, las partes acreditarn los hechos en la forma que mejor les acomode y el juez en su sentencia, por consiguiente, no est atado a regla alguna en cuanto a la valorizacin o Ponderacin de la prueba. El primer sistema, contrario al anterior, se caracteriza porgue el legislador enumera taxativamente los medios probatorios 78 Mano Casanno Viterbo 79 que las partes pueden utilizar enjuicio y seala, al mismo tiempo, al juez la eficacia probatoria que cada medio probatorio posee en particular. Un sistema intermedio entre los anteriores, el cual se ha abierto camino en la doctrina y en la legislacin, es el de la sana crtica, que se caracteriza, porque entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los medios probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido y a las normas de la experiencia. Se trata de colocar el tema de la prueba dentro de un concepto intelectual y de restarle todo carcter de funcin mecnica para llegar, a la postre, a un mejor descubrimiento de la verdad. 363. Apreciacin comparativa de los medios de prueba.
Hemos dicho que el legislador se limita a enumerar los medios de prueba de que podemos valemos enjuicio, sin sealar orden de preferencia entre ellos; y luego, que atribuye a cada medio probatorio en particular la eficacia o valor que en su entender merecen. Pero puede suceder que el juez, al tener que valorar en la sentencia el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas rendidas por las partes, se encuentre con dos o ms pruebas sobre un mismo hecho, de carcter contradictorio entre s. Cmo resuelve el conflicto? A cul de ellas le atribuye mayor eficacia probatoria? La solucin la encuentra en las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios probatorios, las cuales pueden formularse en la siguiente forma: a) En primer lugar habr que estarse a lo que establezcan sobre el particular las disposiciones legales especiales. En efecto, es frecuente encontrarse con preceptos que disponen que tal o cual acto jurdico deber probarse en tal o cual forma; de manera que, a virtud del principio de que la regla especial prevalece sobre la general, no habr duda que, en este caso, ser necesario atenerse a la regla probatoria especial ya sealada. Ejemplo: el contrato de compraventa de bienes races se forma y prueba por escritura pblica. Si en un juicio se rinden pruebas instrumentales (escritura pblica) y testimonial o pericial contradictorias para acreditar el contenido del contrato, habr que estarse exclusivamente a lo que rece la escritura pblica; b) En segundo trmino, las presunciones de derecho priman sobre cualquier otro medio probatorio. Son aquellas que no admiten prueba en contrario, a diferencia de las legales y judiciales, que permiten ser destruidas, probando lo contrario del hecho presumido. Es evidente que se trata de la ms fuerte de las pruebas. Ejemplo: artculos 8o y 76 del Cdigo Civil; c) En tercer trmino, entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad (art. 428 C.P.C.). Se deja as amplio margen al criterio racional del juez en la eleccin de la prueba que estime ser de mayor eficacia; y d) Por ltimo, si la contradiccin existe entre una escritura pblica y
la declaracin testimonial en orden a la falta de validez de la primera de las nombradas, entra en juego la siguiente regla legal: "Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica" (art. 429C.P.C). 80 364. Reglas reguladoras de la prueba. Dentro de las numerosas y variadas disposiciones legales de orden substantivo y procesal, que regulan el instituto de la prueba, hay algunas de excepcional importancia, las cuales reciben el nombre de reglas o leyes reguladoras de la prueba. Se definen diciendo que son aquellas que tienen como misin fundamental enumerar los medios probatorios, determinar su eficacia o mrito probatorio particular y resolver sobre cul de ellos debe primar en caso de ser contradictorios. En principio, sabemos que los hechos que se dan por establecidos en la sentencia escapan al control de la casacin en el fondo, pues es un recurso de mero derecho. Sin embargo, si los hechos se han establecido con infraccin a estas reglas reguladoras de la prueba, procede el recurso de casacin en el fondo, pues, en tal caso, hay infraccin de ley con influencia substancial en lo dispositivo de la sentencia. Esta infraccin de ley, cuya naturaleza substantiva o procesal no hace al caso, puede haberse producido, al dar por establecidos los hechos del pleito por un medio probatorio no contemplado expresamente por el legislador; o atribuyndoles a los medios
probatorios un valor o eficacia diverso al que le seala la ley; o dndole preferencia a un medio probatorio sobre otro, en circunstancias que, de acuerdo a aqulla, tiene mayor valor este ltimo sobre el primero. Ejemplos: se da por establecida la celebracin de un contrato de compraventa sobre bienes races por medio de la declaracin de dos testigos, en circunstancias que, de acuerdo a la ley, esta clase de contratos se celebran y prueban mediante escritura pblica; se da por establecido un hecho con la declaracin de dos testigos singulares y que no expresan la razn de sus dichos; se da por establecido un hecho por medio de la declaracin de dos testigos contestes, sin tacha, legalmente examinados y que dan razn de sus dichos, en circunstancias que esta prueba est en contradiccin con una inspeccin personal del tribunal, etc. En todas estas situaciones, al acogerse el recurso de casa81 cin en el fondo, por infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, el tribuna supremo tiene que dar por establecidos nuevos hechos, haciendo adecuada aplicacin de estas leyes, con lo cual tendr que variar forzosamente la conclusin o parte resolutiva, que deber contener la nueva sentencia o de reemplazo. II. RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA 365. Diversas actitudes del tribunal. El artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: "Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla". Por su parte, el artculo 313 del mismo Cdigo ya haba prescrito: "Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente
los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite". En consecuencia, concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, esto es, una vez evacuados los escritos de contestacin de la demanda, de rplica y de duplica y de los correspondientes a la reconvencin, en caso de que sta se hubiere deducido, sea que todos estos trmites se hayan eva82 cuado realmente, sea que se hayan evacuado en rebelda de la parte respectiva, el tribunal debe abandonar la actitud pasiva que haba observado hasta esos momentos en la tramitacin misma del juicio y proceder a hacer un examen personal de los autos, el cual le permitir lletar, indefectiblemente, a dos conclusiones: a) citar a las parte? para or sentencia; o b) recibir la causa a prueba. Y cundo adoptar una u otra actitud? Debe citar a las partes para or sentencia, cuando: a) El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante; o b) El demandado en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio; o c) Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite. A la inversa, debe recibir la causa a prueba cuando estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. En otras palabras, el juez recibe la causa a prueba cuando la controversia recae sobre hechos; si sta versa sobre el derecho no es necesaria la recepcin de la causa a prueba, porque el derecho, tal como lo expresamos en su oportunidad, se invoca, pero no se prueba. Sin embargo, no basta que existan o puedan existir hechos controvertidos en la causa para que sea necesario recibirla a prueba; es preciso, adems, que estos hechos revistan el carcter de substanciales y pertinentes, o sea, que tengan conexin con el asunto en debate dentro del pleito, y que de su existencia o
inexistencia dependa el derecho o la consecuencia jurdica que se reclama. Ejemplo de hecho controvertido insubstancial: demando la suma de un milln de pesos, a ttulo de mutuo, fundado en escritura pblica, y discutimos, en cambio, acerca del nombre del notario que intervino en el otorgamiento de dicha escritura. Ejemplo de hecho controvertido impertinente: demando la suma de un milln de pesos, a ttulo de mutuo, y discutimos, en cambio, si fui o no esta primavera a Buenos Aires. 83 Todava ms, la controversia ha debido suscitarse en los escritos anteriores a la dictacin de la resolucin que ordena recibir la causa a prueba; pues, si con posterioridad a ella, ocurre algn hecho substancial relacionado con el juicio, y que necesita de prueba, tiene lugar en cambio el fenmeno procesal llamado de la ampliacin de la prueba. 366. La resolucin que recibe la causa a prueba. Debe ser pronunciada por el tribunal despus de haber examinado por s mismo los autos y de haber llegado a la conclusin de que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. Esta resolucin debe contener dos requisitos o menciones esenciales; a saber, la orden de recibir el juicio a prueba y la fijacin o determinacin de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber aqulla recaer (art. 318, inc. Io, C.P.C.). En la prctica se acostumbra agregarle dos menciones de carcter accidental, y que son: la expresin de que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y el sealamiento de audiencias destinadas a recibir la prueba testimonial que pueden ofrecer las partes. Como se comprende, estas dos ltimas menciones no son exigidas por la ley y, en consecuencia, su omisin carece de toda trascendencia. Ejemplo de redaccin de una resolucin que reciba la causa a prueba: "Valparaso, siete de septiembre de mil novecientos noventa y seis.
Vistos: se recibe la causa a prueba por el trmino legal de veinte das y se fijan como hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales deber recaer: ...La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del probatorio, a las 15 horas, y si fuere sbado al da siguiente hbil. Firman el Juez y el Secretario". Aun cuando la resolucin indicada comnmente se la conoce con el nombre de auto de prueba, est muy lejos de tener esta calificacin jurdica. En efecto, segn jurisprudencia rei84 terada de nuestros tribunales, la resolucin que recibe la causa a prueba es una sentencia interlocutoria de segundo grado o clase, pues es de aquellas que resuelven sobre un trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158 C.P.C.). No hay tampoco que olvidar que esta resolucin, para que produzca los efectos legales que le son propios, debe ser notificada a las partes por cdula (art. 48 C.P.C). 367. Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba. El juez es soberano al apreciar si debe o no recibir la causa a prueba y, en caso afirmativo, al sealar los hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales aqulla debe recaer. Sin embargo, en el cumplimiento de esta delicada labor, puede cometer errores que perjudiquen a las partes litigantes y, por consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos procesales necesarios para obtener su enmienda. En efecto, el juez puede errar al ordenar que se reciba la causa a prueba, en razn de que la resolucin que as lo manda no contenga todos los hechos sustanciales y pertinentes controvertidos, o los contenga mal expresados, o los contenga en exceso. Puede tambin errar al negarse a recibir la causa a prueba en circunstancias de que tal trmite era legalmente necesario; y, a la inversa, puede errar al ordenar recibir la causa a prueba, en circunstancias de que ese trmite era legalmente innecesario. Por consiguiente, los recursos a deducir sern diferentes, segn sean tambin diversos los casos antes planteados:
a) La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos es susceptible de dos clases de recursos; a saber, reposicin y apelacin. Estos recursos, por expresa disposicin de la ley, pueden perseguir una triple finalidad; o sea, permiten pedir a la parte agraviada con la resolucin que ha recibido la causa a prueba, que el tribunal modifique los hechos controvertidos fijados, elimine alguno o algunos de ellos, o bien, agregue otros. 85 Ambos recursos tienen, adems, reglas particularsimas que los hacen diferenciarse de las normas generales que regulan los recursos de reposicin y apelacin (art. 319 C.P.C). En efecto, sta es una reposicin especial, porque: Io procede en contra de una sentencia interlocutoria, como es la resolucin que recibe la causa a prueba, en circunstancias que slo los autos y decretos son susceptibles de esta clase de recursos (art. 181 C.P.C); 2o el plazo para interponerla es dentro de tercero da, en circunstancias que la reposicin sin nuevos antecedentes tiene un plazo de cinco das para poder ser deducida (art. 181 C.P.C); y 3o el tribunal puede resolverla de plano, o bien, darle tramitacin de incidente, en circunstancias que la reposicin debe ser siempre resuelta de plano, por lo menos, cuando no se invocan nuevos antecedentes (art 181, inc. 2o, C.P.C.). La apelacin, a su vez, tambin tiene reglas especiales, porque: Io slo puede interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida con fundamentos de hecho y de derecho y se formulen peticiones concretas y para el caso de que sta no sea acogida; 2o debe ser interpuesta dentro de tercero da, en circunstancias que el plazo general para apelar es de cinco das (art. 189 C.P.C); y 3o se concede slo en el efecto devolutivo, siendo la regla general que la apelacin se conceda en ambos efectos (art. 195 C.P.C). Ahora bien, qu puede ocurrir a virtud de la interposicin de estos recursos? A nuestro juicio, dos situaciones diversas. Primera situacin: el tribunal accede a la reposicin solicitada, o sea, acepta modificar los hechos controvertidos fijados, eliminar alguno o algunos de ellos, o bien, agregar otros. En tal caso, como se
comprende, no necesita pronunciarse, adems, sobre la apelacin subsidiaria por innecesario. Pero la otra parte litigante, que estaba conforme con la primitiva resolucin que recibi la causa a prueba, puede apelar de la resolucin que viene a modificarla, o sea, de la que acogi la reposicin contraria, apelacin que deber serle concedida 86 slo en el efecto devolutivo (art. 326, inc. Io, parte final, C.P.C.). Como se ve, los recursos de apelacin que pueden deducir las partes litigantes, en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba o que la modifica, no suspenden la tramitacin del juicio, por cuanto, en ambos casos, son concedidos slo en el efecto devolutivo. Segunda situacin: el tribunal "a quo" no accede a la reposicin solicitada, o sea, no acepta modificar los hechos controvertidos, eliminar algunos o agregar otros. En tal caso, deber pronunciarse sobre la apelacin subsidiaria, la que conceder slo en el efecto devolutivo. El tribunal "ad quem", por su parte, podr confirmar o revocar la resolucin apelada. Si confirma, no hay inconveniente alguno, ya que, una vez de-vueita las compulsas, se agregarn a los autos, y stos seguirn su marcha normal, pero, a la inversa, si revoca, se presenta el inconveniente que el trmino probatorio puede estar vencido, en circunstancias que se necesita rendir prueba al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal superior. La solucin, en este caso, est en la concesin de un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencial-mente el tribunal "a quo", y que no podr exceder de ocho (art. 339, inc. 4o, C.P.C.). b) La resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba es apelable (art. 326, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Explcitamente se niega lugar a este trmite, cuando el tribunal provee derechamente una solicitud en que se pide se d lugar a la recepcin de la causa a prueba con un "no ha lugar"; e implcitamente, cuando en igual situacin, se provee "ctase a las partes or sentencia". La regla anterior tiene una excepcin, o sea, no es apelable la
resolucin que niega lugar al trmite de recepcin de la causa a prueba cuando las mismas partes han pedido que se falle el pleito sin ms trmite (art. 326, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Esta apelacin, a falta de regla especial, debe ser concedida en ambos efectos (art. 195 C.P.C.). 87 c) Por ltimo, la resolucin que recibe la causa a prueba y Jija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, en circunstancias de que este trmite era legalmente improcedente, es susceptible de algn recurso? Ntese que este caso es diverso del planteado anteriormente en la letra a). Aqu el agravio consiste en haber recibido a prueba la causa sin que ello hubiera sido necesario y el o los recursos debieran tender a dejar sin efecto esta resolucin y a que se decrete, en cambio, la citacin de las partes para or sentencia. A nuestro entender, esta resolucin no es susceptible de reposicin, por tratarse de una sentencia interlocutoria (art. 181 C.P.C.); y tampoco de apelacin, por tratarse de una resolucin que dispone la prctica de diligencias probatorias (art. 326, inc. 2o, parte Ia, C.P.C.). 368. Ampliacin de la prueba. Aluden a esta institucin los artculos 321 y 322 del Cdigo de Procedimiento Civil. Tienen lugar en dos casos determinados; a saber: cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancial-mente relacionado con el asunto que se ventila; o bien, cuando se trata de hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba y el que los aduce jura que slo entonces han llegado a su conocimiento (art. 321, C.P.C.). Se pretende as ampliar los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba como objeto de ella, con nuevos hechos, no importando que las partes ya hubieren preparado la prueba testimonial mediante la presentacin de la minuta de puntos de prueba y la lista de testigos (art. 321, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). La peticin de ampliacin de la prueba se tramita en conformidad a las reglas generales de los incidentes, pero en ramo separado y sin
suspender el trmino probatorio (art. 322, inc. 2o, C.P.C.). Sin embargo, la otra parte, al responder el traslado recado en la solicitud de ampliacin, puede tambin alegar hechos 88 que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan (art. 322, inc. Io, C.P.C.). En todo caso, este derecho de las partes litigantes para solicitar ampliacin de la prueba se entiende con las limitaciones establecidas en el artculo 86 (art 322, inc. 3o, C.P.C.). En otras palabras, todos los incidentes de ampliacin de la prueba cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez; pues, en caso contrario, sern rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para la ritualidad o marcha del juicio. La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2o, parte final, C.P.C.). 369. Prctica de diligencias probatorias. Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324 C.P.C.). Esta disposicin revela el carcter esencialmente contradictorio que presenta el juicio, tanto en su perodo o fase de discusin, cuanto en su perodo de prueba, puesto que cada medio probatorio suministrado por una parte se halla sujeto al control de la otra. En los tribunales colegiados podrn practicarse las diligencias probatorias ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325 C.P.C.). Se trata de una facultad y no de una obligacin. Tiende a facilitar el funcionamiento de los tribunales colegiados. Esta misin recae, normalmente, en el ministro de semana, y si nada dispone sobre el particular el decreto respectivo, de acuerdo a las reglas generales, tendr que intervenir en la prctica de la diligencia probatoria todo el tribunal. 89
III. DEL TRMINO PROBATORIO 370. Concepto. Una vez notificada la resolucin que recibe la causa a prueba, el juicio pasa a la segunda etapa o fase, llamada perodo de prueba, y, dentro de l, sobresale el llamado trmino probatorio. Ahora bien, se entiende por trmino probatorio aquel espacio de tiempo sealado en el juicio ordinario de mayor cuanta y que est destinado a que las partes suministren las pruebas al tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y, en especial, la prueba testimonial. Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido. Tal acontece en el juicio ejecutivo y en el juicio ordinario de menor cuanta. En otros juicios, por ejemplo, en la generalidad de los especiales, el trmino probatorio se reduce a una audiencia o comparendo, el cual est tambin destinado a escuchar la contestacin del demandado. En doctrina, el trmino probatorio se utiliza para que dentro de l las partes rindan todas las pruebas que crean necesario allegar para el mejor xito de sus derechos; pero, en nuestra legislacin, el trmino probatorio es nicamente fatal para la recepcin de la prueba testimonial. Los dems medios probatorios pueden rendirse en las oportunidades en que para cada uno de ellos sealaremos. 371. Caractersticas del trmino probatorio. Es, desde luego, un trmino legal, por cuanto la propia ley se encarga de sealar su duracin; pero tambin puede ser judicial, ya que el juez est facultado para sealar trminos especiales de prueba; e incluso, puede ser convencional, pues, por acuerdo unnime de las partes, se puede reducir su duracin (art 328, inc. 2o, C.P.C.). En segundo lugar, es un trmino comn, o sea, comienza a correr desde la ltima notificacin a las partes (art. 327 C.P.C.). Y cul es esta ltima notificacin? No puede ser otra que la sealada en el artculo 320, si se desea darle a este pre90 Mano Casanno Viterbo cepto una aplicacin armnica en relacin con el artculo 327, o sea, la de la resolucin que recibe la causa a prueba en caso de que no haya sido objeto de recursos, o bien, en caso de que lo hubiere sido, la de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de
reposicin. En tercer lugar, es un trmino fatal (artculos 64, inc. Io, 328, inc. Io, 329, 340, inc. Io C.P.C.). Por ltimo, es un trmino que no se suspende en caso alguno; salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). 372. Clases de trminos probatorios. Nuestra ley procesal civil reconoce tres clases de trminos probatorios: Io El trmino probatorio ordinario (art. 328 C.P.C.); 2o El trmino probatorio extraordinario (arts. 329 al 338 C.P.C.);y 3o El trmino probatorio especial (arts. 339 y 340 C.P.C.). A continuacin, estudiaremos cada uno de estos trminos probatorios en particular. 373. El trmino probatorio ordinario. Constituye la regla general y su duracin, por expresa disposicin de la ley, es de veinte das, a menos que, por acuerdo unnime de las partes, se reduzca este plazo (art. 328 C.P.C.). Este plazo, por ser de das y estar sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil, se suspende durante los feriados (art. 66 C.P.C.); se comienza a contar desde la ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba, o desde la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin de la resolucin anterior (art. 320, inc. Io, C.P.C.); y se extingue al vigsimo da hbil (artculos 328 inc. Io, 340 inc. Io C.P.C.). Normalmente est destinado a rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del Tribunal en que se sigue el juicio (art. 328, inc. Io, C.P.C.); pero tambin se puede durante el transcurso de este trmino rendir prueba en cualquier parte 91 de la Repblica y fuera de ella (art. 334 C.P.C.). Claro es que, en la prctica, este trmino ordinario es insuficiente para rendir pruebas en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica en que se sigue el juicio, y de all la existencia de los trminos de prueba extraordinario y especiales. 374. El trmino probatorio extraordinario. Se define como aquel plazo destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional
diverso al que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica. La definicin anterior permite apreciar que el trmino probatorio extraordinario es de dos clases, a saber: destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y a rendir prueba fuera de la Repblica. Tiene importancia esta clasificacin del trmino extraordinario de prueba, pues difieren en cuanto a los requisitos de procedencia, a la caucin que debe otorgarse y a la tramitacin que debe sufrir la solicitud respectiva. El trmino extraordinario de prueba est constituido por el trmino ordinario de prueba, el cual sabemos que es de veinte das, ampliado con un nmero de das igual al que concede el artculo 259 para aumentar el trmino de emplazamiento (art. 329 C.P.C.); y este aumento extraordinario comienza a correr, una vez que se ha extinguido el trmino ordinario, sin interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva (art. 333 C.P.C.). Es obvio que, una vez vencido el trmino probatorio ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino (art. 335 C.P.C.). Ahora bien, cmo se pide la concesin del trmino extraordinario de prueba? El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse (art. 332 C.P.C.). Pero no basta pedir el aumento extraordinario de prueba en la oportunidad legal antes indicada; es preciso, adems, que 92 concurran ciertos y determinados requisitos, los cuales difieren segn si el trmino extraordinario sea para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional. a) En efecto, el aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio (art. 330C.P.C). En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se conceder siempre que concurran las circunstancias siguientes:
Ia Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretenden obtener; 2a Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y 3a Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones (art. 331C.P.C). Todava ms: siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, exigir el tribunal para dar curso a la solicitud que se deposite en arcas fiscales una cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos vitales* (art. 338, inc. Io, C.P.C.). * Modificado en la forma que aparece en el texto por el artculo 2, letra 11), del Decreto ley N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en e! Diario Oficial de 29 del mismo mes, y por el artculo 2o, letra d), del Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre de 1980, publicado en el Diario Oficial de 18 de noviembre siguiente. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de 93 b) El tribunal, en presencia de una peticin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba, tendr que distinguir segn si el aumento es para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica. En el primer caso otorgar el aumento con previa citacin y, en el segundo, con audiencia de la parte contraria (art. 336, inc. Io, C.P.C.). En otras palabras, esto significa que, concedido aumento extraordinario de trmino para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional, no puede rendirse legalmente la prueba mientras no venza el plazo de citacin; y que la parte contraria, dentro de este trmino, puede oponerse, lo cual originar, naturalmente, un incidente (art. 69, inc. Io, C.P.C.). La concesin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica, en cambio, no se concede desde luego sino que es preciso or
previamente a la parte contraria, a la cual se le conferir traslado por tres das de esta peticin, y con lo que sta exponga o en su rebelda el tribunal resolver el incidente respectivo; c) Estos incidentes a que d origen la concesin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba, sea fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal, sea fuera de la Repblica, se tramitarn en pieza separada, esto es, fuera de los autos principales, y no suspendern el trmino probatorio; pero, con todo, no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2o y 3o, C.P.C.); y d) Por ltimo, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser enero de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8o de la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 94 Mano Casarino Viterbo 95 obligada a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatario. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados (art. 337C.P.C). En cambio, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba fuera de la Repblica y no la rinda, o slo rinda una impertinente, fuera de incurrir en la misma sancin anterior, y en las condiciones ya sealadas, perder adems la consignacin que hizo en arcas fiscales para que pudiere drsele curso a su solicitud, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguienj tes: ] Ia Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la]
prueba pedida; < 2a Que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, i no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado enl situacin de conocerlos; y i 3a Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen las diligen^ cias probatorias (art. 338, inc. 2o, C.P.C.). ', 375. El trmino probatorio especial. Esta ltima clase de trmino probatorio tiene como fuente u origen una resolucin judicial y es, adems, supletorio de los anteriores. Su fundamento radica en el hecho de que el trmino probatorio ordinario no se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. Io, parte Ia, C.P.C.), ni siquiera con motivo del incidente de ampliacin de la prueba (art. 322, inc. 2o, C.P.C.) y del incidente de aumento extraordinario (art. 336, inc. 2o, C.P.C); debiendo, por lo dems, todos los incidentes que se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba tramitarse en cuaderno separado (art. 339, inc. Io, parte final, C.P.C). Mientras tanto puede ocurrir algn accidente o entorpecimiento que impida rendir la prueba, por razones ajenas a la parte, y no es justo, por consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Este inconveniente se salva mediante la peticin y concesin de un trmino probatorio especial. El trmino especial de prueba, ahora bien, se concede en los siguientes casos: a) Si durante el trmino probatorio ocurren entorpecimientos que imposibiliten la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2o, C.P.C.). Ejemplo de entorpecimiento absoluto: la recusacin del juez. Ejemplo de entorpecimiento relativo: un terremoto o un temporal que impida las comunicaciones con un lugar determinado. Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial de prueba
es necesario que la parte reclame del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3o, C.P.C); b) Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendiise nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el artculo 319 (art. 339, inciso final, C.P.C). Sin embargo, a diferencia del caso anterior, para hacer uso de este derecho no se requiere de reclamacin previa; y, en todo caso, la prueba ya producida, y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tendr pleno valor (art. 339, inciso final, C.P.C); c) Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en tiempo hbil y no se concluye en l por impedimento cuya remocin no haya dependido de la parte interesada, podrn practicarse I 96 dentro de un breve trmino que el tribunal sealar, por una sola vez, para este objeto (art. 340, inc. 2o, C.P.C.). Ejemplo: se rinde prueba testimonial el ltimo da del probatorio y slo alcanzan a declarar cuatro testigos de los seis presentados por vencimiento de la hora de audiencia. Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial, tambin es previo reclamar el entorpecimiento dentro del pro- j batorio o de los tres das siguientes a su vencimiento (art 340, j inc. 2o, C.P.C.). Llamamos tambin la atencin acerca de que la ley permite al tribunal conceder trmino especial de prueba, en razn de esta causal, por una sola vez; d) Si el motivo del entorpecimiento producido para la recepcin de la prueba es la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba (art. 340, inc. 3o, C.P.C.). En este caso, a diferencia del anterior, no es necesario reclamo previo y no hay limitacin en cuanto a las veces que pueda
concederse este nuevo trmino por la razn ya apuntada, procediendo, incluso, el tribunal de oficio; y e) Siempre que el legislador as lo establezca. Ejemplos: arts. 159, inc. 3o, 376, 402, incs. 2o y 3o, del C.P.C., etc. Captulo Sexto LA PRUEBA INSTRUMENTAL SUMARIO: I. Generalidades; II. Los instrumentos pblicos; III. Los instrumentos privados. I. GENERALIDADES 376. Concepto. La prueba instrumental, como su nombre lo indica, es aquella que se produce por medio de instrumentos. Se le llama tambin prueba documental o literal. Instrumento, a su vez, es sinnimo de documento, y se define como todo escrito en que se consigna un hecho. Nuestras leyes sustantivas y procesales emplean indistintamente dichos trminos para referirse a esta clase de prueba. Este medio probatorio pertenece a los preconstituidos, o sea, a aquellos que crean las partes, al momento de la celebracin de un negocio jurdico, con el objeto de proporcionarse de antemano un elemento de conviccin para el evento de una contienda judicial posterior. Su utilidad es indiscutible; ha sido adoptado por los pueblos desde hace siglos, y goza del favor del legislador por la seguridad que representa en la vida de los negocios, frente a los errores o a la corrupcin que pueden originarse con los dems medios probatorios. 377. Clasificacin de los instrumentos. Admiten diversas clasificaciones segn sean los puntos de vista desde los cuales se las formulen. As, segn la funcin que desempean, los instrumentos se dividen en por va de prueba y por va de solemnidad. Los primeros sirven para acreditar o probar un hecho y se les conoce 98
99 con el nombre de instrumentos ad probationem; los segundos, en cambio, estn destinados a observar una solemnidad o formalidad
legal que proporciona eficacia al acto o contrato de que dejan constancia y que sirve tambin para acreditarlo, por lo cual se les llama instrumentos ad solemnitatem. En atencin a su autenticidad, los instrumentos se dividen en pblicos y privados (art. 1698, inc. 2o, C.C.). Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario (art. 1699, inc. Io, C.C.). Ins- truniento privado, en cambio, es aquel que deja constancia de i un hecho sin solemnidad legal alguna. Esta clasificacin de los j instrumentos reviste especial importancia en atencin al diver- i so mrito o valor probatorio que presenta una y otra clase de i documentos. Los instrumentos pueden tambin clasificarse en destinados a fundar el derecho o, simplemente, a probarlo. Esta clasificacin la utilizamos al referirnos a los documentos con que el actor debe aparejar su demanda. Ahora bien, la definicin legal del instrumento pblico o autntico antes sealada permite apreciar que son dos los elementos o requisitos que deben concurrir para que un instrumento revista este carcter: que sea autorizado por el competente funcionario y que sea otorgado con las solemnidades legales. El funcionario que interviene en la autorizacin de un instrumento pblico es diverso segn sea la naturaleza de ste. As, en las sentencias ser el juez, cuya firma es tambin autorizada por el secretario; en las escrituras pblicas intervendr un notario; en las partidas de estado civil actuar el oficial de registro civil, etc. El funcionario deber ser competente, entendindose por tal aquel que acta facultado expresamente por la ley para este efecto, dentro del marco de sus atribuciones o deberes y en el territorio jurisdiccional asignado. Ejemplo: un notario es incompetente para asentar una partida de estado civil, y un oficial de registro civil de Valparaso tambin lo ser para intervenir en la celebracin de un matrimonio en Santiago. Las solemnidades legales no podramos enumerarlas de antemano, pues varan segn la naturaleza del instrumento pblico. No se otorgan de igual manera un decreto supremo, una escritura pblica, una partida de estado civil, que una boleta o un acta de exmenes. Habr que atenerse estrictamente a las formalidades que la ley
seala para cada caso en particular. Una especie de instrumento pblico es la escritura pblica. Es aquel instrumento pblico o autntico otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico (art. 1699, inc. 2o, C.C.). Ms preciso todava: escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades legales que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico (art. 403 C.O.T.). Las solemnidades legales que deben observarse en el otorgamiento de las escrituras pblicas fueron objeto de estudio en el tomo II (pg. 178). Cuando un documento es agregado al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita, recibe el nombre de documento protocolizado (art. 415, inc. Io, C.O.T.);* y dicha protocolizacin le otorga calidad de pblicos o autnticos a aquellos que la ley enumera taxativamente (art. 420 C.O.T.).** Y si un documento privado es autorizado por un notario, conserva este carcter, o adquiere el de pblico o autntico? A nuestro juicio, el documento sigue siendo privado, esto es, no se eleva a la categora de instrumento pblico, pues la presencia de aquel ministro de fe no constituye otra cosa que dotar al documento de un testigo abonado y veraz, sin perjuicio de que este instrumento, por expresa disposicin de la ley, en cier* Ver N 454 del Tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Ver N 459 del Tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 100
101 tos casos adquiera mrito ejecutivo, lo que desplaza el problema planteado a otro terreno.* 378. Iniciativa en la prueba documental. Por regla general, cada parte litigante es la llamada a presentar enjuicio los instrumentos que tenga en su poder como medio probatorio de sus respectivos derechos. Esta iniciativa recibe el nombre de voluntaria, los
documentos son presentados por medio de una solicitud escrita y son agregados materialmente al proceso. Pero hay veces que los instrumentos no se encuentran en poder de la parte que desea utilizarlos como medios de prueba, sino en manos de la contraparte o de un tercero, cmo hacerlos valer? La ley establece un procedimiento especial, que recibe el nombre de exhibicin de instrumentos, y cuya reglamentacin la hallamos en el artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Civil. La exhibicin se decreta a peticin de parte, y el tribunal para ordenarla debe constatar la concurrencia de dos requisitos: Io que los documentos tengan relacin directa con la cuestin debatida, y 2o que los documentos no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Ambos requisitos son cuestiones de hecho, que apreciar prudencialmente el tribunal (art. 349, inc. Io, C.P.C.). Los documentos cuya exhibicin se solicita podrn existir en poder de la otra parte o de un tercero (art. 349, inc. Io, C.P.C.).' Naturalmente que si se niega por la contraparte o por el ter- \ cero la existencia de estos documentos en su poder, se habr \ suscitado Un incidente previo, que ser necesario resolver a la | luz de las pruebas que sobre el particular se suministren. Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuen- ] ta del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre, pago de costas (art. 349, inc. 2o, C.P.C.). Ahora bien, la exhibicin consiste en mostrar el documento al tribunal y agregar copia autorizada de l a los autos; pero cuando aqulla deba hacerse por un tercero, podr ste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe (art. 349, inc. final, C.P.C). Como se ve, en todo caso, el documento cuya exhibicin se pretende no es agregado materialmente al proceso sino que una copia autorizada del mismo. Si se rehusa la exhibicin sin justa causa, las sanciones sern diversas segn se trate de la contraparte o de un tercero. Si la contraparte es la desobediente incurre en doble sancin, a saber: Ia podrn imponrsele multas que no excedan de dos sueldos vitales,* o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (art. 349, inc. 3o, C.P.C, en relacin con el art. 274), y 2a. perder el
derecho de hacer valer los documentos cuya exhibicin se le ha ordenado, sin perjuicio de decretarse allanamiento del local donde se halle el documento cuya exhibicin se pida, y si se trata de libros mercantiles, de ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario (art. 349, inc. 3o, C.P.C, en relacin con arts. 276 y 277 del mismo Cdigo y 33 C. Com.). Si el desobediente es un tercero, slo podr apremirsele con multas o arrestos en la forma ya sealada (arts. 349, inc. 3o, y 274 C.P.C). Por ltimo, la iniciativa de la prueba instrumental puede corresponderle al propio juez cuando, puesto el proceso en es* Ver N 447 del Tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Proce-| salU.de Chile. * Modificado en la forma que aparece en el texto por el artculo 2, letra 1) del Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8o de la Ley N 18.018 de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 102 tado de sentencia, ordene de oficio, para mejor resolver, la agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los litigantes (art. 159, N Io, C.P.C.). 379. Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental. Por la importancia de este medio probatorio, el legislador confiere a las partes una amplia oportunidad para rendirlo. En efecto, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y antes de la vista de la causa en segunda (art. 348, inc. Io, C.P.C.). En todo caso, la agregacin de los documentos que se presenten en segunda instancia no suspender de manera alguna la vista de la causa, pero el tribunal no podr fallarla sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella (art. 348, inc. 2o, C.P.C.).
Resuelve as el legislador, de manera prctica, el posible conflicto que pudiera originarse con la presentacin a ltima hora de documentos en la segunda instancia que exigen, como se comprende, citacin previa: la causa siempre se ve, pero el tribunal no puede fallarla mientras no venza el plazo de citacin. 380. De los instrumentos extendidos en lengua extranjera. Son aquellos instrumentos, pblicos o privados, que aparecen otorgados en idioma diverso del castellano. Ejemplos: una escritura pblica extendida en idioma francs, una carta extendida en idioma italiano, etc. Con motivo de su agregacin en parte de prueba dentro de un proceso, pueden presentarse dos situaciones: Ia Que la parte acompae el instrumento y su correspondiente traduccin. En este caso la traduccin valdr, salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso a la designacin de dicho perito, a costa del que present el documento, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc. 2,C.P.C.). 103 2a Que la parte acompae el instrumento, pero sin traduccin alguna. En este caso el tribunal de oficio mandar traducir el documento por el perito que designe, a costa del que lo present, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc. Io, C.P.C.). En resumen, la agregacin de un documento en parte de prueba en juicio extendido en idioma extranjero implica el cumplimiento de una formalidad extra, cual es su traduccin, para colocar as al juez en condiciones de apreciar su contenido, la que es efectuada de conformidad a lo expresado en los dos casos antes sealados. II. LOS INSTRUMENTOS PBLICOS 381. Concepto de los instrumentos pblicos enjuicio. Hemos dicho que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario; pero como, por regla general, esta clase de instrumentos, por su excepcional importancia, se otorgan en una matriz y en seguida se da copia de ellos y, adems, cuando es necesario utilizarlos en juicio hay que
acompaarlos materialmente, la ley procesal se ha visto en la necesidad de precisar concretamente qu instrumentos se consideran pblicos o autnticos ante los tribunales. En efecto, se consideran como instrumentos pblicos en juicio los documentos originales o las copias dadas en determinadas condiciones, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que les confieren este carcter (art. 342 C.P.C.). En primer trmino, decimos que se consideran instrumentos pblicos enjuicio los documentos originales (art. 342, N Io, C.P.C.). Ahora bien, el instrumento pblico puede haberse otorgado en una matriz o protocolo o sin ella. En el primer caso, la matriz o el protocolo ser el instrumento original; r 104 ejemplo: una escritura pblica. En el segundo caso, el instrumento mismo ser el documento original; ejemplo: una boleta de examen. En segundo trmino, se consideran instrumentos pblicos en juicio las copias de los documentos originales. Estas copias pueden encontrarse en cuatro situaciones: a) Copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer (art. 342, N 2o, C.P.C.). Reciben el nombre de testimonios, autos o traslados. Para que esta clase de copias sean consideradas instrumento pblico enjuicio es preciso que en su otorgamiento se ajusten a las formalidades que las leyes establecen sobre este particular; b) Copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas' como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas (art. 342, 3o, C.P.C.). Se trata aqu del caso de las copias simples, o sea, de aquellas que han sido otorgadas sin autorizacin de funcionario competente ni con sujecin a las formalidades legales de rigor. Si se presenta una copia en estas condiciones, la parte contraria tiene un plazo fatal de tres das para objetarla como inexacta. Si nada dice, la copia, sencillamente, se considera como instrumento pblico dentro
del juicio; c) Copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria (ait. 342, N 4o, C.P.C.). Se trata de una copia simple que, acompaada a los autos en parte de prueba, es objetada como inexacta por la contraria. La parte que acompaa el instrumento deber, en consecuencia, pedir que se decrete la diligencia llamada cotejo de instrumentos. Entindese por tal la diligencia judicial destinada a comparar la copia simple de un instrumento acompaado en parte de prueba con el documento original o con una copia autorizada que haga fe respecto de la contraria y efectuada por funcionario competente. No expresa la ley concretamente cul es el funcionario que en este caso deba intervenir en la opeJvlanual de Derecho Procesal 105 racin o diligencia de cotejo. A nuestro juicio, puede serlo cualquier ministro de fe que designe el tribunal; y d) Copias que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas por su secretario u otro funcionario competente y sacadas de los originales o de copias que renan las condiciones anteriores, esto es, de copias que, objetadas por inexactas, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de lapartecontraria (art. 342, N 5o, C.P.C.). En el fondo, se trata de una medida para mejor resolver, decretada, por lo tanto, de oficio por el propio tribunal (art. 159, N Io, C.P.C.). Tambin la ley se pone en el caso de que las copias acompaadas slo contengan una parte del instrumento original. Se trata, en consecuencia, de copias incompletas aunque no inexactas. En este evento, cualquiera de los interesados en el pleito podr exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas (art. 343 C.P.C.). Ser, por consiguiente, necesario cotejar la copia acompaada con el original para agregar en seguida el todo o parte de lo omitido; operacin que, en este caso, por expresa disposicin de la ley, corre a cargo del funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, del secretario del tribunal o de otro ministro de fe que el
tribunal designe (art. 344C.P.C). 382. Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, o sea, que para que tengan valor en juicio es necesario que previamente hayan sido sometidos a ciertos procedimientos destinados a acreditar su autenticidad, vale decir, el hecho de haber sido realmente otorgados y de la manera que en ellos se expresa. Ahora bien, se entiende que un instrumento pblico otorgado fuera de Chile est debidamente legalizado: Io Cuando en ellos consten el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestigua106 Mano Casarno Viterbo das ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas; y 2o Cuando la autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se compruebe en Chile por alguno de los medios siguientes: a) El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores; b) El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del ministro diplomtico de dicho pas en Chile, y, adems, por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y c) El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica (art. 345 C.P.C.). En consecuencia, los procedimientos de legalizacin antes sealados son esencialmente administrativos y se componen; de dos etapas o partes. La primera, destinada a hacer constar! en el
instrumento mismo el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que aparecen autorizndolo, y la segunda, en cambio, a hacer constar tambin en el instrumento el carcter pblico y la verdad de las firmas de los funcionarios que aparecen atestiguando las dos primeras circunstancias. La primera etapa escapa, pues, a nuestro legislador, y se rige por las leyes o las prcticas del pas en donde se ha otorgado el documento pblico que se trata de legalizar; y la segunda, por el contrario, cae de lleno en el mbito de nuestra legislacin, o sea, del precepto procesal civil que estamos analizando. Tampoco puede afirmarse que la primera etapa se desarrolle exclusivamente en el extranjero y la segunda en Chile, pues si bien esto es efectivo en cuanto a la primera etaMamial de Derecho Procesal 107 na, la segunda, en cambio, se cumple, por regla general, parte en el extranjero y parte en nuestro pas. Un ejemplo permitir apreciar en mejor forma las anteriores explicaciones. Se trata de una partida de estado civil espaola que se desea acompaar como medio de prueba en un juicio que se sigue en Chile. Dicho instrumento, naturalmente, que aparecer firmado, en primer trmino, por el respectivo oficial de registro civil espaol. Imaginemos ahora que, de acuerdo a las leyes o a las prcticas espaolas, la firma del oficial de registro civil deba ser legalizada por la del juez de la localidad respectiva y la de ste, a su vez, por la del presidente del tribunal superior que corresponda. Hasta aqu se habra cumplido con la primera etapa dentro del procedimiento de legalizacin, destinado, como se ha visto, a acreditar la verdad de la firma y el carcter de oficial de registro civil de la persona que aparece autorizando dicha partida. En seguida, la firma del presidente del tribunal superior espaol tendr que ser legalizada por la del agente diplomtico o consular chileno acreditado en Espaa y la de ste, en ltimo trmino, con un certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. Esta viene siendo la segunda etapa dentro del procedimiento de legalizacin, la cual, como se ha visto, se ha cumplido parte en Espaa y parte en Chile.
Naturalmente que el ejemplo anterior puede presentar variantes. As, imaginemos que Chile no tenga agente diplomtico o consular en Espaa, por hallarse rotas las respectivas relaciones, o por cualquier otra causa. En este caso, la firma del presidente del tribunal superior espaol debe ser legalizada por un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en Espaa -pongamos por caso, Argentina; luego, la firma del agente diplomtico o consular argentino debe ser legalizada por la del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina, o bien, por la del agente diplomtico de Argentina acreditado en Chile; y, en seguida, en todo caso, la firma del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina o del agen108 l te diplomtico de Argentina en Chile, debe ser legalizada en| nuestro Ministerio de Relaciones Exteriores. Un procedimiento todava ms rpido sera el siguiente, uti-| lizando siempre el ejemplo anterior: que la firma del presidente! del tribunal superior espaol fuera legalizada por el agente di-1 plomtico espaol acreditado ante nuestro Gobierno, y enj seguida, la firma de este ltimo por la del Ministro de Relacio J nes Exteriores de Chile. Sin embargo, este procedimiento, aur cuando es perfectamente legal de acuerdo a nuestra legislador no se utiliza con frecuencia en la prctica, por cuanto a le agentes diplomticos extranjeros generalmente se les proht por sus respectivos gobiernos que legalicen firmas de funcic narios judiciales o administrativos, a pesar de ser de su propia nacionalidad, por no constarles, en el hecho, la autenticidad de tales firmas. Adems, es del caso hacer notar que determinados instrumentos pblicos, si bien han sido otorgados fuera de Chile, no necesitan de los trmites de la legalizacin para ser acompaados vlidamente en juicio. Nos referimos a los instrumentos que pueden otorgar nuestros agentes diplomticos o consulares en el extranjero destinados a producir efecto en Chile. Ejemplo: una escritura pblica otorgada ante un cnsul chileno. En efecto, los procedimientos de legalizacin antes sealados no se avienen con esta clase de instrumentos, puesto que hay que eliminar la primera etapa en la cual intervienen funcionarios extranjeros, y la
segunda, de observarse, aparece redundante, ya que un cnsul chileno es tan funcionario pblico como puede serlo un notario. 383. Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio. Los instrumentos pblicos se acompaan enjuicio con citacin de la parte en contra de la cual se hacen valer. Se trata de instrumentos pblicos otorgados tanto en Chile cuanto en el extranjero y tanto en idioma castellano cuanto en uno diverso; no hay distingo alguno sobre estos particulares. 109 La verdad es que no existe una disposicin legal expresa que consagre la anterior manera de proceder; pero ella se deduce de lo preceptuado en los artculos 795, N 5o, y 800, N 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales, en sntesis, prescriben que son trmites o diligencias esenciales en la primera y en la segunda instancia en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta y especiales, "la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes y con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presentan". Esta expresin "citacin" habr que entenderla en el sentido que la emplea el artculo 69 del mismo Cdigo, o sea, que la parte en contra de la cual se presenta el instrumento pblico tiene un plazo fatal de tres das para impugnarlo. Ahora bien, desde el momento en que la citacin del instrumento acompaado en parte de prueba es trmite o diligencia esencial, quiere decir que su omisin permite deducir recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia que se dice en estas condiciones, esto es, ponderando el mrito probatorio del instrumento sin haberle dado oportunidad a la parte contraria de impugnarlo, y a fin de obtener que dicha sentencia sea declarada nula. A la inversa, si el documento ha sido acompaado con citacin de la parte en contra de la cual se presenta, y la sentencia no analiza el mrito probatorio de dicho instrumento, quiere decir que ella tambin ser nula; pero, en este caso, por no haber sido extendida en conformidad a la ley, ms concretamente por no contener la exposicin de los hechos en que se funda, o sea, la ponderacin o anlisis de todos los medios probatorios suministrados por las
partes. 384. Valor probatorio del instrumento pblico. Queremos significar con ello el grado o medida de verdad que se desprende de un instrumento pblico, cuando ha sido acompaado en parte de prueba enjuicio. 110 Mano Casarino Viterbo Los principios legales informativos sobre esta materia se hallan consagrados en los artculos 1700, inc. Ia, y 1706 del Cdigo Civil. El primero dice: "El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes". El segundo expresa: "El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato". La lectura de estos preceptos legales permite apreciar que el problema del valor probatorio de los instrumentos pblicos debe analizarse a la luz de los siguientes hechos o circunstancias que median en su otorgamiento, a saber: a) el hecho de haberse realmente otorgado; b) la fecha del instrumento; c) el hecho de haber efectuado los interesados las declaraciones que en l se consignan; y d) la eficacia de dichas declaraciones. En primer trmino, en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento pblico, es evidente que no puede ser discutido, ni por los otorgantes o interesados, ni por los terceros. As reza textualmente el artculo 1700 del Cdigo Civil, y sa es, por lo dems, la misin del funcionario llamado por la ley a intervenir en el otorgamiento de un instrumento pblico, o sea dar fe del otorgamiento del documento mismo. El funcionario representa en esos momentos al Estado, y constata de manera autntica lo que sus propios sentidos estn apreciando, esto es, el hecho del otorgamiento del instrumento pblico de que se trata. En segundo trmino, otro tanto podemos decir acerca de la fecha del instrumento pblico, por cuanto tambin es misin del funcionario que interviene en el otorgamiento del instrumento constatar y autenticar su fecha. Es otra circunstancia que puede aprecirsela de
visu, y, por consiguiente, que produce igual mrito probatorio, tanto respecto de los otorgantes cuanto de terceros. Vlanual de Derecho Procesal 111 En tercer trmino, no menor es el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto al hecho de que las partes hicieron las declaraciones que en el instrumento pblico mismo se consignan. Este mrito probatorio tambin reza respecto de los otorgantes e interesados y de los terceros. Es otro hecho que no puede escapar a los sentidos del funcionario pblico que interviene en el otorgamiento del instrumento y que, por consiguiente, puede y debe ser objeto de su autenticacin. Ejemplo: el notario da fe que Juan manifest que venda y que Pedro expres que compraba, y que el primero declar haber recibido del segundo la suma de mil pesos a ttulo de precio de esta compraventa. Por ltimo, quedara por analizar la eficacia de las declaraciones o estipulaciones estampadas en un instrumento pblico. De conformidad a los principios generales del derecho, los actos o contratos slo obligan a las personas que han intervenido en su otorgamiento o celebracin; a contrario sensu, no obligan de manera alguna a los terceros ajenos a ellos. Pero este problema, como se comprende, dice relacin ms bien con los efectos de los actos jurdicos que con el de su prueba. El artculo 1700 del Cdigo Civil, pues, al decir que en cuanto a la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico stos slo hacen fe respecto de los declarantes, est reglando el efecto del acto o contrato contenido en dicho instrumento y no su mrito probatorio. En resumen, el instrumento pblico hace plena prueba, tanto respecto de los declarantes cuanto de los terceros, en lo que respecta a su fecha, al hecho de haberse realmente otorgado, y al hecho de haberse efectuado por los interesados las declaraciones que en ellos se consignan. Estas ltimas, en cambio, slo afectan, esto es, solamente obligan a los declarantes o a quienes sus derechos representan. 385. Impugnacin de los instrumentos pblicos. Se ha dicho, y con razn, que los instrumentos pblicos pierden su eficacia probatoria por medio de la impugnacin. Entindese
112 por tal el empleo de los procedimientos o medios que la ley seala para privar a un instrumento pblico de la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado. Hay consenso para estimar que los captulos o las causales de impugnacin de un instrumento pblico son: a) la nulidad; b) la falsedad o falta de autenticidad; y c) la insinceridad o falta de verdad en las declaraciones. A continuacin, por su importancia, analizaremos en particular cada una de estas causales de impugnacin: a) La nulidad del instrumento pblico es una sancin en que se incurre cuando le falta a ste alguno de los requisitos que las leyes prescriben para el valor del instrumento mismo. Estos requisitos omitidos pueden decir relacin con el funcionario que intervino en el otorgamiento del instrumento o con determinadas formalidades legales (art. 1701, inc. 2o, C.C.). El funcionario puede no haber sido tal, o puede haber actuado fuera de la esfera de sus atribuciones, tanto en razn de materia o de territorio. En ambos casos el instrumento pblico sera nulo. Ejemplo: un certificado de gravmenes otorgado por un simple particular; una escritura pblica otorgada en Valparaso ante un notario designado para el departamento de Santiago, etc. Las formalidades legales omitidas dependern de cada instrumento pblico en particular. Ejemplo: una escritura pblica que no se haya extendido en idioma castellano. Y pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su otorgamiento como los terce-; ros; pudiendo valerse para acreditar la nulidad de cualquier medio probatorio, pues aqu se trata de probar un tiecho de, carcter material sin que intervengan las limitaciones legales en orden a la prueba de los actos jurdicos. Debemos, en todo caso, dejar establecido que la nulidad del instrumento pblico no siempre significa la nulidad del acto o contrato que en l se contiene: una cosa es enteramente independiente de la otra; a menos que el instrumento pblico, cuya nulidad se ha pedido y declarado, sea solemnidad ad solemni-tatem
del acto o contrato de que da fe (art. 1701, inc. 2o, C.CV 113 b) La falsedad del instrumento pblico es sinnima de falta de autenticidad del mismo; y un instrumento pblico no es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan. Ejemplos: en un certificado de gravmenes se ha falsificado la firma del respectivo Conservador; en una escritura pblica se ha falsificado la firma de Juan, hacindolo comparecer a su otorgamiento sin haber concurrido a ello; en una escritura pblica se hace figurar a uno de los comparecientes como donando en circunstancias de que l venda, etc. Ahora bien, pueden impugnar el instrumento pblico por falta de autenticidad tanto las partes como los terceros; y para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios probatorios, sin limitacin alguna, pues se trata de acreditar hechos materiales y no la existencia o modificacin de actos jurdicos. Confirma lo anterior el artculo 355 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: "En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de que tratan los cinco artculos precedentes como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude. En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el presente ttulo, y con especialidad a las consignadas en el Prrafo 8o". En otras palabras, cada medio probatorio destinado a demostrar la falta de autenticidad del instrumento pblico tendr el valor que la ley asigna a cada uno de ellos en particular; y, en caso de contradiccin, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn el que crean ms conforme con la verdad (art. 428 C.P.C.). Pero si la impugnacin versa sobre una escritura pblica, y su falta de autenticidad se desea probar por medio de prueba testimonial, se requiere la concurrencia de cinco testigos,
renan las condiciones expresadas en la regla segunda del 114 artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los tasugos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes (art. 429, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, esta prueba queda sujeta a la calificacin del tribunal quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica; y su otjeuvo preciso debe tender exclusivamente a acreditar la falt de autenticidad de la escritura misma, pero no la de las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica (at. 429, incs. 2o y 3o, C.P.C.); y c) La insinceridad, por ltimo, del instrumento pblico es la falt2- de verdad de las declaraciones que en l se contienen. Esta situacin es enteramente diversa de las anteriores. El instrumento es vlido, o sea, ha sido otorgado ante funcionario competente y con observancia de las formalidades legales; es, adems, autntico, o sea, ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan; pero, en cambio, las partes han faltado a la verdad en lo que se respecta a las declaraciones que en ese instrumento se consignan. Ejemplo: en una escritura pblica Juan declara haber recibido de Pedro la suma de mil pesos a ttulo de mutuo, y ese hecho, en verdad, no es efectivo. Cabe, ahora, preguntarse: puede impugnarse un instrumento pblico por falta de verdad de las declaraciones en l contenidas? Jlespecto de los terceros, la interrogante no presenta dificultad y su respuesta debe ser afirmativa. Todava ms, estos terceros podrn valerse de todos los medios probatorios que la ley franquea para acreditar la inexactitud o falta de verdad de un hecho, incluso de la prueba testimonial. Diversa, en cambio, es la posicin de las partes que han intervenido en el otorgamiento del instrumento pblico, en e\ cual han estampado determinadas declaraciones, las que, posteriormente, pretenden destruir como inexactas, insinceras, faltas de verdad.
115 En materia comeral encontramos un esbozo de este derecho que tendran las partes para impugnar la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico al permitir a los juzgados de comercio, atendidas las circunstancias de la causa, que reciban prueba testimonial, aun cuando altere o adicione el contenido de una escritura pblica (art. 129 C. Com.). En materia penal tampoco se ve el inconveniente legal para que esta impugnacin sea admitida, desde el momento en que se trata de una simulacin, y para acreditarla el tribunal y las partes podrn valerse de cualquier medio probatorio, pues no hay limitacin legal al respecto. El problema se complica en materia civil, y la doctrina y jurisprudencia nacionales se hallan divididas sobre el particular. Una teora sostiene que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados (art. 1700 C.C.) y que, por consiguiente, los declarantes no pueden posteriormente pretender impugnar el instrumento en cuanto a la verdad de esas declaraciones. Una segunda teora, que cuenta con algunos fallos del tribunal supremo, argumenta, en cambio, que tal prueba es admisible, pues la ley no prohibe que una prueba plena, como es la emanada de un instrumento pblico, pueda ser destruida por otra plena prueba, como sera la que fluye de una confesin judicial. 386. Formas de impugnar los instrumentos pblicos. Todo instrumento pblico lleva en s el sello de su autenticidad y, por consiguiente, la parte que se sirve de l enjuicio se limitar a acompaarlo como medio probatorio de la manera y en la oportunidad que ya conocemos. Ser, en cambio, la contraparte la llamada a impugnarlo, sosteniendo su nulidad, o su falta de autenticidad, o su falsedad en las declaraciones, para restarle as todo mrito o valor probatorio. Ahora bien, esta manera de impugnar un instrumento pblico en juicio puede revestir dos formas: por va principal y Por va incidental. 116 a) Se impugna un instrumento pblico por va principal cuando el
objeto del pleito versa sobre la validez o nulidad del dicho instrumento, sobre la autenticidad o falsedad del mismo, o sobre la verdad o inexactitud de las declaraciones que en l se contienen. El juicio podr ser de naturaleza civil o penal, y estas peticiones se formularn como accin o como excepcin, y ser la sentencia definitiva la llamada a resolver tales cuestiones; y b) Por el contrario, se impugna un instrumento pblico por va incidental cuando, acompaado en parte de prueba dentro de un juicio, la contraparte en el trmino de citacin le resta mrito probatorio, fundada en alguno de los captulos de impugnacin ya sealados. En consecuencia, se habr suscitado un incidente dentro del pleito, el cual ser fallado en un auto o en una sentencia interlocutoria, que declarar si el referido instrumento tiene o no el mrito probatorio que pretende la parte que lo ha presentado. III. LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS 387. Concepto. Instrumento privado es todo escrito que da constancia de un hecho y que ha sido otorgado sin formalidad o solemnidad alguna. Lo importante en esta clase de instrumentos es que dejen testimonio de un hecho. La ley no sujeta a los instrumentos privados a formalidad alguna; pueden o no estar firmados por las partes; y pueden, incluso, hasta omitir el lugar y la fecha en que han sido otorgados. Es tambin indiferente que emanen de las propias partes litigantes o de terceros, y el medio que ha servido para su confeccin, esto es, manuscritos, mecanografiados, impresos, etc. Ejemplo: una carta, un recibo de dinero, un recorte de diario, etc. 117 388. Reconocimiento de los instrumentos privados. A diferencia de los instrumentos pblicos, los privados, por el hecho de ser tales, no llevan en s ningn sello de autenticidad. No demuestran primae facie si en realidad han sido otorgados por las personas a quienes se les atribuyen, ni tampoco tienen fecha cierta de otorgamiento. Para obviar estos inconvenientes el legislador acepta que un instrumento privado se le tenga por autntico, siempre que haya sido reconocido, y le asigna fecha cierta en los casos en que l mismo taxativamente enumera.
Y cundo los instrumentos privados se tienen por reconocidos? a) Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace wzfer(art. 346, Nl, C.P.C.). Se trata, como se ve, de un reconocimiento expreso. Puede producirse este reconocimiento en cualquier estado del juicio y en cualquier trmite, diligencia o actuacin. La persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento, podr ser la parte misma o un tercero, y la parte en contra de la cual se hace valer podr haberlo escrito y firmado, o no; b) Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso (art. 346, N 2o, C.P.C.). Es otra forma de reconocimiento expreso, pero extrajudi-cial. El reconocimiento puede haberse efectuado por la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento privado o la parte contra quien se hace valer, y puede haberse efectuado, ya en un instrumento pblico, ya en un juicio diverso; c) Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo (art. 346, N 3o, C.P.C.). Aqu estamos en presencia de un reconocimiento tcito, a diferencia de los anteriores. La jurisprudencia entiende que, en este caso, el instrumento privado debe emanar exclusiva118 mente de la parte en contra de la cual se hace valer, y que no importa si se encuentra firmado o no, bastando que lo haya escrito. Se excluyen, por consiguiente, del reconocimiento tcito que estamos analizando, los instrumentos privados emanados de terceras personas ajenas al juicio. La falsedad del instrumento privado puede consistir, ya en la falsificacin de la firma, ya en la falsificacin de su contenido; en cambio, la falta de integridad implica que el documento | no se ha presentado completo, esto es, en la forma como ma-jj terialmente se
otorg. Son dos captulos de impugnacin del instrumento privado, pues, enteramente diversos. Para que entre enjuego este reconocimiento tcito es in-j dispensable que el tribunal aperciba a la parte contra la cual * se hace valer el documento con esta verdadera sancin, a fina de que, en caso de que dentro del trmino legal, esto es, dentro del plazo fatal de seis das nada exprese, se tenga dicho] documento como reconocido, vale decir, autntico. Todava ms: estimamos que vencido este trmino, si nada expresa la parte contraria en cuanto a la falsedad o falta de integridad del instrumento, a peticin de la parte que lo present, el tribunal en una nueva resolucin judicial deber declarar que aqulla ha incurrido en el apercibimiento ordenado y que, por consiguiente, el documento es autntico e ntegro; y d) Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial (art. 346, N 4o, C.P.C.). Se trata en este ltimo caso del reconocimiento judicial del instrumento privado. Este ha sido acompaado de conformidad a lo expresado en la letra anterior y la parte a quien va a afectar dicho instrumento, dentro del sexto da, alega su falsedad o falta de integridad, por cuyo motivo se habr suscitado el correspondiente incidente. El tribunal conferir traslado a la otra parte del escrito de impugnacin del instrumento, y con lo que sta exponga, o en su rebelda, lo recibir a prueba, se rendirn las pruebas de rigor, y, con el mrito de stas, se fallar el incidente, declarndose si el documento privado es o no autntico. 119 389. Manera de acompaar los instrumentos privados en juicio. En cierto sentido las explicaciones anteriores, acerca del reconocimiento de los instrumentos privados, nos facilitan la respuesta de esta interrogante. En efecto, si el instrumento privado emana de la parte en contra de la cual se hace valer, sea porque lo haya firmado, sea porque lo haya escrito, debe ser acompaado con citacin y bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de dicho plazo que, como se ver, es de seis das.
Este trmite, lo mismo que en el caso de los instrumentos pblicos, es esencial, tanto en la primera cuanto en la segunda instancia, en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta, y especiales (arts. 795, N 5o, y 800, N 2o, C.P.C.). Por regla general, la expresin citacin implica que una determinada diligencia no puede llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr derecho a oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente (art. 69, inc. Io, C.P.C.). Aplicada esta expresin a la manera de acompaar un instrumento, significar que la parte en contra de la cual se hace valer tiene derecho a impugnarlo dentro del trmino legal; pero, en el caso de los instrumentos privados de que se trata, este trmino es de seis das (art. 346, N 3o, C.P.C.). Por el contrario, si el instrumento privado emana de una tercera persona, si bien debe acompaarse con citacin, puesto que este trmite o diligencia es esencial para toda clase de instrumentos sin distincin alguna (arts. 795, N 5o, 800, N 2o, C.P.C.), el plazo para impugnarlo es el general de toda citacin, o sea, de tres das fatales. En este caso, no es posible acompaar el instrumento bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se objeta su falsedad o falta de integridad dentro de sexto da, ya que el documento no emana de la persona en contra de la cual se hace valer y, por consiguiente, no est en condiciones de pronunciarse sobre su autenticidad e integridad. La manera, pues, de obtener este reconocimiento no 120 puede ser otra que presentar a ese tercero como testigo dentro del juicio, a objeto de que deponga sobre la autenticidad e integridad del instrumento. En consecuencia, a la postre, un instrumento privado emanado de tercero que se acompaa en parte de prueba enjuicio es sencillamente una declaracin testimonial anticipada y extrajudicial. 390. Valor probatorio del instrumento privado. Lo mismo que tratndose de los instrumentos pblicos, queremos significar el grado o medida de verdad que se desprende de un insumento
privado cuando ha sido acompaado enjuicio, en parte de prueba. Este documento privado, como se comprende, puede encontrarse en dos situaciones, esto es, que se tenga por reconocido o que no se tenga por reconocido (art. 346 C.P.C.). El instrumento privado que se tiene por reconocido es aquel cuyo reconocimiento puede ser expreso, tcito o judicial. De conformidad al artculo 1702 del Cdigo Civil "el instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos".* En consecuencia, esta clase de instrumentos, respecto de las partes y de sus sucesores, hacen plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, naturalmente si la tuvieren, y en cuanto a la verdad de las declaraciones que en ellos se contengan (art. 1700, inc. Io, C.C.). Puede tener inters respecto de terceros, la fecha de un instrumento privado. En este caso, dicha fecha se cuenta desde * Vase el artculo 68 de la Ley N 14.171, de 26 de octubre de 1980, que atribuye valor de escritura pblica a ciertos documentos privados protocolizados. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. jânual de Derecho Procesal 121 el fallecimiento de alguno de los que lo han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal, o desde que haya sido protocolizado (arts. 1703 C.C. y 419 C.O.T.). En cambio, el instrumento privado que no ha sido reconocido, carece de valor probatorio; y el tribunal, al ponderarlo en la sentencia definitiva, tendr que restarle todo mrito, lo mismo que si no se hubiere presentado. 391. Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial, del cotejo de letras. Hemos visto que, cuando los instrumentos privados son puestos en conocimiento de la parte contraria enjuicio,
sta puede alegar su falsedad o falta de integridad. En tal caso, se habr planteado un incidente sobre autenticidad o suplantaciones hechas en el referido instrumento, que el tribunal deber resolver a la luz de las pruebas que sobre estos particulares se rindan. Al efecto, en el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los artculos 350 al 354 del Cdigo de Procedimiento Civil, como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude; y en la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el ttulo XI y, en especial, a las consignadas en el prrafo 8o del referido Cdigo (art. 355 C.P.C.). La operacin antes aludida se la llama cotejo de letras, para diferenciarla del cotejo de instrumentos, al cual nos referimos tratndose de los instrumentos pblicos; y puede definirse, como aquella diligencia judicial destinada a comprobar si la letra del documento privado que se pone en duda es la misma que la estampada en un documento indubitado, esto es, cuya autenticidad no se discute. En consecuencia, la parte que pide el cotejo debe desig122 nar el instrumento o los instrumentos indubitados con que debe hacerse (art. 351 C.P.C.). Si tambin se discute esto, la ley considera indubitados para el cotejo: los instrumentos que las partes acepten como tales de comn acuerdo, los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados y los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente enjuicio, en instrumento pblico o enjuicio diverso (art. 352 C.P.C.). Y, desde el momento en que esta operacin es de carcter tcnico, o sea, que para apreciarla se necesitan conocimientos especiales de la ciencia o arte caligrfico, ella se lleva a efecto por peritos, que tendr que nombrar el tribunal, quienes procedern con sujecin a lo dispuesto en los artculos 417 al 423 inclusive (art. 350, inc. 2o, C.P.C.). Sin embargo, el tribunal har por s mismo la comprobacin o cotejo,
despus de or a los peritos revisores, y no tendr que sujetarse al dictamen de stos (art. 353 C.P.C.). En cuanto al mrito probatorio del cotejo de letras, no constituye por s solo prueba suficiente; pero podr servir de base para una presuncin judicial (art. 354C.P.C). Es preciso tambin hacer notar que el cotejo de letras se emplea, adems, en el caso de que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de cualquier documento pblico que carezca de matriz (art. 350 C.P.C.). Ejemplo: un recibo de pago de contribuciones. Captulo Sptimo LA PRUEBA TESTIMONIAL SUMARIO: I. Generalidades; II. Los testigos; III. Forma de producir la prueba testimonial; IV. Las tachas; V. Valor probatorio de la prueba testimonial. I. GENERALIDADES 392. Concepto. La prueba testimonial se refiere a la prueba de testigos. Consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones exigidas por la ley, y que deponen en la forma que ella establece acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes. Este medio probatorio es circunstancial, porque el testigo, al imponerse del hecho de que se trata, lo hace de una manera accidental, y no con miras a declarar posteriormente; es indirecto, porque el tribunal aprecia el hecho a travs de la percepcin de un tercero, y no personalmente; y, en fin, produce plena prueba o semiplena prueba, segn el caso. El legislador, por ser incierta y sospechosa la prueba testimonial, la ha rodeado de una serie de precauciones, a fin de que ofrezca las mayores garantas posibles de seriedad, ya que, no obstante lo frecuente de la prueba preconstituida o instrumental, no puede, en la mayora de los casos, prescindirse de aqulla. 393. Procedencia de la prueba testimonial. La ley substantiva se encarga de determinar los casos en que es admisible la prueba testimonial; en cambio, la ley procesal es la llamada a determinar la forma o manera como debe rendirse esta prueba. 124
En principio, la prueba testimonial es admisible para probar cualquier hecho, sea de orden fsico o moral, sea de aquellos que producen o no consecuencias de orden jurdico. Pero hay una limitacin fundamental a dicho principio, consagrada en los siguientes trminos: "No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito" (art. 1708 C.C.). Ahora bien, son obligaciones que han debido consignarse por escrito las que emanan de actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias* (art. 1709, inc. Io, C.C.). Tampoco ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma de dos unidades tributarias* (art. 1709, inc. 2o, C.C.). Es del caso observar que estas limitaciones a la prueba testimonial slo dicen relacin con los actos o contratos, mas no con las dems fuentes de obligaciones, aun cuando stas sean superiores a dos unidades tributarias,* y que, cualquiera que sea el monto de la obligacin, puede acreditarse por los dems medios probatorios que la ley consagra. Exceptame de las anteriores reglas sobre admisibilidad de la prueba de testigos los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso; en que haya sido imposible obtener una prueba escrita; y los dems expresamente exceptuados en el Cdigo Civil y Cdigos de Derecho Procesal 125 * Modificado, en la forma que aparece en el texto, por el artculo 6o del Decreto Ley N 1.123, publicado en el Diario Oficial de 4 de agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. especiales (art 1711, ines. Io y 3o, C.C). Ejemplos: arts. 2175, 2237 y 2241 del C.C y 128, 129, 170, 351, 353 y 1245 del C. de Com., etc. 394. Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es
que las partes litigantes sean las que produzcan esta prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece. Pero tambin el tribunal tiene cierta iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto, puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenar de oficio, para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes, la siguiente medida: la comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (art. 159, N 5o, C.P.C). Ntese que el tribunal, al decretar esta medida para mejor resolver, no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por las partes depongan sobre hechos nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos que ya declararon a iniciativa de las partes, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. 395. Oportunidad para rendirla. Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba testimonial en la primera o en la segunda instancia. En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (art. 340, inc. Io, C.P.C). Como dicha disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y especial. Los plazos que seala el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo (Ia. parte, inc. Io del art. 64 126 C.P.C.)-* Estos trminos son fatales para los efectos de rendir la prueba testimonial. Consecuente con lo anterior, esta clase de prueba que se rinda fuera de esos trminos ser nula y de ningn valor. En segunda instancia, en cambio, la testimonial slo ser admisible cuando no se haya podido rendir en la primera y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean estrictamente necesarios en concepto del tribunal para la acertada resolucin del
juicio (art. 207 C.P.C). Como en la alzada no existe en verdad un trmino probatorio, reunindose los requisitos antes indicados, el tribunal decretar prueba testimonial, sealando un trmino probatorio especial, siempre que, aplicando los principios generales, la causa no se encuentre en estado de sentencia, o sea, antes de la notificacin del decreto autos en relacin (art. 433 C.P.C). II. LOS TESTIGOS 396. Definicin. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, a diferencia de algunas legislaciones procesales extranjeras, no defnelos testigos. La doctrina, en cambio, ha formulado diversas definiciones. As, segn unos, los testigos son los terceros o extraos llamados a esclarecer por medio de sus dichos los hechos controvertidos en el juicio. Segn otros, testigos son aquellas personas extraas al pleito que deponen acerca de los hechos controvertidos. Y, para otros, testigos son personas ajenas al juicio que declaran, bajo juramento y dems formalidades legales, acerca de la verdad o falsedad de los hechos que en l se controviertan. * Artculo sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. Io N 4, de la Ley N 18.882, de 20 de diciembre de 1989. \Ianual de Derecho Procesal 127 Todas las definiciones anteriores presentan un elemento co-, cual es que la persona que desempea el papel de testigo en juicio es un tercero o extrao al mismo, cuya deposicin est relacionada con los hechos controvertidos por las partes. Si la deposicin, en cambio, emana de estas ltimas, caemos en el campo o esfera de la prueba confesional. 397. Clasificacin de los testigos. Los testigos admiten diversas clasificaciones. As: a) Segn la forma como se han impuesto de los hechos, se clasifican en presenciales, de odas e instrumentales. Testigo presencial es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone. Testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos percibido y slo por el dicho de otras personas. Testigo instrumental es aquel que ha concurrido en dicha calidad al otorgamiento del instrumento que deja constancia del hecho de que se trata.
Esta clasificacin reviste importancia para los efectos de su diverso valor probatorio; b) Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba, se clasifican en contestes y singulares. Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. Testigos singulares, a la inversa, son aquellos que, estando de acuerdo en el hecho, difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales. Esta otra clasificacin tambin tiene importancia para los efectos de su diverso valor probatorio; y c) Segn su habilidad para deponer en juicio, se clasifican en hbiles e inhbiles. Testigo hbil es aquel en el cual no concurren determinadas circunstancias que, en concepto de 'a ley, hacen sospechosa o ineficaz su declaracin. Testigo inhbil, a la inversa, es aquel en quien concurren determinadas circunstancias, llamadas tachas, y que hacen que su declaracin carezca del necesario valor legal. Esta ltima clasificacin, lo mismo que las anteriores, pre128 senta importancia por el diverso mrito probatorio que arrojan las declaraciones de uno u otro testigo. 398. Habilidad para ser testigo. No basta estar impuesto de los hechos que se debaten en el pleito para declarar como testigo; es preciso, adems, tener la habilidad necesaria para desempear tan importante papel procesal. Habilidad, en concepto del legislador, es sinnimo de capacidad y no de destreza para testimoniar en juicio; y, al igual que la capacidad desde el punto de vista del derecho material, la regla general es la habilidad para ser testigo, y la excepcin, su inhabilidad. As lo demuestran los artculos 356 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer que "es hbil para testificar enjuicio toda persona a quien la ley no declare inhbil", y 357 y 358 del mismo Cdigo, que aparecen encabezados con las siguientes frases: "No son hbiles para declarar como testigos..." y "Son tambin inhbiles para declarar...", respectivamente. Estas inhabilidades de los testigos, llamadas tambin incapacidades,
a veces impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; y, en otras, ese impedimento slo dice relacin con determinados juicios. En el primer caso, las inhabilidades reciben el nombre de absolutas y, en el segundo, de relativas. Ejemplo de inhabilidad absoluta: el que se halla en interdiccin por causa de demencia. Ejemplo de inhabilidad relativa: tener ntima amistad con la persona que lo presenta como testigo. La clasificacin anterior de las inhabilidades para declarar, en absolutas y relativas, carece de todo inters prctico; salvo en cuanto que los tribunales pueden de oficio repeler a los testigos que notoriamente aparezcan comprendidos en alguna causal de inhabilidad absoluta, o sea, impedirles de antemano que declaren, facultad que no pueden ejercitar, tratndose de testigos afectos a causales de inhabilidad relativa (art. 375 C.P.C.). Manual de Derecho Ppocesal 129 Ahora bien, estas inhabilidades para testificar enjuicio han sido establecidas por la ley procesal civil, ora en razn de falta e capacidad del testigo para percibir los hechos sobre los que depone (ejemplo: art. 357, Ns. Io al 5, C.P.C.), ora en razn de la falta de probidad del testigo (ejemplo: art. 357, Ns. 6o al 9o, C.P.C.), ora en razn de la falta de imparcialidad del testigo en atencin a la existencia de especiales vnculos entre l y la parte cuya declaracin pretende (ejemplo: art. 358 C.P.C.). El modo de reclamar de las causales de inhabilidad que pueden afectar a los testigos es mediante la formulacin de la tacha respectiva; materia que, por su importancia, trataremos ms adelante, y por separado. A continuacin, en cambio, nos preocuparemos de examinar las causas de inhabilidad de los testigos, tanto absolutas, cuanto relativas. 399. Inhabilidades absolutas. Son aquellas que impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; se fundan en la falta de capacidad del testigo para percibir los hechos sobre los que depone o en su falta de probidad; y las enumera taxativamente el
artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma: Io Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente. La habilidad del testigo en razn de edad, pues, habr que juzgarla en relacin a la que tenga al momento de declarar, y no a la poca en que percibi los hechos sobre los que depone. El discernimiento suficiente lo califica el tribunal sin mayores trmites, y en caso afirmativo, ordenar que se tome declaracin al testigo, pero eximindolo de la formalidad previa del juramento. 2o Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia. Se trata aqu de persona privada de razn por locura o de-niencia, la cual ha sido declarada mediante sentencia judicial 130 de interdiccin, sea definitiva o provisoria. La prueba es, por consiguiente, sumamente sencilla. 3o Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa Ejemplos de "otra causa" sera el caso del testigo que estuviere bajo los efectos de un narctico; o bien, en estado de locura o demencia, pero sin que hubiere sido declarado en interdiccin judicial por tal motivo. 4o Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos. Sera el caso de un ciego que pretendiera que vio cuando una persona atropello en su automvil a otra; o de un sordo que pretendiera declarar que oy cuando una persona manifest a otra tal o cual cosa, etc. 5 o Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. Las personas afectadas de este defecto fsico pueden o no darse a entender por escrito. Las primeras, o sea, los sordomudos que pueden darse a entender por escrito son hbiles para declarar, y lo hacen en la forma que oportunamente sealaremos. Las segundas, en cambio, no slo son inhbiles para declarar, sino que, adems,
son absolutamente incapaces frente a la ley civil. 6o Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente. 7o Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. Fuera que estas personas infringen con su modo de vida la ley penal, el legislador procesal civil supone que no se encuentran en condiciones adecuadas de valorizar la conducta de sus semejantes y que se hallan expuestas a toda clase de influencias o presiones destinadas a que tergiversen la verdad de los hechos. 8o Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito. Esta causal es esencialmente prudencial y queda entregada al sano criterio del juez. Ejemplo: un condenado por estafa 131 ser indigno de fe; y uno por lesiones, en cambio, puede ser digno de crdito. 9o Los que hagan profesin de testificar enjuicio. A estos individuos se les llama jureros, y poco importa para considerarlos inhbiles, que esta indigna actividad la ejerzan por paga u otra clase de remuneracin, o bien, por ninguna. 400. Inhabilidades relativas. Son aquellas en que el impedimento para declarar que afecta a una persona slo dice relacin con determinados juicios; se fundan en la falta de imparcialidad del testigo por las especiales circunstancias o vnculos que lo unen a la parte que lo presenta como tal; y las enumera, tambin taxativamente, el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma: Io El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos. Se trata de vnculos familiares tan estrechos que, evidentemente, hacen perder al testigo la imparcialidad necesaria para declarar; y de all que el legislador presuma que faltarn a la verdad, con tal de no perjudicar a la parte que los presenta. 2o Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando
haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin. Se entiende, por consiguiente, tambin incluido en este nmero, el parentesco proveniente de la filiacin natural, que es de mayor fuerza que el simplemente ilegtimo. 3o Los pupilos por sus guardadores y viceversa. Se considera que los vnculos existentes entre el guardador y su pupilo son tan estrechos como los vnculos de orden familiar. 4o Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente para los efectos de este articulo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa. 132 Mario Casarino Viterh 133 La legislacin del trabajo llama ahora a los criados domsticos, trabajadores de casa particular,* y a los dependientes, trabajadores.** 5 o Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio. Tambin la legislacin del trabajo llama obreros a los trabajadores; y los labradores son los obreros agrcolas. 6o Los que ajuicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto. Esta causal de inhabilidad, esencialmente relativa, queda entregada al sano criterio del tribunal. 7o Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Esta tacha tendr, pues, que fundarse circunstanciadamente, a objeto de colocar al tribunal en condiciones legales adecuadas para juzgarla. Por ltimo, las inhabilidades relativas antes mencionadas no podrn
hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas (art. 358, inc. final, C.P.C.). Estamos en presencia de una verdadera compensacin de tachas. Ejemplo: el demandante presenta como testigo a un ntimo amigo, en circunstancia que esta persona tambin es ntima amiga del demandado; no podra este ltimo tachar al testigo presentado por el primero. * Modificacin introducida por el artculo 127 del Decreto Ley N 2.200, de Io de mayo de 1978, publicado en el Diario Oficial de 15 de junio del mismo ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Modificacin introducida por el Decreto Ley N 2.200, de Io de mayo de 1978, publicado en el Diario Oficial de 15 de junio del mismo ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 401. Obligaciones que pesan sobre los testigos. Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia, que el tribunal seale con este objeto (art. 359, inc. Io, C.P.C.). A su vez, el falso testimonio en causa civil ser castigado con presidio menor en su grado medio y multa de once a veinte sueldos vitales* y si el valor de la demanda no excediere de cuatro sueldos vitales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez sueldos vitales* (art. 209 C.P.C.). En consecuencia, de conformidad a los preceptos legales antes indicados y al orden lgico de los conceptos, sobre los testigos pesa una triple obligacin; a saber: de concurrir a declarar, de declarar y de decir la verdad. Estas obligaciones constituyen verdaderas cargas o deberes cvicos y han sido establecidas por razones de conveniencia pblica y comn. A continuacin examinaremos cada una de estas obligaciones en particular. a) La obligacin de concurrir a declarar implica para el testigo el deber de asistir en persona a la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Esta asistencia podr efectuarse, ya por el conocimiento
extraoficial que tenga el testigo de que ha sido presentado como tal, ya por conocimiento oficial, esto es, mediante citacin legalmente practicada. Ms adelante veremos en qu consiste esta citacin, la forma de practicarla y las sanciones en que puede incurrir el testigo en el caso que la desobedezca. * Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8o de la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 134 Mario Casarno Viterbo La parte litigante que presenta a un testigo, y que exige su comparecencia a declarar, ha de tener buen cuidado de que esta declaracin sea til; pues, cuando se exija la comparecencia de un testigo, a sabiendas de que es intil su declaracin, podr imponer el tribunal a la parte que la haya exigido una multa de un dcimo a medio sueldo vital* (art. 359, inc. 2o, C.P.C.). Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a concurrir a la audiencia que el tribunal seale para que presten declaracin, no obstante que sobre ellas siempre pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad. Estas personas son: Io El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del territorio de su jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos Tribunales, los Jueces Letrados, los Oficiales Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo; 2o Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas; 3o Los religiosos, incluso los novicios; 4o Las mujeres, siempre que por su estado o posicin puedan concurrir sin grave molestia; y
* Modificado en la forma que aparece en el texto por el artculo 2o, letra m), del Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1082, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8o de la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 135 5o Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo (art. 361 C.P.C.).* Ahora bien, cmo prestan declaracin estas personas, puesto que sobre ellas siempre pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad? Es necesario distinguir segn sea la clase de personas exceptuadas de la obligacin de concurrir a la audiencia judicial. As, el Presidente de la Repblica y dems personas constituidas en dignidad, o sea, las sealadas en el nmero Io del artculo 361, prestan su declaracin por medio de informes y expresarn que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Pero los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin (art. 362, inc. Io, C.P.C). Las personas comprendidas en el nmero 2o del artculo 361, o sea, las que gozan en el pas de inmunidades diplomticas, tambin declararn por medio de informe y con el juramento antes expresado, si se prestan voluntariamente a declarar, pero no se podrn excusar los chilenos que ejerzan * Sustituido en la forma que aparece en el texto por el artculo nico del Decreto Ley N 3.434, de 17 de junio de 1980, publicado en el Diario Oficial de Io del mes siguiente. El artculo 2o del Decreto Ley N 3.631, de 20 de febrero de 1981,
publicado en el Diario Oficial de 28 del mismo mes, dispone: "Declrase, interpretando el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por el Decreto Ley N 3.434, de 1980, que en las expresiones 'Jefes Superiores de Servicios, empleados en dicho precepto, estn comprendidos los Rectores de Universidades'". Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 136 1 en el pas funciones diplomticas, por encargo de un gobierno extranjero (art. 362, inc. 2o, C.P.C.). En consecuencia, respecto de las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas, ser preciso distinguir si son extranjeras o chilenas. Las primeras, no solamente estn exentas de la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba, sino que aun pueden excusarse de cumplir con la obligacin de prestar declaracin; las segundas, en cambio, deben prestar declaracin, si bien siempre lo hacen mediante informe y bajo la fe del juramento. El Derecho Internacional Pblico ser el llamado a precisar las personas que gozan de tales inmunidades diplomticas, sin que pueda determinarse de antemano este concepto, pues los tratados internacionales amplan o restringen estas inmunidades, segn el caso. Por ltimo, tratndose de las personas comprendidas en los nmeros 3o, 4o y 5o del artculo 361, son examinadas en su morada y en la forma establecida en los artculos 365 al 368, esto es, lo mismo que cualquier otro testigo (art. 362, inc. 3o, C.P.C.). b) La obligacin de declarar implica el deber que pesa sobre todo testigo de responder a las preguntas que se le hagan en la audiencia de prueba respectiva y previa observancia de las formalidades legales. Si el testigo ignora el hecho acerca del cual se le interroga, bastar con que exprese esta circunstancia, y se entender que ha cumplido con la obligacin antes sealada. Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a declarar, no obstante que sobre ellas pesa la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba respectiva. Estas personas son: Io Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado
confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio (art. 360, N Io, C.P.C.). Este precepto contempla el llamado "secreto profesional". Su infraccin, fuera de las sanciones de orden religioso, tico o gremial que pueden recaer sobre el infractor, tambin lo 137 hace incurrir en responsabilidad penal. En efecto, los que ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado, incurrirn en las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez sueldos vitales* (art. 247, C.P-)2o Las personas expresadas en los nmeros Io, 2o y 3o del artculo 358, o sea, el cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con la parte que los presente como testigos; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicita su declaracin; y los pupilos por sus guardadores y viceversa (art. 360, N 2o, C.P.C.). La razn de ser de este precepto es evitar a dichas personas la incmoda situacin moral en que pueden hallarse al declarar bajo juramento y verse, por tanto, en la necesidad de decir la verdad, perjudicando as los intereses de sus propios familiares. 3o Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor del testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. * El artculo 29 de la Ley N 17.374, de 10 de diciembre de 1970, que aprueba la Ley Orgnica del Instituto Nacional de Estadsticas, dice: "El Instituto Nacional de Estadsticas, los organismos fiscales, semifiscales y Empresas del Estado, y cada uno de sus respectivos funcionarios, no podrn divulgar los hechos que se refieren a personas o entidades determinadas de que hayan tomado conocimiento en el desempeo de sus actividades. El estricto mantenimiento de estas reservas constituye el 'Secreto
Estadstico'. Su infraccin por cualquier persona sujeta a esta obligacin, har incurrir en el delito previsto y penado por el artculo 247, del Cdigo Penal, debiendo en todo caso aplicarse pena corporal". Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 138 Ahora bien, cul es la sancin en que incurre una persona cuando comparece a la audiencia, pero sin justa causa se niega a declarar? Esta sancin puede ser doble: civil y penal. La sancin civil consiste en que podr ser mantenida en arresto hasta que preste su declaracin y ser aplicada por el juez civil que est conociendo del respectivo juicio en que debi prestarse la declaracin; y la sancin penal es prisin en sus grados medio a mximo o multa de uno a cinco sueldos vitales,* esto es, incurrir el testigo infractor en una falta, cuya pena le ser aplicada por el juez en lo penal, previa la sustanciacin del proceso respectivo (art. 494, N 12, C.P.). c) La tercera obligacin que pesa sobre los testigos es la de decir la verdad. No se halla consagrada en un texto legal expreso dentro de la ley procesal civil; pero es elemental, y ella se deduce del principio de la buena fe que debe imperar en toda actuacin judicial. Su infraccin implica cometer el delito de falso testimonio en causa civil previsto y sancionado, como ya lo habamos indicado en el artculo 209 del Cdigo Penal. 402. Derecho de los testigos. Como una compensacin a las obligaciones antes sealadas que pesan sobre los testigos, la ley les reconoce el derecho para reclamar de la persona que los presenta a declarar el abono de los gastos que les imponga su comparecencia. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso; y se entender renunciado el derecho para reclamar el abono de estos gastos si no se ejerce en el plazo de veinte das, contados desde la fecha en que se prest la declaracin (art. 381 C.P.C.). * Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8o de la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981 Actualizado Depto. D. Procesal U. de
Chile. 139 III. FORMA DE PRODUCIR LA PRUEBA TESTIMONIAL 403. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos. La parte litigante que desee rendir prueba testimonial en juicio, dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba, cuando no se haya pedido reposicin de dicha resolucin, y en el caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, deber: a) Presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin; y b) Acompaar tambin una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del domicilio los datos necesarios, ajuicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo (art. 320 C.P.C.). El cumplimiento de esas dos obligaciones est destinado a preparar la prueba testimonial, permitiendo al contendor constatar si concurren o no las inhabilidades que pudiera hacer valer y formular las tachas que le sean aplicables. La minuta de puntos de prueba consiste en un conjunto de preguntas, debidamente enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en forma tal, que constituyan un desarrollo de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal. Su finalidad es la de facilitar el examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser interrogados. Se ha resuelto por nuestros tribunales que la omisin de la presentacin de la minuta de puntos de prueba implica la renuncia de la parte litigante a una facilidad que le otorga la ley, establecida en su propio beneficio; y que, por consiguiente, en tal caso, sus testigos pueden ser interrogados al tenor 140
de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal en la resolucin que recibi a prueba la causa. La nmina de testigos, en cambio, como su nombre lo indica, es una lista que contiene el nombre y apellido, el domicilio y la profesin u oficio de las personas cuya deposicin se desea. La ley no limita el nmero de testigos que puede contener esta nmina, siendo conveniente hacer figurar en ella el mayor nmero posible, por las inhabilidades que pueden afectar a los testigos, o por cualquiera otra razn de fuerza mayor, que impida su declaracin posterior. Si no se presenta la nmina de testigos, la sancin no puede ser otra que la de vernos privados del derecho a rendir prueba testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren en dicha nmina (art. 372, inc. 2o, C.P.C.). Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina aludida (art. 372, inc. 2o, parte final C.P.C.). Estas dos obligaciones deben cumplirse dentro de un mismo trmino de cinco das, que es de carcter fatal, por la expresin "dentro de" que emplea el legislador. La manera de computarlo depender de la circunstancia de si la resolucin que recibe la causa a prueba es o no objeto de recursos de reposicin: en el primer caso, el plazo se cuenta desde la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin; y en el segundo, desde la ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba. 404. Tribunal ante el cual se rinde la prueba testimonial. En principio, la prueba testimonial se rinde ante el mismo tribunal que conoce del pleito; pero si han de declarar testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, se practicar su examen por el tribunal que corresDerecho Procesal 141 ponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados* (artculo 371, inc. Io, C.P.C). Por consiguiente, la residencia del testigo viene a determinar el tribunal llamado a intervenir en la prctica de este medio probatorio.
Si el testigo reside fuera del territorio jurisdiccional** en que se sigue el juicio, no hay ms camino que valerse de la jurisdiccin delegada, esto es, el tribunal de la residencia del testigo intervendr en la respectiva diligencia por encargo o delegacin del que est conociendo del juicio. La comunicacin que ser necesario enviar al tribunal de la residencia del testigo, deber contenerlos puntos de prueba fijados por el tribunal; como igualmente la personera de los encargados de representar a las partes en esta diligencia de prueba (art. 371 C.P.C). En la prctica, dicha comunicacin o exhorto contiene, adems, la minuta de puntos de prueba, y la lista de testigos presentada por las partes y las correspondientes notificaciones de la resolucin que recibi la causa a prueba, todo ello para su mejor cumplimiento. 405. Fijacin de audiencias de prueba. En su oportunidad manifestamos que el trmino de prueba estaba destinado particularmente a la recepcin de la prueba testimonial; pero, como ste tiene una duracin ordinaria de veinte das, ser necesario que el tribunal designe dentro de este plazo qu das estarn destinados a la recepcin de la prueba testimonial ofrecida. A este respecto, el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamen* Inciso modificado, como aparece en el texto, por el N 7 del artculo quinto de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 142 to* (art. 369, inc. Io, C.P.C.). Estas audiencias se sealan fijando el da y la hora correspondiente, y dicha labor la podr cumplir el tribunal, ya en la misma resolucin que recibe la causa a prueba, ya en una resolucin posterior, a solicitud de parte interesada. En cuanto al tribunal exhortado, o sea, en caso de residir los testigos en un territorio jurisdiccional diferente a aquel en que se sigue el juicio, sealar estas audiencias de prueba al ordenar el cumplimiento de dicho exhorto, o bien a solicitud posterior del encargado respectivo. Cualquiera que sea el tribunal de que se trate, lo cierto es que al
sealar las audiencias de prueba deber procurar, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia. De ah que, en la prctica, generalmente se fija una o ms audiencias para el demandante, y una o ms para el demandado. 406. Citacin de los testigos. Una vez fijadas las correspondientes audiencias de prueba, ser necesario ponerlas en conocimiento de los testigos para que cumplan con sus obligaciones, en especial, con la de comparecer a declarar. Este conocimiento puede drseles a los testigos, ora extraoficial-mente, ora en forma judicial. La manera de poner en conocimiento de un testigo el sealamiento de la respectiva audiencia de prueba, a objeto de que concurra a ella a prestar la correspondiente declaracin, es mediante su citacin. Citar, por consiguiente, a un testigo, es poner en su conocimiento que ha sido presentado en juicio en tal carcter y el sealamiento de la audiencia de prueba a la cual debe concurrir a declarar. Esta citacin la practica el ministro de fe, o sea, el receptor, previa peticin de parte interesada y resolucin del tribunal que as lo ordene (art. 380, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). * Hoy habr que entender la palabra "departamento" como sinnima de "territorio jurisdiccional" del tribunal que conoce del juicio. { 143 Esta citacin reviste la forma de una notificacin personal o por cdula, por tratarse de terceros extraos al juicio; y debe contener la indicacin del juicio en que debe prestarse y la declaracin y el da y la hora de la comparecencia (arts. 56 y 380, inc. 1,C.P.C). Ahora bien, el testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir (art. 380, inc. 2o, C.P.C.); todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde (art. 380, inc. 4o, C.P.C.). Se trata de una falta, sancionada, al igual que el caso del testigo que se niega a prestar declaracin sin justa causa, en el artculo 494, N 12, del Cdigo Penal: Ttulo I De las Faltas. 407. Examen de los testigos. Las reglas que sealaremos a
continuacin, acerca del examen de los testigos, se aplican tanto a los que declaran ante el mismo tribunal que est conociendo del juicio, cuanto a los que deponen ante el tribunal de su residencia o a los que declaran en su morada por hallarse considerados en alguno de los tres ltimos nmeros del artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 362, inc. final, y 371, inc. 2o, C.P.C.). Estas reglas se pueden sintetizar en la forma siguiente: a) Antes de examinar a cada testigo se le har prestar juramento al tenor de la frmula siguiente: "Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?" El interrogado responder: "S juro", conforme a lo dispuesto en el artculo 62 (art. 363 C.P.C.). El juramento es una formalidad esencial de la prueba testimonial, de suerte que su omisin est sancionada con la nulidad de la diligencia misma. En la prctica, los jueces toman el juramento a los testigos en conjunto. b) Los testigos de cada parte sern examinados separada y sucesivamente, principiando por los del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros. 144 Mano Casanno Viterb Derecho Procesal 145 El tribunal adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin (art. 364 C.P.C.). En la prctica, la manera de evitar esta comunicacin es dejando a los testigos que ya han declarado dentro de la sala respectiva en que se est prestando declaracin. c) Los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto. Iâs preguntas versarn sobre los datos necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado. Podr tambin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas (art. 365 C.P.C). d) Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las
interrogaciones que estime conducentes, con el objeto de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos y de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio. En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas, resolver el tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo (art. 366 C.P.C.). e) Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados, y no se les permitir llevar escrita su declaracin (art. 367 C.P.C). f) La declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes, y procurar tambin el tribunal, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia (arts. 368 y 369, inc. 2o, C.P.C). g) Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse (art. 372, inc. 1, C.P.C). Este precepto ofrece la duda acerca de si se refiere a los hechos sealados por el tribunal o a los que sealan las partes en sus minutas de puntos de prueba respectiva. Nos indinamos por esa ltima opinin, pues, en caso contrario, lo habra dicho expresamente el legislador. h) Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de intrprete (art 382 C.P.C.). 408. Acta de la prueba testimonial. Una vez que presta declaracin el testigo, su deposicin se consigna por escrito, o sea, en un acta que deja constancia fehaciente de la diligencia que se ha llevado a cabo. Al consignarse las declaraciones por escrito, deben conservarse en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras. Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran
durante la audiencia de prueba (art. 370 C.P.C). Esta disposicin hace aplicacin de la regla general consignada en el artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto exige que de toda actuacin deber dejarse testimonio escrito en el proceso con las formalidades que all mismo se sealan; y revela, al mismo tiempo, que el actuario en la prueba testimonial, a diferencia de las dems actuaciones en que interviene el secretario, es el receptor, de suerte que su autorizacin o firma es tambin esencial para la validez de la respectiva diligencia. 409. Recapitulacin. En resumen, la forma de producir la prueba testimonial enjuicio es un tanto compleja e implica el cumplimiento de diversas formalidades anteriores a la declaracin, en el momento de prestar la declaracin misma y posteriores a ella. Las formalidades anteriores a la declaracin testimonial son: presentacin de minuta de puntos de prueba y de nmina o 146 lista de testigos, fijacin de las audiencias de prueba, citacin o medidas de apremio en contra de los testigos, y prestacin del juramento. En cambio, las formalidades a observar en el momento mismo de prestar la declaracin son las que hemos sealado anteriormente en cuanto a quin interroga a los testigos, al tenor de qu, etc.; y las postenores a la declaracin se reducen a consignar por escrito las deposiciones. i| IV. LAS TACHAS 410. Concepto. Tachas son los medios o la forma de hacer efectivas las inhabilidades establecidas por la ley procesal y que conducen, al ser aceptadas, a desestimar las declaraciones de los testigos enjuicio. Recordemos que estas inhabilidades se hallan establecidas en los artculos 357 y 358 del Cdigo de Procedimiento Civil; y que se clasifican en absolutas y relativas, segn si impiden declarar en cualquier juicio o en uno determinado. Las tachas, como se comprende, se oponen respecto del testigo que se encuentra afecto a alguna causal de inhabilidad legal para declarar enjuicio, y por la parte en contra de la cual va a prestar
declaracin. 411. Oportunidad para oponer tachas. Solamente podrn oponerse tachas a los testigos antes de que presten su declaracin. En el caso del inciso final del artculo anterior, podrn tambin oponerse dentro de los tres das subsiguientes al examen de los testigos (art. 373, inc. Io, C.P.C.). En consecuencia, la ley hace un distingo respecto de la oportunidad para oponer tachas, segn si se trata de aquellos testigos que figuran en la nmina que debe presentarse en la oportunidad sealada en el artculo 320; o de aquellos testigos que puede admitir el tribunal, en casos muy calificados, y 147 jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al momento de formar la nmina antes indicada. Respecto de los primeros, la tacha se formula antes que presten su declaracin, o sea, en el lapso comprendido entre la presentacin de la nmina o lista de testigos y el juramento del testigo, pues esta ltima actuacin no constituye su declaracin sino una formalidad previa a ella. En la prctica, la tacha se formula respecto de estos testigos, verbalmente, en la correspondiente audiencia de prueba, despus de prestado el juramento de rigor y antes de iniciarse el examen o interrogatorio del testigo. En cuanto a los segundos, por la premura con que son presentados por la parte respectiva, se pueden tachar al igual que los anteriores, o sea, antes que presten su declaracin; pero, adems, la ley seala un plazo de gracia o extraordinario, esto es, dentro de los tres das subsiguientes al examen de estos testigos. Ahora bien, si la parte en cuyo favor se han establecido las tachas, no las opone en las oportunidades legales antes sealadas, se entiende que se ha extinguido su derecho, y, en consecuencia, que las declaraciones de los testigos afectos a inhabilidad deben valorizarse lo mismo que si se tratare de testigos sin tachas. 412. Forma o manera de hacer valer las tachas. Slo se admitirn las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades mencionadas en los artculos 357 y 358, y con tal que se expresen con la claridad y especificacin necesarias para que puedan ser fcilmente comprendidas (art. 373, inc. 2o, C.P.C.).
Por consiguiente, para que una tacha sea admitida a tramitacin requiere fundarse en causa legal y ser expresada con la claridad y especificacin necesarias para que puedan fcilmente ser comprendidas. Lo primero, desde el momento en que la institucin de las tachas es de excepcin y slo puede existir en los casos en que la ley expresamente la consagra; y lo segundo, a fin de que no 5 g 2 s Z. S S & 5; B-. P 150 Por ltimo, la legalidad de las tachas y su comprobacin sern apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva (art. 379, inc. 2o, C.P.C.). Si ella omite el fallo de las tachas, no habr decidido el asunto controvertido, puesto que l est constituido no solamente por las acciones y excepciones deducidas por las partes en tiempo y forma, sino, adems, por todas aquellas cuestiones accesorias que se dejaron para ser resueltas en definitiva; y ser nula por no haber sido extendida en conformidad a la ley, esto es, por falta de decisin de la cuestin controvertida. V. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL 415. Distingos previos. El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna en relacin a los hechos controvertidos del pleito y que han constituido su objeto. Estas normas forman parte de aquel conjunto de preceptos legales que llamamos, en su oportunidad, normas reguladoras de la prueba; y el legislador, al enunciarlas, ha partido de ciertos distingos previos. En efecto, para determinar el valor probatorio de una declaracin testimonial ser necesario distinguir si se est frente a testigos de odas o presenciales y, todava, en este ltimo caso, si las declaraciones son o no contradictorias. Aun ms: habr que analizar si la declaracin testimonial emana de un menor de catorce aos, y si tiene o no discernimiento suficiente. Recordemos que testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos presenciado y slo por el dicho de otras personas, y testigo presencial, en cambio, es aquel que ha percibido por sus propios
sentidos los hechos acerca de los cuales depone; y que los menores de catorce aos son inhbiles para declarar, pero que pueden aceptarse sus declaraciones sin previo juramento cuando tengan discernimiento suficiente. || 151 416. Testimonios de odas. Los testimonios de odas emanan de testigos que relatan los hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas (art. 383, inc. Io, C.P.C.). El valor probatorio de esta clase de declaraciones consiste en que nicamente pueden estimarse como base de una presuncin judicial (art. 383, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata (art. 383, inc. 2o, C.P.C.). En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que relate haber escuchado un hecho controvertido en la causa; y que exprese, adems, concretamente, cul es la persona que le ha servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su vez, quede en condiciones adecuadas de poder valorar su testimonio. 417. Testimonios presenciales. A diferencia de los anteriores, los testimonios presenciales emanan de testigos que relatan los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal razn, fcil es deducir que su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor que la de aqullos. Sobre el particular, existen dos reglas fundamentales: a) Primera regla: La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426 (art. 384,N1, C.P.C.). Y desde el momento en que, de conformidad a este ltimo precepto, una sola presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento, quiere decir que esa sola declaracin testimonial puede llegar a constituir plena prueba. b) Segunda regla: La declaracin de dos o ms testigos contestes en
el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr 152 constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (art. 384, N 2o, C.P.C.). Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo con el hecho y en sus circunstancias esenciales; sin tacha, son aquellos a los cuales no les afectan las causales de inhabilidad consagradas en los artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previa observancia de todas las formalidades que hemos sealado como anteriores, coetneas y posteriores a la declaracin testimonial misma, y que den razn de sus dichos, significa que hayan expresado la causa por que afirman los hechos aseverados. Reunindose todos estos requisitos en las declaraciones testimoniales de que se trata, podrn constituir plena prueba; esto es, quedan entregadas siempre al criterio del tribunal, a menos que esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario. Esta "otra prueba" debe referirse a los dems medios probatorios; pues, si fuere testimonial, estaramos dentro del problema de las declaraciones testimoniales contradictorias, al cual nos referiremos a continuacin. Ejemplo: un documento, una confesin judicial, un informe pericial, etc. 418. Testimonios contradictorios. Se trata del caso de declaraciones testimoniales de una parte que aparecen contradichas por las declaraciones testimoniales de la otra parte. Qu hacer en este caso? A cul de ellas asignarles mejor mrito probatorio? El legislador formula tambin al respecto diversas reglas: a) Primera regla: Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de las otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso (art. 384, N 3o, C.P.C.). Esta regla hace aplicacin del conocido principio o aforismo que dice que los testigos se pesan y no se cuentan. Se trata
153 de declaraciones testimoniales contradictorias en las que el tribunal debe tener por cierto lo que expresen aquellas que se encuentren an en menor nmero porque parece que dicen la verdad en razn de tres factores, a saber: por estar mejor instruidos de los hechos, por ser de mejor fama, imparcialidad y veracidad, o por hallarse ms conformes sus declaraciones con las dems pruebas del proceso. La apreciacin de estos ltimos factores queda, por consiguiente, entregada al criterio del tribunal; pero, una vez constatados, la regla de la calidad de los testigos sobre su nmero se impone con caracteres obligatorios a aqul. b) Segunda regla: Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (art. 384, N4, C.P.C.). Aqu tambin el tribunal aprecia prudencialmente el grado de ciencia, imparcialidad y veracidad de los testigos; pero, una vez constatado que todos los testigos presentan iguales condiciones, la fuerza del nmero tambin se impone con caracteres de obligatoriedad. c) Tercera regla: Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho (art. 384,NO5, C.P.C.). Se podr hacer un smil con las fuerzas fsicas que, siendo de potencia equivalente, terminan por neutralizarse. d) Cuarta regla: Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad alas reglas precedentes (art. 384, N 6o, C.P.C.). Estas declaraciones, por las condiciones en que fueron prestadas, deben estimarse como si fueren de testigos de la contraparte; y, en seguida, se aplican las reglas de la calidad, del nmero y de la neutralizacin antes sealadas, segn el caso. 154
1 419. Testimonio de los menores de catorce aos. Re cor-; demos, por ltimo, que no son hbiles para declarar como! testigos, los menores de catorce aos; pero que podrn acer>| tarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente (art. 357, N Io, C.P.C.). En consecuencia, el mrito probatorio de una declaracin testimonial semejante queda entregado al criterio del tribunal desde un doble punto de vista: en cuanto al grado de discernimiento que se supone en el testigo y en cuanto a si dicha declaracin cabe o no considerarla como base para una presuncin judicial. Captulo Octavo LA PRUEBA CONFESIONAL SUMARIO: I. Generalidades; II. La confesin judicial; III. La confesin extrajudicial; IV. Valor probatorio de la confesin; V. Efectos legales de la confesin y sus limitaciones. I. GENERALIDADES 420. Concepto. La prueba confesional es la que se produce a virtud de confesin de parte. Se entiende por tal aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento que una persona hace de la verdad de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su contra. Se trata de un medio probatorio circunstancial, lo mismo que la prueba de testigos, pues generalmente se produce en juicio y una vez que ste se ha originado; y difiere de la prueba de testigos, en que mientras sta emana de un tercero, llamado testigo, la prueba confesional surge de las propias partes litigantes. Su importancia es manifiesta, ya que constituye el medio de prueba por excelencia; y su estudio desborda el campo del derecho procesal, pues tambin es cultivado por los autores de derecho civil y en materias de tanta trascendencia, como ser la capacidad para confesar y la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin. 421. Sus caractersticas. Las caractersticas ms sobresalientes que presenta la confesin de parte son: a) Es un medio probatorio del que pueden valerse las par-tes enjuicio, o sea, un elemento desuado a formar en el juez la conviccin acerca de los hechos que se controvierten; pero,
excepcionalmente, tambin reviste el carcter de medida pre156 judicial destmada a preparar la entrada al juicio (arts. 273, N Io, 284 Y 288 C.P.C.) y de gestin preparatoria del juicio ejecutivo tncuente a procurar un ttulo con dicha fuerza (arts. 434, N 5o, Y 435 C.P.C). b) Es v>n medio probatorio de que se valen las partes de propia inicat^va' tanto demandante como demandado; el primero con el objeto de acreditar los fundamentos de su accin, y el segun^> a fm de probar los fundamentos de su excepcin; pero tambin puede provocar este medio probatorio el juez, exigi^11^0 confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hecbos cue considere de influencia en la cuestin y que no resulte*1 probados, o sea, de oficio y como medida para mejor reso^r (art. 159, N 2o, C.P.C). c) Es n reconocimiento o declaracin de voluntad, el cual, jurdicamentc> reviste el carcter de unilateral, pues, por cierto no nec^^ de Ia aceptacin de la parte contraria; y que en cuanto a su forma, puede ser expreso o tcito, segn las condicion en <lue se na efectuado. d) Se ifoduce, generalmente, enjuicio. De all que, si bien el artculo 341 enumera entre los medios de prueba de que puede hacerse uso enjuicio la confesin de parte, ms adelante, reglament110'0 Ia manera de obtenerla en los artculos 385 y siguientes, â Mama "confesin enjuicio". Excepcionalmente, la confesin de parte puede prestarse fuera de juicio, o sea, en forma xtrajudicial, cuyo valor probatorio tambin considera la ley; y e) Es, for ltimo, un reconocimiento o declaracin de voluntad qUe produce consecuencias jurdicas en contra del confesante- Porque este medio probatorio jams lo favorece a l sino a U Parte que pidi o se vale de la confesin; indivisible, porque Ia confesin, por regla general, no puede dividirse en perjuico del confesante; e irrevocable, porque la confesin, tambin por regla general, una vez prestada, es inamovible. 422. He<luisitos de validez de la confesin. En nuestra opi-in, los requisitos de validez de la confesin, o sea, los 157
nion elementos necesarios para que este medio probatorio produzca los efectos legales que le son propios, son los siguientes: a) que verse sobre hechos pertenecientes al juicio mismo; b) que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse; c) que no exista disposicin legal que prohiba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al deseado; y d) que la voluntad del confesante est exenta de todo vicio. A continuacin analizaremos cada uno de estos requisitos, en el mismo orden ya indicado. a) Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio misma as reza textualmente el artculo 385, al sealar la obligacin que pesa sobre todo litigante de declarar, bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio. Desde el momento en que la confesin de parte es un medio probatorio, debe versar, naturalmente, sobre hechos; pues el derecho sabemos que, por regla general, no requiere de prueba. Estos hechos deben pertenecer al juicio mismo; de suerte que bien podemos decir que deben corresponder a los hechos sustanciales y pertinentes que dentro de l han sido debatidos, y, todava ms, deben ser controvertidos, pues si as no fueren carecera de todo objeto esta clase de prueba. Los hechos objeto de la confesin, en principio, deben ser personales del confesante; pero nuestro derecho permite que la confesin recaiga tambin sobre hechos no personales. En todo caso, estos hechos deben serle perjudiciales al confesante, y aqu radica precisamente la razn o fundamento psicolgico de la confesin, puesto que el hombre, por su propia naturaleza, trata de hacer que desaparezcan los hechos que le son desfavorables. b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse. este requisito de validez de la confesin es del ms alto inters y ha sido bastante discutido. Generalmente se confunde al tratar de este requisito, la capacidad para obligarse por medio de la confesin con la obligacin de prestarla. Si el litigante a quien se le exige confesin es plenamente capaz, 158
no hay problema, puesto que todo litigante est obligado a prestar confesin, y sta tendr el mrito probatorio que la ley le asigna, o sea, el de plena prueba. La dificultad se presenta cuando la confesin debe prestarse a travs o por intermedio de representante legal o convencional. Puede excusarse el representante legal o el mandatario de prestar confesin, so pretexto de que este acto excede de los lmites de su representacin? La doctrina se ha uniformado en el sentido de que toda persona que comparezca enjuicio, a su propio nombre o como representante legal de otra, est obligada a prestar confesin; pero que este medio de prueba surtir efecto, siempre y cuando el hecho confesado no se traduzca en la prueba de obligaciones que no han podido ser vlidamente contradas por el respectivo representante legal o mandatario, sea porque exceden de la rbita de la representacin, sea porque requieren del cumplimiento previo de determinadas formalidades legales, como ser una autorizacin judicial. Ejemplo: en un juicio que se sigue en contra de una Municipalidad se exige confesin judicial del respectivo Tesorero Comunal para que reconozca cmo es efectivo que dicha corporacin adeuda determinada suma de dinero. El Tesorero Comunal no podra excusarse de la obligacin de prestar confesin, porque es el representante legal de la entidad demandada; pero esa confesin, aun cuando fuere asertiva, carecera de valor legal, puesto que las Municipalidades solamente se obligan en la forma que su ley orgnica determina, y entre ellas no figura, por cierto, la confesin de dicho funcionario. c) Que no exista disposicin legal que prohiba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al deseado: la confesin de parte, por regla general, es admisible para probar toda clase de hechos, salvo los casos legalmente exceptuados. As se desprende de lo que prescribe el artculo 1713 del Cdigo Civil, al sealar el mrito probatorio de la confesin que alguno hiciere en juicio, exceptuando los casos que las leyes indiquen, y de la 159 frase con que se encabeza el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil: "Fuera de los casos expresamente previstos por la
ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento...". Estos casos de inadmisibidad de la confesin estn contemplados en las leyes, a veces por va de prohibicin, y a veces asignndole un efecto diverso de aquel que, en conformidad a las reglas generales, le corresponde. Ejemplos de prohibiciones: arts. 157, 188, inc. 3o, 1701, 1713, 1739, inc. 2o, 2485, etc., del Cdigo Civil. Ejemplos de efectos diversos a los deseados: arts. 1132 y 1133 del Cdigo Civil, 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc. d) Que la voluntad del confesante est exenta de todo vicia significa que el litigante, al prestar confesin, debe hacerlo libre de toda coaccin fsica, con pleno conocimiento de los hechos, y sin maquinaciones de la parte contraria destinadas a arrancar una confesin en forma fraudulenta. En sntesis, la voluntad del confesante podr estar viciada por fuerza, error o dolo. El error est contemplado expresamente en la ley procesal civil, al permitirle al confesante que retracte su confesin, fundado en error de hecho y justificando esta circunstancia (art. 402, inc. 2o, C.P.C.); y en cuanto a la fuerza y el dolo, los aceptamos entre los vicios de la voluntad del confesante, siempre que se configuren dentro de la teora general de aqulla como requisito generador de los actos procesales. 423. Clasificacin de la confesin. Es el medio probatorio que admite mayor nmero de clasificaciones, pues son muy variados los puntos de vista desde los cuales pueden stas efectuarse. As: a) Segn el lugar en que se presta, la confesin se clasifica en judicial y extrajudicial. Confesin judicial es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Confesin extraju160 dicicd, en cambio, es aquella que se presta en juicio diverso, o bien, fuera de juicio. b) Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y provocada. Confesin espontnea o voluntaria, como tambin se le llama, es aquella que se presta sin requerimiento de juez ni de peticin contraria. Confesin provocada, en cambio, es aquella que
se presta, previo requerimiento de juez, a peticin de parte interesada, y dentro del mecanismo llamado absolucin de posiciones. c) Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en expresa y tcita. Confesin expresa es aquella que presta el confesante en trminos categricos y formales, de suerte que no haya duda en orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en cambio, llamada tambin "ficto confessio", es aquella que tiene lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa. d) Segn la forma de prestarse, la confesin se clasifica en verbal y escrita. Confesin verbal es aquella que se hace de viva voz y en presencia de testigos. Confesin escrita, en cambio, es aquella que consta de un documento, sea pblico o privado. e) Segn su contenido, la confesin se clasifica en simple, calificada y compleja. Confesin simple, llamada tambin pura o pura y simple, es aquella en que se reconoce el hecho discutido sin agregarle ni modificarle cosa alguna. Confesin calificada es aquella en que el confesante, fuera de confesar el hecho discutido, le agrega algo que viene a modificar su naturaleza jurdica. Y confesin compleja es aquella en que el confesante, junto con reconocer el hecho discutido, le agrega otro u otros hechos distintos del confesado, que vienen a destruir en todo o en parte los efectos del primero. f) Segn los efectos, la confesin se clasifica en divisible e indivisible. Confesin divisible es aquella en que pueden separarse los hechos confesados, tomando los que perjudican al confesante y desechando aquellos que lo favorecen. Confesin indivisible, en cambio, es aquella que debe aceptarse en su te 161 talidad, tanto en los aspectos favorables cuanto en los desfavorables para el confesante. g) Segn la iniciativa para obtener su produccin, la confesin se clasifica en a peticin de parte y de oficio o como medida para mejor resolver. La confesin a iniciativa departe es aquella que se produce por actuacin de cualquiera de los litigantes. La confesin de oficio,
o como medida para mejor resolver, en cambio, como el nombre lo indica, es aquella que se decreta por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de sentencia. h) Segn su finalidad, por ltimo, la confesin se clasifica en medida prejudicial, medio probatorio y gestin preparatoria de la va ejecutiva. La confesin medida prejudicial es aquella destinada a preparar la entrada al juicio y que puede pedir el futuro demandante del futuro demandado acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes; como igualmente aqulla destinada a procurarnos un medio de prueba que puede desaparecer, y que puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado, si hay motivo fundado para temer que el contendor se ausente en breve trmino del pas, y para que absuelva posiciones sobre hechos calificados de conducentes por el tribunal. La confesin medio probatorio es aquella que se suministra en juicio para acreditar algn hecho controvertido perteneciente al mismo. Y la confesin gestin preparatoria de la va ejecutiva, como el nombre lo indica, en cambio, es aquella que tiene como misin procurarnos un ttulo ejecutivo con el cual se pueda accionar posteriormente y por esta va. II. LA CONFESIN JUDICIAL 424. Concepto y clases. La confesin judicial, como ya lo expresamos, es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Puede haberse prestado en el juicio voluntaria o espontneamente, o bien, de manera provocada. Se ha prestado voluntariamente por la parte, cuando en cualquiera de sus escritos o comparecencias verbales reconoce un hecho de los controvertidos en el juicio que produce consecuencias jurdicas en su contra. Esta confesin judicial voluntaria o espontnea no se halla reglada especialmente en la ley, pero su existencia se deduce de lo prescrito en el artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil; y en cuanto a sus requisitos de validez y efectos, estimamos que se rige por los mismos principios de la confesin judicial provocada. Ahora bien, la confesin judicial provocada se obtiene mediante el mecanismo o procedimiento llamado "absolucin de posiciones"; y,
segn sea la actitud que adopte la parte que debe prestar la confesin, sta puede llegar a ser expresa o tcita. En todo caso ser escrita, y en atencin a su contenido podr ser simple, calificada o compleja, lo que permitir tambin deducir si se est en presencia de una confesin divisible o indivisible, en relacin a sus efectos o mrito probatorio. Adems, la confesin judicial provocada puede haberse producido, ya a iniciativa de parte, ya de oficio por el tribunal, como medio probatorio o como medida para mejor resolver dentro del pleito; pero la parte interesada puede tambin valerse de ella con el objeto de preparar la entrada al juicio, en forma de medida prejudicial, o bien, para procurarse un ttulo ejecutivo que le permita posteriormente accionar por esta clase de va procesal. De todos estos aspectos que puede presentar la confesin judicial, nos interesa mayormente la provocada, a peticin departe, como medio probatorio y que se obtiene a travs del procedimiento de absolucin de posiciones. Es la confesin de parte a que se refieren los artculos 385 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; y llamada por la leyenda que encabeza el prrafo cuarto del ttulo XI del libro II del mismo Cdigo, "De la confesin enjuicio". 425. Tribunal competente. Se trata de determinar qu tribunal es el indicado por la ley para intervenir vlidamente en el procedimiento que motiva en el juicio la diligencia conocida con la expresin de "absolucin de posiciones". A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a prestar confesin reside o no en el lugar en que se sigue el juicio; y todava, en este ltimo caso, si la residencia la tiene en la Repblica o en el extranjero. a) Si el litigante que debe prestar confesin reside en el lugar en que se sigue el juicio, ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva, de acuerdo a las reglas generales, el mismo que conoce del pleito. Confirma, adems, la conclusin anterior, lo preceptuado en el artculo 388, al expresar que "si el tribunal no comete al secretario o a otro ministro de fe la diligencia, mandar citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar confesin..."; en el artculo 389, al disponer que cuando haya de prestar confesin alguna de las personas exceptuadas de la
obligacin de comparecer "el juez se trasladar a casa de ella con el objeto de recibir la declaracin..."; y en el artculo 397, al ordenar perentoriamente que "la comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio...' b) Si el litigante que debe prestar confesin reside fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la Repblica, ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva el de la residencia del confesante. As se desprende de lo preceptuado en el artculo 388, al expresar que "si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el tribunal competente. .."; en el artculo 389, al disponer que "si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante..."; y en el artculo 397, al ordenar que si la parte no se encuentra en el lugar del juicio, la comparecencia se verificar "ante el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida...".* c) Por ltimo, si el litigante que debe prestar confesin ha salido del territorio de la Repblica, la comparecencia se verificar ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno (art. 397, inc. 2o, parte final, C.P.C.). Por cierto que, en estos ltimos casos, la confesin conserva siempre su carcter de judicial, a pesar de que no se preste ante el juez que conoce del juicio; pues el juez de la residencia del confesante, lo mismo que el respectivo agente diplomtico o consular chileno, actan por va de jurisdiccin delegada del primero. 426. Funcionario competente. Se trata, ahora, de determinar, una vez precisado el tribunal competente, qu funcionario acta vlidamente en su nombre en la diligencia de absolucin de posiciones respectiva. Aqu tambin hay que hacer varios distingos. a) Si la comparecencia ha de verificarse ante el tribunal que conoce del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, en principio, la diligencia se practica ante el mismo juez; a menos que la cometa expresamente al secretario o a otro ministro de fe, y sin
perjuicio del derecho de cualquiera de las partes para pedir que la confesin sea tomada por el mismo juez (art. 388 C.P.C.). b) Si la comparecencia, en cambio, ha de verificarse ante el tribunal que conoce del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, pero se trata de personas que estn exentas de la obligacin de comparecer, la diligencia se practica en casa de estas ltimas, en presencia del juez; a menos que la cometa expresamente en el secretario, y sin perjuicio del derecho. c) Si la comparecencia ha de verificarse ante un tribunal colegiado, la diligencia de confesin podr practicarse ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325, inc. 3o, art. 389 C.P.C.), o bien, ante el secretario o ante otro ministro de fe, tambin comisionados al efecto; a menos que cualquiera de las partes pida que la confesin sea recibida por el mismo tribunal (art. 388, incs. Io y 2o, C.P.C.). d) Si la comparecencia, por ltimo, ha de verificarse ante un tribunal colegiado y se trata de personas exentas de la obligacin de comparecer, se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros del mismo o al secretario; a menos que la parte que ha solicitado la confesin pida que se preste ante el tribunal (art. 389, incs. 2o y 5o, C.P.C.). En resumen, si la confesin ha de prestarse ante un tribunal unipersonal o colegiado, o ante uno de los miembros de este ltimo, interviene en la diligencia, fuera de la persona del juez o del ministro, un receptor, en calidad de actuario, en vez del secretario, por ser funcin de los receptores actuar en las diligencias de absolucin de posiciones (art. 390, inc. 2o, C.O.T.); en cambio, si la diligencia se comete en el secretario o en otro ministro de fe, ejemplo, receptor, notario, etc., stos actan por s solos, pues es absurdo y redundante que se les exija que lo hagan asesorados por otro ministro de fe. Ntese tambin que cualquiera de las partes, o sea, la que pide la confesin o la que debe prestarla, puede solicitar que en la diligencia acte el tribunal mismo, sin cometer la diligencia a otro funcionario, cuando ella debe efectuarse mediante concurrencia del confesante en persona al tribunal; en cambio, cuando se trata de litigantes que estn exentos de la obligacin de comparecer y, en consecuencia, la.
diligencia deba efectuarse en su casa, solamente puede pedir que ella no se cometa al secretario la parte que ha solicitado la diligencia. 427. Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin enjuicio. En principio, la prueba confesional debiera rendirse una vez recibido el juicio a prueba. Sin embargo, la ley permite que la confesin se exija, contestada que sea la demanda (art. 385, inc. Io, C.P.C.). Se practicar esta diligencia en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda (art. 385, inc. 2o, C.P.C.). Desde el momento en que ella no suspende el procedimiento, quiere decir que no obstante de hallarse pendiente la diligencia, el tribunal deber citar a las partes para or sentencia, puesto el proceso en estado, prescindiendo de ese medio probatorio an no producido. Ahora bien, las partes slo podrn exigir la confesin hasta dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms (art. 385, inc. 2o, C.P.C.).* En resumen, puede llegar a exigirse confesin hasta por tres veces en la primera instancia y hasta por dos veces en la segunda, pero hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda.).** 428. Iniciativa en la prueba confesional. Desde el momento en que todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artculo 159 (art. 385, inc. Io, C.P.C), quiere decir que la iniciativa de la confesin enjuicio le corresponde a las partes o al tribunal. * Los incisos 2o y 3 del art. 385 C.P.C. fueron sustituidos por el actual inciso 2 de acuerdo a lo dispuesto por el art. Io, N 49 de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Cualquiera de las partes podr exigir confesin de la contraria, sea que en el juicio desempee el papel de demandante o de demandado, y sea que en el juicio acte como parte directa o como parte
indirecta o tercero; no hay, en realidad, limitaciones al respecto. El tribunal tendr la iniciativa en la prueba confesional en forma de medida para mejor resolver. Al efecto, prescribe el artculo 159, N 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, que "puesto el proceso en estado de sentencia, podrn los tribunales, para mejor resolver, ordenar de oficio, pero dando de ello conocimiento a las partes, alguna o algunas de las siguientes medidas... 2a La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados". De ah que se sostenga que el solo hecho de que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver constituye un verdadero prejuzgamiento de su parte en orden a que determinados hechos no aparecen probados en el proceso, puesto que este requisito es indispensable para ordenar la prctica de semejante medida. 429. Personas que deben prestar confesin. Dispone el inciso primero del artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil que "fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio...". Por su parte, el artculo 1713 del Cdigo Civil comienza diciendo que "la confesin que alguno hiciere enjuicio por s, por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir...". Por consiguiente, de los preceptos legales anteriores se desprende, con entera claridad, que estn obligadas a prestar confesin enjuicio las siguientes personas: el litigante mismo, su representante legal, o su apoderado especial. Se entiende que el litigante mismo estar obligado a prestar confesin, siempre y cuando tenga la capacidad legal necesaria para comparecer enjuicio a su propio nombre. Pero no importa que el litigante haya comparecido al juicio por medio de apoderado, sea comn o especial, pues siempre tendr que comparecer a confesar si la otra parte litigante se lo exige, ya que el procurador, sin distinguir la clase que sea, es obligado a hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. Io, C.P.C.).
Por el contrario, si el litigante no tiene capacidad legal necesaria para comparecer a su propio nombre en el juicio, deber haberlo hecho por medio de su respectivo representante legal En este caso, la confesin judicial se presta por este representante legal a nombre del representado; y si dicho representante legal ha comparecido por medio de mandatario o procurador, tambin pesar sobre ste la obligacin de hacerlo comparecer a absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. Io, C.P.C.). Empero, no hay inconveniente para que la confesin se preste por medio de mandatario o apoderado especial, entendindose por tal aquel a quien se le ha conferido expresamente la facultad de absolver posiciones. Esta confesin producir los mismos efectos que si hubiere sido prestada por el propio mandante. Sin embargo, queremos dejar en claro que lo anterior es sin perjuicio del derecho de la contraparte para exigir que la confesin sea prestada por el mismo litigante, pues la obligacin que pesa sobre todo litigante, y sealada en el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil, es de carcter absoluto. En otros trminos, esta confesin no puede ser eludida por el mandante, so pretexto que su mandatario tiene facultad especial para absolver posiciones, vale decir, para prestar confesin. Excepcionalmente, aun cuando el mandatario no tenga facultad o poder para absolver posiciones, podr exigrsele que preste confesin; pero tratndose nada ms que de hechos personales de l mismo en el juicio (art. 396 C.P.C.). 430. Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer ante el tribunal a confesar. Hemos visto que sobre todo litigante pesa la obligacin de prestar confesin judicial, si as se lo exige su contraparte. Pero no sobre todo litigante pesa la obligacin de comparecer ante el tribunal a prestar dicha confesin. En efecto, existe un grupo de personas, que por razones de dignidad del cargo que desempean o de orden fsico, a las cuales el legislador las libera de la obligacin de comparecer ante el tribunal a prestar confesin, pero sobre las que siempre pesa la obligacin de prestar esta confesin. Y cmo prestan, entonces, confesin esta clase de personas?
Simplemente, trasladndose el juez a casa de ellas, con el objeto de recibir la declaracin o comisionando para este fin al secretario (art. 389, inc. 2o, C.P.C.). Ahora bien, estn exentas de comparecer ante el tribunal a prestar confesin judicial las siguientes personas: Io El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Intendentes, dentro de la regin* en que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos ltimos tribunales; el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares (art. 389 inc. Io, C.P.C.);* 2o Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin; y 3o Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia (art. 389, inc. Io, C.P.C). * Modificado, como aparece en el texto, por el N 8 del art. 5o de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 170 431. Forma de proceder. El litigante que desea que su contraparte preste confesin judicial, presentar solicitud escrita, pidiendo al tribunal que decrete este medio probatorio. El tribunal acceder a la prctica de la respectiva diligencia, con citacin (arts. 324 y 795, N 5o, C.P.C.), mandando citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar la declaracin, y expresar, adems, si comete al secretario o a otro ministro de fe dicha diligencia (art. 388, inc. Io, C.P.C.). Esta resolucin es de aquellas que deben notificarse por cdula, por cuanto ordena la comparecencia personal de la parte que debe prestar confesin (art. 48 C.P.C.). Junto con la solicitud respectiva, la parte que exige la confesin ha debido acompaar una nmina de los hechos acerca de los cuales pretende que se interrogue al confesante. Esta nmina, en la prctica, recibe la denominacin de "pliego de posiciones"; y, como mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las
interrogaciones sobre que debe recaer (art. 387 C.P.C.), se acompaa en sobre cerrado y con las dems medidas de precaucin que se estime conveniente. Los hechos acerca de los cuales se exija la confesin podrn expresarse en forma asertiva o en forma interrogativa, pero siempre en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos sin dificultad (art. 386 C.P.C.). Esta diversa forma de expresar los hechos materia de la confesin, tiene una importancia fundamental para el caso de que el confesante no comparezca a declarar o d respuestas evasivas, como lo veremos oportunamente. Ejemplo de hecho expresado en forma asertiva: Diga cmo es efectivo que recibi de parte del demandante la suma de diez mil pesos, a ttulo de mutuo. Ejemplo de hecho expresado en forma interrogativa: Exprese si pag o no la deuda que le cobra el demandante. El litigante citado, por su parte, puede adoptar dos actitudes: una, comparecer, en cuyo caso la confesin se presta como vamos a ver a continuacin; y la otra, no comparecer, en cuyo caso se le volver a citar, o sea, por segunda vez, bajo los aper171 cibimientos sealados en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 393 C.P.C.). Imaginmonos, ahora, que el litigante citado comparece a prestar confesin, sea a la primera citacin, sea a la segunda. La primera formalidad que cumple el tribunal es la de tomarle juramento al confesante de decir verdad en conformidad al artculo 363 (art. 390 C.P.C.); o sea, se acta como si se tratara de un testigo. En seguida, el tribunal procede a abrir el sobre cerrado que contiene el pliego de posiciones y comienza a formular al ab-solvente las preguntas en el orden en que en dicho pliego se contienen. La declaracin deber prestarse inmediatamente, de palabra y en trminos claros y precisos, y si el confesante es sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla (art. 391, inc. Io, C.P.C.). Si se trata de hechos personales, deber prestarse la confesin,
afirmndolos o negndolos, pero el tribunal podr, sin embargo, admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado (art. 391, incs. 2o y 3o, C.P.C.). Puede suceder tambin que el confesante no est en condiciones de afirmar o negar categricamente un hecho sin consultar previamente sus documentos. En tal caso, puede solicitar un plazo razonable al tribunal para responder, quien tambin podr otorgrselo, siempre que haya fundamento plausible para pedirlo, y lo estime indispensable, o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que conceda plazo ser inapelable (art. 394, inc. 3, C.P.C.). El litigante que ha exigido la confesin de su contraparte, puede presenciar la declaracin de sta y hacer al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele; y puede tam172 Mario Casarino Vterbo bien antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto oscuro o dudoso que aclarar (art. 392 C.P.C.). Por ltimo, lo dicho en el artculo 370 es aplicable a la declaracin de los litigantes (art. 395 C.P.C.); o sea, sta se consigna por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el confesante, reducidas al menor nmero de palabras, y despus de leda por el receptor en alta voz y ratificada por el confesante, ser firmada por el juez, el confesante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presente, autorizndola un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran en la audiencia respectiva. 432. Sanciones en que incurre el confesante rebelde. Entendemos por confesante rebelde tanto aquel litigante que no comparece a prestar confesin al segundo llamado que se le hace, cuanto aquel que compareciendo se niega a declarar o da respuestas evasivas. Las sanciones legales para ambos casos son idnticas; pero difieren,
fundamentalmente, segn sea la forma o manera como aparecen expresados los hechos sobre los cuales debe versar la confesin en el pliego de posiciones respectivo. En efecto, si los hechos aparecen categricamente afirmados, o sea, expresados en forma asertiva, a peticin de parte, se dar por confeso al litigante rebelde (art. 394, inc. Io, C.P.C.). A la inversa, si los hechos no estn categricamente afirmados, o sea, si se han expresado en forma interrogativa, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital* ni exceda de un sueldo vital,* o arres* Modificado en la forma que aparece en el texto por el artculo 2, letra n), del Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguien173 tos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin, y si la otra parte la solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste (art. 394, inc. 2o, C.P.C.). Ahora bien, la circunstancia de que el litigante no comparezca al segundo llamado o de que compareciendo d respuestas evasivas, no produce por s sola y de pleno derecho la confesin tcita de los hechos expresados en forma asertiva. Ser necesario, en consecuencia, peticin de parte en orden a que se declare que el litigante rebelde ha incurrido en la sancin respectiva y resolucin ejecutoriada del tribunal que as lo establezca. Desde este ltimo momento, pues, se habr producido la confesin tcita del litigante con todos los efectos legales propios e iguales al de la confesin expresa (art. 400 C.P.C.). 433. Problemas varios: a) (Puede el abogado patrocinante del confesante asistir a la audiencia en que la confesin deba prestarse? La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Segn algunos fallos, se estima que la confesin es un acto enteramente personal del litigante y que, en consecuencia, al abogado le est vedado asistir a
la audiencia en que dicha confesin se presta. Segn otros, y nos parece que sta sea la buena doctrina, la presencia del abogado del absolvente est justificada por tratarse de un acto de defensa de sus derechos y en una actuacin de tanta trascendencia como es la confesin enjuicio, a lo que cabe aadir que la ley no lo ha prohibido. b) (Puede el tribunal adoptar medidas de resguardo y, en caso afirmativo, qu clase de medidas, cuando hay pluralidad de confesantes} El problema que se plantea es de ordinaria ocurrencia, y tendr lugar cuando en el juicio intervengan dos o ms dete, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por pl artculo 8 de la Ley N 18.018 de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 174 mandantes o dos o ms demandados y se exija confesin a todos ellos; o bien, cuando la representacin judicial de un litigante recaiga en un organismo colegiado o en diversas personas, como es el caso de un directorio respecto de una persona jurdica de derecho privado que no persiga fines de lucro (ejemplo, una asociacin), o de una comisin liquidadora de una persona jurdica de derecho privado que persiga fines de lucro (ejemplo, una sociedad annima), etc. La jurisprudencia tambin es contradictoria. Ajuicio de algunos, el tribunal debe limitarse a fijar da y hora para que se lleve a cabo la diligencia y tomarles confesin a aquellos que se presentan a declarar. Segn otros, y sta tambin parece ser la buena doctrina, el tribunal tiene la obligacin de mantener el secreto de las posiciones, de manera que en el caso de pluralidad de confesantes al tenor de un mismo pliego, podr obligarlos a que declaren en una sola y misma audiencia, uno en pos de los otros, y sin que puedan imponerse entre ellos del contenido de las preguntas. Es de lamentar que nuestro Cdigo no contemple una regla semejante a la consignada en el artculo 590 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, que dice as: "Cuando dos o ms
litigantes hayan de declarar sobre unas mismas posiciones, el juez adoptar las precauciones necesarias, si lo pidiere la parte interesada, para que no puedan comunicarse ni enterarse previamente del contenido de aqullas". III. LA CONFESIN EXTRAJUDICIAL 434. Concepto. La confesin extrajudicial tiene como fuente legal inmediata y directa, dentro de nuestro derecho, el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, al reglar su mrito probatorio enjuicio. Se define la confesin extrajudicial como aquella que se presta fuera de juicio, o dentro de juicio, pero ante tribunal 175 diverso de aquel que conoce del pleito y en el cual se la invoca como medio probatorio. Presenta, pues, la confesin extrajudicial una doble gradacin; y de ah que algunos la sub-clasifiquen en absoluta y relativa. Confesin extrajudicial absoluta, en consecuencia, ser aquella que se presta fuera de juicio; y confesin extrajudicial relativa, en cambio, ser aquella que se presta enjuicio, pero diverso de aquel en que se la invoca. No obstante, esta subclasificacin carece de inters prctico para nosotros, pues, frente a nuestro derecho procesal, ambas confesiones extrajudiciales tienen el mismo mrito probatorio. Mayor importancia, en cambio, presenta la subclasificacin de la confesin extrajudicial en verbal y escrita. Confesin extrajudicial verbal es aquella que se presta de viva voz y en presencia de testigos. Confesin extrajudicial escrita, a la inversa, es aquella que se presta por medio de un documento, ya pblico, ya privado. En la confesin extrajudicial escrita reviste especial inters la que se presta dentro de juicio y, lo mismo que la confesin judicial, podr ser, por lo tanto, voluntaria o provocada, y expresa o tcita. Desde el momento en que la confesin extrajudicial no se presta dentro del juicio en que se la invoca como medio probatorio, ser necesario acreditarla. En consecuencia, si ha sido verbal, ser necesario hacer declarar a los testigos ante quienes se prest, y si es escrita, ser indispensable acompaar el documento pblico o privado en que ella consta. Todava ms: si ha sido prestada dentro
de juicio, bastar con solicitar que se tenga a la vista el proceso en el cual consta, o bien, pedir copia autorizada de lo pertinente y agregarla en parte de prueba dentro del juicio en el que se la invoca. IV. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN 435. Distingo previo. Para determinar el valor probatorio de la confesin, o sea, su fuerza y eficacia demostrativa de los he176 Mano Casarino Viterbo chos que han sido controvertidos en el juicio, se hace necesario distinguir previamente si se est en presencia de una confesin extrajudicial o judicial, pues este valor probatorio es diverso segn se trate de una u otra clase de confesin. Regla el valor probatorio de la confesin extrajudicial el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil; en cambio, determinan el valor probatorio de la confesin judicial los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil. A continuacin examinaremos el valor probatorio de cada una de estas dos clases de confesin. 436. Valor probatorio de la confesin extrajudicial. Hemos expresado que se preocupa de esta materia el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil. Su lectura nos permite apreciar que no existe sobre el particular una regla de carcter absoluto y general; muy por el contrario, el legislador ha establecido una verdadera gradacin. As, debemos distinguir: a) Si la confesin extrajudicial es puramente verbal: slo se tomar en cuenta en los casos en que sera admisible la prueba de testigos (art. 398, inc. Ia, C.P.C.). Ejemplo: dos testigos declaran que el demandado confes ante ellos que adeudaba al demandante la suma de mil pesos que ste le cobra. Esa confesin extrajudicial es inadmisible, por cuanto se trata de una obligacin que, en atencin a su monto, ha debido probarse por escrito. Si en el ejemplo anterior la obligacin de que se trata fuera inferior a dos unidades tributarias,* se habra permitido probarla mediante la confesin extrajudicial prestada por el demandado ante esos dos testigos, pues, en este caso, es admisible la prueba testimonial. * Modificado en la forma que aparece en el texto, por el artculo 66 del Decreto Ley Ns 1.123, publicado en el Diario Oficial de 4 de
agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 177 b) St la confesin extrajudicial no se prest a presencia de la parte que la invoca, ni ante juez incompetente, aun cuando ejerza jurisdiccin, ni en otro juicio diverso, es slo base de una presuncin judicial (art. 398, inc. Io, C.P.C.). En otras palabras, esta confesin extrajudicial, aisladamente considerada, carece de mrito probatorio; para que tenga algn valor tendr que ir unida a otros hechos o circunstancias que, de acuerdo a la ley, constituyen tambin base de presuncin judicial, para que as, mediante la suma de estas bases, se logre llegar a establecer una presuncin judicial. Y vamos a verlo ms adelante que una presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (art. 426, inc. 2o, C.P.C.). c) S la confesin extrajudicial se prest a presencia de la parte que la invoca, o ante juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin, o en otro juicio diverso, se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados (art. 398, inc. 2o, parte Ia, C.P.C.). Y si fuera de ser grave esta presuncin es, adems, precisa, puede constituir plena prueba, de acuerdo al artculo 426, inc. 2o, ya citado. d) Por ltimo, si la confesin se ha prestado en juicio diverso, pero seguido entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as (art. 398, inc. 2o, parte final, C.P.C.). En resumen, la gradacin del valor probatorio de la confesin extrajudicial se inicia constituyendo base de una presuncin judicial, en seguida se la reconoce como presuncin grave, para continuar in crescendo y llegar a atribursele el mrito de prueba completa, sin perjuicio de regularse la confesin extrajudicial enteramente verbal, a la luz de los preceptos que determinan el mrito probatorio de la prueba de testigos. 437. Valor probatorio de la confesin judicial. Hay dos preceptos legales que entran aqu enjuego; a saber, los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil.
178 Dispone el inciso primero del artculo 1713 del Cdigo Civil que "la confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba, por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso Io, y los dems que las leyes excepten". El artculo 399 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, expresa: "Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin". En consecuencia, la confesin puede recaer sobre hechos personales de la parte que presta confesin, como igualmente sobre hechos no personales de la misma; y puede la confesin haber sido prestada en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de representante legal. La confesin de hechos personales, prestada por s, o por medio de apoderado especial, o de representante legal, producir plena prueba; en otras palabras, constituir prueba completa del hecho sobre el cual recae. Estamos, pues, en presencia de la prueba mxima, y de ah el aforismo "a confesin de parte, relevo de prueba". Refuerza la conclusin anterior lo preceptuado en el inciso primero del artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil: "No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio"; y si en el hecho esta prueba se ha producido, pongamos por caso, se acompaa un instrumento pblico otorgado por el confesante que contrara lo aseverado por ste, el tribunal tendr que asignarle mayor mrito a la confesin, porque una ley expresa resolvi el conflicto de pruebas contradictorias en favor de la confesin, en este caso, el artculo 402, inc. Io, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 428 C.P.C.). 179
Otro tanto cabe decir de los hechos no personales del confesante cuando han sido reconocidos enjuicio por s o por medio de apoderado o representante, o sea, tambin producir plena prueba esta confesin (art. 399, inc. 2o, C.P.C.). En esta parte, la ley procesal civil vino a suplir un vaco del Cdigo Civil, pues ste contemplaba exclusivamente el mrito probatorio de la confesin enjuicio en funcin de hechos personales de la parte y no de los ajenos a ella. Pero, a diferencia de lo que acontece con la confesin que recae sobre hechos personales del confesante, que no admite prueba alguna tendiente a destruir tales hechos, la confesin que versa sobre hechos no personales del confesante puede ser destruida por otros medios probatorios. Esta conclusin se desprende, a contrario sensu, de lo prescrito en el inciso Io del artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil. No est de ms recordar que la confesin prestada por medio de apoderado especial o de representante legal, sea respecto de hechos personales o no personales de aqul en cuyo nombre se presta, no producir efecto respecto de ste; en otros trminos, no ser vlida si excede de los lmites del mandato o representacin legal respectivos; como tampoco ser vlida, en caso que mediante ella se pretendiere suplir la falta de instrumento pblico cuando la ley lo exige como solemnidad del acto o contrato que se trata de probar, o en caso de que la ley rechace expresamente la confesin como medio probatorio o le asigne un efecto diferente (arts. 1713, inc. Io, C.C. y 399, inc. Io, C.P.C.). Por ltimo, la confesin tcita o presunta, que establece el artculo 394, producir los mismos efectos que la confesin expresa (art. 400 C.P.C.); de suerte que es exacto cuando se afirma que en nuestro derecho, hecho confesado, espontneo o forzadamente, expresa o tcitamente, es hecho probado. X80 Mario Casarino Viterh V. EFECTOS LEGALES DE LA. CONFESIN Y SUS LIMITACIONES 438. Cules son? Una vez prestada la confesin, judicial o ex-trajudicialmente, voluntaria o forzadamente, expresa o
tcitamente, tiene el mrito probatorio que hemos sealado, esto es, en sntesis, produce plena prueba en contra del confesante y respecto del hecho sobre el cual recae; y la ley le asigna adems dos efectos de capital importancia, a saber, su indivisibilidad y su irrevocabilidad. Que la confesin es indivisible significa que debe ser aceptada en su integridad, o sea, tanto en aquella parte que perjudica al confesante cuanto en la que lo beneficia; y que es irrevocable, que una vez prestada, no puede ser dejada sin efecto por el confesante, sea por una nueva confesin, sea por otros medios probatorios destinados a destruirla. Ambos efectos de la confesin, su indivisibilidad y su irrevocabilidad, son de una importancia manifiesta; y, lo mismo que todos los principios fundamentales, reconocen sus excepciones o limitaciones. Veamos, pues, cules son ellas. 439. El principio de la indivisibilidad de la confesin en doctrina. Hemos dicho anteriormente que hecho confesado es hecho probado; por consiguiente, cualquier agregado que hiciera el confesante al hecho que ha reconocido, en estricta lgica, no debiera influir en lo ms mnimo en lo que a este hecho respecta. Pero, en verdad, bien mirada la confesin, tenemos que constituye un solo todo, algo inseparable, aunque se componga o conste de diversos elementos, de suerte que debemos aceptarla no slo en lo desfavorable para el confesante, sino tambin en lo que le sea favorable o beneficioso. As, cuando el confesante declara que recibi mil pesos, a ttulo de donacin y no de mutuo, debemos aceptar los hechos tal como los expresa; y cuando declara que recibi mil pesos a ttulo de mutuo, pero que los pag, tambin debemos aceptar los hechos en toda su integridad y consecuencias. 181 Sin embargo, la doctrina estima que tampoco debe aceptarse este principio -llamado de la indivisibilidad de la confesin- en toda su amplitud y rigorismo; pues ello tambin puede llevarnos a situaciones de injusticia y, a veces, a desnaturalizar este importante medio probatorio, y acepta entonces que se reconozcan casos en los cuales la confesin es posible dividirla en perjuicio, en contra del
confesante. El principio de la indivisibilidad de la confesin, cede, pues, el campo al principio contrario, al de su divisibilidad, pero sujeto a ciertas restricciones, y con caracteres de institucin de excepcin. En efecto, acepta que la confesin pueda dividirse cuando consta de dos o ms hechos diversos enteramente desligados entre s; o bien, cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, la parte que ha exigido la confesin, pueda acreditar con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, ajuicio del confesante, vienen a alterar o a modificar el hecho confesado. En resumen, la confesin puede dividirse, en el primer caso, de pleno derecho; y, en el segundo, siempre y cuando se rinda por el contendor la prueba antes sealada de la falsedad del hecho que altera o modifica el ya confesado. Y para facilitar la aplicacin prctica de los principios anteriores sobre la indivisibilidad y la divisibilidad de la confesin, los autores han elaborado una clasificacin de este medio probatorio, distinguiendo al respecto, la confesin en: pura y simple, calificada y completa. Confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido, sin hacerle agregaciones o modificaciones de ninguna especie. Ejemplo: "diga cmo es efectivo que recibi mil pesos de manos del demandante" y contesta "s, es efectivo"; o bien, se le pregunta "diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo" y contesta "s, es efectivo". Esta confesin se caracteriza, pues, por estar constituida por un hecho exento de agregados o modificaciones; de ah tambin su nombre, de pura y simple. 182 Mano Casanno Viterbof Confestn calificada es aquella en que el confesante reco-1 noce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega' algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. Ejemplo: "diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo", y contesta "es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin". Esta confesin se caracteriza por la presencia de un hecho sobre el cual estn en entero acuerdo, tanto confesante,
cuanto su contendor; pero discrepan, en cambio, y fundamentalmente, sobre su naturaleza jurdica. Confestn compleja, por ltimo, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga; pero le agrega otro u otros hechos enteramente desligados del primero, o bien, ligados o modificatorios del mismo. Ejemplo: "diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos, a ttulo de mutuo", y contesta "s, es efectivo, pero nada le debo, por cuanto l, a su vez, recibi de m igual suma y por idntico ttulo, de suerte que ambas obligaciones se han compensado"; o bien, contesta "s, es efectivo, pero los pagu". Esta confesin, como se ve, presenta dos aspectos, y es por esto tambin que se la subclasifica en confesin compleja de primero y segundo grado. La confesin compleja de primer grado es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otro u otros hechos enteramente desligados del primero. En el ejemplo propuesto sera el caso de la compensacin alegada por el confesante, pues el hecho de la existencia de la segunda obligacin, por igual ttulo, entre confesante y contendor es un hecho enteramente desligado de la primera obligacin; sta puede nacer y subsistir, exista o no la segunda obligacin. La confesin compleja de segundo grado, en cambio, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otro hecho o hechos ligados o modificatorios con o del anterior. En el ejemplo propuesto, sera el caso del pago alegado por el confesante, pues l est 183 ligado con la existencia de la obligacin de que se trata, y de ser efectivo, vendra nada menos que a extinguirla. En resumen, aplicado el principio de la divisibilidad de la confesin, a la luz de esta clasificacin, tenemos que: la confesin pura y simple es indivisible, por su propia naturaleza; la confesin calificada, tambin al igual que la anterior, o sea, por su propia naturaleza, es indivisible; y, por ltimo, la confesin compleja de primer grado, ser divisible sin necesidad de prueba alguna, y, en cambio, la confesin compleja de segundo grado, ser en principio
indivisible, a menos que el contendor del confesante pruebe por los medios legales la falsedad del hecho o hechos que vienen a modificar o alterar el hecho principal confesado. 440. El principio de la indivisibilidad de la confesin ante nuestra legislacin. Conocidos los principios doctrinarios que informan el problema de la indivisibilidad o divisibilidad de la confesin y la clasificacin que de ella se hace para facilitar su aplicacin prctica, es del caso preguntarse, en qu forma nuestra legislacin positiva soluciona este problema?; en otros trminos, en qu casos, de acuerdo a nuestra legislacin procesal civil, la confesin como medio probatorio es indivisible, y en qu casos es divisible? Desde luego, debemos dejar establecido que nuestra legislacin, a diferencia de la mayora de las extranjeras, entrega la solucin de este problema a la ley procesal y no a la ley substantiva o de fondo; y que aqulla no contempla en ninguno de sus preceptos la clasificacin doctrinaria de la confesin, en pura y simple, calificada y compleja. En efecto, soluciona esta importante materia el artculo 401 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: "En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. Podr, sin embargo, dividirse: Io Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s; y 184 2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado". La lectura de este precepto legal permite sentar la siguiente conclusin: que en nuestro derecho positivo la indivisibilidad de la confesin es la regla general y su divisibilidad, la excepcin; y que la divisibilidad de la confesin en un caso necesita de prueba y en el otro, no. Ahora bien, utilizando la clasificacin doctrinaria de la confesin en
lo que respecta a su indivisibilidad o divisibilidad, en pura y simple, calificada y compleja, podemos tambin afirmar que la confesin pura y simple, por su propia naturaleza, es indivisible y que, por consiguiente, se halla contemplada en la regla general formulada por el inciso primero del artculo 401 ya transcrito; que la confesin calificada, lo mismo que la anterior, por su propia naturaleza, es indivisible y que, en consecuencia, tambin se halla contemplada en el inciso primero del artculo 401 ya citado; y que, por eliminacin, la confesin compleja, por su naturaleza divisible, se halla ron templada en el inciso segundo de este mismo precepto legal. Todava ms, el inciso segundo del artculo 401 contempla dos casos diferentes; de suerte que bien puede afirmarse que nuestra legislacin alude a las dos especies de confesin compleja, o sea, tanto a la de primer grado cuanto a la de segundo. La confesin compleja de primer grado comprende hechos diversos enteramente desligados entre s; para que se produzca la divisibilidad no requiere de prueba alguna; basta que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna entre ellos. La confesin compleja de segundo grado, en cambio, comprende varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros. En principio, esta confesin es indivisible; para que opere la divisibilidad se requiere que el contendor pruebe la falsedad de las circunstancias o hechos agregados por el confesante para modificar o alterar el hecho confesado. 185 La interpretacin anterior del problema de la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin se ajusta al claro tenor literal de la ley y a la doctrina de los principales autores; y es por eso que ha sido tambin aceptada por la jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales. 441. Solucin histrico-legal. Sin embargo, la historia fidedigna del establecimiento de la ley permitira llegar a una conclusin diversa de la anterior, doctrina que estamos lejos de aceptar, y a la cual solamente aludimos por va de una mejor ilustracin. En efecto, en la sesin 21 de la Comisin Mixta de Senadores y Diputados, al tratar del artculo 391 del Proyecto, hoy artculo 401,
se lee textualmente: "El seor Baados cree que sera til determinar prcticamente el alcance de las excepciones que contienen los nmeros Io y 2o respecto de la regla general que consigna el inciso Io. El seor Richard recuerda el caso en que con ms frecuencia podrn aplicarse estas disposiciones. Se demanda una especie retenida por un tercero y se exige la confesin del demandado: ste declara que tiene la cosa en su poder, porque la compr a su contendor y la pag en el acto de la compra. Ajuicio del seor Urrutia y la Comisin, esta confesin sera indivisible; pero dejara de serlo si se hubiera declarado que el pago lo haba hecho mucho tiempo despus de la compra, ya que el pago sera en esta situacin un hecho diverso de la venta. Agreg el seor Urrutia que, con arreglo al nmero 2o, en el primero de los casos propuestos, el demandante podra comprobar con los testigos del contrato que el pago no se hizo en el momento en que fue celebrado. En esta inteligencia se aprob el artculo". En consecuencia, ajuicio de la referida Comisin Informante, confesin compleja es aquella por medio de la cual se reconoce el hecho material objeto de la confesin, pero se le hace un agregado cuyo fundamento de hecho puede ser o no coetneo con el hecho material primitivo. A su vez, la confesin compleja ser de primer grado cuando el hecho agregado 186 no es coetneo del hecho principal; y ser de segundo grado, en cambio, cuando el hecho agregado es coetneo o coexis-tente con el principal. Ejemplo de confesin compleja de primer grada "diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo", y contesta "es efectivo, pero los pagu dentro del plazo de seis meses, que fue el convenido". Aqu el hecho de la entrega del dinero no es coetneo con el hecho del pago; luego, la confesin puede dividirse en perjuicio del confesante, o sea, tomar la parte de la entrega del dinero y rechazar la parte relativa al pago. Ejemplo de confesin compleja de segundo grada "diga cmo es efectivo que la cosa que tiene en su poder la compr al demandante y que la debe", y contesta "es efectivo, pero la pagu al momento de
comprarla". Aqu el hecho de la compra es coetneo con el hecho del pago; luego, en principio esta confesin es indivisible, pero puede dividirse en perjuicio del confesante si su contendor justifica la falsedad del pago con algn medio legal de prueba. 442. El principio de la irrevocabilidad de la confesin y sus excepciones. Hemos dicho que la confesin, una vez prestada, produce entre otros efectos el de su irrevocabidad, o sea, pasa a ser algo inamovible y tendr el mrito probatorio que tambin hemos visto. Revocar la confesin es sinnimo de retractarse, de desdecirse del hecho confesado, de suerte que a este principio tambin se le llama de la irretractacin de la confesin. Se halla consagrado en nuestra legislacin positiva en el artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: "No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. 187 Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos confesados no sean personales del confesante". Distingue as claramente nuestro legislador segn si la confesin versa sobre hechos personales del confesante o sobre hechos no personales del mismo. En el primer caso, esto es, cuando la confesin versa sobre hechos personales claramente reconocidos en el juicio, no se recibe prueba alguna contra tales hechos; en otras palabras, el principio de la irrevocabidad de la confesin es manifiesto, salvo el caso de que el confesante haya padecido error de hecho. En efecto, si el confesante, al prestar su confesin, ha padecido error de hecho, tiene abierto el camino para justificar esta circunstancia; pero no basta esto: deber, adems, probar que el hecho errneamente confesado es falso. Se trata, por consiguiente, de una doble prueba: una, de carcter subjetivo, relativa al error de
hecho que ha padecido el confesante; y la otra, de carcter objetivo, tendiente a demostrar la falsedad del hecho errneamente confesado. El confesante que desea, pues, revocar su confesin por haber sido prestada padeciendo un error de hecho, deber ofrecer justificar esta circunstancia, al igual que la falsedad del hecho confesado; y utilizar para ello el trmino probatorio ordinario de la causa, a menos que hubiere ste expirado, en cuyo evento solicitar un trmino especial para dichas pruebas y el tribunal lo conceder siempre que lo estime necesario. En el segundo caso, o sea, cuando la confesin versa sobre hechos no personales del confesante, puede ste revocar su confesin sea que haya padecido o no error de hecho al prestarla. Alude a la primera situacin el inciso Io del artculo 402, al prohibir rendir prueba contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio; de donde se deduce, a contrario sensu, que tratndose de hechos no personales, la tal prohibicin no rige en absoluto; y contempla, 188 en cambio, la segunda situacin en forma expresa, el inciso final de ese mismo artculo, al hacer aplicable la revocacin de la confesin de hechos personales, por haber padecido el confesante error de hecho, al caso en que los hechos confesados no sean personales de aqul. Por consiguiente, tambin en este ltimo evento la prueba tendr que ser doble: subjetiva en cuanto al error de hecho padecido, y objetiva en cuanto a la falsedad del hecho no personal el confesante reconocido como verdadero, pero errneamente. Utilizar tambin para rendir estas pruebas el trmino probatorio ordinario de la causa, y, si hubiere expirado, el especial que puede concederle el tribunal si lo estima necesario. Captulo Noveno INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento; III. Valor probatorio. I. GENERALIDADES 443. Concepto. La inspeccin personal del tribunal es el examen
que ste hace por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de adquirir la conviccin acerca de su verdad o inexactitud. El Cdigo Civil llama a este medio de prueba inspeccin personal del juez, con lo cual restringe intilmente su procedencia, en relacin con la clase de tribunal que lo decreta; algunas legislaciones extranjeras lo denominan inspeccin ocular, con lo cual tambin limitan los sentidos que utiliza la persona que practica la inspeccin, puesto que no slo se vale de la vista, sino, adems, del odo, del olfato, etc.; y la doctrina emplea un trmino ms amplio y comprensivo, llamndolo reconocimiento judicial. Sus caractersticas esenciales son la de constituir un medio de prueba directo, desde el momento en que permite al tribunal formarse conviccin del hecho sobre el cual recae de manera personal e inmediata, y no a travs de terceras personas, como pueden ser los testigos o los peritos; y la de constituir prueba plena, en cuanto a las circunstancias o hechos materiales resultantes de la propia observacin del tribunal. De ah, tambin, su importancia; al extremo que es un medio de prueba, a diferencia de los anteriores, obligatorio en ciertos y determinados juicios como tendremos oportunidad de verlo, en los cuales la observacin personal y directa de los 190 hechos controvertidos es indispensable para su mejor y ms acertada resolucin. _ - Se discute, en doctrina, si la inspeccin nal constituye o no realmente un medio unos, nada nuevo agrega al proceso y solo sirve para mejor otro medio de prueba ya producido, < misma objeto del reconocimiento; pero otros con razn, que es un medio probatorio proces cia, destinado a formar la conviccin del juez sobre ^s hechos controvertidos, sin ms diferencia con los dems medios de prueba en que mientras stos convencen al juez, con la ins peccin personal es l el que se convence. 191 los males se las considere. . , en atncin a la manera deletrearla, se dengue la insptcior; personal
del tribunal en judicial y J^ dicial es aquella que se practica previo decreto del juezy con conocimiento de las partes. Extrajudraal es ^ ha practicado en forma privada, de propia ôa nTuSS^Z caStpec^n persona,Ide, se clasifica en exigida por la ley, decreta de ofe.o cial y en medio probatorio propiamente tal. en. I a insoeccin personal del tribunal es exigida expresamen te en deXcasos^,/ fiador. Ejemplos: en la, obra ruinosa (arts. 571 y siguientes CP.C), enJo tro juicio la sentencia que se dicte en estas condiciones ser nula, y la nulidad la obtendremos mediante el recurso de casacin en la forma fundado en la omisin de un trmite o diligencia esencial (art. 768, N 9o, C.P.C.); ya que ninguna otra diligencia podr tener mejor este carcter, que aquella cuya prctica es exigida expresamente por el legislador. Tambin la inspeccin personal del tribunal puede ser decretada de oficio, puesto el proceso en estado de sentencia, para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes, y con el exclusivo fin de examinar o inspeccionar el objeto de la cuestin (art. 159, N 3o, C.P.C.); siendo inapelable la resolucin que se dicte sobre el particular (art. 159, inciso final, C.P.C.). Por fin, la inspeccin personal del tribunal podr ser decretada a peticin de parte, y puede revestir dos formas: la de una medida prejudicial (arts. 281 y 288 C.P.C.), tendiente a preparar la entrada al juicio; o la de medio probatorio propiamente tal (art. 341 C.P.C.). Esta ltima es la que nos interesa por el momento, y a ella le dedicaremos nuestra atencin. 445. Requisitos de procedencia. Son varios los requisitos sealados por la ley para que este medio probatorio pueda ordenarse y llevarse a efecto vlidamente. Estos son: a) Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito (art. 408 C.P.C.). As se desprende de la teora general de la prueba, de acuerdo a la cual los hechos controvertidos son slo objeto de prueba, el derecho nicamente se invoca, y los hechos consentidos se dan por aceptados. Ejemplos: Se discute si una ventana proporciona vista o
exclusivamente luz; acerca de la altura o calidad de una muralla; sobre el rumbo o anchura de un camino; si un determinado vehculo produce o no ruidos molestos; si una mquina o una fbrica produce o no malos olores; si una persona est o no con sus facultades mentales perturbadas o si ha perdido o no un miembro importante, etc. 192 Por consiguiente, es del caso tambin sealar que la clase de objeto materia del reconocimiento o inspeccin judicial no tiene importancia alguna: podr ser un inmueble, caso de ordinaria ocurrencia; un mueble, ejemplo, un automvil, un cuadro, etc.; e incluso, una persona, ejemplo, en los juicios de interdiccin por demencia, en que el tribunal se cerciora de las condiciones mentales del demandado por su propia y personal observacin. b) Que el tribunal estime necesaria la inspeccin personal solicitada (art. 403, inc. Io, C.P.C.). Queda, en consecuencia, a la prudencia del magistrado determinar si este medio probatorio es o no conveniente para el mejor xito de la instruccin. En otras legislaciones se sigue un mtodo ms riguroso, pues se exige que la diligencia sea indispensable, con lo cual se coarta la libre apreciacin del juez acerca de su conducencia y bondad. c) Que el tribunal as lo decrete (art. 403, inc. Io, C.P.C.). La peticin de parte, en orden a que se decrete la prctica de este medio probatorio, pasar previamente por el tamiz o control del juez, quien, si estima necesaria la diligencia, expresar su voluntad en sentido afirmativo en una resolucin judicial, que concordar con la del solicitante. d) Que la parte que haya solicitado la inspeccin, antes de proce-derse a ella, deposite en manos del secretario del tribunal la suma que ste estime necesaria para costear los gastos que se causen (art. 406, parte Ia, C.P.C.). Ejemplo: gastos de movilizacin, de alimentacin, etc. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depsito se har por mitad entre demandante y demandado (art. 406, parte final, C.P.C.). II. PROCEDIMIENTO 446. Tribunal que la ordena. En principio, la inspeccin personal
del tribunal la ordena el juez que est conociendo en 193 nica o primera instancia del juicio en que se pretende hacerla valer. Sin embargo, no hay inconveniente legal alguno para que este medio probatorio sea tambin decretado en la segunda instancia. As se desprende, por lo dems, de lo preceptuado en los artculos 207 y 405, inciso 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, pero para ello es indispensable que la diligencia no se haya practicado en la primera instancia; y, en caso de ser decretada en segunda, si el tribunal es colegiado, podr comisionar a uno o ms de sus miembros para que la lleve a cabo. 447. Tribunal que la practica. Decretada la inspeccin personal del tribunal, es del caso preguntarse qu tribunal la lleva a efecto? Para contestar la interrogante ser necesario determinar previamente el lugar en donde se encuentra el objeto que va a ser materia de la inspeccin o reconocimiento. Si este objeto se encuentra dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se est siguiendo el juicio, es evidente que el tribunal que conoce de este ltimo ser el llamado a practicar la diligencia. A la inversa, si el objeto materia de la inspeccin se halla fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, habr dos caminos a seguir: uno, recurrir a la jurisdiccin delegada, o sea, enviar un exhorto al tribunal en donde se encuentre dicho objeto para que practique su inspeccin o reconocimiento por encargo del que conoce de juicio; el otro, practicar la inspeccin o reconocimiento el mismo tribunal que est conociendo del juicio (art. 403, inc. 2o, C.P.C.). En este ltimo caso, estamos en presencia de un ejemplo tpico de excepcin al principio de la territorialidad, sealada en el artculo 7o, inciso Io, del Cdigo Orgnico de Tribunales. 448. Tramitacin. La parte que tiene inters en valerse del medio probatorio llamado inspeccin personal del tribunal, presentar solicitud escrita pidiendo que se decrete la diligen194
... _ Mario Casanno Viterbo ca. A diferencia de lo que acontece con otros medios de prueba, el legislador no ha sealado la oportunidad para que esta diligencia probatoria se lleve a efecto. En consecuencia, estimamos que la inspeccin o reconocimiento judicial podr efectuarse en cualquier estado del juicio; entendiendo por tal, desde la notificacin de la demanda hasta la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia. El tribunal examinar la solicitud en referencia y si estima necesaria la inspeccin o reconocimiento que se pretende, designar da y hora para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados (art. 403, inc. le, C.P.C.). Esta resolucin se notifica por el estado, aun cuando a primera vista pareciera que es de aquellos que ordenan la comparecencia de las partes y que debiera, por lo tanto, notificarse por cdula. Llegados el da y hora antes sealados, se lleva a efecto la inspeccin con la concurrencia de las partes que asistan, o slo por el tribunal en ausencia de aqullas (art. 405, inc. 1, C.P.C.). De manera que aun la inasistencia de ambas partes litigantes no frustra la diligencia de inspeccin, la cual siempre se lleva a efecto. De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten, pudiendo tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias materiales que consideren pertinentes (art. 407 C.P.C.). 449. Concurrencia con otros medios probatorios. La inspeccin personal del tribunal, por su propia naturaleza, se presta para combinarla con otros medios probatorios; como ser, con la prueba testimonial y con la prueba pericial. Nuestra legislacin, a diferencia de lo que acontece en algunas legislaciones procesales extranjeras, slo permite la concurrencia de la prueba pericial con la inspeccin o reconocimiento judicial. 195
En efecto, pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de peritos, y lo decretar el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido solicitada con la anticipacin conveniente (art. 404, parte Ia, C.P.C). La designacin de los peritos se har en conformidad a las reglas del prrafo 6o, Ttulo XI, del Libro II, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 404, parte final, C.P.C). Es evidente que los peritos designados tienen derecho a asistir a la diligencia de inspeccin, pero su inasistencia tampoco impide que ella legalmente se lleve a efecto (art. 405, inc. Io, C.P.C). III. VALOR PROBATORIO 450. Cul es? La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin (art. 408 C.P.C). Por consiguiente, para que este medio probatorio produzca plena prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos: que se trate de circunstancias o hechos materiales; que estas circunstancias o hechos materiales hayan sido observados por el propio tribunal, y que esas circunstancias o hechos materiales se establezcan en el acta como resultado de dicha observacin. Es necesario dejar en claro que la circunstancia o hecho material observado por el tribunal ha podido serlo por su propia iniciativa o por sugerencia de la parte, en uso del derecho que le confiere el artculo 407, inc. 2o, de manera que, consignada en el acta esa circunstancia o hecho material, en ambos casos produce plena prueba, sin que tenga importancia la iniciativa en lo que respecta a su constatacin. Captulo Dcimo LA PRUEBA PERICIAL SUMARIO I Generalidades, II Procedimiento, III Valor probatorio I. GENERALIDADES 451. Concepto. La prueba pericial es aquella que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo que se llama informe de peritos o, simplemente, peritaje. En consecuencia, el informe de peritos consiste en la presentacin al juicio de un dictamen u opinin sobre hechos controvertidos en l, para cuya adecuada apreciacin se requieren conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte. La persona que evaca este dictamen recibe el nombre de perito. De ah que se defina al perito como toda persona que tiene conocimientos especiales sobre una materia determinada y apta, en consecuencia, para dar su opinin autorizada sobre un hecho o circunstancia contenido en el dominio de su competencia. Si bien el perito es un tercero extrao al juicio, al igual que el testigo, o sea, diverso de las partes litigantes, tambin presenta notables diferencias con este ltimo. En efecto, puede ser testigo cualquiera persona, salvo aquellas que la ley declara inhbiles, en cambio, solamente puede ser perito aquella persona que posea especiales conocimientos o preparacin tcnica ielacionados con el hecho que se debate; el testigo toma conocimiento de los hechos con anterioridad a la iniciacin del juicio mismo; en cambio, el perito, aprecia estos hechos y emite su opinin autorizada o tcnica, una vez que el pleito ya se ha iniciado; el testigo, antes de prestar declaracin, jura decii 198 la verdad, en cambio, el perito, una vez que acepta el cargo, jura desempearlo con fidelidad, etc. El informe pericial, como medio probatorio se justifica, porque el juez no siempre est en condiciones de apreciar un hecho, por muy vasta que sea su cultura general, para lo cual se necesitan especiales conocimientos tcnicos, que escapan a su versacin jurdica. Este conocimiento o apreciacin se lo proporciona un tercero, como es el perito, en trminos tales que sean comprensibles y al alcance de cualquier persona. La importancia del informe de peritos trasciende de los lmites propios de los medios probatorios, pues las reglas procesales que lo regulan tambin se aplican al nombramiento de los jueces arbitros y, en particular, a la designacin de los partidores de bienes (arte. 232 C.O.T. y 646 C.P.C.). 452. Procedencia del informe pericial. La ley, en ciertos casos, obliga al juez a decretar un informe pericial; y en otros, se lo aconseja. En el primero se habla de informe pericial obligatorio; en el segundo, de informe pericial facultativo.
Procede decretar informe de peritos, con caracteres obligatorios, cuando la ley as lo dispone. El legislador para expresar su voluntad en orden a que debe orse informe de peritos, puede valerse de dos frmulas: una, empleando trminos que as lo ordenen; y otra, utilizando trminos que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales (art. 409 C.P.C). Tambin hay veces en que la ley ordena que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos. En estos eventos se entienden cumplidas las referidas disposiciones legales, agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponde usar, segn la naturaleza de la accin deducida (art. 410 C.P.C). Ejemplos: artculos 848, 855,1335,1943,1997,1998, 2002, 2006 y 2012 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc. En cambio, el informe pericial ser facultativo para el tribunal cuando verse: Io sobre puntos de hecho para cuya 199 apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y 2o sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera (art. 411, inc. Io, C.P.C). En estos dos ltimos casos, por consiguiente, queda entregado al criterio del magistrado decretar o no la prctica de un informe pericial. Por excepcin, vemos que el derecho puede ser objeto de prueba, pero siempre y cuando se trate de acreditar algn punto de derecho referente a legislacin extranjera. No hay que olvidar tampoco que si se trata de un punto de derecho que diga relacin con la legislacin de algn Estado signatario del Cdigo de Derecho Internacional Privado de Bustamante, la prueba pericial se rendir al tenor de los artculos 408 al 411 del mencionado Cdigo. 453. Clases de informe de peritos. El informe de peritos admite diversas clasificaciones: As, segn su procedencia, ya lo vimos anteriormente, se habla de informe pericial obligatorio y de informe pericial facultativo. Obligatorio sei aquel que se decreta cuando la ley as lo dispone, sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la
necesidad de consultar opiniones periciales; o bien, cuando la ley oidena que se resuelva un asunto enjuicio prctico o previo informe de peritos. Se trata, en consecuencia, de los casos contemplados en los artculos 409 y 410 del Cdigo de Procedimiento Civil. Facultativo, en cambio, ser aquel cuya procedencia queda entregada al buen criterio del magistrado, y mediante el cual se pretende acreditar hechos para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, o puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. Alude, por tanto, a esta clase de informe pericial el artculo 411, inciso Io, del referido Cdigo. Y en qu sancin se incurre en caso que se deniegue la prctica de un informe de peritos, sea ste obligatorio o facultativo? A nuestro juicio, es previo distinguir la clase de informe pericial omitido. 200 Si el informe pericial que se ha omitido es obligatorio, la sentencia que se dicte ser nula por haberse incurrido en el vicio o defecto de omisin de un trmite o diligencia declarado esencial por la ley, porque no otro carcter ha de tener este medio probatorio exigido perentoriamente por el legislador; y la nulidad se obtendr mediante el recurso de casacin en la forma, fundado en la causal ya sealada (art. 768, N 9o, C.P.C.). A la inversa, si el informe pericial omitido es facultativo, la sentencia que se dicte, en principio, ser vlida, a menos que la omisin de la prctica de este medio probatorio haya producido indefensin a la parte que la solicit, en cuyo caso se podr anular la sentencia, interponiendo recurso de casacin en la orma fundado en esta ltima causal (arts. 768, N 9o, 795, N 3o, y 800, N 7o, C.P.C.). Segn su iniciativa, en cambio, el informe pericial puede ser decretado a peticin de parte y de oficio por el tribunal. A peticin de parte puede revestir dos formas, o sea, la de una medida prejudicial, tendiente a preparar la entrada al juicio, que podr solicitar ya el futuro demandante, ya el futuro demandado, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fcilmente desaparecer (arts. 281 y 288 C.P.C.); y la de medio probatorio propiamente tal (art. 412C.P.C). De oficio por el tribunal, a su vez puede tambin revestir dos formas, o sea, la de medio probatorio propiamente tal (art 412 C.P.C) y la de medida para mejor resolver, una vez puesto el proceso en estado de sentencia, pero dando de ello conocimiento a las partes (art. 159, N 4o, C.P.C). Si esta medida la decreta un tribunal de primera instancia, ser apelable en el solo efecto devolutivo (art 159, inc. final, C.P.C.).* * Artculo sustituido por el que aparece en el texto, por el art. Io, N 21, de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. 201 454. Oportunidad para decretarlo. Desde el momento en que se trata de determinar la oportunidad en que puede decretarse el informe de peritos como medio probatorio, es del caso aplicar el artculo 412 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "El reconocimiento de peritos podr decretarse en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio. Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento".* La frase "en cualquier estado del juicio" habr que entenderla desde la notificacin de la demanda hasta antes del vencimiento del trmino probatorio.* Si se ordena la prctica de reconocimiento pericial fuera de estas oportunidades, se estar en presencia de otra figura procesal probatoria; como ser una medida prejudicial o una medida para mejor resolver. 455. Requisitos para ser perito. Si el perito, en su labor de apreciacin de determinados hechos controvertidos en el juicio, acta como un verdadero delegado del juez y en razn de sus especiales conocimientos cientficos o tcnicos, la ley desea que este cargo recaiga en personas imparciales y poseedoras en realidad de la ciencia o arte de que se trata. De ah que exija para ser perito: a) Tener habilidad suficiente para declarar como testigo en el juicio; en otros trminos, estar exento de las causales de inhabilidad para
deponer como testigo en el juicio que enumeran los artculos 357 y 358 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 413, N Io, C.P.C). b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional* * Artculo sustituido por el que aparece en el texto, por el art. Io, N 50, de la Ley N 18.705, de 24 de Mayo de 1988. 202 dos o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (art 413, N 2o, C.P.C.). Este requisito, pues, es doblemente condicional: la actividad cientfica o artstica debe estar reglamentada por la ley, y debe haber un nmero suficiente de titulados en ella. Si estas condiciones no se cumplen, el requisito en cuestin no entra en juego, y el nombramiento de perito puede recaer en cualquier persona. Ejemplo: hay que nombrar un perito calgrafo y esta actividad no est reglamentada por la ley, el nombramiento puede recaer en cualquiera persona; se trata de nombrar un arquitecto, pero en el territorio jurisdiccional** no hay personas con ese ttulo universitario, se nombrar en tal caso a un constructor, etc. c) Estar exento de causas legales que pudieren justificar la inhabilidad del perito por implicancia o recusacin anlogas a las que pueden afectar a los jueces (art. 113, inc. 2o, C.P.C.). Sin embargo, sobre todos estos requisitos prima la voluntad soberana de las partes. Estas pueden convenir en que, para ser perito, no se necesita cumplir con los requisitos anteriores o, por el contrario, ser aun ms exigentes (art. 413, parte Ia, C.P.C.). II. PROCEDIMIENTO 456. Nombramiento de los peritos. Cualquiera que sea la clase del informe pericial de que se trate, esto es, forzoso o facultativo, de oficio o a peticin de parte, el hecho es que, junto con decretarlo el tribunal, deber citar a las partes a una audiencia con el objeto de proceder a la designacin de los peritos (art. 414, C.P.C.). * Artculo 413, N 2, C PC Nmero modificado, como aparece en el texto, por el N 10 del art 5o de la Ley N 18 776, de 18 de enero de 1989. ** Actualizado Depto. D. Procesal U de Chile. 203
Esta resolucin deber notificarse por cdula, por ser de aquellas que ordenan la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. Io, C.P.C.); y contendr, naturalmente, el da y la hora en que dicha audiencia ha de llevarse a efecto. La audiencia se realiza con la parte que asista, en otras palabras, en rebelda de la inasistente; y tiene objetivos precisos y determinados, y de la ms alta importancia, a saber: designar la persona o personas de los peritos, fijar el nmero de peritos que deban nombrarse, la calidad, aptitudes o ttulos que deban tener, y, en fin, el punto o puntos materia del informe (art. 414C.P.C). La primera misin del tribunal es lograr el comn acuerdo de las partes frente al cudruple objetivo o finalidad de la audiencia a que han sido citadas, o sea sobre el nombre de los peritos, su nmero, calidades, aptitudes o ttulos que deben poseer, y punto o puntos materia del informe. Si este acuerdo no se produce, o slo es parcial, en definitiva resuelve el tribunal. Ser este ltimo, en consecuencia, quien designe el perito, determine su nmero, seale las calidades, aptitudes o ttulos que deba poseer, y precise el punto o puntos materia del informe, sobre todo lo cual tendr amplias atribuciones; pero velando siempre porque la designacin recaiga en persona que rena los requisitos legales y, adems, no sea de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte (art. 414, inc. 2o, C.P.C.). Y no habr acuerdo entre las partes, sea porque en el hecho no se ha producido, sea porque a la audiencia respectiva no han concurrido todas ellas; de manera que, en cualquiera de estos dos eventos, en definitiva resuelve el tribunal sobre los pormenores ya sealados (art. 415 C.P.C.). La ley se pone tambin en el caso de que, no habiendo acuerdo sobre el nmero de peritos, las calidades, aptitudes o ttulos que deban poseer, el punto o puntos materia del informe, el tribunal en definitiva resuelva sobre estos particulares, y la resolucin respectiva sea objeto de apelacin. La interposicin de este recurso no impedir que se proceda a la 204
designacin del o de los peritos por el tribunal, y slo despus de h llevar adelante el recurso (art. 414, inc 3 , nombramiento del perito y del correspondiente informe pericial En efecto, si el perito ha sido nomtadop Q dicho nombramiento se pondr en J^S^ sta la ^X^^^ generes des Sa^c^ parte, una, dentro de tercero da d dd ted des: una, dentro de alguna incapacidad tegd una causal glamentada por la ley y en la locjUd*^ d ^ c que los afecta alguna causa de ^ ^. la ora> no decir Mecidas para los jueces y aplicable**!%>^^^ aCep-nada, no formular oposicin, en cuyo casse ^ tado el nombramiento, sin mas tramite ârt. p CP S seguida, cuatera <l del perito, sea que haya n ^ na, rechazar el cargo pues*.quesu obligatorio; y la âceptarlo en cuyo cas ^^^P5naIJS?^wS Q pC } en el acto de
la
205 tos, y se dejar testimonio de ella en los autos (art. 417, inc. 2o, C.P.C.). Una vez que el perito acepta el cargo y presta el juramento de rigor queda, pues, legalmente investido para desempear la misin que se le ha confiado, o sea, la de informar al tribunal al tenor del punto o puntos que oportunamente se le sealaron. 458. Del reconocimiento. Pero, en la mayora de los casos, para poder emitir una opinin pericial se hace necesario previamente examinar una cosa u objeto, en otros trminos, se hace indispensable reconocerlo. Este examen previo se llama operacin de reconocimiento o, simplemente, reconocimiento. Ejemplo: se nombra a un perito para que dictamine sobre la calidad o condiciones de un edificio; para opinar, ser previo visitar y
examinar tal edificio. Por eso se define el reconocimiento como aquel conjunto de operaciones por medio de las cuales el perito procede a estudiar el caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular una opinin motivada. El reconocimiento es una actuacin que est sujeta al control de las partes y, por lo tanto, la ley exige al perito encargado de practicarlo que las cite previamente, para que concurran si quieren (art. 417, inc. 3o, C.P.C.). En la prctica, el perito presenta un escrito, sealando da, hora y lugar en que se efectuar el reconocimiento, y pide que estos pormenores sean puestos en conocimiento de las partes. La resolucin que as lo ordena se notifica por el estado, por cuanto la comparecencia de las partes, como se ha visto, es esencialmente facultativa. Cuando sean varios los peritos procedern unidos a practicar el reconocimiento, salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra manera (art. 418 C.P.C.). Las partes que concurran a la operacin de reconocimiento tienen un doble derecho y pesa sobre ellas tambin una doble prohibicin: podrn hacer en el acto del reconocimiento las observaciones que estimen oportunas, y pedir que se hagan 206 constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes (art. 419. inc. Io, C.P.C.). De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por los peritos (art. 419, inc. 3o, C.P.C). 459. Presentacin del informe pericial. Una vez cumplida la operacin de reconocimiento, de acuerdo a las formalidades legales antes sealadas, los peritos estn en condiciones de poder emitir su informe o parecer tcnico. Se define el infonne pericial como aquel acto por el cual el perito pone en conocimiento del juez la labor realizada y las conclusiones cientficas o artsticas a que ha llegado, segn el caso, despus de la operacin de reconocimiento. En principio, los peritos no tienen plazo para presentar sus informes; pero la ley faculta a los tribunales para sealar, en cada caso, el
trmino dentro del cual deben evacuar su encargo. Todava ms, pueden los tribunales, en caso de desobediencia, aplicar tres clases variadas de sanciones: apremiarlos con multas, prescindir del informe, o decretar el nombramiento de nuevos peritos, segn los casos (art. 420 C.P.C). Si son varios los peritos, podrn emitir sus informes conjunta o separadamente (art. 423 C.P.C.). Materialmente, los informes se presentan por escrito, aun cuando la ley no lo expresa, dado que la regla general, en negocios civiles, es que sus actuaciones sean escritas; se acompaan del acta levantada con ocasin de la operacin de reconocimiento, si sta ha sido necesaria, y adems de otros documentos, si as lo estima conveniente el perito para una mejor ilustracin del tribunal; y se agregan a los autos, sin mayores formalidades ni trmites, puesto que la ley nada estatuye sobre el particular, sin perjuicio del derecho de las partes para impugnarlos o formular observaciones sobre su mrito probatorio durante el curso del juicio. 207 460. Opiniones periciales discordantes. Cuando los peritos discordaren en sus dictmenes, podr el tribunal disponer que se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver. El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en conformidad a las reglas precedentes, ya estudiadas. Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del juicio (arts. 421 y 422 C.P.C). 461. Gastos y honorarios periciales. La prctica de este medio probatorio ocasiona, generalmente, gastos y, siempre, honorarios. Los gastos se originan por la diligencia misma; ejemplo, confeccin de planos, anlisis qumicos, etc., o bien, por la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse; ejemplo, gastos de locomocin, de alojamiento, etc.; y los honorarios correspondan a la remuneracin que hay que pagar a los peritos por su labor desarrollada. Ahora bien, estos gastos y honorarios sern de cargo de la parte que
haya solicitado este medio probatorio; salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, en cuyo caso se subentiende que los gastos y honorarios son soportados por mitades, y todo ello sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas (art. 411, inc. 2o, C.P.C). Todava ms, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos (art. 411, inc. 3o, C.P.C). A su vez, la resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el informe de peritos; y si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la con208 Mario Casarino Vnerbo signacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada sin ms trmite (art. 411, inc. 3o, C.P.C.). El cobro de estos gastos, lo mismo que el de los honorarios de los peritos, se tramitar por va incidental, por ser cuestin accesoria al juicio mismo; y en cuaderno separado, de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que as se tramitan los incidentes a que d lugar el nombramiento de los peritos y el desempeo de sus funciones. III. VALOR PROBATORIO 462. Cul es? Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica (art. 425 C.P.C.). Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas lgicas y de sentido comn que el juez debe emplear para valorizar o ponderar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo no jurdico, que sirve al juez en posicin de hombre normal, o sea, en actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca del dictamen que le ha presentado un cientfico o tcnico. En resumen, el valor probatorio del informe pericial no se halla regulado por la ley, ni tampoco queda entregado al libre arbitrio del juez: nos encontramos ms bien frente a una tercera posicin, equidistante de las dos anteriores. Captulo Undcimo LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Las presunciones legales; III. Las presunciones judiciales. I. GENERALIDADES 463. Concepto. Los hechos controvertidos en juicio se acreditan por medios inmediatos o directos, como ser la inspeccin personal del tribunal; o por medios mediatos o indirectos, como ser la declaracin de un tercero, que podr ser un testigo o un perito, la confesin de una parte litigante, o bien, la actividad lgica del legislador o del propio juez. Esta actividad lgica, frente a los hechos controvertidos del juicio, es un medio probatorio que recibe el nombre de prueba por presunciones o simplemente presunciones. Se trata de un medio de prueba circunstancial, indirecto y que produce plena o semiplena prueba, segn el caso. Se dejinetei prueba por presunciones como aquella que emplea ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para inferir de ellos, sea por obra del legislador o del juez, un hecho desconocido y controvertido en el pleito. Consta, por consiguiente, este ltimo y no menos importante medio probatorio, de diversos elementos que lo integran, a saber: los antecedentes o circunstancias conocidos, que reciben el nombre de indicios o bases, en atencin a que sobre ellos se construye la o las presunciones; la operacin o raciocinio lgico del legislador o juez que, partiendo del indicio o base anterior, llega al establecimiento del hecho desconocido y controvertido que se trata de probar; y, en fin, el hecho desconocido y controvertido mismo, el cual, una 210 vez operada la presuncin, deja de ser tal para convertirse en su objeto. En resumen, las presunciones constituyen un verdadero silogismo, desde el punto de vista lgico, pues vemos en ellas una premisa menor, representada por los antecedentes o circunstancias conocidas; una premisa mayor, constituida por la operacin de raciocinio efectuada, ya por el legislador, ya por el juez; y una conclusin que es, sencillamente, el establecimiento o demostracin de los hechos desconocidos que se tratan de probar. 464. Clasificacin. El artculo 1712 del Cdigo Civil dispone: "Las
presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes". El artculo 47 del mismo Cdigo, a su vez, estatuye: "Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legal-mente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias". En consecuencia, para nuestro legislador las presunciones se clasifican en legales y judiciales, y las primeras, a su vez, se subclasifican en legales propiamente dichas y de derecho. A continuacin analizaremos cada una de estas clases de presunciones. 211 II. LAS PRESUNCIONES LEGALES 465. Concepto. Son presunciones legales aquellas en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido. Por consiguiente, los elementos constitutivos de esta clase de presunciones corren de cargo exclusivo del legislador, quien se encarga de precisar los antecedentes o circunstancias conocidas que servirn de base a la presuncin; como igualmente, de sealar la conclusin o hecho presumido. Ahora bien, si el legislador permite que este hecho presumido por l mismo pueda ser destruido por otros medios probatorios, se dice que la presuncin legal es propiamente dicha; y, a la inversa, si este hecho presumido no admite prueba en contrario, estamos en
presencia de una presuncin de derecho. Ejemplo de una presuncin legal propiamente dicha: El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo (art. 700, inc. 2o, C.C.). Ejemplo de una presuncin legal de derecho: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76, inc. 2o, C.C.). Las presunciones legales propiamente dichas y las presunciones legales de derecho, en consecuencia, como su mismo nombre lo indica, ambas deben su creacin a la ley; pero difieren, fundamentalmente, en que mientras las primeras permiten ser destruidas mediante prueba en contrario, las segundas no lo admiten. Las presunciones legales de derecho, en consecuencia, ms que medios probatorios, son disposiciones tendientes a liberar a las partes del peso de la prueba de hechos que, por su propia naturaleza, escapan al sentido humano y son difciles de acreditar; y las presunciones legales propiamente dichas, por su parte, tambin ms que medios probatorios, son normas legales des212 tinadas a alterar las reglas del peso de la prueba u "onus probandi". Si la parte interesada en acreditar la presuncin legal no prueba los antecedentes o circunstancias conocidas que le sirven de base, la presuncin queda eliminada; si logra producir esta prueba de los antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin consecuencial es de derecho, produce plena prue-bay no puede ser desvirtuada en contrario; y, en fin, si logra producir la prueba de los antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin es legal propiamente dicha, habr tambin probado el hecho que constituye su objeto, pero la parte contraria podr acreditar su falsedad aun cuando sean ciertos los antecedentes o circunstancias antes expresados. III. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES 466. Concepto. Son presunciones judiciales aquellas en que el juez
es el que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso. Se les llama tambin, aun cuando a nuestro juicio menos acertadamente, prueba de indicios, de conjetura, de circunstancias, de artificio, etc. Es interesante sealar que, tratndose de presunciones judiciales, sus elementos son obra exclusiva del juez. En efecto, los antecedentes o circunstancias conocidas -que en su oportunidad llamamos indicios o bases son elegidos libremente por el juzgador; la operacin mental o de raciocinio tambin es ejecutada por el juez, de acuerdo al mtodo lgico que corresponda; y, por ltimo, el establecimiento o demostracin del hecho desconocido y controvertido en el pleito tambin ser su propia obra, labor que cumplir en la sentencia misma. Ahora bien, los antecedentes o circunstancias conocidas debern ser probados en el juicio por las partes litigantes, valindose de los medios probatorios legalmente conducentes, 213 salvo tratndose de presunciones, pues es inaceptable la prueba de presunciones por presunciones; y el mtodo lgico seguido por el juez para inferir los hechos desconocidos de los antecedentes o circunstancias conocidas, podr ser ya el deductivo, ya el inductivo, porque las expresiones del legislador sobre el particular han sido empleadas en sentido comn u ordinario, antes que filosfico. La naturaleza "sui generis" que presentan las presunciones judiciales como medio probatorio impide que tengan un verdadero procedimiento o serie de trmites destinados a realizarlas o una oportunidad legal para producirlas. La verdad es que la parte litigante interesada en ellas se limita a probar los antecedentes o circunstancias conocidas que le sirven de base, de acuerdo a las normas legales generales que informan la prueba; y, en seguida, se encarga de hacerlas valer o alegarlas, siendo el juez, en definitiva, quien en su sentencia las acepta o las rechaza como tales. 467. Su admisibilidad. Hemos dicho que la parte litigante interesada prueba los hechos o circunstancias conocidos, de donde el juez va a inferir el hecho desconocido y controvertido. Se habr as probado este hecho desconocido y controvertido
mediante la prueba circunstancial e indirecta de las presunciones; pero cabe preguntar qu clase de hechos pueden probarse mediante presuncionesjudiciales? Esto nos lleva al problema de la admisibilidad de las presunciones judiciales como medio de prueba. En principio, las presunciones judiciales sirven para probar toda clase de hechos, sean jurdicos o materiales; salvo tratndose de actos o contratos solemnes, en los cuales la solemnidad exigida por el legislador es el otorgamiento de un instrumento pblico, pues ste no puede ser suplido por ninguna otra prueba (art. 1701, inc. ls, C.C.). Y si se trata de probar una obligacin que ha debido constar por escrito, o sea, un acto o contrato que contenga la 214 entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias?* La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que las presunciones judiciales son medios de prueba legales y adecuados para acreditar tales actos o contratos; porque el legislador prohibe en este caso solamente la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709 C.C.), la cual no cabe confundir con aqullas. Sin embargo, si las presunciones judiciales han sido construidas sobre base, antecedentes o circunstancias, las cuales, a su vez, aparecen acreditadas, exclusivamente, mediante prueba testimonial, esta misma jurisprudencia les ha restado mrito probatorio a dichas presunciones, cuando la obligacin ha debido constar por escrito, como una manera de evitar la burla del principio sobre limitacin de la prueba testimonial. 468. Requisitos de las presunciones judiciales. El artculo 1712, inciso 2o, del Cdigo Civil prescribe que las presunciones que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes; disposicin a la que alude el artculo 426, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil, al sealar que "las presunciones como medios probatorios se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil". Pero el inciso 2o del artculo 426 del ramo ya citado agrega: "Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del
tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento". En resumen, mientras el Cdigo Civil exige que las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, de cuyo ltimo requisito se infiere adems que deben ser va* Modificado, en la forma que aparece en el texto, por el artculo 6 del Decreto Ley N 1.123, publicado en el Diario Oficial de 4 de agosto de 1975. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 215 rias, para el Cdigo de Procedimiento Civil una sola presuncin es bastante, siempre que tenga gravedad y precisin suficientes a fin de formar convencimiento en el juez. Graves, o sea, que el hecho conocido del cual se infiere el hecho desconocido haga llegar hasta este ltimo sin esfuerzo, en forma casi obligada; precisas, o sea, que las presunciones no sean vagas, difusas, susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y concordantes, o sea, que haya armona entre ellas, que no sean capaces de destruirse unas a otras. La apreciacin de la gravedad y precisin suficientes, y de su concordancia, si son varias, es un problema que queda a la libre determinacin del juez; y, por consiguiente, cae de lleno dentro del terreno de los hechos de la causa y vedado, en consecuencia, de poder ser revisado por el tribunal de casacin, el cual solamente est llamado a conocer de infracciones legales y no de los hechos del pleito. 469. Bases de presunciones judiciales. Dispone el artculo 427 del Cdigo de Procedimiento Civil: "Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente; salvo prueba en contrario. Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes". Crea as la legislacin procesal civil dos nuevas presunciones legales propiamente dichas, a saber: los hechos certificados en el
proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, y los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes; pues ambos hechos se reputarn verdaderos, salvo prueba en contrario. Y reconoce, al mismo tiempo, que las circunstancias o antecedentes conocidos que sirven de base o indicio a la presuncin judicial pueden tener su origen en el mismo juez, caso de ordinaria ocurrencia; o bien, en disposiciones de la 216 misma ley, casos excepcionales, pudiendo citarse, por va de ejemplo, los contemplados en los artculos 354, 357, N Io, 383, inciso Io, y 398, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil, todos ya estudiados. Captulo Duodcimo TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA 470. Escritos de observaciones a la prueba. Dispone el artculo 430 del Cdigo de Procedimiento Civil que "vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera". Se trata de presentaciones que reemplazan a los antiguos alegatos de buena prueba, las cuales se caracterizan por ser escritas; voluntarias, o sea, no esenciales para la marcha o ritualidad del juicio, pudiendo las partes renunciar tcitamente a ellas; no contradictorias, por cuanto se presentan en una misma oportunidad y no una en pos de la otra; y por estar destinadas a formular observaciones respecto de las pruebas que se hubieren allegado al proceso. Es as que en tales escritos el actor sostendr que mediante las pruebas que ha suministrado al tribunal ha logrado demostrar los fundamentos de hecho de su demanda, haciendo la correspondiente ponderacin de cada medio probatorio en particular, labor, agregar, que no ha cumplido el demandado, por cuya razn su demanda debe ser acogida; y el demandado, por su parte, sostendry tratar de demostrar que la prueba anterior es insuficiente, y que, en cambio, la que l ha proporcionado tiene la virtud de acreditar los fundamentos de hecho de las excepciones, alegaciones o defensas que hubiere formulado y que, en consecuencia, el tribunal debe, acogiendo stas,
rechazar la demanda interpuesta en su contra. Ahora bien, la oportunidad que tienen las partes para presentar estos escritos de observaciones a la prueba es dentro del u-a n 220 Civil dispone: "Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 83, 84, 159 y 290". Los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se tachar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.* Notificadas las partes de la resolucin que cita para or sentencia, queda enteramente cerrado el debate judicial: no ms escritos ni ms pruebas de ningn gnero, expresa el legislador. Sin embargo, l mismo reconoce tres excepciones: el incidente de nulidad, las medidas para mejor resolver y las medidas precautorias. La finalidad de estas excepciones las justifica por s solas. Pero esta enumeracin es incompleta. Citadas las partes para or sentencia, pueden todava promover legalmente las siguientes cuestiones: incidente de acumulacin de autos (art. 98 C.P.C.); incidente de privilegio de pobreza (art. 130 C.P.C.); incidente de desistimiento de demanda (art. 148 C.P.C.), y gestiones de conciliacin (art. 262 C.P.C.). 472. Medidas para mejor resolver. Son diligencias probatorias decretadas de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso en estado de sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas para dictar un mejor fallo. Desde el punto de vista del derecho procesal orgnico, constituyen una de las ms importantes excepciones al princi* Inciso modificado, como aparece en el texto, por el art. Io, N 17, de la Ley 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Anteriormente haba
sido modificado por el art. Io, N 53, de la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 221 pi o base fundamental de organizacin de los tribunales, llamado de la pasividad de los mismos (art. 10, inc. Io, C.O.T?)j y en cuanto a su aspecto de derecho procesal propiamente d\_ cho, integran la teora general de la prueba. Son elementos esenciales de las medidas para mejor resolver, los siguientes: la oportunidad en que se decretan, o sea, dentro del plazo para dictar sentencia que tienen los tribunales,* dicho en otros trminos, \citadas las partes para orla, hasta , el trmino para dictarlas; su iniciativa, la cual corre exclusiva-/ mente a cargo del tribunal, debiendo, por lo tanto, decretarla^ de oficio y sin sugerencia alguna aeoarte interesada; sujiha-hdad, ya que tienen por objeto dejar al tribunal en condiciones adecuadas frente al problema fctico suscitado en el proceso; y, por ltimo, el control de las partes litigantes, desde el momento en que se decretan con conocimiento, o sea, pudiendo llevarse a efecto desde que se noticia a las partes de lo resuelto (arts. 69, inc. 2o, y 159, inc. Io, C.P.C.). Ahora bien, las medidas para mejor resolver son: 1d La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes (art. 159, N Io, C.P.C.). La necesidad del documento, para un mejor esclarecimiento del derecho de los litigantes, es un problema que juzga el propio tribunal; y puesto que la ley no distingue, podr ser un documento pblico o privado, y ya se encuentre en manos de las partes, o de terceros. 2a La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados (art. 159, N 2o, C.P.C.). Estos hechos, por consiguiente, deben reunir dos condiciones o requisitos: ser de influencia en la cuestin debatida y no haber resultado probados. * Prrafo sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. Io, N 8, letra a), de la Ley N 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 222
Mano Casanno Viterbo Se trata de una confesin judicial provocada, de manera que la incomparecencia de la parte, o su negativa a prestarla, deber sancionarse en la forma prescrita en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil. Los hechos se mantendrn en secreto, o se expresarn en la misma resolucin que decreta la medida para mejor resolver. En la prctica, generalmente se sigue este ltimo camino. 3a La inspeccin personal del objeto de la cuestin (art. 159, N939, C.P.C.). 4 El informe de peritos (art. 159, Na 49, C.P.C.). 5a La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (art. 159, N959, C.P.C.). Ntese que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos; ni menos que los testigos que ya declararon depongan sobre hechos nuevos. 6a La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37 (art. 159, N9 6a, C.P.C.).* Se trata de una clase especial de prueba instrumental, porque los autos deben ser encasillados dentro de los instrumentos pblicos. En este ltimo caso, y siempre que se hubiere remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que decrete esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes (art. 159, inc. 2S, C.P.C.).** * Nmero modificado, como aparece en el texto, por el art. I-, Ns 8, letra b), de la Ley Ns 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Inciso sustituido, por el que aparece en el texto, por el artculo Ia, NQ 8, letra c), de la Ley NQ 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 223 Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar
sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso segundo del art. 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite (art. 159, inc. 39, C.P.C.).* Las providencias que se expidan en conformidad al artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil sern inapelables; salvo las que decretan el informe de peritos y las que abran el trmino especial de prueba que establece el inciso precedente. En estos casos proceder la apelacin en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. final, C.P.C.).** i 473. Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal. Hemos visto que, si se desea rendir prueba testimonial fuera de^ lugar en que se sigue el juicio, o sea, en otro territorioju-risdiccional o fuera de la Repblica, la parte interesada tiene derecho a solicitar la concesin de un trmino extraordinario de prWba (art. 329 C.P.C). Normalmente esta prueba, una vez rendida, tan pronto llega al tribunal de origen el exhorto respectivo, se agrega a los autos y pasa a formar parte de ellos^de suerte que el tribunal al dictar sentencia deber hacer-û correspondiente anlisis o ponderacin. ~ Pero si tal prueba no hubiere sido devuelta al tribunal de origen, esa circunstancia no ser motivo para suspender el curso del juicio; o sea, vencido el probatorio comenzar a correr el trmino para formular observaciones a la prueba y, a su vez, * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Artculo sustituido, por el que aparece en el texto, por el art. I9, Nfi 21, de la Ley NQ 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 224 vencido este ltimo el tribunal de oficio o a peticin de cualquiera de las partes, verbalmente o por escrito, citar a las partes para or sentencia (arts. 431, parte P, y 432 C.P.G.). Todava ms, la circunstancia de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal no ser obstculo para la dic-tacin del
fallo definitivo (art. 431, parte final, C.P.C.). Como se ve, estamos en presencia de una verdadera sancin para el litigante que no tom las precauciones necesarias a fin de que esa prueba hubiere sido agregada oportunamente a los autos; de manera que si no ha podido ser tomada en consideracin por el tribunal de primera instancia, mal podra hacerlo el tribunal de alzada, ya que, al ponderarla, esta labor la estara cumpliendo en nica instancia. 474. La sentencia definitiva. A contar desde la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el juez tiene un plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva (art. 162, inc. 3o, C.P.C.). Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin, no expide el fallo dentro del nuevo plazo que aqulla le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretada por la misma Corte (art. 162, inc. 4o, C.P.C.). , Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la' instancia, resolviendo la cuestin o asunto que han sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2o, C.P.C); y como el juicio ordinario de mayor cuanta es conocido siempre en primera instancia, esta sentencia ser tambin de primera instancia, o sea, susceptible del recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.). En cuanto a sus requisitos deforma, deber ajustarse estrictamente a lo que prescribe el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias, de 30 de septiembre de 1920, que oportunamente estudiamos en detalle (ver N* 150 a 163, tomo III, IV edicin). 225 La sentencia definitiva de primera instancia se notifica por cdula (art. 48, inc. Io, C.P.C); sin perjuicio de que el secretario anote en el estado diario el hecho de haberse dictado, el da de su dictacin y el envo de aviso a las partes, formalidades que en caso alguno implican notificacin (art. 162, inc. final, C.P.C). Una vez notificada la sentencia definitiva de primera instancia, las partes agraviadas son dueas de deducir o no los recursos procesales que estimen convenientes.
Si no los deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que transcurren todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes, y el secretario certifique este hecho, a continuacin del fallo (art. 174 C.P.C). Si se deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que se notifique el decreto que la manda cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos (art. 174 C.P.C). Y como las sentencias definitivas se dictan para ser cumplidas se proceder a sxx ejecucin, una vez que queden firmes o ejecutoriadas en conformidad a la ley, ante el tribunal y de acuerdo a los procedimientos que sta misma seale (arts. 231 y siguientes C.P.C). 475. Formas anormales de terminacin de la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta. La forma normal en que termina la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta es mediante la dictacin de la correspondiente sentencia definitiva. Pero puede suceder que el juicio termine en dicha instancia, sin necesidad de llegar al pronunciamiento de la sentencia definitiva. En efecto, son formas anormales de terminacin de la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta: a) la celebracin de un contrato de transaccin (art. 2446 C.C.); b) la celebracin de un contrato de compromiso (art. 234 C.O.T.); (*> XA n en Captulo Primero GENERALIDADES 476. Definiciones. Se han formulado diversas definiciones de los recursos procesales. Unos dicen que son los medios que establece la ley para obtener la modificacin, revocacin o invalidacin de una re-s olu cirtjudi cial. Otros expresan que son los medios que la ley concede a la parte que Se cree perjudicada por una resolucin judicial para obtener qiie sea modificada o dejada sin efecto. Y hay quienes sostienen que son los medios que concede la ley al
que se cree perjudicado por una resolucin judicial para obtener del mismo juez que la dict o de otro de grado superior, la reparacin del error o de la injusticia cometida. Todas estas definiciones tienen la virtud de expresar, cul ms, cul menos, los diversos elementos de que se componen o que se observan en los recursos. En efecto, en todo recurso procesal encontramos: una resolucin judicial, que ser el objeto del recurso mismo; un tribunal que pronunci la resolucin que se trata de impugnar; un tribunal llamado a conocer del respectivo recurso, que podr ser el mismo anterior u otro diferente; una parte litigante que se siente agraviada con la resolucin judicial y que, por consiguiente, la impugna por medio del recurso; y, en fin, una nueva resolucin judicial, que tiene como misin enmendar o invalidar la primitiva resolucin, segn sea el recurso deducido. Los recursos procesales son estudiados por la doctrina pi o-cesal moderna dentro de la teora general de los medios de 230 Mario Casarino Vnerbo impugnacin; y a algunos se les denomina remedios, por la labor profilctica o de saneamiento que les corresponde dentro del proceso. En nuestro derecho positivo esta institucin procesal conserva la denominacin clsica de recursos. 477. Fundamentos de los recursos. Segn unos, a pesar de las medidas adoptadas por el legislador para que las resoluciones judiciales sean el fiel reflejo de la justicia, siempre existe la posibilidad de que ellas contengan injusticias, involuntarias o intencionadas, pues el hombre es por naturaleza falible, y las resoluciones judiciales son producto de l mismo. Agregan que la existencia de disposiciones contenidas en diversos cuerpos de leyes, que no siempre guardan perfecta armona o de disposiciones contenidas en una misma ley pero contradictorias, dificultan, la mayora de las veces, la genuina y correcta aplicacin de las leyes. Con el objeto, pues, de evitar todos estos inconvenientes, se dice que las legislaciones han credo necesario establecer los llamados, genricamente, recursos procesales.
Para otros, los recursos procesales entran en juego cada vez que el juez, conociendo de un determinado proceso, se desva de los medios o caminos sealados por el legislador para el correcto ejercicio de la jurisdiccin; o bien, se aparta de los fines proyectados por aqul, haciendo una errada o injusta aplicacin de las leyes de fondo. En el primer caso la resolucin judicial se ataca desde un punto de vista formal, y el recurso tiende a obtener como sancin la nulidad; en el segundo, la resolucin judicial es correcta en la forma, pero se ataca el fondo, por errnea o injusta, y se persigue, como sancin, la enmienda. En resumen, los recursos procesales tienden a evitar que las resoluciones judiciales adquieran el carcter de firmes o inmutables, mientras exista la posibilidad de subsanar cualquier error o injusticia que puedan contener, por haberse desviado el juez de los medios y de los fines previstos por el legislador, 231 ai-confiar el ejercicio de la jurisdiccin a los rganos judiciales.
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478. Cules son los recursos procesales? En nuestro derecho positivolos recursos procesales son numerosos, estn reglados en diversos cuerpos legales y su denominacin depende del objetivo que mediante ellos se persigue. En efecto, ellos son: a) El de inexplicabilidad o inconstitucionalidad, que tiene por objeto conseguir de la Corte Suprema la declaracin de que un determinado precepto legal es inconstitucional y que, por consiguiente, no debe ser aplicado por el tribunal que est conociendo/de un asunto judicial y en el cual dicho precepto fue invocado (art. 80, C.P. del E.);* b) Ei de queja, que tiene por objeto reprimir las faltas o abusos que cometan los jueces en el ejercicio de sus funciones; y, en especial, dejar sin efecto o modificar las resoluciones judiciales motivadas por faltas o abusos aun susceptibles de ser corregidos por otros medios (art. 536 C.O.T.); c) El de reposicin o reconsideracin, que tiene por objeto conseguir del mismo juez que dict una resolucin judicial que la
modifique o la deje sin efecto (art. 181 C.P.C.); d) El de aclaracin, agregacin o rectificacin, que tiene por objeto aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones o rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia (art. 182C.P.C); e) El de apelacin, que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior (art. 186 C.P.C.); f) El de hecho, que tiene por objeto corregir los agravios que un tribunal pueda inferir a las partes al pronunciarse so1 Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 232 Mario Casarino Vrterbo bre la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin (arta. 196y 203 C.P.C.); g) El de casacin, que es de dos clases, de forma y de fondo; y que tiene por objeto obtener la invalidacin o anulacin de una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley(art. 765C.P.C); h) El de revisin, que tiene por objeto obtener la invalidacin de una sentencia firme por parte de la Corte Suprema en los casos expresamente sealados por la ley (art 810 C.P.C.); i) El de amparo, que tiene por objeto poner trmino a las detenciones o prisiones arbitrarias (arts. 21 C.P. del E. y 306 C.P.P.);y* j) El de proteccin, que tiene por objeto obtener la adopcin de inmediato de las providencias que se juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del recurrente, cuando ste, por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de determinados derechos o garantas constitucionales (art. 20 C.P. del E.).* Se ha credo tambin por algunos ver otro recurso procesal, llamado de reclamacin, en los artculos 551, inciso 4o, del Cdigo Orgnico de Tribunales, y 665 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero no hay tal, pues en ninguno de los casos antes sealados se impugna una resolucin judicial. En efecto, en el primer caso se ataca una
medida judicial de carcter econmico y en el segundo una mera proposicin de regulacin de honorarios. 479. Caractersticas principales de los recursos. Un somero anlisis de la anterior enumeracin de los recursos procesales que nuestra legislacin consagra, nos permite sealar que ellos presentan las siguientes caractersticas generales: * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 233 a) Por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dict la: resolucin recurrida; por excepcin, se entablan ante el tribunal que va a conocer de ellos; caso de los recursos de inconstitucionalidad, de queja, de hecho, de amparo y de proteccin,* b) Por regla general, se interponen para que conozca de ellos el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que dict la resolucin recurrida; por excepcin, el conocimiento y fallo de los recursos corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin recurrida; caso de los recursos de reposicin, y de aclaracin, agregacin o rectificacin; c) Por regla general, se interponen en contra de resoluciones que no tienen el carcter de fij/mes o ejecutoriadas, a fin de invalidarlas o anularlas; por excepcin, el recurso de revisin se entabla para invalidar una sentencia firme o ejecutoriada; y d) Por regla general, se interponen dentro de un trmino fatal, cuyo vencimiento extingue el derecho a deducirlo, por el solo ministerio de la ley; por excepcin, hay recursos que, por su propia naturaleza, no tienen plazo, como los recursos de inconstitucionalidad y de amparo. 480. Clasificacin de los recursos. La clasificacin ms general y comnmente admitida es la que divide los recursos en ordinarios y extraordinarios, atendiendo a la generalidad o no de su procedencia. En efecto, son recursos ordinarios, o de derecho comn, como tambin se les llama, aquellos que la ley admite por regla general y en contra de toda clase de resoluciones judiciales; y son recursos extraordinarios aquellos que la ley admite de manera excepcional y en contra de determinadas resoluciones judiciales, por causales que
ella misma tambin establece. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 234 Ejemplo de recursos ordinarios: reposicin, aclaracin, agregacin o rectificacin, apelacin, etc. Ejemplo de recursos extraordinarios: casacin, revisin, amparo, etc. Se diferencian, pues, fundamentalmente, los recursos ordinarios de los extraordinarios prescindiendo de los elementos integrantes de las respectivas definiciones, en la circunstancia que en los primeros el juez llamado a conocer del respectivo recurso tiene las mismas amplias atribuciones que tena el que conoci de la resolucin recurrida, pudiendo enmendarla, en la mejor forma que le parezca, siempre que sea en conformidad a derecho; en cambio, en los ltimos la competencia del juez llamado a conocer del respectivo recurso se halla limitada al conocimiento de la causal que la ley seala en forma taxativa y que ha servido de fundamento al recurso, limitndose, en la mayora de los casos, a invalidar o anular la resolucin recurrida. Otra clasificacin de los recursos es por va de retractacin y por va de reforma, atendiendo al tribunal llamado a conocer del respectivo recurso; esto es, segn sea el mismo que dict la resolucin recurrida u otro diferente de jerarqua superior. Ejemplo de recursos por va de retractacin: reposicin. Ejemplo de recursos por va de reforma: apelacin. 481. Tramitacin de los recursos. Todos los recursos, en general, tienden a enmendar errores o a corregir injusticias en que pueden incurrir los jueces al dictar resoluciones; pero, al mismo tiempo, cada uno de ellos tiene un objetivo especfico diverso que los diferencia de los dems. De ah que los recursos no se hallen sometidos a idnticas reglas de tramitacin en las respectivas legislaciones procesales; ni que sea posible hacer un estudio sistemtico de conjunto de la tramitacin o del procedimiento a seguir dentro de ellos hasta llegar a su fallo. Debemos, por tanto, y forzosamente, estudiar cada uno de los recursos en particular.
235 De acuerdo al Programa, a continuacin trataremos de los recursos de apelacin, de hecho, de casacin en la forma, de casacin en el fondo, de revisin y de inaplicabilidado inconstitucionalidad. El recurso de queja fue objeto de estudio el ao anterior; y en cuanto a los recursos de reposicin y de aclaracin, agregacin o rectificacin fueron examinados con motivo del principio del desasimiento del tribunal (N 552, tomo II, y N 197 y 198, tomo III). Por ltimo, el recurso de amparo ser estudiado junto con los juicios o procedimientos penales al trmino del curso y el de proteccin que seguramente ser incluido en los programas de la ctedra de Derecho Constitucional. Captulo Segundo EL RECURSO DE APELACIN SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de apelacin; III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del recurso de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso de apelacin. I. GENERALIDADES 482. Concepto. Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la voz latina "appellatio", que quiere decir citacin o llamamiento y cuya races "appello", "appellare", habiendo conservado dicho origen en la mayora de los idiomas. As, en francs se dice "appery, en ingls, "appeal"; en italiano, "appello"; en alemn, "app^llation"; en portugus, "apellacaoX etc. El artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil/define el recurso de apelacin\ diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal superior Respectivo que enmiende^con arreglo a derecho, la y resolucin del inferior. Una definicin ms comprensiva del recurso de apelacin, o sea, no concretada exclusivamente a su objeto, es la que dice que es aquel recurso ordinario que la ley concede al litigante que se siente agraviado por una resolucin judicial, para recurrir al tribunal superior inmediato, a fin de que la revoque o modifique, dictando al efecto la que considere ms justa, con pleno conocimiento de la cuestin controvertida.
El recurso de apelacin se ha establecido, por consiguiente, en favor de la parte litigante que se considera perjudicada por una resolucin judicial dictada por un tribunal inferior, a fin de que el tribunal superior, conociendo en toda su amplitud de la cuestin debatida, esto es, de las cuestiones de hecho y de derecho, dicte una nueva sentencia, enmendando los perjuicios o agravios causados, sea por equivocacin, ignorancia, 238 negligencia o malicia en la aplicacin de la ley al caso en debate. Segn nuestra legislacin procesal, el objetivo preciso y determinado que persigue este recurso es obtener la "enmienda" de la resolucin dictada por el tribunal inferior, por parte del superior, funcin que tendr que cumplirse con sujecin a derecho. Pero la palabra enmienda, tal como qued establecido en la historia fidedigna del establecimiento de la ley, significa que el tribunal superior puede modificar, en todo o en parte, la resolucin del inferior y, especialmente, dictar una nueva sentencia, sin limitarse nada ms que a corregir la sentencia apelada. Se ha discutido mucho entre los autores acerca de las ventajas e inconvenientes de la apelacin, problema que se desplaza hacia la conveniencia o inconveniencia de establecer la jurisdiccin de doble instancia. Para nosotros, en sntesis, el recurso de apelacin tiene fundamentos psicolgicos y tcnicos. Psicolgicos, porque es de la naturaleza humana rebelarse, alzarse, en contra de una solucin que se estima injusta, y tambin el hecho de poner mayor cuidado en una labor que, se sabe de antemano, ser revisada por una autoridad jerrquicamente superior; y tcnicos, porque mediante la doble instancia se consigue reparar los errores o las injusticias que pueden cometer los jueces inferiores, logrndose, a la postre, una mejor y ms eficiente administracin de justicia. Las fuentes legales de este recurso en nuestra legislacin procesal civil estn constituidas por el ttulo XVIII del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, por los artculos 186 al 230 del referido cuerpo de leyes. 483. Caractersticas de la apelacin. Un somero examen del rgimen legal por el cual se rige el recurso de apelacin, permite
sealar como sus caractersticas ms sobresalientes las que siguen: a) Es un recurso ordinario, o sea, por regla general, procede en contra de toda clase de resoluciones judiciales, salvo las 239 limitaciones propias de la naturaleza o de la cuanta del negocio judicial en que incide; b) Es un recurso por va de reforma, o sea, es conocido por el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida; c) Es un recurso que se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida y para ante el inmediatamente superior en grado jerrquico; d) Es una segunda instancia, o sea, permite al tribunal superior conocer de todas las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan ventilado en la primera instancia; salvo que el recurrente, de propia iniciativa, restrinja las atribuciones del tribunal superior, al fundar su recurso; c) Es un jecurso que, por el hecho de ser ordinario, carece de causales taxativamente enumeradas en la ley, teniendo como fundamento o causal genrica el agravio o perjuicio del litigante en virtud de infracciones a la ley; y f) Es un recurso subsidiario cuando va unido a otros recursos; como ser, a los de reposicin y de casacin en la forma, respectivamente. \ 484. Personas que intervienen en la apelacin. El litigante que interpone el recurso de apelacin recibe el nombre de apelante, y aquel frente al cual se apela se le llama apelado, cualquiera que sea el papel que ellos desempeen dentro del proceso. No deben, pues, confundirse los trminos demandante y demandado con apelante y apelado. Los primeros dicen relacin con el ejercicio de la accin en primera instancia; los segundos, en cambio, con el ejercicio de la accin en segunda instancia, puesto que toda apelacin, en el fondo, implica ejercicio de una accin. Naturalmente que, en el hecho, pueden coincidir ambos trminos en una misma persona o litigante; ejemplo: el demandante, cuya
demanda ha sido rechazada, apela; en ese litigante se renen las calidades de demandante y apelante. Pero hay 240 veces que estas calidades no son coincidentes; ejemplo: el demandado, que ve acogida la demanda interpuesta en su contra, apela; en este litigante se renen las calidades de demandado y apelante, etc. 485. Resoluciones judiciales apelables. Los artculos 187 y 188 del Cdigo de Procedimiento Civil establecen los principios fundamentales al respecto. El primero expresa: "Son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso". El segundo agrega: "Los autos y decretos no son apelables cuando ordenan trmites necesarios para la sustanciacin regular del juicio; pero son apelables cuando alteran dicha sustanciacin o recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Esta apelacin slo podr interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida". En consecuencia, las resoluciones judiciales susceptibles de apelacin son las siguientes: a) Las sentencias definitivas de primera instancia. Sabemos que sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2o, C.P.C.); y de primera instancia, aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187 C.P.C.). b) Las sentencias interlocutorias de primera instancia. Tambin sabemos que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3o, C.P.C.); y de primera instancia aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187C.P.C.);y c) Los autos y los decretos de primera instancia, siempre que alte-
ren la sustanciacin regular del juicio o recaigan sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Recordemos que se lia241 ma auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el caso de las interlocutorias; y que es decreto el que, sin fallar sobre incidentes o trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158, incs. 4y5, C.P.C.). Ejemplo de un decreto que altera la sustanciacin regular del juicior interpongo una demanda enjuicio ordinario de mayor cuanta, y el tribunal provee citando a comparendo, en vez de conferir traslado. Ejemplo de un decreto que ordena un trmite no establecido expresamente en la ley: en un juicio ordinario de mayor cuanta, evacuado el trmite de duplica, el tribunal confiere nuevo traslado al demandante para que se haga cargo de este ltimo escrito. Ahora bien, la apelacin que se deduzca en contra de los autos y decretos, en los casos en que ella es procedente, presenta una particularidad muy especial. Debe interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, y para el caso que sta sea denegada. En otros trminos, el legislador desea que si el tribunal se ha equivocado, dictando un auto o decreto que altera la sustanciacin regular del juicio o que ordena trmites no establecidos expresamente por la ley, sea l mismo quien subsane el error, reponiendo la resolucin respectiva y evitando as la concesin y tramitacin de una apelacin inoficiosa. 486. Resoluciones judiciales inapelables. A contrario sensu de lo expuesto en el prrafo precedente, tenemos que no son susceptibles de apelacin las siguientes resoluciones judiciales: a) Las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias y los autos o decretos, aun cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u ordenen trmites no establecidos expresamente en la ley, todas ellas de nica instancia, en razn de que la nica instancia priva a la sentencia que dicte el tribunal de ser objeto de recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.). B- mn
a x 2n - 2 e* P* 244 Tampoco este sistema infiere perjuicio a la parte recurrente, en el sentido de poder resistirse el tribunal a quo a que su resolucin sea revisada por el tribunal superior, negando lugar a la concesin del recurso de apelacin; porque tambin el legislador ha puesto otro recurso en manos de la parte que se siente perjudicada por semejante resolucin, o sea, el de hecho, que estudiaremos oportunamente. Por ltimo, el conocimiento del recurso de apelacin por parte del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico, es una consecuencia legtima y natural de la organizacin judicial, a base de jerarqua o gradacin de inferior a superior, la cual entrega la primera instancia de determinados negocios judiciales al tribunal inferior, y la segunda, al tribunal inmediato y superior en grado jerrquico. 489. Plazo para apelar. El artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que : "La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, pero tratndose de apelacin de sentencia definitiva se aumentar el plazo a 10 das". En doctrina el trmino para apelar no debe ser ni muy largo ni muy corto; ni muy largo, porque deja inciertos los derechos reconocidos por la sentencia por mucho tiempo; y ni muy corto, porque un plazo breve impide a las partes analizar la sentencia y estudiar si conviene recurrir de apelacin o no. El legislador nacional, en nuestra opinin, emple una/r-mula acertada: cinco das fatales, a contar desde la notificacin de la parte que entabla el recurso (art. 189, inc. Io, C.P.C.), para toda resolucin que no sea sentencia definitiva, pues tratndose de sta, el plazo ser de 10 das (art. 189 inc. 2o, C.P.C.).* Sin perjuicio de esta regla general, hay plazos espe* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 245
cales para interponer recurso de apelacin. Ejemplos: los contemplados en los artculos 319, 664 y 666 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, el trmino para apelar en nuestra legislacin positiva presenta las siguientes caractersticas: a) Se trata de un plazo fatal, pues si dentro de este plazo no se deduce el recurso de apelacin, el derecho a ejercitarlo se extingue al vencimiento del mismo; b) Es un plazo individual, o sea, se comienza a contar desde la notificacin de la resolucin recurrida a la parte que interpone el correspondiente recurso de apelacin (arts. 65 y 189C.P.C); c) Es un trmino de das; luego, se entiende suspendido durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario (art. 66 C.P.C.); d) Es un trmino legal; en consecuencia, no admite prrroga, porque solamente los trminos sealados por el tribunal gozan de esta franquicia y siempre que concurran determinados requisitos legales (art. 67 C.P.C.); y e) Es un plazo que no admite suspensin, ni por la solicitud de reposicin a que se refiere el artculo 181, ni por la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin de la sentencia definitiva o interlocutoria mencionada en el artculo 182 (art. 190 C.P.C). 490 Formas de apelar. El recurso de apelacin se interpone por escrito, por ser sta la forma general de nuestros procedimientos, y por las exigencias establecidas en el art. 189, inc. Io, C.P.C.* * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 246 Mano Casanno Viterbo 247 Sin embargo, la apelacin verbal tampoco est excluida de nuestro derecho. As, el art. 189, inc. 3o, precepta que en los procedimientos o actuaciones para los cuales la ley establezca la oralidad, se podr apelar en forma verbal siempre que someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se
formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva. Por ejemplo, en el procedimiento sumario (art. 682 C.P.C.).* El escrito de apelacin deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan (art. 189, inc. Io, C.P.C); pero en aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (art. 189, inc. 3o, C.P.C.).* 491. Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la apelacin. Una vez interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal "a quo" tendr que pronunciarse sobre l, dictando una resolucin concedindolo o denegndolo, o sea admitindolo o no a tramitacin. Dictar la primera resolucin siempre y cuando la apelacin se haya deducido en tiempo y en forma, esto es, dentro del plazo sealado por la ley y debiendo ser fundada, conteniendo peticiones concretas (art. 189 C.P.C), y en contra de resoluciones judiciales susceptibles de tal recurso; en caso contrario dictar la segunda resolucin, denegando el recurso. Estas resoluciones deber dictarlas de plano, o sea, con el solo mrito del escrito de apelacin, sin necesidad de or a la parte contraria; y, como toda resolucin judicial, para que produzcan efectos debern ser notificadas en la forma dispuesta * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. por la ley, en este caso concreto, por el estado diario/farts. 38 y 50 C.P.C). / Obsrvese que el tribunal "a quo" al jjrofunciarse sobre la apelacin que se ha interpuesto no analiza para nada el fondo del recurso, pues se limita a hacer un simple examen de carcter formal; correspondindole, en cambio, aquella fundamental misin al tribunal "ad quem", conociendo ya del respectivo recurso. Si el tribunal "a quo", al conceder o denegar la apelacin, comete un error o injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de hecho para obtener que se subsane aquel error o injusticia, tal como
lo veremos en momento oportuno. III. EFECTOS DEL RECURSO DE APELACIN 492. Concepto. En general, entendemos por efectos de un recurso procesal la suerte que corre la resolucin recurrida, en cuanto a su ejecucin o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso. Tratndose de la apelacin, su interposicin y concesin por el tribunal "a quo" no produce en todos los casos iguales efectos, no obstante ser siempre la misma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas veces suspende la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, y en otras no opera esta suspensin, si bien, en ambos casos, se defiere al tribunal "ad quem" o superior el conocimiento y fallo de la cuestin apelada. Esta diversidad de efectos se designa en el tecnicismo jurdico con los nombres de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo origen se remonta al Derecho Cannico; lo cual, posteriormente, fue consagrado por el uso constante en el foro y aceptado por la mayora de las legislaciones procesales. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no ha definido lo que entiende por efectos suspensivo y devolutivo; pero en sus 248 artculos 191 y 192 se ha encargado de precisar la suerte de la resolucin apelada mientras pende el recurso de apelacin, segn si ste se ha concedido en ambos efectos o slo en el devolutivo. De acuerdo con tales preceptos, entendemos por efecto suspensivo aquel que tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin recurrida, mientras el recurso de apelacin no termine por alguno de los medios que seala la ley; y por efecto devolutivo aquel que tiene la virtud de deferir o remitir al tribunal superior la cuestin fallada en la resolucin recurrida, con la competencia necesaria para enmendar esta resolucin en conformidad a derecho. En otros trminos, a virtud del efecto devolutivo, el tribunal de segunda instancia adquiere competencia suficiente para rever el fallo apelado; y, a virtud del efecto suspensivo, este mismo tribunal de primera instancia queda privado de competencia para continuar conociendo de la causa en que incide dicho recurso.
Por consiguiente, la diferencia entre ambos efectos del re-cUrso de apelacin cae de su propio peso: mientras el efecto devolutivo es consecuencia forzada y lgica de toda apelacin, Puesto que mediante ella se somete siempre a un juez superior el conocimiento y fallo de la cuestin que ha sido objeto del recurso, o sea, es de la esencia del recurso de apelacin; el efecto suspensivo no es consecuencial y forzoso en dicho recurso para que el recurrente alcance el objeto que persigue, cUal es la enmienda de la resolucin apelada, siendo, de esta sUerte, slo de la naturaleza del referido recurso. De ah tambin que la regla general es que el recurso de apelacin se conceda en ambos efectos, y la excepcin, que se conceda slo en el efecto devolutivo (arts. 194 y 195 C.P.C.). Aun ms: cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende el devolutivo y el suspensivo (art. 193 C.P.C.). En resumen, el legislador se encarga de sealar expresamente los casos en que por excepcin la apelacin deba ser 249 concedida slo en el efecto devolutivo; y al juez, en cambio, le corresponde indicar en forma concreta los efectos del recurso de apelacin, al momento de pronunciarse sobre su concesin o admisibilidad. \ ^^ 493. El efecto devolutivo. Hemos dicho que, a virtud del efecto devolutivo, se otorga al tribunal superior competencia suficiente para que pueda rever el fallo apelado y enmendarlo en conformidad a derecho, siendo este efecto de la esencia del recurso de apelacin. Cabe, ahora, preguntarse: esta competencia es amplia, absoluta, o tiene, por el contrario, sus limitaciones? Esta interrogante nos plantea el problema de la extensin del efecto devolutivo en funcin del recurso de apelacin, el cual debe / ser analizado desde un triple punto de vista, a saber: respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, de los puntos comprendidos en la apelacin y de las partes litigantes a quienes aprovecha el recurso. Respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, a virtud del efecto devolutivo que va envuelto en el
recurso de apelacin, el tribunal superior slo tiene competencia para conocer de esas mismas cuestiones; pues, al igual que el tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada conforme el mrito del proceso, sin poder extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes (art. 160 C.P.C). La razn no es otra que la cuestin controvertida queda fijada en la primera instancia, no pudiendo las partes en la segunda instancia alterar aqulla, deduciendo nuevas acciones u oponiendo nuevas excepciones; salvo tratndose de aquellas excepciones que, por disposicin especialsima del legislador, pueden hacerse valer en la alzada (art. 310 C.P.C), para ser resueltas en nica instancia. Por excepcin, el tribunal "ad quem" puede pronunciar su fallo sobre cuestiones, que si bien fueron controvertidas en primera instancia, no fueron falladas por ser incompatibles con 250 Mano Casanno Viterbo las ya acogidas, sin nuevo pronunciamiento del tribunal inferior; como igualmente respecto de aquellas declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga (arts. 208 y 209 C.P.C.). Respecto de los puntos comprendidos en la apelacin, tambin a virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior queda investido de amplias atribuciones para enmendar todo el fallo apelado; pero siendo el recurso de apelacin un derecho que mira al solo inters del apelante, no hay inconveniente legal para que ste pueda restringir sus pretensiones. En otras palabras, la ley presume que si un litigante apela de una determinada resolucin judicial, sin limitai la extensin del recurso, es porque le agravia toda ella y que, por consiguiente, su recurso faculta al tribunal superior para que revise todos los puntos que ella comprenda. Ahora bien, la parte no apelada de una resolucin judicial se la llama parte consentida; y, para saber cul es la extensin que el recurrente le ha dado a su apelacin, habr que remitirse al escrito de apelacin mismo o a un escrito de tngase presente, que puede haberse presentado posteriormente, o, en ltimo trmino, a lo que manifieste el abogado
defensor en su alegato. Por ltimo, cuando en el juicio existe un solo demandante y un solo demandado, la apelacin deducida por cualquiera de ellos no puede beneficiar al otro litigante. Ejemplo: A demanda a B, cobrndole $ 100.000; el tribunal manda pagar $ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada no podra mandar pagar los $ 100.000 reclamados o una cantidad superior a $ 20.000, por cuanto la apelacin de B no puede beneficiar a A, quien se content con la sentencia. Y todava, si en el juicio hay vanos demandantes o vanos demandados y uno de ellos apela, ese recurso no puede beneficiar a los dems demandantes o demandados, segn el caso; pues, para ellos, el recurso es "res inter allios actae", y se han conformado con la sentencia, al no impugnarla mediante el correspondiente recurso de apelacin. i 251 La jurisprudencia ha declarado que el recurso de apelacin es esencialmente personal, a menos que se est en presencia de un juicio en el cual se discuta acerca de obligaciones solidarias o indivisibles. 494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devolutivo. El artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil seala estos casos en la forma siguiente: "Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: Io De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios; 2o De los autos, decretos y sentencias interlocutorias; 3o De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria; 4o De las resoluciones que ordenen alzar medidas precau-, tonas; y \ 5o De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efeet^devolutivo". Para que tenga aplicacin, pues, el nmero i "antes indicado, se necesita la concurrencia copulativa de dos requisitos: que la
resolucin sea apelada por el demandado y que se trate de juicios ejecutivos o sumarios. La jurisprudencia ha entendido por estos ltimos no solamente aquellos que se tramitan de acuerdo al procedimiento sumario sealado en los artculos 680 y siguientes, sino adems aquellos que, por su estructura, presentan el carcter de tales; por ejemplo, los juicios posesorios, los juicios especiales del contrato de arrendamiento, etc. El nmero 3 tiende a evitar la prolongacin de los juicios y, a diferencia del nmero Io, con el cual presenta gran analoga, no hace distingo en cuanto a la parte apelante, o sea, si es el ejecutante o el ejecutado. El nmero 4 fue agregado por la Ley N 7.760, y mediante l se persigue evitar situaciones de injusticias con aquellos demandados en contra de los cuales se decretan medidas precautorias 252 Mario CasarinoViterbo desde luego y en s^da son alzadas a ^^^ pruebas oportunamente acompaadas^ res ^ slo ordena, al ser apelda por el demandante tendr q ^ en el efecto devolutivo, o sea, se cumple y se alza la cretada sin mayor estudio. Pvnresa disposiPor ltimo hay varios casos en que, P0**1*1**? se cin de la ley, a cuales alude el ^^Sos 100, concede slo en d efecto devoluvÊjemplos- *cu el 307, 319, 366, 375, 414, 523, 550, 606, 614, 691, 8/y Cdigo de Procedimiento Civil 253 495. Carota de la jurisdiccin del tribunal i^ cedida apelacin en lo devolutivo. Dispone al efect artculo 192 del cdigo de ^f^^^Suuvo seguir el la apelacin proceda ^^^^^1 tribunal inferior conociendo de la causa iw ^ incluso la ejecucin de la sentencia definitiva . En otras p^bras, concedida ^^ devolutivo, en torma automtica P"j j sobre un mismo negocio judicial dos mbuna,tS"usa hasta tribunal a quo ^continuar conociendo &*L defini. su terminacin, incluso de la ejecucin de Renten uva; y otro, llagado tribunal ad quem, que entrara del respecvo recurso de apelacin. imposible, ya
Desde un punto de vista material este na F que los autos n uno solo; pero dlegdad.> > P-^ Q ^ inconveniente, ha establecido el S1 â/deeterminadas piezas tocopias, o se^, de copias autorizadas de determ J ^ de lis autos orinales, de suerte que * t"^ôpiaS remiten, ya lo* tos originales, ya las co segn el caso, como lo veremos mas ff Ahora bie^, esta facultad ^^f^lcluso p inferior para continuar conociendo deW dictar sentenc ia definitiva y decretar su ejecucin, pr caractersticas: condic na * ;. rp{rado a ia volun Facultatiu^ en el sentido es facultativa y es que queda entregado a tad de la parte apelada instar o no por la prosecucin del juicio, puesto que sabemos que los tribunales slo actan a requerimiento de parte interesada; y condicional, en el sentido que todo lo obrado ante el juez inferior queda entregado a lo que, en definitiva, resuelva el superior: si la resolucin es confirmada, lo obrado con posterioridad adquirir el carcter de definitivo, y, a la inversa, si dicha resolucin es revocada, lo obrado con posterioridad quedar sin efecto ni valor alguno. Por consiguiente, y en resumen, la parte apelada instar para que se contine el juicio adelante, slo y cuando tenga la certeza de que su derecho, en funcin a la resolucin apelada en lo devolutivo, es claro y no exista posibilidad de revocatoria, pues lo contrario sera incurrir en esfuerzos y gastos intiles. Con la modificacin al artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil por la Ley Ne 18.705, de 24 de mayo de 1988, la que introdujo un inciso, el 3a, al citado artculo, ms la modificacin del actual inciso 22 por la Ley Ne 18.882, de diciembre de 1989, concedida la apelacin en el solo efecto devolutivo el tribunal de alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar orden.de no innovar, suspenderlos^ efectos de la resolucin recurrida o paralizar su cumplimien- ^ to, segn sea el caso. ELifibunal podr restringir estos efectos tambin por resolucin fundada. De conformidad al inciso 3 del artculo 192, las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern
en cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo.* 496. El efecto suspensivo. Hemos expresado que el efecto suspensivo tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 254 tribunal inferior y que es solamente de la naturaleza del recurso de apelacin. Una razn de lgica fundamental demuestra la necesidad del efecto suspensivo en la apelacin: si este recurso se funda en los errores o injusticias cometidos en la resolucin impugnada, todo aconseja suspender su ejecucin mientras el tribunal superior no la revea por va de alzada. El inciso Io del artculo 191 del Cdigo de Procedimiento Civil reconoce expresamente la virtud del efecto suspensivo en la apelacin, al disponer: "Cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa". En consecuencia, todo cuanto se pretenda actuar ante un juez inferior, despus de concedida apelacin en ambos efectos, ser uto por carecer dicho juez de competencia necesaria, ya que la ley expresamente, como se ha visto, lo ha privado de ella. Sin embargo, esta prdida de competencia de parte del juez inferior no es absoluta. La misma ley se encarga de consagrar una excepcin, al disponer que dicho juez podr entender en todos los asuntos en que, por su expresa disposicin, conserve jurisdiccin, especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los autos al tribunal superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente (art. 191, inc. 2o, C.P.C.). A este precepto legal, por ser excepcional, habr que darle una interpretacin restringida y, por consiguiente, cualquiera otra gestin que no est contemplada expresamente en su texto, habr
que considerarla como entre aquellas que escapan a la competencia del juez inferior. Y si los autos estn compuestos de diversos cuadernos, lt apelacin, concedida en ambos efectos en uno de ellos, suspende li jurisdiccin del juez inferior en los otros? A nuestro juicio no la suspende, por la sencilla razn d 255 que si se aceptara la tesis opuesta significara eliminar de una plumada la institucin de los cuadernos separados, cuya finalidad especfica es precisamente procurar la sustanciacin regular de los procesos, sin que los recursos deducidos en un cuaderno puedan entorpecer la marcha de los otros. IV. TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN 497. Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn el caso, al tribunal superior. Concedida la apelacin, deber elevarse el proceso al tribunal superior, a objeto de que conozca de ella, remitindole los autos originales o las compulsas o fotocopias, segn el caso. Se entiende por compulsas las copias autorizadas de las piezas que rolan en los autos originales y que permiten al tribunal inferior que contine conociendo de la causa hasta la ejecucin de la sentencia definitiva, o bien, al tribunal superior que conozca y falle el respectivo recurso de apelacin. Hoy tras la modificacin del art. 197 del C.P.C., por la Ley N 18.705 de 24 mayo de 1988, el legislador exige que se utilice la fotocopia y solo cuando exista imposibilidad material de obtenerlas en el lugar de asiento del tribunal, se utilizar la compulsa, debiendo dejarse constancia en el expediente, por el secretario del tribunal de ese hecho.* Las compulsas o fotocopias, en consecuencia, se confeccionan cuando se ha concedido apelacin slo en el efecto devolutivo; pues cuando comprende ambos efectos, el suspensivo y el devolutivo a la vez, existe solamente un expediente, o sea, los autos originales en los cuales el tribunal superior tramita y falla el correspondiente recurso de apelacin. " Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 256
Mario CasarinoViterbo 257 De ah que que cuando el tribunal inferior concedeA* 5 estime necesarias estime necesaria p marcha deber depositar en la secretaria del t Innecesario, ajuicio de. ^ brir el or de las folocop.as o de S ^^dS 'bien W tlr cunto fin** remitir al tribunal,upeconsncia de copia, o con,oueda ha sido concedida en .*. efectos, como la jurisdiccin S? in del enviars al tribunal superior p los dems casos (art. 197, me. 1 , C.KU^ ês o de la5 * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. cacin, que tiene el tribunal para hacer esta remisin, podr ampliarse por todos los das que, atendida la extensin de las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal (art. 198,C.P.C.).* Y si el apelante en lo devolutivo no consigna fondos suficientes para cubrir el valor de la fotocopia o compulsa dentro del trmino fatal de cinco das, a contar desde la notificacin del recurso, la ley dispone que se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite (art. 197, inc. 3o, C.P.C.).* 498. Recepcin de los autos por el tribunal superior. Una vez llegados los autos originales o las fotocopias o compulsas, segn el caso, al tribunal superior, su secretario cumple con dos importantes formalidades. La primera consiste en anotar el proceso recin llegado en el Libro de Ingresos, individualizndolo por su nmero, nombre de los litigantes, materia sobre que versa, tribunal de origen, fecha de ingreso, etc. Este libro es llevado por el tribunal superior como
medida de carcter econmico, o sea, de buena administracin de justicia, pero no en cumplimiento de algn mandato legal expreso. La segunda est destinada a anotar, en el proceso mismo, la fecha de su llegada. Esta anotacin puede revestir la forma de certificado o de constancia. Tampoco la ley la establece en forma expresa; solamente se deduce de lo preceptuado en el artculo 200, al sealar que el plazo de comparecencia de las partes se computa desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia. 499. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. En seguida, el tribunal superior debe examinar en cuenta, sin esperar la comparecencia de las partes, si el re* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 258 ha sido interpuesto Mano Casarme V,terbo dentro deltrmino Js2SssH consecuencia, este, ujeta a ._ d correspondient inferior, al momento, de p ^^ supenor en V apelacin; y sef ,ndLa ^ dad antes sealada. La^ raZn de este amen pr^ acwaaones muute^ P^ g_ del tribunais^nores que el recurso ^nadm de tiempo, pues, e in desde luego y ,o por pre i ,e> recu rrida : Actualizado Depto D. ProcesalU.de Chile. 259 consiguiente, a dictar la primera resolucin en este sentido, la cual ser "autos en relacin". Ntese, en consecuencia, que cuando el tribunal superior coincide con el inferior, en el sentido de que la apelacin es admisible, no dicta una resolucin, haciendo declaracin expresa sobre el particular, sino que ella va implcita en el pronunciamiento del
decreto que ordena traer los autos en relacin. 500. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso. Imaginemos que el tribunal superior, despus de examinar la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, llega a la conclusin de que es admisible, o sea, que la resolucin recurrida, por su naturaleza, es susceptible de apelacin y que el recurso ha sido interpuesto dentro del trmino fatal de cinco o diez das, segn el caso, a contar desde la notificacin de la parte recurrente. Debe, pues, de inmediato dictar la primera resolucin tendiente a tramitar el recurso, la cual ordenar traer los autos en relacin. Esta resolucin se dicta sin necesidad de esperar la comparecencia de las partes. 501. Comparecencia de las partes. Hasta aqu hemos visto las actitudes que adopta el tribunal superior tan pronto ingresa a su secretara un proceso en grado de apelacin; pero no olvidemos que el recurso ha sido interpuesto por un litigante frente a su contraparte, de manera que sobre ellos pesar la obligacin de proseguir su tramitacin. Esta obligacin se materializa en lo que, de acuerdo a los usos forenses, se denomina hacerse parte; y su infraccin, al igual que la de toda obligacin, trae consigo su correspondiente sancin. Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de la resolucin que concede un recurso de apelacin, quedan legalmente emplazadas y sujetas a la obligacin de com260 parecer ante el tribunal superior a proseguir en la tramitacin de dicho recurso. Ahora bien, este trmino para comparecer ante el tribunal superior es de cinco das, a contar desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.); pero cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna en que reside el de alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259 (art. 200, inc. 2o, C.P.C.).
En consecuencia el plazo para comparecer ante el tribunal de segunda instancia, a proseguir el recurso de apelacin, es el siguiente: a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das (art. 200, inc. Io, C.P.C.); b) Si el tribunal a quo funciona en una comuna diversa a aquella en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das ms tres das y ms el aumento de la tabla de emplazamiento. Ejemplo: se apela de una resolucin dictada por el Juez Letrado de la comuna de Los Andes para ante la Corte de Apelaciones de Valparaso y el emplazamiento entre ambas comunas es de dos das; luego el trmino para comparecer ser de diez das (art. 200, inc. 2o, en relacin con art. 259 C.P.C.). Este trmino para comparecer al tribunal de segunda instancia presenta las siguientes caractersticas: a) Es un trmino de das; luego, para computarlo, se descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.); b) Es un trmino fatal para el apelante. No obstante para el apelado, aun cuando quede rebelde por el solo ministerio de la ley, siempre puede comparecer, (arts. 64 y 202 C.P.C.);* y * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 261 c) Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.). Las partes comparecern personalmente o por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (art. 398, inc. Io, C.O.T.); pero el apelado rebelde slo podr hacerlo por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. 2o, C.O.T. y 202, inc. 2o, C.P.C). La forma de hacerlo ser presentando escrito y manifestando su voluntad en orden a hacerse parte; o bien, notificndose en secretara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin. 502. Sancin por la incomparecencia de las partes. Hemos expresado que la comparecencia a proseguir el recurso de apelacin ante el tribunal de segunda instancia es una verdadera obligacin y
que, como tal, su infraccin lleva consigo la correspondiente sancin. Esta sancin difiere segn sea el apelante o el apelado, el que no se ha hecho parte en la oportunidad legal debida. En efecto, si no compance el apelante oportunamente, el apelado pedir que se declare desirtala, apelacin (art 201, inc. 2o, C.P.C). Del fallo que se dicte, podr pedirse reposicin dentro de tercero da, cuando se funde en un error de hecho (art. 201, inc. 3o, C.P.C.). La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (art. 201, inc. 2o, C.P.C). En consecuencia, la desercin de la apelacin por incomparecencia del apelante, presenta una excepcin a las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento, cual es que se trata de una resolucin que produce todos sus efectos sin necesidad de ser notificada (art. 38 C.P.C). En cambio, si no comparece el apelado se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser necesa262 rio notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien; sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a comparecer en cualquier estado del recurso, representado por abogado habilitado o por procurador del nmero (arts. 398, inc. 2o, C.O.T.y202C.P.C). Por consiguiente, la rebelda del apelado en la segunda instancia es mucho ms amplia que en la primera, pues no requiere de presentacin de escrito alguno, y sus efectos son generales a toda la instancia y no respecto de cada trmite en particular. Tambin encontramos aqu una excepcin al principio general de que toda resolucin judicial para que produzca efectos debe ser legalmente notificada, pues ellos se producen por el solo hecho de ser pronunciada la correspondiente resolucin. Debemos agregar, adems, que, en todo caso, la rebelda del apelado no le impide que comparezca en cualquier estado del recurso ante el tribunal de alzada, o sea, mientras ste no haya terminado por los
medios que la misma ley se encarga de sealar. 503. Curso posterior de la apelacin hasta su fallo. Hemos dicho que, si el tribunal de alzada considera admisible el recurso, mandar que se traigan los autos en relacin (art. 214 C.P.C.).* El decreto en relacin debe notificarse a las partes; y, desde ese momento se considera que la causa se encuentra en estado de figurar en tabla. Una vez colocada en tabla, se procede a la vista de la causa en la forma sealada en los artculos 163, 164 y 165 del Cdigo de Procedimiento Civil; trmite que, fundamentalmente, consta de dos partes: relaciny alegatos. Manual de Derecho Procesa] 263 Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Terminados los alegatos, la causa queda en estado de fallo; y puede ste pronunciarse de inmediato, o bien quedar en acuerdo, y quedar en este ltimo estado, sea porque la causa requiere mejor estudio, sea porque el tribunal puede haber ordenado una medida para mejor resolver, sea porque el tribunal a peticin de parte puede haber decretado algn informe en derecho (vanse sobre el particular los nmeros 184 a 193, tomo I, IV edicin).* El fallo de segunda instancia podr ser confirmatorio, revocatorio o modificatorio del de primera instancia; y sus requisitos formales se hallan sealados en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales ya conocemos (vanse sobre el particular los nmeros 160 y 161, tomo III, IV edicin).* Deber pronunciarse dentro de los treinta das, contados desde que termine la vista de la causa (arts. 19, Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918, y 82 y 90, N 10, C.O.T.). V. DE LA ADHESIN A LA APELACIN 504. Concepto. Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estima gravosa el apelado (art. 216, inc. 2o, C.P.C). Se trata, en consecuencia, de una nueva y verdadera apelacin interpuesta por el apelado, que no dedujo apelacin en tiempo y forma, y utilizando el recurso deducido por su contrario.
La adhesin a la apelacin supone, pues, que el fallo de primera instancia agravia en parte al apelado, y que ste, prima faciae, se content con l; pero que, posteriormente, al ver que su contrario ha apelado, desea tambin que dicho fallo sea 1 * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 264 enmendado en conformidad a derecho en aquella parte o partes en que lo perjudica. Sus fines o propsitos, por consiguiente, son los mismos que los de todo recurso de apelacin, o sea, obtener del tribunal superior la enmienda, en conformidad a derecho, del fallo pronunciado por un tribunal inferior. Hay razones de justicia y de conveniencia que justifican la institucin de la adhesin a la apelacin, llamada tambin por algunas legislaciones extranjeras apelacin incidental En efecto, no siempre que un litigante deja de apelar de un fallo judicial significa que con su actitud est demostrando que dicho fallo es justo, pues muchas veces ella tiende a evitar los gastos y las dilaciones propias de la segunda instancia; pero si advierte que el contrario ha apelado, desaparecen las razones que l mismo tena para no apelar y no habr motivo alguno de justicia que demuestre que no pueda seguir el mismo camino del adversario, pidiendo tambin la reforma de la sentencia en aquella parte que la estima gravosa a sus intereses. Se agrega que la adhesin a la apelacin es tambin conveniente para la pronta marcha de los juicios. En efecto, dictada una sentencia que puede ser desfavorable para ambas partes litigantes, si no existiere la adhesin a la apelacin, ambas partes apelaran de inmediato; en cambio, mediante la adhesin a la apelacin cada parte espera la actitud del otro litigante. Si apela, podemos adherirnos a la apelacin; y, si no lo hace, tambin nos conformamos, con lo cual, a la postre, gana la celeridad del procedimiento. 505. Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin. Dos requisitos, a nuestro juicio, deben concurrir para que pueda tener lugar la adhesin a la apelacin: que la sentencia de primera
instancia cause agravios al apelado; y que exista una apelacin contraria pendiente. Que la sentencia de primera instancia cause agravios al apelado, significa que debe perjudicarle, aun cuando sea en pequea 265 parte. Dicha sentencia, en consecuencia, constar de diversas partes, favorables unas al demandante y otras al demandado. Este agravio o perjuicio del apelado viene a darle inters en la adhesin a la apelacin, lo mismo que el agravio o perjuicio del apelante le confiere inters en su recurso de apelacin. Que exista una apelacin contraria pendiente, se deduce de lo preceptuado en el artculo 217, inc. 2S, al decir: "No ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelacin". Y, para evitar toda duda al respecto, el inciso 3a de ese mismo artculo expresa: "En las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen". Luego, la sola presentacin del escrito de desistimiento de la apelacin, obsta a que el apelado pueda legalmente adherirse a esa apelacin que ya est muerta, sin necesidad siquiera de que dicho escrito haya sido provedo. Con mayor razn impedirn la procedencia de la adhesin a la apelacin los dems medios que ponen fin a la apelacin, como son la desercin, la prescripcin y el fallo de la apelacin. Problema que ha preocupado, en cambio, a la jurisprudencia, es si la adhesin a la apelacin es una apelacin accesoria o, por el contrario, tiene vida propia. En otras palabras, se ha discutido ante los tribunales la siguiente interrogante: qu suerte corre la adhesin a la apelacin, una vez interpuesta en tiempo y forma, en caso que esta ltima termine por desistimiento, desercin o prescripcin? Nos inclinamos a pensar que la adhesin a la apelacin tiene vida propia, frente a las exigencias del inciso 2 del artculo 217, y a las medidas de resguardo sealadas en el inciso 3S de ese mismo artculo. 506. Oportunidad para adherirse a la apelacin. La ley ofrece al apelado dos oportunidades para adherirse a la apelacin
contraria: en primera y en segunda instancia. 266 a) La adhesin a la apelacin podr efectuarse en primera instancia, antes de elevarse los autos al superior, en solicitud escrita (art. 217, inc. Io, C.P.C.). En esta etapa del proceso, pues, la adhesin a la apelacin tiene lugar cualquiera que sea la naturaleza procesal de la resolucin impugnada; lo nico que exige la ley es que se plantee en solicitud escrita, con lo cual descarta la forma verbal, a diferencia de la apelacin propiamente dicha. El escrito, debe cumplir con los requisitos establecidos para la apelacin en el art. 189 (art. 217, inc. Io, C.P.C.). b) En segunda instancia la adhesin a la apelacin podr efectuarse slo en el plazo que disponen las partes para comparecer ante el tribunal de alzada por medio de un escrito con las mismas formalidades exigidas en el art. 189 del C.P.C. (art. 217, inc. Io).* En todo caso, en la segunda instancia, lo mismo que lo hizo en la primera, el legislador exige forma escrita para adherirse a la apelacin, con lo cual descarta, una vez ms, la verbal, admisible solamente en la apelacin. 507. Tramitacin de la adhesin a la apelacin. Producida la adhesin a la apelacin en la primera instancia, el escrito respectivo ser provedo "tngasele por adherido"; y, por consiguiente, tanto la apelacin principal, cuanto la adhesin a ella, sufrirn una misma tramitacin. En consecuencia, elevados los autos al tribunal superior, debern hacerse parte en la oportunidad legal debida, tanto el apelante primitivo, cuanto el adherente a esta apelacin, so pena de declarar desiertos los respectivos recursos. Es preciso tener tambin presente que se aplicar a la adhesin a la apelacin lo establecido en los artculos 200, 201 y 211 (art. 217, inc. Io, C.P.C). 267 izado Depto.D. Procesad de Onle. VI. PRUEBAS, INCIDENTES Y NOTIFICACIONES
EN LA ALZADA 508. Pruebas en la segunda instancia. Sobre el particular dispone el artculo 207 del Cdigo de Procedimiento Civil: "En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del art. 310 y en los arts. 348 y 385, no se admitir prueba alguna. No obstante y sin perjuicio de las dems facultades concedidas por el artculo 159, el tribunal podr, como medida para mejor resolver, disponer la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. En este caso el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no podr exceder de 8 das. La lista de testigos deber presentarse dentro del segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva". El actual art. 207 del C.P.C. sienta la idea que la produccin de pruebas en la segunda instancia es algo excepcional. En efecto, en el inciso Io establece que no es admisible la prueba en segunda instancia, salvo los casos contemplados en los arts. 348 y 385 del C.P.C, en los cuales encontramos reglas especiales sobre la oportunidad para rendir prueba documental y confesional en segunda instancia. En consecuencia, las nicas pruebas a iniciativa de parte admitidas en segunda instancia, son la instrumental y la confesional. En lo dems reconoce este precepto la facultad que tiene el tribunal de segunda instancia de decretar medidas para mejor resolver, puesto el proceso en estado de sentencia, con lo cual no introduce ninguna novedad, ya que el artculo 159, al establecer esta clase de medidas, no distingue entre el tribunal de primera y el de segunda instancia. 268 Mano Casanno Viterbo En cuanto se refiere a la prueba testimonial, tambin es facultativo para el tribunal de segunda instancia decretarla; siempre que concurran los siguientes tres requisitos: Io que dicha prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia; 2o que recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida, o sea,
debe tratarse de hechos nuevos alegados en el proceso; y 3o que esta prueba testimonial sea estrictamente necesaria en concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio.* 509. Incidentes en la segunda instancia. As como en la primera instancia se suscitan cuestiones accesorias que requieren especial pronunciamiento del tribunal, las cuales se conocen con el nombre de incidentes, tambin pueden promoverse esas cuestiones estando el proceso en la segunda instancia. Cabe, por consiguiente, preguntarse: quin resuelve estos incidentes?; y en qu forma? Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarn solo por el tribunal de alzada y no sern apelables (art. 210 C.P.C.). En cuanto a la forma o manera de resolverlos tenemos que, por regla general, se fallan de plano, esto es, sin or a la otra parte, a menos que el tribunal estime conveniente tramitarlos como incidentes, o sea, oyendo a la parte contraria (art. 220, parte Ia, C.P.C). En este ltimo caso, con la respuesta de la parte contraria o sin ella, todava el tribunal de alzada tiene dos actitudes que asumir: puede fallar el incidente en cuenta; o bien, puede ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver (art. 220, parte final, C.P.C). Resolver en cuenta el incidente, cuando lo hace con el solo mrito de las informaciones proporcionadas por el Secre269 to. D. Procesal U. de Chile. tario o el Relator, segn el caso; y lo resolver, en cambio, previas las formalidades de la vista de la causa, cuando ordena traer los autos en relacin. Ejemplos de incidentes en la segunda instancia: se pide la nulidad de una notificacin, se impugna la autenticidad de un documento, se solicita el abandono de la instancia, etc. 510. Notificaciones en la segunda instancia. La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada se practicar en la forma que establece el artculo 50, con ex-
cepcin de la primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto en los artculos 201 y 202. Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otros de los medios establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente (art. 221 C.P.C). En consecuencia, la regla general sobre la forma o manera de notificar las resoluciones que se pronuncien en la segunda instancia es por el estado diario; y la excepcin, personalmente cuando se trate de la primera resolucin que se pronuncia en la alzada. Ejemplo: la resolucin que ordena traer los autos en relacin. Tambin hacen excepcin a la regla general de notificacin por el estado diario, los casos contemplados en los artculos 201 y 202, o sea, el de la resolucin que declara la desercin del recurso de apelacin por la no comparecencia del apelante, que producir efectos respecto de ste por el solo hecho de dictarse, y el de las resoluciones que se dicten en el curso de la segunda instancia que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien. Sin embargo, las reglas anteriores pueden experimentar una modificacin si el tribunal dispone otra forma de notificacin cuando as lo estime conveniente. Ejemplo: se dicta una resolucin que debe ser notificada por el estado diario, pero el tribunal de alzada ordena que se notifique por cdula. No nos olvidemos, por ltimo, que los Secretarios deben anotar en el estado diario el hecho de haberse dictado sentencia definitiva, el da de su dictacin y el envo de aviso a las w 270 Mano Casanno Viterbo partes, pero que estas diligencias no importan notificacin ni se aplican a las resoluciones que recaigan en los negocios judiciales no contenciosos (art. 162, inc. final, C.P.C.). Por consiguiente, la sentencia definitiva de segunda instancia se notifica por el estado diario, de acuerdo a la regla general antes indicada; pero antes de practicarse esta notificacin se incluye en el estado diario, con los pormenores ya expresados, sin que ello importe notificacin en el sentido legal.
VII. EXTINCIN DEL RECURSO DE APELACIN 511. Mediante el fallo de segunda instancia. La manera normal y corriente como puede terminar o extinguirse el recurso de apelacin es mediante la dictacin del fallo de segunda instancia. Este fallo podr ser, ya lo expresamos anteriormente, confirmatorio, revocatorio o modificatorio; y tendr que dictarse ajustndolo a los requisitos formales tambin antes indicados. Participar de la naturaleza procesal de la resolucin recurrida, y se notificar por el estado diario. Si este fallo de segunda instancia no es impugnado por va de casacin, se devuelven los autos al tribunal inferior, para la ejecucin o cumplimiento de lo resuelto, con lo cual habr terminado el aspecto declarativo de la controversia, y pasar a la etapa ejecutiva o de apremio. A la inversa, si el fallo de segunda instancia es impugnado por medio de recurso de casacin, los resultados finales del juicio slo se vendrn a conocer una vez resuelto este recurso. Pero tambin hay medios anormales o indirectos de extincin o terminacin del recurso de apelacin, y que son: el desistimiento, la desercin yla prescripcin, los cuales, en atencin a su importancia, pasamos a estudiar a continuacin. 512. El desistimiento. Desistirse del recurso de apelacin es manifestar expresamente voluntad en orden a que no se deManual de Derecho Procesa] 271 sea continuar en la tramitacin de un recurso de apelacin ya interpuesto. Nuestra legislacin procesal no contiene una reglamentacin adecuada de esta institucin: slo se refiere a ella en forma incidental a propsito de la adhesin a la apelacin y de las causales de casacin de forma (ver artculos 217, incs. 2o y 3o, y 768, N8, C.P.C.). No cabe confundir el desistimiento de la apelacin con la renuncia de la misma. Mientras en la primera, el litigante manifiesta su voluntad en orden a no continuar con el recurso que ya interpuso y que le fue concedido; en la segunda, el recurso an no se ha interpuesto y, sin embargo, el litigante expresa voluntad en el
sentido que no lo interpondr. Interesa distinguir claramente una y otra institucin, por cuanto el procurador, para desistirse del recurso de apelacin basta que est premunido de las facultades ordinarias del mandato judicial y, en cambio, para renunciar a dicho recurso, necesita la facultad especial (art. 6o C.P.C.). El desistimiento podr formularse tanto en la primera como en la segunda instancia: depender de la situacin material en que se encuentren los autos. No requiere de formalidades especiales; y el tribunal, al pronunciarse sobre l, lo aceptar de plano, esto es, sin darle tramitacin incidental por cuanto mira exclusivamente al solo inters del apelante. La oportunidad para desistirse ser siempre que exista un recurso de apelacin legalmente vigente. As, si el recurso termin por la dictacin del fallo, o bien, por la declaracin de desercin o prescripcin del mismo, no cabe hablar de desistimiento. Sus efectos son de importancia, puesto que la sentencia impugnada adquiere de inmediato el carcter de firme o ejecutoriada, si el proceso se halla en la primera instancia, o una vez notificado el respectivo cmplase si se encontraba en la segunda instancia y fueron devueltos los autos al tribunal inferior. Naturalmente que si hay varios apelantes y uno solo se desiste, o si el apelado se ha adherido a la apelacin, los autos deben 272 continuar en su tramitacin respecto de los recursos no afectados por el desistimiento. 513. La desercin. Es la segunda forma anormal de poner trmino al recurso de apelacin. Se la define, como aquel modo de terminar un recurso de apelacin, a virtud del incumplimiento por parte del apelante de determinadas gestiones, lo que produce, segn la ley, tal efecto. En el fondo, pues, la desercin del recurso de apelacin es una verdadera sancin impuesta por el legislador al apelante negligente en el cumplimiento de determinadas obligaciones o cargas procesales, y cuya actitud revela falta de inters en continuar en la tramitacin del respectivo recurso. Las causales de desercin del recurso de apelacin son las
siguientes: a) Por no depositar el apelante en secretara dineros para sacar fotocopias o compulsas, dentro del plazo de cinco das, a contar desde la concesin del recurso de apelacin slo en el efecto devolutivo (art. 197, inc. 2o, C.P.C.);* b) Por no comparecer el apelante al tribunal superior a proseguir el recurso en el trmino legal (art. 201, inc. Io, C.P.C). La primera causal opera cuando el proceso se encuentra en poder del juez a quo, y la desercin es declarada sin mas trmite, a peticin naturalmente del apelado. La ley emplea la expresin "desistido"; pero, en verdad, se trata de un real caso de desercin, pues, si as no fuere, tendramos que estimar que estamos frente a un desistimiento tcito. La causal restante es propia de la segunda instancia, o sea, se producen ante el tribunal ad quem, y tambin se decretan a peticin del apelado y de acuerdo al procedimiento que oportunamente estudiamos (ver nmero 502 del presente tomo). 273 * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Sus efectos son semejantes al del desistimiento, puesto que, declarada la desercin, si el proceso se halla en la primera instancia, la resolucin-apelada adquiere de inmediato el carcter de firme o ejecutoriada; y si se encuentra en segunda, se devolver al tribunal inferior y, una vez notificado el decreto que ordena cumplirla, adquirir ese mismo carcter. 514. La prescripcin. Tambin es un medio de terminar anormal o indirectamente una apelacin. Se la define, como aquel modo de poner trmino a un recurso de apelacin por haber dejado las partes transcurrir cierto tiempo sin hacer gestin alguna para llevarlo a efecto y dejarlo en estado de fallo. Para que opere la prescripcin de la apelacin, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil, es preciso la concurrencia de tres requisitos: a) que las partes no hayan hecho gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior;
b) que esa inactividad de las partes haya durado determinado espacio de tiempo; y c) que la prescripcin de la apelacin sea alegada por cualquiera de las partes. La pasividad de las partes, en consecuencia, debe decir relacin con gestiones tiles, esto es, tendientes a tramitar el recurso y a dejarlo en estado de fallo por el superior; las cuales, a su vez, deban ser cumplidas por las partes y no por el propio tribunal. Ejemplo: Se dicta el decreto autos en relacin y dicha resolucin no es notificada, etc. En estos casos, concurriendo los dems requisitos legales, procede la prescripcin de la apelacin. A la inversa, ella no proceder, si, dictado el decreto de autos, legalmente notificado a las partes, nada hace el tribunal por colocar la causa en tabla, pues semejante gestin es privativa de ste. El espacio de tiempo de pasividad de las partes, como requisito constitutivo de la prescripcin de la apelacin, es diferente 274 segn sea la naturaleza de la resolucin apelada. As, ser de seis meses si se trata de sentencias definitivas; y solamente de tres meses, cuando la apelacin verse sobre sentencias inter-locutorias, autos o decretos. La prescripcin de la apelacin ha sido instituida en el inters de las partes; de suerte que solamente podr ser declarada a peticin de parte -de cualquiera de ellas- y jams de oficio, con lo cual el legislador mantiene tambin el principio fundamental de la pasividad de los tribunales. Ahora bien, puede suceder que concurriendo los tres requisitos legales antes sealados, no se alegue la prescripcin de la apelacin y, en cambio, se efecte cualquiera otra gestin en los autos, qu efectos ella produce? De conformidad al inciso segundo del artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Civil, interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla. Estamos en presencia de un caso de extincin del derecho a pedir la prescripcin de la apelacin, antes que de interrupcin propiamente dicha de ella; pues, si antes de vencido el plazo de seis o tres meses,
segn el caso, cualquiera de las partes hace gestiones tendientes a que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallo, dicha actitud impide que opere la prescripcin, y es necesario comenzar a contar de nuevo los correspondientes plazos. Eso s que las gestiones que tienen la virtud de extinguir el derecho a solicitar la prescripcin de la apelacin, deben haberse efectuado dentro del juicio, por cualquiera de las partes, sea el apelante o el apelado; y todava, cualquiera que sea su naturaleza, dados los trminos amplios empleados por el legislador. La prescripcin de la apelacin deber pedirse al tribunal en cuyo poder se halle el expediente (art 211, inc. Io, C.P.C.), tan pronto concurran los tres requisitos legales antes analizados. Esta peticin, a falta de reglas especiales, deber tramitarse y resolverse, si ha sido promovida en la primera instancia, como un incidente ordinario; y en la segunda instancia, de conformi275 dad a lo preceptuado en el artculo 220, o sea, de plano o como incidente, y, todava, en este ltimo caso, ya en cuenta o previa vista de la causa, a eleccin del tribunal, pues es evidente que se trata de una cuestin accesoria que se ha suscitado en el curso de la apelacin. Del fallo que .declare admitida la prescripcin podr pedirse reposicin dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de hecho (art. 212 C.P.C.). Lo anterior se entiende sin perjuicio de los dems recursos ordinarios o extraordinarios que procedan. Ejemplos: si la prescripcin es declarada por el tribunal inferior podr deducirse en contra de esta resolucin, apelacin y casacin en la forma; y si ha sido declarada por el tribunal de segunda instancia, podr recurrirse de casacin de forma y de fondo, etc. Ejecutoriada la resolucin que declara la prescripcin de la apelacin, tiene la virtud de producir, a su vez, la firmeza o ejecutoriedad del fallo en contra del cual se haba deducido el correspondiente recurso de apelacin. Tanto es as que la peticin de declaracin de prescripcin de la apelacin lleva anexa la de declaracin a firme de la resolucin apelada (art. 211, inc. Io, C.P.C.). Captulo Tercero EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente dicho; III. El falso recurso de hecho. I- GENERALIDAD; 'ES 515. Concepto. Las fuentes legales del recurso de hecho son los artculos 196, 203, 204, 205 y 206 del Cdigo de Procedimiento Civil. Nuestro legislador no ha definido este recurso, a diferencia de lo que acontece con la apelacin y la casacin; sin embargo, el contexto de los preceptos antes citados nos permite definir el recurso de hecho diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal superior que enmiende en conformidad a derecho los agravios que causa el inferior al pronunciarse sobre un recurso de apelacin. En consecuencia, el recurso de hecho se halla estrechamente unido al de apelacin, siendo este ltimo un presupuesto del primero, puesto que no se concibe la interposicin de un recurso de hecho si no se ha deducido previamente uno de apelacin. Sus caractersticas mus esenciales son las siguientes: a) Es un recurso que se interpone ante el tribunal superior y para ser conocido y resuelto por este mismo tribunal; b) Es un recurso extraordinario, porque su procedencia est condicionada a causales taxativamente enumeradas en la ley; y c) Es un recurso que se interpone libremente, esto es, sin necesidad de depositar o consignar suma alguna en la cuenta corriente del tribunal.* * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 278 Mano Casanno Viterbo La razn de ser del recurso de hecho no es otra que si se dejara al solo arbitrio del juez inferior juzgar acerca de la procedencia de la apelacin que se deduzca en contra de sus resoluciones, se correra el riesgo de que este ltimo recurso lo declarara inadmisible, a fin de impedir que ellas sean revisadas por un tribunal superior, o, por lo menos, que lo restringiera en cuanto a sus efectos. 516. Causales de procedencia del recurso de hecho. El recurso de hecho tiene lugar en los siguientes casos: a) Cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido concederse (art. 203 C.P.C.);
b) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin que es improcedente (art. 196, inc. 2o, C.P.C.); c) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin slo en el efecto devolutivo debiendo haberlo concedido en ambos efectos (art. 196, inc. 1, C.P.C.); y d) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin en ambos efectos, debiendo haberlo concedido slo en el efecto devolutivo (art. 196, inc. 2o, C.P.C.). Como se ve, los casos anteriores contemplan todos los posibles errores en que puede incurrir el juez inferior, al pronunciarse sobre la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin. ^J 517. Clases de recurso de hecho. En atencin a la diversa tramitacin que experimenta el recurso de hecho, segn sea la causal en que se funda, la doctrina lo ha clasificado en: verdadero y falso recurso de hecho. El verdadero recurso de hecho, o recurso de hecho propiamente dicho, como tambin se le llama, se encuentra reglamentado en los artculos 203 al 206 del Cdigo de Procedimiento Civil; y es aquel que tiene lugar cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido concederse. Se trata, por consiguiente, del caso ms grave de procedencia del recurso de hecho; y de ah tambin que el legislador 279 se haya preocupado de sealarle plazo para su interposicin y de reglamentar adecuadamente su tramitacin. El falso recurso de hecho, en cambio, se encuentra reglamentado nada ms que en el artculo 196 del Cdigo de Procedimiento Civil; y es aquel que tiene lugar cuando el tribunal inferior concedi un recurso de apelacin improcedente, o lo concedi slo en el efecto devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos efectos, o lo concedi en ambos efectos, en circunstancias de que slo proceda en lo devolutivo. Esta segunda clase de recurso de hecho no tiene un plazo para su interposicin, y carece de la adecuada reglamentacin legal. A continuacin estudiaremos cada una de estas dos clases de recurso de hecho, por separado.
II. EL RECURSO DE HECHO PROPIAMENTE DICHO 518. Concepto. Hemos expresado que este recurso de hecho tiene lugar cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido concederse (art. 203 C.P.C.). En este caso, la parte agraviada con la actitud del juez inferior es el apelante; y tiene dos caminos a seguir para obtener que se repare el perjuicio que se le ha causado: primero, pedirle reposicin al mismo juez inferior de la resolucin que deneg la apelacin; y segundo, recurrir de hecho ante el tribunal superior. 519. Plazo para interponerlo. Si opta por interponer recurso de hecho, debe hacerlo dentro del plazo que concede el artculo 200, contado desde la notificacin de la negativa, ante el tribunal superior y a fin de que declare admisible el recurso de apelacin que le fue denegado (art. 203 C.P.C.). Se trata de un plazo de das, luego para computarlo se descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.); de un plazo fatal, y, por consiguiente, su vencimiento extingue el derecho a recurrir 280 de hecho (arL 64 C.P.C); de una extensin igual al que tendra el apelante para comparecer a proseguir su recurso de apelacin, o sea, de cinco das* si el tribunal inferior funciona en la misma comuna en que lo hace el tribunal superior, de ocho das ms el emplazamiento si el tribunal inferior funciona en una comuna diversa a aqul en que lo hace el tribunal superior (arts. 200 y 203 C.P.C); y que se cuenta desde la notificacin de la negativa, o sea, desde la notificacin al apelante de la resolucin que declara improcedente la apelacin que ha interpuesto (art. 203 C.P.C). Es conveniente insistir en la diferencia que se advierte entre los trminos para recurrir de hecho y para comparecer a la segunda instancia a proseguir un recurso de apelacin, a objeto de no confundirlos. Dicha diferencia es:* El trmino para recurrir de hecho se cuenta desde la notificacin de la negativa del tribunal inferior a conceder el recurso de apelacin; en cambio, el trmino para comparecer a la segunda instancia a proseguir el recurso de apelacin se
cuenta desde la fecha del ingreso de los autos a la secretara del tribunal superior. 520. Tramitacin. Ahora bien, una vez interpuesto el recurso-de hecho ante el tribunal superior, pedir ste al inferior que lo informe sobre el asunto en que hubiere recado la negativa (art. 204, inc. Io, parte Ia, C.P.C). En consecuencia, la primera resolucin que se pronuncia dentro del recurso de hecho es precisamente sta: "informe el juez recurrido". La manera de poner en conocimiento del juez inferior la resolucin anterior, a objeto de que se sirva darle cumplimiento, es envindole el correspondiente oficio. La ley no ha sealado plazo al juez inferior para evacuar este informe. Generalmente lo hace en el menor tiempo posible; pero si es * Modificado por Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 281 reacio, no hay ms camino que el recurrente de hecho pida al tribunal superior que le seale un plazo al inferior para cumplir con su obligacin. Si tampoco cumple el juez inferior, al apelante y recurrente de hecho no le queda ms camino que interponer un recurso de queja en su contra. Una vez llegado el informe del juez inferior al tribunal superior, con lo que all se exprese y lo afirmado por el recurrente, este ltimo resolver si es o no admisible el recurso de hecho (art. 204, inc. Io, parte final, C.P.C). Sin embargo no olvidemos que en los tribunales colegiados los asuntos contenciosos se resuelven previa vista de la causa (art. 68 C.O.T.); de suerte que el informe del juez inferior ser provedo "autos en relacin", se colocar en seguida la causa en tabla y se ver el da sealado. La tramitacin anterior es la que se observa corrientemente dentro de un recurso de hecho; pero puede sufrir dos variantes motivadas, ya por expresa peticin del recurrente de hecho, ya por ordenarlo de oficio el mismo tribunal. Ellas son: a) Puede el tribunal superior ordenar al inferior la remisin del proceso, siempre que, a su juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolucin acertada (art. 204, inc. 2o, C.P.C); y
b) Puede, asimismo, el tribunal superior ordenar al inferior que no se innove cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida (art. 204, inc. 3o, C.P.C). Esta ltima medida se conoce en la prctica con la denominacin de "orden de no innovar"; y tiene por objeto impedir que se cumpla o ejecute una resolucin cuya firmeza o ejecu-toriedad est en tela de juicio, puesto que mediante el recurso de hecho se pretende, nada menos, que se conceda el recurso de apelacin que se ha interpuesto en su contra. En su oportunidad expresamos que esta orden de no innovar, por analoga, se utiliza tambin en la tramitacin de los recursos de queja. 521. Fallo. Por ltimo, si el tribunal superior declara inadmisible el recurso de hecho, lo comunicar al inferior, IIII 282 devolvindole el proceso si se ha elevado (art. 205, inc. Io, C.P.C.); y si el recurso, en cambio, es declarado admisible, el tribunal superior ordenar al inferior la remisin del proceso, o lo retendr si se halla en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda (art. 205, inc. 2o, C.P.C.). Y si el juez inferior ha continuado en la tramitacin de la causa, no obstante la interposicin del recurso de hecho, por no haberse decretado orden de no innovar, y dicho recurso es acogido, qu suerte corren esas gestiones posteriores? Resuelve expresamente el caso el artculo 206 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: "En el caso del segundo inciso del artculo precedente, quedarn sin efecto las gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean una consecuencia inmediata y directa del fallo apelado". Estimamos que esta peticin de declarar sin efecto dichas gestiones, deber formularse al juez inferior, si los autos permanecen en su poder, para lo cual tiene jurisdiccin de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 191, inc. 2o; o bien, en caso contrario, al tribunal superior, quien har semejante declaracin como algo consecuencial al recurso de hecho recin acogido. III. EL FALSO RECURSO DE HECHO 522. Concepto. Hemos expresado anteriormente que el falso
recurso de hecho tiene lugar en tres casos: cuando el tribunal inferior concede una apelacin improcedente; cuando concede una apelacin slo en el efecto devolutivo, debiendo haberla concedido en ambos efectos; y cuando concede una apelacin en ambos efectos, debiendo haberla concedido slo en el efecto devolutivo. En consecuencia, para determinar quin es la parte agraviada, ser necesario precisar previamente cul es la causal que sirve de fundamento al respectivo recurso de hecho. As, en 283 el primer caso, lo ser el apelado; en el segundo, lo ser el apelante; y, en el tercero, volver a ser agraviado el apelado. La parte agraviada con semejantes actitudes del tribunal inferior tiene en sus manos dos caminos a seguir, para obtener la reparacin del perjuicio causado: primero, pedir reposicin al tribunal inferior para que deniegue la apelacin concedida, o bien, ample o limite sus efectos, segn el caso; y segundo, recurrir de hecho ante el tribunal superior con idnticos objetivos (art. 196, incs. Io y 2o, C.P.C.). Para recurrir de hecho, la ley no le ha sealado plazo; de manera que estimamos que ser oportuno siempre que el respectivo recurso de apelacin no se haya extinguido por el fallo de segunda instancia o por los medios anormales, como son el desistimiento, la desercin la prescripcin del mismo; en otros trminos, siempre que haya posibilidad y utilidad de reparar los agravios causados por el tribunal inferior al pronunciarse sobre la admisibilidad de un recurso de apelacin. 523. Tramitacin. Interpuesto el falso recurso de hecho, el tribunal superior le dar la tramitacin sealada en el artculo 220 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que se habr suscitado una cuestin accesoria en el curso de una apelacin, o sea, lo resolver de plano, o como incidente; y, en este ltimo caso, lo podr fallar en cuenta o previa vista de la causa, segn lo estime por conveniente. Es preciso sealar que, en el falso recurso de hecho, el tribunal superior no pedir informe al tribunal inferior, ni menos exigir la remisin de los autos, puesto que siempre obrarn en su poder el
expediente original o las fotocopias o compulsas, segn el caso. 524. Fallo. Una vez resuelto el falso recurso de hecho, las declaraciones que se contengan en dicho fallo pronunciado por el tribunal superior, se comunicarn al inferior para que se abstenga, o siga conociendo del negocio, segn los casos (art. 196, inc. 3o, C.P.C.). 284 Ejemplo para que se abstenga: la apelacin fue concedida slo en el efecto devolutivo y el tribunal superior declara que debe concederse en ambos efectos. Ejemplo para que siga conociendo: la apelacin fue concedida en ambos efectos y el tribunal superior declara que debe concederse slo en el efecto devolutivo; la apelacin fue concedida en ambos efectos y el tribunal superior declara que es improcedente. Y qu suerte corren las gestiones efectuadas ante el tribunal inferior cuando concedi la apelacin slo en el efecto devolutivo y el tribunal superior acogiendo el correspondiente recurso de hecho, declara que ha debido concederse dicha apelacin en ambos efectos? La jurisprudencia ha estimado que, a falta de una disposicin semejante a la contemplada en el artculo 206 para el verdadero recurso de hecho, en el caso antes planteado, la abstencin del tribunal inferior slo nace con la comunicacin del fallo que acoge el recurso de hecho y que, en consecuencia, todo lo actuado con anterioridad es vlido. 525. Control de las apelaciones improcedentes. Por ltimo, hay que hacer notar que cuando la apelacin es improcedente y el tribunal inferior la ha concedido, puede el superior de oficio declarar sin lugar el recurso, sin perjuicio de que la parte agraviada pueda tambin deducir el correspondiente recurso de hecho (art. 196, inc. 2o, parte final, C.P.C.). En consecuencia, la procedencia de un recurso de apelacin est sujeta a un cudruple control: a) Al del juez inferior cuando tiene que pronunciarse en la primera instancia sobre la concesin o no concesin de la apelacin interpuesta; b) Al del tribunal superior, cuando, una vez ingresados los autos a su
secretara, antes de dictar la primera resolucin, debe estudiar la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de apelacin interpuesto y concedido; 285 riSsj^rel inferior ede el primero de los nonios Ten TT ^ hech ante de aqulla; y S> soster endo la ^procedencia aqulla; y ^procedencia n. del recurso de Captulo Cuarto EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de casacin en la forma; III. Causales que justifican el recurso de casacin en la forma; IV. Limitaciones del recurso de casacin en la forma; V. Interposicin del recurso de casacin en la forma; VI. Efectos del recurso de casacin en la forma; VII. Tramitacin del recurso de casacin en la forma; VIII. Extincin del recurso de casacin en la forma; IX. La casacin en la forma y los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales; X. La casacin en la forma y la apelacin; XI La casacin en la forma de oficio. I. GENERALIDADES 526. Concepto. La nocin etimolgica de la palabra "casacin" la encontramos en el verbo latino "cassare", que significa "quebrar", "anular", "destruir", etc.; y en sentido figurado, equivale a "derogar", "abrogar", "deshacer", etc. En un sentido restringido, y de acuerdo a los usos forenses, "casar" significa "anular", "invalidar", "dejar sin efecto", etc. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil establece que el recurso de casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados en la ley, y que es de dos especies: de casacin en el fondo y de casacin en la forma, siendo en el fondo en el caso del artculo 767 y en la forma en los casos del artculo 768 (arts. 764 y 765 C.P.C.). Nos interesa, por el momento, el recurso de casacin en la forma, el
cual difiere del de casacin en el fondo, fundamentalmente, en cuanto a su procedencia, causales y tramitacin. Ahora bien, la ley no ha definido el recurso de casacin en la forma: se ha limitado a sealar su objeto; pero del contexto y aplicacin prctica de sus disposiciones por parte de los tribunales podemos formular la siguiente definicin: "La casacin en la forma es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada en contra de determinadas resoluciones judiciales, para obtener su anulacin, cuando han i o. o >a* ss O <o o v V DC Q-n a o 290 existe o no la causal o causales que han servido de fundamento al respectivo recurso, para determinar, consecuencialmente, si la sentencia recurrida es o no vlida. 529. Antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma. Dos grupos de preceptos legales, a nuestro juicio, constituyen los antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma, tal como est hoy instituido en nuestro pas: primero, las leyes espaolas antiguas que rigieron en Chile hasta el momento de producirse la independencia nacional, y, en seguida, las leyes nacionales dictadas con posterioridad. Entre las leyes espaolas antiguas sobresalen, a este respecto, en primer trmino, las Siete Partidas, obra redactada bajo la influencia de Alfonso el Sabio, a mediados del siglo XIII, en cuya partida Tercera encontramos disposiciones que consagran casos de invalidacin o anulacin de sentencias por causales semejantes a las de la actual legislacin, naturalmen- , te sin llegar a constituir un
verdadero sistema o institucin. | Posteriormente, es del caso citar el Ordenamiento de Alcal, 1 dictado en el siglo XIV, el cual, en cuanto a este recurso se * refiere, mantiene las causales de nulidad de las sentencias; pero agrega un plazo para interponerlo y dispone, al mismo tiempo, que la sentencia que falla la nulidad de otra no es susceptible, a su vez, de ser anulada, antecedente del conocido principio que establece que "no hay casacin de casacin". Ms adelante, la Novsima Recopilacin, en el ao 1805, agrega algunos principios, como ser: la improcedencia de la casacin de forma frente a otros recursos extraordinarios y la no suspensin del fallo dictado en grado de apelacin cuando ha sido impugnado mediante recurso extraordinario. En cuanto a las leyes nacionales, debemos citar, en primer trmino, el Reglamento de Administracin de Justicia de 1824, el cual, a pretexto de organizar los tribunales y fijar sus atribuciones, aprovecha para regular el recurso de nulidad, tomando como base los preceptos antes indicados de la legislacin espaola antigua; y, en seguida, el Decreto-ley de Io de marzo de 1837, Manual de Derecho Procesa] , 291 que reglamenta de manera completa el mencionado recurso, casi a semejanza del que existe actualmente. Estas ltimas disposiciones legales nacionales inspiraron en gran parte la redaccin del ttulo XIX del libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, en lo que al recurso de casacin en la forma se refiere, el que fue promulgado el 30 de agosto de 1902, para entrar a regir el Io de marzo de 1903. El Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, ha sufrido siete trascendentales reformasen relacin con el recurso de casacin en la forma, a virtud de las siguientes leyes: N 2.269, de 15 de febrero de 1910; N 3.390, de 15 de julio de 1918; N 7.760, de 5 de febrero de 1944; N 11.183, de 10 de junio de 1953, y el artculo 2o del Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes.* N 18.705 de 24 de mayo de 1988 y N 19.374 de 18 de febrero de 1995.* En sntesis, estas reformas modificaron la manera de interponer este recurso, ampliando el plazo respectivo; los efectos de su
interposicin frente a la sentencia recurrida; las limitaciones propias del recurso de casacin en la forma cuando la causal, aunque existente, no justifica por s sola la invalidacin del fallo recurrido; la vista conjunta de este ltimo recurso con el de casacin en el fondo, la supresin de la consignacin; y estableciendo, adems, el recurso de casacin en el fondo de oficio. II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 530. Cules son? La disposicin legal que permite contestar esta interrogante, o sea, establecer la naturaleza procesal de " Actua'zado Depto. D. Procesal U. de Chile. 292 Mario Casanno Viterbo las resoluciones judiciales susceptibles de recurso de casacin en la forma, es el artculo 766, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil. Dice dicho precepto: "El recurso de casacin en la forma se concede contra las sentencias definitivas, contra las interlocuto-rias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y, excepcionalmente, contra las sentencias interlo-cutorias dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la causa". En consecuencia, tres son los casos de procedencia del recurso de casacin en la forma, en relacin con la naturaleza de la resolucin recurrida: a) En contra de las sentencias definitivas; b) En contra de las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin; y c) En contra de las sentencias interlocutorias de segunda instancia cuando se dictan sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la causa. ; A continuacin analizaremos cada uno de estos tres casos j en particular. : 531. Primer caso: las sentencias definitivas. El inciso Io del artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: "El i ecurso de casacin en la forma se concede contra las sentencias definitivas". Y qu entendemos por sentencia definitiva} No hay tampoco una
definicin legal especial para esta clase de resoluciones judiciales, en relacin o concordancia con el recurso de casacin en la forma; de suerte que no existe ms camino que considerar como tales aquellas que define el artculo 158, inciso 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, de la siguiente manera: "Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio". Esta regla de interpretacin nos la proporciona el conocido artculo 20 del Cdigo Civil, que dispone: "Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el i 1 293 uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal". Luego, para que estemos en presencia de una sentencia definitiva se requiere: a) que ponga fin a la instancia; y b) que resuelva la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio; pero la sentencia definitiva puede tambin haber sido dictada en nica, piimera o segunda instancia, y, todava ms, en juicios ordinarios de mayor, menor y mnima cuanta, en juicios ejecutivos y en juicios especiales. Ahora bien, en atencin a que el legislador tampoco ha distinguido en cuanto a la instancia en que puede haber sido pronunciada la sentencia definitiva, ni menos la naturaleza o clase del juicio en que ha sido dictada, hay que convenir tambin en que el recurso de casacin en la forma procede en contia de toda clase de sentencias definitivas, sean de nica, primera o segunda instancia, sean pronunciadas en juicio ordinario, ejecutivo o especial. La interpretacin legal anterior se halla abonada por los preceptos contenidos en el Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealan competencia a todos los tribunales paia conocer del recurso de casacin en la forma; y en el Cdigo de Pioce-dimiento Civil, al indicai los trmites o diligencias esenciales en los diversos juicios, segn su naturaleza, y cuya omisin hace procedente el recurso de casacin en la forma.
Adems, la sentencia que falla un recurso de casacin en la foima, sea acogindolo o desechndolo, no obstante su parecido formal con las sentencias definitivas, no es susceptible de casacin; y de ah el conocido aforismo "no hay casacin de casacin". 532. Segundo caso: las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin. El mismo inciso Io del artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil agrega: "El recurso de casacin en la forma se 294 ManoCasannoViterbo 295 concede [...] contra las interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin". Los requisitos, en consecuencia, que deben concurrir para que en este segundo caso la resolucin judicial respectiva sea susceptible de ser impugnada mediante recurso de casacin en la forma son: Io que se trate de una sentencia interlocutoria; 2 que dicha sentencia interlocutoria ponga trmino al juicio; o 3o que dicha sentencia interlocutoria haga imposible su continuacin. En atencin a que el legislador ha definido expresamente esta clase de resoluciones judiciales, entendemos, en este caso, que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3,C.P.C). Y como las sentencias interlocutorias, a su vez, pueden ser de nica, primera o segunda instancia, sin que el legislador haya hecho distingo alguno al respecto, tenemos tambin que concluir que se ha referido indistintamente a cualquiera de esas tres clases de sentencias interlocutorias. Pero no basta que se trate de una sentencia interlocutoria de nica, primera o segunda instancia para impugnarla por va de casacin en la forma: es preciso, adems, que ponga trmino al juicio o haga
imposible su continuacin. Estos ltimos requisitos constituyen un problema de hecho, que ser necesario analizar y establecer previamente, a fin de determinar sobre la procedencia del referido recurso en cada caso en particular. Ejemplos: la resolucin que declara abandonado el procedimiento;* la que acepta el desistimiento de la demanda; la N 16 1988 " Modificado, en la foima que apaiece en el texto, poi el aitculo Io, i, de la Ley N 18.705, publicada en el Diauo Oficial el 24 de na)o de que declara la incompetencia del tribunal; la que pronuncia el tribunal de alzada, confirmando las anteriores, etc. En la prctica se ha discutido la procedencia del recurso de casacin en la forma, respecto de aquellas sentencias interlocutorias que fallan un incidente de sustitucin de procedimiento. La jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de que si la resolucin mantiene el procedimiento primitivo iniciado, no es susceptible de casacin en la forma; y, a la inversa, si lo sustituye, procede dicho recurso. Se agrega que, en el primer caso, la sentencia abre o mantiene el procedimiento y, en el segundo, en cambio, lo cierra, al impedir continuar en l. Ejemplo del primer caso: inicio un juicio de acuerdo al procedimiento especial y el demandado pide que se sustituya dicho procedimiento por el ordinario. El juez niega lugar a dicho incidente y la Corte confirma esa resolucin. No puede deducirse en su contra recurso de casacin en la forma, porque abre o mantiene el procedimiento. Ejemplo del segundo caso: inicio un juicio de acuerdo al procedimiento especial y el demandado pide que se sustituya dicho procedimiento por el ordinario. El juez accede a dicho incidente y la Corte confirma. Puedo recurrir de casacin en la forma en contra de esa resolucin, porque cierra o impide continuar en el procedimiento especial primitivamente utilizado. 533. Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere el artculo 766, inciso 2o, parte final. Dispone ese precepto: 'Y excepcionalmente, contra las sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia, sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar da para la vista de la causa".*
* Modificado por la Ley N 19.374, publicada en el Diario Oficial el 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 296 Tres, por tanto, son los requisitos que, excepcionalmente, justifican la procedencia del recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia: Io Que se trate de una sentencia interlocutoria; 2o Que se trate de una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia; y 3o Que en el pronunciamiento de dicha sentencia se hayan omitido los trmites o diligencias esenciales, los cuales son: el emplazamiento de la parte agraviada o la sealizacin de da para la vista de la causa. Entendemos por sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que deba servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3o, C.P.C.); pero sin discriminar, como en el caso anterior, si pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin o no. Debe tratarse, adems, de una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia, lo que acontecer cuando la referida sentencia confirma, modifica, revoca una de igual naturaleza pronunciada en primera instancia, o bien cuando se limita a fallar un incidente suscitado en la segunda instancia. Ejemplo del primer caso: se opone una excepcin dilatoria en la primera instancia, el juez la rechaza y apelamos de esa resolucin, y la Corte la confirma. Esta ltima resolucin es una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia. Ejemplo del segundo caso: se promueve en la Corte, estando los autos en grado de apelacin de cualquiera otra resolucin, un incidente de nulidad de notificacin, y la Corte lo resuelve, ordenando traer previamente los autos en relacin. Esta resolucin es tambin una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia. Sin embargo, no basta que estemos en presencia de una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia
297 para que sea susceptible de casacin en la forma; se requiere, adems, que se haya omitido alguno de los siguientes trmites o diligencias esenciales: el emplazamiento de la parte agraviada o la fijacin de da para la vista de la causa. El emplazamiento de la parte agraviada es un trmite que consta de dos elementos: la notificacin de la resolucin que concedi en la primera instancia el correspondiente recurso de apelacin y el transcurso del plazo en la segunda instancia para comparecer a proseguir dicho recurso; y Ya. fijacin de da para la vista de la causa, como su nombre lo indica, es la colocacin de la causa en tabla y su vista en el mismo da sealado. III. CAUSALES QUE JUSTIFICAN EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 534. Su clasificacin. La causal legal del recurso de casacin en la forma es el hecho, evento o circunstancia producido en el proceso que, en concepto del legislador, justifica la procedencia de dicho recurso. Ahora bien, estas causales legales que justifican la procedencia del recurso de casacin en la forma deben estar expresamente establecidas por el legislador; de suerte que si el recurso se funda en una causal no contemplada en la ley, por mucha analoga que presente con aquellas sealadas, deber ser forzosamente declarado improcedente. De ah, tambin, que se exprese que el recurso de casacin en la forma es un recurso extraordinario, pues una de sus caractersticas fundamentales que indicamos fue la de que slo procede por causales taxativamente enumeradas en la ley; y que el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil comience diciendo: "El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causales siguientes...". Los preceptos legales que se encargan de determinar las causales de procedencia del recurso de casacin en la forma son, 298
299
fuera del 89'^' / el ' /^nrmente sealado, los artculos 1 % y 800 del Codig de Procedimiento "^Sv^ nos Permite apreciar que las caus !? s^îcan Ia procedencia del recurso de ifi de la siguiente man nrmente s 170,766, 788, vos % y 800 del Codig de Procedimiento Civil, la f "^Sv^ nos Permite apreciar que las causales o moti-co "!? s ican a ^^ I procedencia del recurso de casacin en edc^ Pueden clasificar de la siguiente manera: a) vicios j.% h la dictacin de la sentencia misma, y b) vicios ^H ^ que inciden, en la tramitacin del juicio. primer grupo de vicios los ocho primeros nu- ^rtculo 768, en relacin con el artculo 170, a su jHversos nmeros; y se refiere, en cambio, al segun- t\ e vicis el nmero noveno del artculo 768, en ^los artculos 766' 788> 789- 795- 796 Y 80- v^so nacer notar que la causal 5a del artculo 768, por >Adaccin, no es posible aplicarla a las sentencias in ^^5 1ue Ponen trmino al juicio o hacen imposible v^\cin; y que la causal 9a de ese mismo artculo, fren- tencias interlocutonas pronunciadas en la segunda ûeda circunscrita a los trmites o diligencias consi- !^mo esenciales, exclusivamente, en el artculo 766. \inuacin analizaremos cada una de estas causales N autorizan el recurso de casacin en la forma. i pronu meros ^ en re " su r terl ^>1 U!" te mstand leeal
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bue. t >N il Cl !>,>,_____ sra causal. En haber sido la sentencia pronunciada ai incompetente o integrado en contravencin a lo dis-/^(art. 768,N1,C.P.C.). s en presencia del primer vicio cometido en la dic-na de la sentencia que se trata de casar; y la mera le texto legal que la consagra permite apreciar que, I, contempla dos situaciones diversas: ue la
sentencia haya sido pronunciada por un tribumpe tente; y >ue la sentencia haya sido pronunciada por un tribu-^rado en contravencin a lo dispuesto por la ley. Primer caso alude a la incompetencia del tribunal que \o en la dictacin de la sentencia respectiva. Sabemos conformidad a los preceptos del Cdigo Orgnico deg Tribunales, la competencia de que puede hallarse investido un tribunal es de dos clases: absoluta y relativa, y que las normas que las consagran toman en consideracin diversos factores o puntos de referencia, a saber: el fuero, la materia, la cuanta y el territorio. Tambin estamos en conocimiento de que, en conformidad a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, la manera de reclamar de la violacin de las normas de competencia absoluta es oponiendo la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante el cual se hubiere presentado la demanda, o bien formulando, en cualquier estado del juicio, el correspondiente incidente de nulidad de todo lo obrado; y la forma de reclamar de la violacin de las normas de competencia relativa no es otra que oponiendo la correspondiente excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante el cual se hubiere presentado la demanda, so pena de producir la prrroga de competencia. En consecuencia, como la ley no distingue, la incompetencia del tribunal que pronunci la sentencia puede ser absoluta o relativa; y la manera de reclamar de ella, fuera de las anteriores, es interponiendo el correspondiente recurso de casacin en la forma, fundado en la causal legal que analizamos. El segundo caso alude a sentencias pronunciadas por tribunales integrados en contravencin a la ley. Como la integracin es una institucin propia de los tribunales colegiados, quiere decir que la causal en estudio slo tendr aplicacin tratndose de sentencias dictadas por esta clase de jueces. El Cdigo Orgnico de Tribunales es el llamado, como sabemos, a sealar las normas de integracin de los tribunales colegiados. Las partes controlarn el cumplimiento de estas normas, imponindose de las correspondientes actas de instalacin, a cargo de los presidentes de los respectivos tribunales (arts. 90, N 2o, y 105, N Io,
C.O.T.); y, adems, por el conocimiento que proporcionan verbalmente a las partes o a sus abogados el relator o el secretario cuando la integracin se I soo hace con miembros que no pertenezcan a su personal ordinario (art. 166, inc. Io, C.P.C.). Y la oportunidad para reclamar de la integracin ilegal del tribunal colegiado es, precisamente, antes de verse la causa; pues, en caso contrario, se considera que el recurso de casacin en la forma, que posteriormente podra deducirse en contra de la sentencia pronunciada en tan anormales condiciones, no ha sido legalmente preparado y que debe, por consiguiente, ser declarado improcedente (art. 769,* inc. final, C.P.C.). 536. Segunda causal. En haber sido pronunciada por un juez, ' o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal competente (art. 768, N2, C.P.C.). Tambin estamos en presencia de un segundo vicio cometido durante la dictacin de la sentencia misma que se trata de casar; y la simple lectura de la causal en estudio permite apreciar que ella contempla o involucra tres situaciones diversas: Ia Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado; 2a Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez cuya recusacin est pendiente, y 3a Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez cuya recusacin haya sido declarada por tribunal competente. El primer caso dice relacin con la institucin procesal de las implicancias, o sea, de verdaderas prohibiciones impuestas por el legislador a los jueces para intervenir en determinados juicios, por razones de alta conveniencia pblica y, por consiguiente, * Modificado por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U., de Chile. ' 301
irrenunciable. Se hallan enumeradas en el artculo 195 del Cdigo Orgnico de Tribunales y se aplican tanto a los jueces de los tribunales unipersonales como a los de los tribunales colegiados. Por eso es que la disposicin en estudio se pone en la situacin de la sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez. Tampoco es necesario distinguir segn si la implicancia est pendiente o, por el contrario, ha sido declarada. Para la existencia de la causal de casacin en la forma que estudiamos basta que el magistrado que dicta la sentencia, o que concurre a su dictacin, se halle afecto a un motivo legal de implicancia, pues no podemos olvidar que las implicancias son verdaderas prohibiciones, y aun ms, irrenunciables. El segundo caso est relacionado, a la inversa, con la institucin procesal de las recusaciones, o sea, con obstculos legales que impiden al juez conocer de un determinado juicio, a menos que las partes renuncien a ellas, y comprenden tambin tanto a los tribunales unipersonales como a los colegiados. Se hallan enumeradas en el artculo 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales y, desde el momento en que son susceptibles de renuncia, su sola concurrencia no basta para que la sentencia que dicte un juez en estas condiciones sea nula; es preciso, adems, que esa recusacin se encuentre pendiente, o sea, que se la haya formulado por va incidental. El tercer caso, por ltimo, alude a la dictacin de la sentencia por un juez, o con la concurrencia de un juez, cuya recusacin haya sido declarada por tribunal competente. Si es nula la sentencia dictada por un juez, o con la concurrencia de un juez, cuya recusacin est pendiente, con mayor razn lo ser cuando sta haya sido legalmente declarada. En resumen, tratndose de implicancias, basta su concurrencia para que la sentencia sea nula; en cambio, tratndose de recusaciones, es preciso que se hayan hecho valer estando pendiente su resolucin, o bien, que hayan sido legalmente declaradas. En ambos casos se est en presencia de situaciones muy semejantes a la de la incompetencia del tribunal; y, tanto es 302 Mario Casarno Viterbo as, que la existencia de estas inhabilidades ocasiona, segn los
autores, la incompetencia accidental del rgano juzgador. 537. Tercera causal. En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa y viceversa (art. 768, N 3o, C.P.C.). Se trata tambin de vicios cometidos en la dictacin de la sentencia misma, pero pronunciada por tribunales colegiados. En el fondo, la causa en estudio sanciona con la nulidad del fallo las infracciones a las disposiciones legales que regulan los acuerdos de dichos tribunales. Comprende cuatro situaciones diversas: Ia Que la sentencia haya sido acordada por menor nmero de votos que el requerido por la ley; 2a Que la sentencia haya sido pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley; 3a Que la sentencia haya sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa; y 4a Que la sentencia haya sido pronunciada sin la concurrencia de todos los jueces que asistieron a la vista de la causa. Recordemos, en cuanto a la primera situacin, que el nmero de votos necesarios para acordar sentencia en los tribunales colegiados es la mayora absoluta de votos conformes, salvo las excepciones legales (arts. 72, parte final, y 103 C.O.T.). Recordemos, igualmente, en cuanto a la segunda situacin, que los tribunales colegiados debern funcionar, para conocer y decidir los asuntos que les estn encomendados, con un nmero de miembros que no sea inferior al mnimo determinado en cada caso por la ley; y que este nmero es de ti es, tratndose de autos, sentencias interlocutorias y sentencias definitivas, y de uno solo, si se refiere a los decretos (arts. 72, parte Ia, y 105 C.O.T. y 168 C.P.C.). En cuanto a la tercera situacin tambin es del caso recordar que no pueden tomar parte en ningn acuerdo los que 303 no hubieren concurrido como jueces a la vista del negocio (art. 75 C.O.T.); y en cuanto a la cuarta, expresada en la frmula "y
viceversa", que ningn acuerdo podr efectuarse sin que tomen parte todos los que como jueces hubieren concurrido a la vista, salvo las excepciones legales (arts. 76, 77, 78 yl05C.O.T). Para comprobar, pues, la existencia de esta causal de casacin en la forma, especialmente las situaciones tercera y cuarta antes indicada, habr que recurrir a las actas de instalacin del respectivo tribunal y, muy particularmente, a la constancia que estampa el relator en los autos cuando el proceso ha quedado en acuerdo (art. 372, N 5o, C.O.T). 538. Cuarta causal. En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley (art. 768, N 4o, C.P.C.). Es otro vicio de forma en que puede incurrirse al momento de pronunciar la sentencia misma y de excepcional importancia, y pueden cometerlo tanto un tribunal unipersonal cuanto uno colegiado. Ello se demuestra con slo considerar que el legislador crey prudente definirlo y lo excluy de preparacin o reclamo previo, materia a la cual nos referiremos ms adelante en momento oportuno. La definicin de la ultra petita que da el referido artculo 768, N 4o, del Cdigo de Procedimiento Civil, comprende, pues, dos aspectos y una excepcin. En efecto, hay ultra petita cuando la sentencia otorga ms de lo pedido por las partes. Ejemplo: se demanda cien pesos a ttulo de mutuo y el tribunal condena al demandado a pagar dicha suma y, adems, los intereses respectivos; se demanda cien pesos a ttulo de saldo insoluto del precio de una compraventa y el tribunal condena al demandado a pagar la suma de ciento cincuenta pesos por igual ttulo, etc. 304 Mano Casarino Viterbo Pero hay, adems, ultra petita cuando la sentencia se extiende a puntos no sometidos a la decisin del tribunal. Ejemplo: se demanda el cumplimiento de un contrato y el tribunal cree del caso rechazar esta accin y acoger, en cambio, la de resolucin del mismo, que no
se ha deducido; se demanda la nulidad de un contrato de compraventa, y el tribunal, junto con declarar dicha nulidad, tambin declara la de un contrato de arrendamiento que recae sobre la misma cosa materia de la compraventa, etc. I Y la excepcin, de los dos casos anteriores, dice relacin con I las facultades de oficio de que se hallan premunidos los tribunales por expresa disposicin de la ley. Ejemplo: se discute sobre el cumplimiento de un determinado contrato y el tribunal advierte que es nulo, cuya nulidad aparece de manifiesto, y lo declara as sin que litigante alguno se lo haya pedido (art. 1683 C.C.). La causal o vicio de forma que estamos analizando es tambin una infraccin, por parte del juzgador, de lo preceptuado en el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio". Ahora bien, la manera de constatar si existe o no ultra pe-tita en el fallo que se trata de casar es analizando la cuestin controvertida en el pleito con la parte resolutiva de la sentencia misma. A su vez, la cuestin controvertida la hallamos, por regla general, consignada a la conclusin, en forma de peticiones concretas, en los escritos fundamentales de demanda y de contestacin, y, excepcionalmente, en los de rplica y duplica, si se trata de la nica o primera instancia, y en el escrito de apelacin cuando el pleito se halla en alzada. Hay veces que esta conformidad es aparente, pues existen fallos que, a pesar de pronunciarse sobre la cuestin controvertida, esto es, sobre las acciones y excepciones hechas valer 305 por las partes, alteran el objeto o la causa de pedir de las mismas. En tales casos la jurisprudencia reiterada y uniforme de nuestros tribunales ha declarado que dichos fallos son nulos porque han sido pronunciados con el vicio o defecto de forma de la ultra petita. Ejemplos: demando la resolucin de un contrato y la restitucin
consecuencial de la cosa materia del mismo, y el tribunal accede a la demanda, pero ordena restituir una cosa diferente; demando la suma de cien pesos, a ttulo de mutuo, y el tribunal accede a la demanda, pero a ttulo de renta de arrendamiento, etc. A la inversa, no habr ultra petita si las razones de orden legal contenidas en la parte considerativa de la sentencia difieren de aquellas hechas valer por las partes como fundamento de su accin o excepcin, pues, repetimos, este vicio o defecto de forma slo debe constatarse en la parte resolutiva; a menos que tales considerandos, como se comprende, tuvieren, a su vez, el carcter de resolutivos o previos de la cuestin controvertida. 539. Quinta causal. En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170 (art 768, N5, C.P.C.). En su oportunidad estudiamos que las sentencias definitivas de nica o primera instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otro tribunal, deban ajustarse en su dictacin a lo preceptuado en el artculo 170, sopea de incurrir en un vicio o defecto de forma que autoriza interponer en su contra el correspondiente recurso de casacin a objeto de anularlas (ver N 163, tomo III, 4a edicin).* Estos requisitos formales, en sntesis, son los siguientes: la designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y pro Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 306 fesin u oficio; la enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el procesado;* las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; la enunciacin de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; y la decisin del asunto controvertido. Es interesante sealar que el legislador sanciona con la nulidad del fallo la falta de consideraciones de hecho o de derecho que deban servirle de fundamento, mas no las consideraciones erradas o deficientes; y que habr, adems, falta de consideraciones cuando sean entre s contradictorias o se destruyan unas a las | otras, aunque
el fallo las contenga. La causal en estudio ha dado origen a diversas cuestiones en su aplicacin prctica, a saber: Ia Si los requisitos omitidos estn contemplados en el Auto Acordado de 30 de septiembre de 1920, sobre la forma de las sentencias, hay casacin? Se ha estimado que no cabe invalidar la sentencia, a menos que el requisito omitido est contemplado tanto en el artculo 170 cuanto en el Auto Acordado antes citado. 2a Si los requisitos omitidos estn contemplados en el artculo 171, o sea, se trata de una sentencia interlocutoria de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, hay casacin? Se ha estimado, en principio, que no hay casacin; a menos que el requisito omitido fuera la deci sin del asunto controvertido. 3a Si los requisitos omitidos estn contemplados en los tculos 640 y 826, o sea, se trata de sentencias definitiva pronunciadas por jueces arbitros arbitradores o en negocios dJ * Artculo nico Ley 19.114, publicada en el Diario Oficial de 4 de en4 ro de 1992. Actualizado Depto D. Procesal U. de Chile. 307 jurisdiccin voluntaria, hay casacin? No obstante referirse el artculo 768, N 5o, al artculo 170, la jurisprudencia estima que los artculos 640 y 826, para los efectos de este recurso, deben considerarse como equivalentes del 170 y que, por consiguiente, hay casacin en el supuesto de que se omitieran algunos de los requisitos de forma que dichos preceptos contemplan. 540. Sexta causal. En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio (art. 768, N 6o, C.P.C.). En su tiempo estudiamos tambin el concepto de la cosa juzgada, las resoluciones judiciales que la producen, sus requisitos de procedencia y las diversas maneras de hacerla valer, en otros trminos, su oportunidad para alegarla. (Ver N' 200 al 216, tomo III, 4a edicin).* Por el momento nos interesa hacer notar que para que exista la causal de forma en referencia es necesaria la concurrencia copulativa de dos requisitos. Io que la sentencia recurrida se haya pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, y 2o
que la cosa juzgada se haya alegado oportunamente en el juicio de que se trata. Esa otra sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada podr ser una sentencia definitiva o una sentencia interlocutoria, pero en ambos casos debern estar firmes o ejecutoriadas a su vez, y la alegacin oportuna de la cosa juzgada dentro del pleito cuya sentencia se trata de anular, ser en la demanda, si se la invoca como accin, y en la contestacin de la demanda, si se hace valer como excepcin; y, adems, como excepcin dilatoria en el plazo para contestar la demanda, y como excepcin perentoria en cualquier estado del juicio (arts. 175, 304 y 310 C.P.C.). Ejemplo: A demanda a B, cobrndole la suma de cien pesos, a ttulo de mutuo. Se niega lugar a la demanda, y la * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 308 Mario Casarno Viterbo sentencia queda ejecutoriada. Transcurre cierto tiempo y nuevamente A demanda a B, cobrndole igual suma de dinero y por idntico ttulo; B, al contestar la demanda, se excepciona de la demanda, invocando la primitiva sentencia. El juez acoge la nueva demanda y rechaza la excepcin de cosa juzgada, y la Corte confirma. B puede recurrir de casacin en la forma para ante la Corte Suprema, fundado en la causal 5a del artculo 768, a objeto de que se anule dicha sentencia, pues ha sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, la que fue oportunamente alegada dentro del juicio. 541. Sptima causal. En contener decisiones contradictorias (art. 768, N7, C.P.C.). Mientras en la causal anterior estamos en presencia de dos sentencias contradictorias, en la presente causal la contradiccin debe hallarse en un solo y mismo fallo. De los trminos empleados en el precepto legal antes transcrito se desprende que es necesario que concurran dos requisitos o condiciones para que tenga lugar esta causal de casacin en la forma: Io Que la sentencia contenga varias decisiones; y 2o Que esas decisiones sean contradictorias. Ahora bien, para que una sentencia contenga varias decisiones es
indispensable que las partes, a su vez, hayan hecho valer dos o ms acciones o dos o ms excepciones. Por consiguiente, si la cuestin controvertida es una sola, mal puede hablarse de pluralidad de decisiones y de contradiccin entre ellas. Y qu entendemos por decisiones contradictorias? La ley no se ha encargado de definirlas; pero estimamos que puede decirse que las decisiones de una sentencia son contradictorias cuando hay oposicin entre ellas, de suerte que no pueden cumplirse simultneamente. Ejemplo: la sentencia declara resuelto el contrato y, al mismo tiempo, que debe cumplirse. En resumen, la contradiccin debe existir y estudiarse su presencia solamente en la parte dispositiva o resolutiva de la 309 sentencia que se trata de casar. Toda contradiccin en los considerandos, o entre stos y la parte resolutiva, escapa a la causal de forma en estudio. 542. Octava causal. En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida (art. 768, N 8o, C.P.C.). Nos encontramos en presencia de las tres formas anormales en que puede terminar un recurso de apelacin: desercin, prescripcin y desistimiento, las cuales hemos oportunamente estudiado (NO 514 al 516). Imaginemos, ahora, que a pesar de haberse declarado desierta, prescrita o desistida una apelacin, el tribunal de alzada insiste en conocer del correspondiente recurso, y lo resuelve confirmando, modificando o revocando el fallo de primera instancia. Es evidente que el fallo de segunda instancia pronunciado en estas condiciones anormales es nulo, puesto que el tribunal que lo pronunci careca de competencia para conocer de un recurso de apelacin que ya estaba legalmente terminado; y la manera de obtener esta nulidad es invocando la causal en estudio como fundamento del correspondiente recurso de casacin en la forma. 543. Novena causal. En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad
(art. 768, N9, C.P.C.). Mientras las ocho causales o vicios de forma antes analizados dicen relacin con los que pueden cometerse en la dictacin de la sentencia que se trata de anular, la presente causal contempla la situacin de vicios o defectos de forma cometidos o que inciden en el procedimiento mismo. El artculo 768, N 9o, como ya tuvimos oportunidad de expresarlo, contempla una regla de carcter general, que recibe adecuada reglamentacin en los artculos 766, 788, 789, 795, 796 y 800, encargados de sealar los trmites o diligen310 cias esenciales en los diversos juicios, segn su clase e instancia por la cual pueden atravesar. El tenor literal de este precepto permite afirmar que en l se contemplan dos situaciones enteramente diversas: Ia En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley; y 2a En haberse faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Por consiguiente, la frmula que tiene el legislador para velar por la correccin del procedimiento es indicar de manera concreta qu trmite o diligencia considera esenciales o qu requisito estima que, de omitirse, debe ser sancionado con la nulidad. En el primer caso la sancin de nulidad es indirecta, en el segundo directa, pero en ambos se desemboca en la institucin de la nulidad procesal, cuya forma de hacerla valer es por medio del correspondiente recurso de casacin. El carcter, pues, de trmite o diligencia esencial es asignado expresamente por la ley, no importando qu clase de ella | sea la que cumple esta misin. Por regla general, es la ley procesal la llamada a indicar los trmites o diligencias esenciales de los diversos juicios, pero esta labor tambin puede ser cum- j plida por una ley especial. En consecuencia, por muy importante que sea el trmite o diligencia omitido, si la ley no lo ha elevado a la categora de esencial, su falta no autoriza interponer recurso de casacin en la forma. Ejemplo: el trmite de audiencia del ministerio pblico o del ministerio de los
defensores pblicos en determinados juicios; el trmite de tasacin en el juicio ejecutivo, etc. Otras veces el legislador dispone que la falta a tal o cual requisito deber sancionarse con la nulidad del acto o del procedimiento mismo. En el fondo, este requisito omitido para j el legislador tambin es esencial; pero en vez de emplear un rodeo prefiere indicar, concretamente y de inmediato, que esa falta u omisin est sancionada con la nulidad. 311 A continuacin examinaremos los diversos trmites o diligencias declarados esenciales por el legislador, segn la naturaleza de los juicios y sus instancias. 544. Trmites o diligencias esenciales en la nica o en la primera instancia en los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios especiales. El artculo 795 es el encargado de sealar estos trmites o diligencias esenciales, y lo hace en la forma siguiente: "En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales: Io El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley; 2o El llamado a las partes a conciliacin en los casos que corresponda conforme a la ley;* 3o El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley; 4o La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin; 5o La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;** 6o La citacin para alguna diligencia de prueba; y 7o La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite". Ahora bien, el juicio ser de nica instancia cuando su sentencia es inapelable, y de primera instancia, a la inversa, cuando ,.... 312
Mano Casanno Viterbo su sentencia queda sujeta al recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.); y ser el juicio de menor cuanta cuando el valor de la cosa disputada exceda de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos* y no sea superior a trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos;* de mayor cuanta, cuando el valor de la cosa disputada exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos* o sea de cuanta indeterminada; especial cuando est sometido a una regla extraordinaria y diversa (arts. 130 y 131 C.O.T. y 3o y 698 C.P.C.). A continuacin examinaremos en particular cada uno de los trmites o diligencias esenciales en la nica o primera instancia en los juicios antes sealados: A. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley (art. 795, N Io, C.P.C). En general, emplazamiento es el llamado que se hace al demandado para que comparezca a contestar la demanda; pero, desde un punto de vista ms concreto y formal, se entiende por emplazamiento la notificacin de la demanda hecha en forma legal al demandado y el transcurso de plazo que ste tiene para contestarla. Por consiguiente, el emplazamiento consta de dos partes fundamentales: a) la notificacin de la demanda en forma legal, y b) el transcurso del plazo sealado por la ley para contestarla. Toda demanda debe ser notificada personalmente al demandado; y podr practicrsele esta notificacin en forma personal propiamente dicha, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 44, o por medio de avisos; y todava puede notificarse tcitamente de la demanda, al hacer cualquiera gestin en el pleito que suponga su conocimiento y que no * Las cantidades que se indican fueron fijadas por el nmero segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 16 de enero de 1997, publicado en el Diario Oficial de 31 de enero de 1997. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 313 entraa reclamo por falta de notificacin o por haberse practicado sta en forma ilegal.
El plazo que tiene el demandado para contestar la demanda sabemos tambin que en el juicio ordinario de mayor cuanta es, por regla general, de quince das y, excepcionalmen-te, de dieciocho das, o bien, de dieciocho das ms el aumento contemplado en la respectiva tabla de emplazamiento. En consecuencia, la causal de casacin de forma en estudio tendr lugar. 1 cuando la demanda no ha sido notificada al demandado; 2o cuando le ha sido notificada en forma ilegal; y 3o cuando no ha transcurrido el trmino para contestarla y dicho trmite se da por evacuado en su rebelda. En todos los casos el juicio puede haber seguido adelante y terminar mediante sentencia, la cual podr ser anulada por falta de emplazamiento del demandado. Pero esta causal es an ms amplia, pues la ley dispone que el trmite o diligencia esencial omitido, que autoriza la casacin, es el emplazamiento "de las partes"; de suerte que podr haber faltado tanto el emplazamiento del demandado cuanto de cualquiera otra persona que desempee el papel de parte en el juicio, como podra serlo un tercero. La importancia de este trmite o diligencia esencial es obvia: tiene como fundamento el principio que dice que "nadie puede ser condenado sin ser odo". No es posible que se dicte una sentencia judicial en contra de una persona a la cual no se ha puesto en su conocimiento el juicio en que ella incide o no se le ha dado la oportunidad de defenderse. Y este trmite o diligencia esencial omitido podr haberlo sido en la nica o primera instancia de un juicio de menor o de mayor cuanta o en un juicio especial, sin que tenga importancia la instancia ni la clase o naturaleza del juicio de que se trate. B. El llamado a las partes a conciliacin en los casos en que corresponda conforme a la ley (artculo 795, N 2o, C.P.C). La Ley N 19.334, de 7 de octubre de 1994, sustituy el artculo 262 del C.P.C. en lo relativo a la conciliacin, disponiendo 314 que en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez
agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el art. 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo. Seala el mismo artculo en su inciso segundo que para tal efecto citar a las partes a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. En los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar precisamente en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite. As, el llamado a conciliacin es obligatorio en los casos, y forma que establece el artculo 262 ya citado, elevndose dicho llamamiento a la calidad de trmite esencial en la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales, todo ello segn dispone el artculo 795 del C.P.C.* C. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley (art. 795, N 3o, C.P.C.). Recordemos que, terminado el perodo de discusin, en el juicio ordinario de mayor cuanta, el tribunal debe resolverse si procede o no recibir la causa a prueba. No se recibir la causa a prueba: Io si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante; 2o si el demandado en sus escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio; y 3o si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite (art. 313 C.P.C.). * N 2 del artculo N 795 del C.P.C., agregado por la Ley N 19.334 de octubre de 1994; artculo N 262, sustituido por la misma ley. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 315 En cambio, se recibir la causa a prueba cuando el tribunal estime que hay o pueda haber controversias sobre algn hecho sustancial y pertinente en el juicio (art. 318, inc. Io, C.P.C.). Privar, pues, a las partes del derecho a rendir prueba sobre los hechos sustanciales y pertinentes del juicio sobre los cuales se ha controvertido, implica colocarlas en la indefensin; y, por tal razn, el legislador ha
elevado el trmite de la recepcin de la causa a prueba, cuando proceda en conformidad a la ley, a la categora de esencial, y su falta, como constitutiva de causal o vicio de casacin en la forma. D. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin (art. 795, N 4o, C.P.C.). En general, las partes litigantes son las llamadas a suministrar dentro del pleito las pruebas necesarias para acreditar los hechos que sirven de fundamento a su derecho; y el tribunal, el encargado de resolver si tales medios probatorios son o no admisibles. Por consiguiente, esta causal exige la concurrencia de dos requisitos o condiciones: Io que se haya omitido la prctica de una determinada diligencia probatoria; y 2o que esa omisin pueda haber producido la indefensin de la parte que propuso tal medio probatorio. El primer requisito se demuestra con el solo examen de los autos, en el cual constar el ofrecimiento de la prueba y su rechazo de parte del tribunal; en cambio, el segundo es de carcter intelectual, y queda entregado al criterio del tribunal, llamado a conocer del correspondiente recurso de casacin en la forma, determinar si la prctica de la diligencia probatoria omitida ha tenido o no la virtud de producir la indefensin de la parte que lo ha deducido. En resumen, la omisin en la prctica de un determinado medio probatorio no constituye por s sola causal de casacin en la forma; es preciso, adems, que esa omisin haya podido producir la indefensin de la parte. As, si he ofrecido prueba testimonial y el tribunal la rechaza, pero a pesar de tal prueba siempre la demanda deba ser denegada, no concurre la causal o vicio de forma analizado. 316 E. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan (art. 795, N 5o, C.P.C.). Sabemos que si se invoca un instrumento como medio probatorio dentro del pleito es necesario cumplir con dos formalidades legales. Ia agregarlo materialmente a los autos, sali vo que por su
naturaleza o por motivo fundado el tribunal mande mantenerlo fuera de ellos (art. 34 C.P.C.); 2a conceder citacin del instrumento a la parte en contra de la cual se hace valer (NO 383 y 389). Este plazo de citacin, por regla general, es de tres das, salvo tratndose de instrumentos privados emanados de la parte en contra de la cual se hacen valer, en que se ampla a seis das y bajo apercibimiento legal (art. 346, N 3o, C.P.C.). En consecuencia, si en la sentencia se pondera este instrumento en circunstancias que no se acompa a los autos; o bien, en que, no obstante haberse acompaado, no se confiri citacin de l a la parte en contra de la cual se invoca y bajo apercibimiento legal si fuere instrumento privado, dicha sentencia ser nula por haber incurrido en el vicio o defecto de forma antes sealado. E La citacin para alguna diligencia de prueba (art. 795, N 6o, C.P.C.). Sabemos tambin que toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324 C.P.C.). Sin embargo, el precepto antes indicado agrega una formalidad legal ms: la citacin de las partes. Por consiguiente, la causal o vicio de forma que analizamos tendr lugar. Io cuando se practique una diligencia probatoria sin orden previa del tribunal; 2o cuando se haya dictado tal orden, pero no se hubiere notificado legalmente a las partes; y 3o cuando se haya decretado la diligencia sin citacin o, decretndola de esta manera, se hubiere llevado a efecto antes del vencimiento de los tres das. 317 No olvidemos que las medidas para mejor resolver, que pueden decretar los tribunales de oficio, puesto el proceso en estado de sentencia, slo exigen conocimiento de las partes para que puedan llevarse vlidamente a efecto (art. 159 C.P.C.). G. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite (art. 795, N 7, C.P.C). Recordemos que, vencido el plazo destinado a formular observaciones a la prueba, se hayan o no presentado estos escritos, el tribunal, a peticin verbal o escrita de cualquiera de las partes o de
oficio, citar para or sentencia; en contra de esta ltima resolucin procede el recurso de reposicin, el que deber fundarse en error de hecho y decidirse dentro de 3o da. La resolucin que resuelve la reposicin ser inapelable (art. 432, inc. 2o, C.P.C). La citacin para or sentencia est destinada a poner en conocimiento de las partes que el perodo de discusin y el de prueba se encuentran superados, y que el juicio pasa a la etapa de sentencia, no admitindose ya escritos ni pruebas de ningn gnero, salvas las excepciones legales que tambin conocemos (art. 433 C.P.C). Este trmite, que la ley eleva a la categora de esencial, procede en el juicio ordinario de mayor cuanta, y ha sido suprimido en la mayora de los juicios especiales; y, seguramente, por tal razn, el Auto Acordado de 30 de septiembre de 1920 les exige a los jueces que expresen en sus sentencias si cumplieron o no con dicho trmite. 545. Trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios especiales. El artculo 800 del Cdigo de Procedimiento Civil es el llamado a sealar estos trmites o diligencias esenciales. Al efecto prescribe: "En general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales: 318 I9 El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso; 2S La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan; 3a La citacin para or sentencia definitiva; 4 La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el artculo 163; y 59 Los indicados en los nmeros 2, 3e y 5e del artculo 795, en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el art. 207".* Siempre la ley se est refiriendo a los juicios de menor cuanta, de mayor cuanta y especiales; pero, ahora, lo hace en funcin de
encontrarse ellos en la segunda instancia, o sea, premunido el tribunal superior de competencia para conocer del correspondiente recurso de apelacin. A continuacin analizaremos cada uno de estos trmites! o diligencias esenciales en particular: A. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superic conozca del recurso (art. 800, Ns le, C.P.C.). Se trata del emplazamiento en la segunda instancia y, porl consiguiente, de aquella notificacin de la resolucin que ha! concedido un recurso de apelacin, y del plazo que la ley se-I ala a las partes para comparecer ante el tribunal de alzada a[ proseguir dicho recurso. Este trmite o diligencia esencial, como se comprende, consta de dos partes: 1 - notificacin en forma legal de la resolucin que concede el respectivo recurso de apelacin; y 2-transcurso del plazo fijado por la ley para comparecer ante el tribunal superior; y desde el momento en que el legislador emplea la expresin "de las partes" es indudable que se refe* Artculo ls, NQ 84, Ley Ns 18.705, de 24 de mayo de 1988, modifica art. 800. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 319 rir tanto a las partes directas como a las indirectas, tanto a la parte apelante como a la apelada. Y su fundamento, al igual que el de primera instancia, tiende a impedir que se pueda fallar un recurso de apelacin, o sea, dictarse una sentencia de segunda instancia, sin haberles dado a las partes la oportunidad de hacer valer sus derechos reconocidos o denegados en la sentencia pronunciada por el tribunal inferior. B. La agregacin de los instrumentos presentados por las partes oportunamente y la citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda de la parte contra la cual se presentan (art. 800, N 2o, C.P.C.).* Ya expusimos, al analizar este trmite o diligencia esencial en la nica o primera instancia, que si una parte rinde prueba instrumental, debe agregarse materialmente el documento a los autos y, adems, conferrsele citacin a la parte en contra de la cual se hace valer o bajo el apercibimiento legal que corresponda.
La citacin tiende a darle la oportunidad para que se haga cargo del mrito probatorio de tal instrumento; de suerte que si se omite la agregacin o la citacin o el apercibimiento legal que corresponda del documento en la segunda instancia y el tribunal lo pondera, hay agravio o perjuicio para la parte en contra de la cual se pretenda hacerlo valer, y puede, en consecuencia, recurrir de casacin en la forma en contra de la sentencia de segunda instancia por esta causal. Si, por el contrario, el tribunal, en tales casos, desea pronunciar una sentencia formalmente vlida, deber abstenerse de ponderar el documento. La causal en estudio agrega la frase "oportunamente". Se refiere a la oportunidad legal para presentar documentos en la segunda instancia, la cual sabemos que, por regla general, es antes de la vista de la causa (art. 348 C.P.C.). ' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 320 C. La citacin para or sentencia definitiva (art. 800, N5 3S, C.P.C.).* Sabemos que en ambas instancias la citacin para or sentencia es trmite o diligencia esencial, pero que difieren fundamentalmente en uno y otro caso: en la primera instancia la citacin para or sentencia es un simple decreto y, en cam- < bio, en la segunda instancia es un trmite bastante complejo. En efecto, consta de los siguientes elementos o partes: ls notificacin legal del decreto que ordena traer los autos en relacin; 2 fijacin de la causa en tabla; 32 anuncio de la vista de la causa; y 4e la vista de la causa misma. Cualquiera de estos elementos que se suprima equivale a la omisin de la citacin para or sentencia definitiva en la segunda instancia y, por consiguiente, autoriza para anular la sentencia que se dicte en tan anormales condiciones. D. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el artculo 163 (art. 800, NQ42, C.P.C.).* Este trmite o diligencia esencial, en cierto sentido, estaba considerado en la causal anterior, pero en atencin a su importancia
el legislador crey prudente darle tratamiento especial. Desde el momento en que se alude al artculo 163, quiere decir que la causa estar legalmente fijada en tabla, cuando figure con expresin del nombre de las partes, en la forma en que aparezca en la cartula del respectivo expediente, del da en que deba verse y del nmero de orden que le corresponda; y que, llegado el da de la vista de la causa, antes de que se comience a tratar de dicho negocio, lo anunciar el tribunal, haciendo colocar al efecto en lugar conveniente el respectivo nmero de orden, el cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 321 La infraccin a cualquiera de las formalidades antes indicadas implica la omisin del trmite o diligencia esencial de la fijacin de la causa en tabla para su vista y, en consecuencia, haber incurrido en un vicio o defecto de forma que autoriza anular la sentencia que llegue a dictarse. E. Los indicados en los nmeros 2, 3oy 5 del artculo 795, cuando en la segunda instancia proceda aplicar el artculo 207 (art. 800, N5, C.P.C.). Este nmero se refiere al caso en que el tribunal de alzada disponga como medida para mejor resolver la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia y que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. IV. LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 546. Concepto. El legislador ha sido acucioso al establecer el objeto del recurso de casacin en la forma, las resoluciones judiciales susceptibles de dicho recurso y las causales legales que deben servirle de necesario fundamento; de suerte que, constatada la existencia de la causal o vicio de forma y siendo la resolucin recurrida susceptible de dicho recurso, no habra ms camino que acogerlo y anular la sentencia impugnada. Sin embargo, el rigorismo de los principios anteriores sufre sus limitaciones, tambin por expresa disposicin del legislador, en
atencin a la concurrencia de ciertas circunstancias que tienen la virtud, ya de impedir la tramitacin del recurso, ya que se le desestime en definitiva, ya que se ordene subsanar el vicio en que se ha incurrido, omitiendo pronunciamiento sobre el recurso mismo. 322 Estas limitaciones del recurso de casacin en la forma, y que producen los efectos antes sealados, tienen su origen en las siguientes circunstancias: a) Cuando la persona que lo entabla no lo ha preparado previamente, o sea, no ha reclamado de la falta; b) Cuando de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, o el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo; y c) Cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio. Veamos, pues, a continuacin cada una de estas circunstancias en particular. 547. Preparacin del recurso de casacin en la forma. No se crea que se trata de una limitacin de carcter doctrinario; al contrario, es una clara exigencia de orden legal para que el recurso de casacin en la forma pueda ser admitido a tramitacin. En efecto, el artculo 769,* inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil, dice: "Para que pueda ser admitido el recurso de casacin en la forma es indispensable que el que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley". Por consiguiente, preparar el recurso de casacin en la forma implica reclamar de la falta o vicio que le sirve de fundamento mediante el ejercicio, oportuno y en todos sus grados, de los recursos establecidos por la ley. La preparacin del recurso de casacin en la forma es, pues, previa a la interposicin del recurso mismo, y la manera Tacado, en la forma que aparece en el texto, por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
323 de dar cumplimiento a una exigencia legal, para que, posteriormente, pueda ser admitido a tramitacin. Los requisitos necesarios a fin de que se entienda legalmente preparado el recurso de casacin en la forma son, en consecuencia, los siguientes: 1 Que se haya reclamado previamente de la falta o vicio que constituye la causal que le sirve de fundamento; 2o Que el reclamo se haya formulado por la parte que deduce el referido recurso; y 3o Que el reclamo se haya formulado ejerciendo, oportunamente y en todos sus grados, los recursos establecidos por la ley. Ahora bien, cules son estos recursos que sirven para preparar la casacin en la forma? La disposicin en referencia prescribe que son aquellos "establecidos por la ley"; y sabemos que nuestra ley procesal contempla dos clases de recursos: ordinarios y extraordinarios. Son ordinarios los de reposicin y apelacin, y extraordinarios, en cambio, el propio recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia de primera instancia, y el recurso de hecho, en el caso de que la apelacin no fuere legalmente concedida. Hay un caso especial de preparacin del recurso de casacin en la forma cuando se funda en el nmero Io del artculo 768, o sea, cuando la sentencia ha sido pronunciada por un tribunal integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley: el reclamo deber hacerse por la parte o su abogado antes de verse la causa (art. 769,* inc. final, C.P.C.). Ejemplo de preparacin del recurso de casacin en la forma: evacuado el trmite de duplica, el tribunal cita a las partes para or sentencia, en vez de recibir la causa a prueba. La parte agraviada con esta resolucin deber pedir reposicin y apelar en subsidio. Si se niega lugar a la reposicin y la Corte confirma la negativa de recibir la causa a prueba, quiere de Modificado, en la forma que aparece en el texto, por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 324 cir que habr preparado el recurso y que podr posteriormente
recurrir de casacin en la forma en contra de la sentencia definitiva, fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial de la recepcin de la causa a prueba. En consecuencia, en la prctica hay dos clases de tribunales que velan por la correccin del procedimiento: unos, los llamados a conocer de los recursos ordinarios o extraordinarios como medio de dejar preparado el recurso de casacin en la forma; y otros, los llamados a conocer de este ltimo recurso. Y por qu el legislador ha limitado el campo de actuacin del recurso de casacin en la forma mediante la exigencia de su preparacin previa? Por simples razones de conveniencia y moralidad. En efecto, es preferible que sea el mismo tribunal que incurri en la falta o vicio formal el llamado a subsanarlo o corregirlo y no otro diferente; a lo que cabe agregar que si no se exigiera la preparacin o reclamo previo, las partes inescrupulosas, que advierten una falta o vicio, muchas veces provocado por ellas mismas, no tratarn de subsanarlo, dejando una posible puerta de escape mediante la nulidad posterior del procedimiento, utilizando para ello el recurso de casacin en la forma. 548. Casos en que no se exige preparacin previa del recurso de casacin en la forma. Hay veces en que los fundamentos de la institucin de la preparacin del recurso de casacin en la forma se hallan en pugna con el principio de que "al impedido no le corre plazo". En otros trminos, hay situaciones de orden prctico que no permiten que una parte pueda preparar previamente el recurso de casacin en la forma, pues si se le exigiera esta preparacin previa ello equivaldra ms bien a negarle la oportunidad de deducir dicho recurso. Es por eso que el legislador se vio en la necesidad de establecer casos de excepcin, en que no es necesario preparar previamente el recurso de casacin en la forma para que pueda ser admitido a tramitacin. Estos casos son: 325 Io Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin en que se haya cometido la falta (art. 769, inc. 2o, parte 1*, C.P.C.). En este caso, cuya excepcin es obvia, a la parte agraviada no le queda ms camino que deducir nicamente el recurso de casacin en la
forma que corresponda. 2o Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar (art. 769, inc. 2o, parte 2a, C.P.C.). Tambin este caso es perfectamente explicable. Imaginemos que la sentencia no fue extendida en la forma dispuesta por la ley. No habr ms camino que reclamar de esta falta, deduciendo el correspondiente recurso de casacin en la forma. 3o Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia (art. 769, inc. 2o, parte final, C.P.C.). Otro caso justificadsimo en que el agraviado ha estado impedido de preparar el recurso. Ejemplo: el tribunal omite citar a las partes para or sentencia y dicta sentencia definitiva derechamente. No hay otro camino para reclamar de la falta de recurrir de casacin en la forma en contra de la sentencia definitiva, sin necesidad de preparacin previa. 4o Cuando se recurre de casacin en la forma en contra de una sentencia de segunda instancia por las causales 4a, 6a y 7a, del artculo 768, o sea, por haber sido dada ultra petita, por haber sido pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio, o por contener decisiones contradictorias, aun cuando hayan tambin afectado a la sentencia de primera instancia los vicios que motivan dicho recurso (art. 769, inc. 3o, C.P.C.). Este ltimo caso de excepcin se justifica por la gravedad de los vicios contenidos en la sentencia de segunda instancia, que hacen de todo punto inaceptable mantener un fallo en semejantes condiciones, aun cuando no se hubiere reclamado en contra de la sentencia de primera, que contena iguales vicios, mediante los recursos de apelacin y de casacin en la forma. A contrario sensu, si la sentencia de primera instancia ha sido pronunciada con vicios de forma, que no sean los con326 templados en las causales 4a, 6a y 7a del artculo 768, y la sentencia de segunda instancia hace suyos aquellos vicios, no podr recurrirse de casacin en la forma en contra de esta ltima si no se recurri por igual va en contra de la de primera instancia, pues no se habra preparado legal y suficientemente aquel recurso.
Y si la sentencia de primera instancia no ha sido extendida de conformidad a lo preceptuado en el artculo 170 y la sentencia de segunda se limita a confirmarla sin reparar el vicio, puede recurrirse de casacin en la forma en contra de esta ltima sentencia sin haber recurrido por igual va, y en primer trmino, en contra de la sentencia de primera instancia? Algunos opinan que no, en atencin a que no se habra preparado el recurso. Por nuestra parte, pensamos que el recurso es procedente, pues el vicio en que se funda el recurso no es aquel requisito de forma omitido por la sentencia de primera instancia, sino la circunstancia de no haber subsanado la de segunda los requisitos omitidos por la de primera, en cumplimiento de lo preceptuado en el inciso 2o del articulo 170. La causal que sirve de fundamento al recurso est contemplada, pues, en el artculo 768, N 5o, en relacin con alguno o algunos de los nmeros del inciso Io del artculo 170, en relacin, a su vez, con el inciso 2o de igual precepto. 549. Falta de perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o de influencia del vicio en lo dispositivo del mismo. Esta es otra limitacin al recurso de casacin en la forma y establecida tambin expresamente por el legislador. En efecto, el artculo 768, inciso 3o, del Cdigo de Procedimiento Civil, prescribe: "No obstante lo dispuesto en este artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo". 327 La frase "no obstante lo dispuesto en este artculo" quiere significar que, a pesar de que la causal legal en que se funda el recurso de casacin en la forma est acreditada en autos, o sea, que dicho recurso deba ser acogido, el tribunal "podr" desestimarlo siempre que concurra cualquiera de estas dos circunstancias: Ia Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo; o 2a Cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo. Ejemplo de la primera circunstancia: se dicta sentencia de primera
instancia con el vicio de ultra petita. La parte agraviada recurre de casacin en la forma y apela. El tribunal, no obstante haber comprobado la efectividad de la causal alegada como fundamento de la casacin, puede desestimar este recurso y subsanar el vicio de forma por la va de apelacin. Ejemplo de la segunda circunstancia: se dicta sentencia de primera instancia sin ajustarse a lo prescrito en el artculo 170; como ser, sin contener la enunciacin de las leyes con arreglo a las cuales se pronunci. Despus se recurre de casacin en la forma en contra de esta sentencia y la Corte desestima el recurso, porque no obstante ser efectiva la falta de enunciacin de las leyes con arreglo a las cuales debi pronunciarse la sentencia recurrida, estima que esta falta no influye, en absoluto, en la parte resolutiva. Como se comprende, esta limitacin del recurso de casacin en la forma es una facultad esencialmente privativa del tribunal llamado a conocer de l, y lo transforma, en realidad, en un recurso de equidad, no obstante sus caractersticas de ser extraordinario y de derecho estricto; y difiere de la falta de preparacin, pues mientras sta impide que el recurso sea admitido a tramitacin, aqulla conduce a que sea desestimado en definitiva. 328 Mano Casanno Viterbo 550. Falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio. Alude a esta tercera limitacin del recurso de casacin en la forma el inciso final del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, de la siguiente manera: "El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio". La disposicin antes transcrita, en consecuencia, contempla el caso de un recurso de casacin en la forma deducido en contra de una sentencia por haber sido pronunciada con omisin de la decisin del asunto controvertido, y en que, no obstante ser efectivo el vicio que se le achaca, el tribunal ad quem puede optar por dos caminos, a su entera y completa voluntad: a) acoger el recurso y anular, por consiguiente, la sentencia
recurrida; o b) limitarse a ordenar al tribunal a quo que complete su sentencia, pronuncindose, adems, sobre la accin o excepcin hecha valer oportunamente en el pleito y que fue omitida. Si opta por este ltimo camino, naturalmente que no habr un pronunciamiento de fondo sobre el recurso de casacin en la forma interpuesto, o sea, no podr sostenerse que ha sido acogido o rechazado; pero, en cambio, el recurrente habr obtenido, por una va indirecta, que se subsane el grave defecto de forma que contena la sentencia recurrida, cual es la falta de decisin del asunto controvertido. En todo caso debemos advertir que el tribunal ad quem podr hacer uso de esta limitacin, fundada en razones evidentes de economa procesal, slo y cuando la sentencia recurrida haya omitido el fallo de alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio; mas no cuando lo omitido sean tambin las consideraciones de hecho o de derecho que han debido servir de fundamento a dichas acciones o excepciones, pues, en tal caso, nos encontraramos en pre329 sencia de otro vicio o defecto de forma de la sentencia recurrida, que no admite la limitacin indicada. En resumen, y como se ha visto, la primera limitacin del recurso de casacin en la forma, o sea, la falta de preparacin previa del mismo, conduce a no ser admitido a tramitacin; la segunda, o sea, la falta de perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o de influencia del vicio en lo dispositivo del mismo, conduce a su rechazo; y, por ltimo, la tercera, o sea, la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio, se traduce en la orden al juez inferior de completar su fallo, omitindose pronunciamiento sobre el recurso de casacin en la forma, que haba sido legal y oportunamente interpuesto. V. INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 551. Ante quin y para ante quin se interpone? Contesta esta interrogante, y en sus dos aspectos, el artculo 771 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: "El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia
que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de l conforme a la ley". La ley procesal civil, como se comprende, no es la encargada de sealar los tribunales a los cuales se entrega el conocimiento de los recursos de casacin en la forma; misin que cumple, en cambio, el Cdigo Orgnico de Tribunales, de acuerdo al mismo principio que informa la apelacin, esto es, entregando el conocimiento del referido recurso al tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico del que pronunci la sentencia recurrida. En efecto, las Cortes de Apelaciones conocen de los recursos de casacin en la forma deducidos en contra de los fallos pronunciados por los jueces de letras y un ministro de Corte de Apelaciones como tribunal de excepcin (art. 63, N 2o, i S30 Mario Casarino VUerbo C.O.T.);* y la Corte Suprema, de los recursos de casacin en la forma en contra de los fallos pronunciados por las Cortes de Apelaciones (art. 98, N 2o, C.O.T.). Por consiguiente, y en resumen, la casacin en la forma, en cuanto a su interposicin, sigue la regla general de los recursos; esto es, se interpone ante el tribunal que ha pronunciado la sentencia impugnada y para ante el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico. 552. Quin puede interponer el recurso? El mismo artculo 771 del Cdigo de Procedimiento Civil se encarga tambin de contestar esta interrogante: el recurso debe interponerse "por la parte agraviada". La ley no ha definido lo que entiende por parte agraviada; pero su tenor literal permite sostener que este concepto consta de dos elementos o requisitos: ser parte en el juicio en que se ha pronunciado la sentencia recurrida y ser, adems, parte agraviada. Son partes en el juicio tanto las partes directas, como son demandante y demandado, cuanto las partes indirectas, o sea, los terceros. Todos ellos podrn, por consiguiente, deducir el recurso de casacin en la forma, como ha podido legalmente tambin hacerlo
respecto de los dems recursos, puesto que su interposicin es uno de los derechos fundamentales que confiere en pleito la calidad de parte. Pero no basta ser parte; es preciso, adems, ser parte agraviada. Y qu entendemos por tal? En principio, es aquella cuyas pretensiones no han sido acogidas ejvtodos sus aspectos por la sentencia. Sin embargo, en materia de casacin en la forma el agravio debe ser doble: a) causado por la sentencia recurrida; y b) causado por el vicio que sirve de fundamento al respectivo recurso. 331 * Actualiza* do Depto. Derecho Procesal U. de Chile. Veamos unos ejemplos para esclarecer el concepto: La sentencia acoge la demanda, y el demandado recurre de casacin en la forma fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial de la recepcin de la causa a prueba. Aqu el demandado es parte agraviada en un doble aspecto: en cuanto a la sentencia, puesto que acoge la demanda rechazando sus excepciones o defensas; y, adems, en cuanto al vicio, puesto que la falta de recepcin de la causa a prueba le impidi probar los fundamentos de hecho de sus excepciones o defensas. La sentencia niega lugar a la demanda, y el demandante recurre de casacin en la forma fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial del emplazamiento de la parte demandada. Aqu el demandante no es parte agraviada en el doble concepto que hemos sealado: es efectivo que la sentencia recurrida lo agravia, desde el momento en que se ha rechazado su demanda; pero no es agraviado por el vicio en que funda su recurso, puesto que la falta de emplazamiento del demandado slo ha podido perjudicar a este ltimo y no al demandante. Adems, la circunstancia de que el vicio en que se funda el recurso cauce agravios a ambas partes, no ser obstculo, como se comprende, para que cualquiera de ellas pueda deducir recurso de casacin en la forma, siempre y cuando sea tambin agraviada por la sentencia. Ejemplo: el fallo niega lugar a la demanda y el demandante recurre
de casacin en la forma, fundado en la omisin del trmite o diligencia esencial de la citacin a las partes para or sentencia. Aqu el demandante es parte agraviada, por cuanto la sentencia lo perjudica al rechazar su demanda, y, adems, porque la citacin para or sentencia omitida lo ha perjudicado, omisin que tambin ha podido agraviar al demandado. 553. Forma de interponer el recurso. Tras la modificacin que sufri el artculo 770 del C.P.C., por la Ley N 18.705 de 24 de mayo de 1988, la interposicin del recurso que nos ocu332 Mano Casanno Viterbo se alter sustancialmente. En efecto, el trmite: de para la interposicin del recurso de apelacin, el que malmente de 10 das (artculo 189, inosMl^ El plazo para interponer el recurso de casacin en la tor ma presenta las siguientes caractersticas: Io Es un plazo fatal (artculo 64 C.F.C.); , , 2 Es un tlazo diwdtiai. en razn de que esta es la re|I* general y no Liste norma especial que establezcalo ,onttano 3 Es un plazo de das y por consiguiente para computar lo se descuentan los feriados; ^nmrrngable v 4o Es un plazo legal y, en consecuencia, improrrogable y iôsicin del recurso de casacin en la forma itTslr fZJo, y debe cumplir con ci^ sealados expresamente por el leglslador en el articulo 772 in C1SO J ^^^^; Armiadamente el vicio f SrSdâr egresa y determinadamente la ley que concede el recurso para la causal que se invoca; y C. El recurso debe ser patrocinado por abogado habilita do que no sea procurador del nmero. do Depto. D. Procesal U. de Chile. 333 Ejemplo: se mencionar en este escrito que la sentencia recurrida adolece del vicio o defecto de haber sido pronunciada ultra petita y
que concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768, N 4o, del Cdigo de Procedimiento Civil; se mencionar en este escrito que la sentencia recurrida adolece del vicio o defecto de haber sido pronunciada con omisin del requisito de la decisin del asunto controvertido y que concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768, N 5o, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo 170, N 6o, del mismo Cdigo; se mencionar en este escrito que la sentencia recurrida adolece del vicio o defecto de haberse faltado en la primera instancia al trmite o diligencia esencial de la recepcin de la causa a prueba y que concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768, N 9o, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo 795, N 2o, del mismo Cdigo, etc. De acuerdo con lo dispuesto por el art. 771 del C.P.C., el recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponda conocer de l conforme a la ley. La importancia de la fundamentacin del escrito por el que se interpone el recurso es manifiesta pues determina nada menos que la jurisdiccin del tribunal ad quem; no pudiendo este ltimo, al dictar sentencia de casacin, extenderla a vicios o defectos de forma que no se hallen contemplados expresamente en dicho escrito, ni hacerse en el recurso variacin de ningn gnero una vez interpuesto (art. 774 C.P.C.).* En resumen, la presentacin del escrito por el que se interpone el recurso limita la actividad de la parte y del tribunal ad quem: de la primera, por cuanto interpuesto el recurso no * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 3S4 puede hacer en l variacin de ningn gnero y del segundo, porque, aun cuando en el progreso del recurso descubra alguna nueva causal en que hubiere podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma. 554. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin del recurso.* El tribunal a quo examinar si el recurso cumple con los requisitos establecidos en el artculo 776 inciso Io, es decir si se ha interpuesto en tiempo, y si fue patrocinado por
abogado habilitado. De no cumplir con cualquiera de dichos requisitos, el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite (artculo 778, inciso Io). Tratndose de tribunales colegiados, dicho examen se efectuar en cuenta (artculo 776, inciso Io, parte final). Se trata pues de un anlisis formal donde el tribunal a quo conceder el recurso o lo declarar inadmisible, dependiendo si se cumplen o no los requisitos antes sealados: 1. Si el recurso es declarado inadmisible, la parte que lo dedujo podr interponer recurso de reposicin, el que deber fundarse en error de hecho y deducirse dentro del plazo de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable (artculo 778, inciso 2o).** 2. Si el recurso se concede, se dar cumplimiento a lo prevenido en el artculo 197, para los efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenar elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las 'fotoscopias o compulsas respectivas al tribunal que deba cono* Artculo N 780 modificado como aparece en el texto P' el de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actuahzado Depto. D. U dC ' ** Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. cer del cumplimiento del fallo. Se aplicar al recurrente lo tableado en el inciso 2o del artculo 197.* 335 es555. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o inadmisible el recurso de casacin en la forma. En el recurso de apelacin, si el juez a quo, al pronunciarse sobre dicho recurso comete un error o una injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de hecho, el cual, como sabemos, lo deducir directamente ante el tribunal superior. Tratndose de un recurso de casacin en la forma, tambin el tribunal a quo puede cometer error o injusticia al conceder o denegar dicho recurso; pero ha puesto a disposicin de la parte agraviada, a diferencia del caso anterior, el recurso de reposicin para ante el mismo tribunal. En efecto, despus de expresar que la resolucin que concede el
recurso de casacin en la forma o la que lo declara inadmisible deben ser fundadas, agrega que slo proceder en su contra el recurso de reposicin (arts. 778, inc. final, y 781, inc. final, C.P.C.). De esta suerte el legislador eludi el problema de determinar la naturaleza procesal de estas resoluciones y dispuso derechamente acerca de sus requisitos de forma y de los recursos de que podan ser susceptibles. El artculo 778 inciso final agrega que el recurso slo podr fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La resolucin que resuelve la resolucin ser inapelable. ** * Artculo N 778, modificado, como aparece en el texto, por el artculo N 78 de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 336 337 VI. EFECTOS DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 556. Concepto y evolucin histrica legislativa. Entendemos por efectos del recurso de casacin en la forma la suerte que corre la sentencia recurrida, en cuanto a su ejecucin o cumplimiento pendiente el fallo de aquel recurso. Esta materia, de innegable importancia prctica, ha experimentado radicales modificaciones desde su establecimiento en el Cdigo de Procedimiento Civil primitivo, a raz de las variadas reformas legales de que fue objeto posteriormente. En efecto, el artculo 947 del Cdigo de Procedimiento Civil primitivo dispona: "El recurso de casacin suspende la ejecucin de la sentencia, excepto en los casos siguientes...". Despus dicho precepto, a virtud de las reformas introducidas por la Ley N 3.390, qued redactado como sigue: "El recurso de casacin en la forma suspende la ejecucin de la sentencia, excepto en los casos siguientes... El recurso de casacin en el fondo no suspende la ejecucin de la sentencia sino en los casos..." Por ltimo, este precepto, en razn de las modificaciones introducidas por la Ley N
11.183, ha quedado en la siguiente forma: "El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando..." Por consiguiente, y en resumen, en un comienzo el recurso de casacin suspenda el cumplimiento de la sentencia; en seguida se hizo un distingo entre el recurso de casacin en la forma y el de fondo, suspendiendo la ejecucin o cumplimiento de la sentencia solamente el primero de los nombrados; y, por fin, actualmente, ambos recursos, por regla general, no suspenden la ejecucin de la sentencia recurrida. Las reformas introducidas a esta materia sobre los efectos del recurso de casacin han perseguido, pues, evitar que este recurso se transforme en una tercera instancia, o sea, un medio destinado a dilatar la ejecucin de lo resuelto por los jueces de fondo. 557. Solucin legal actual. Nos la da el artculo 773,* incisos Io y 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil, al decir: "El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor. La parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos". Desde el instante en que el precepto legal en cuestin no distingue entre el recurso de casacin en la forma y en el fondo, quiere decir que ambos recursos no suspenden la ejecucin de la sentencia; y que, en consecuencia, la regla general es que el recurso de casacin en la forma -que es el que nos interesa por el momento no suspende la ejecucin de la sentencia recurrida. La regla general anterior, a su vez, presenta dos excepciones, es decir, dos casos en que el recurso de casacin en la forma suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida. Ellos son los siguientes: 1 Cuando el cumplimiento de la sentencia recurrida haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un
matrimonio o permita el de un menor (art. 773,** inc. Io, C.P.C.). La excepcin es obvia y los ejemplos proporcionados por el legislador son lo suficientemente elocuentes para ilustrar el texto legal. * Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 338 2 Cuando la parte vencida exija que no se lleve a efecto la sentencia recurrida mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que la haya dictado, y mientras esa fianza no se rinda (art. 773,* inc. 2, parte Ia, C.P.C.). Esta segunda excepcin es condicional y transitoria: condicional, porque tendr lugar siempre y cuando la parte vencida haga uso del derecho que la ley le confiere sobre el particular; y transitoria, porque el impedimento para cumplir la sentencia recurrida dura solamente mientras la fianza de resultas no se rinda; o sea, una vez que sta se otorgue, la sentencia recurrida puede cumplirse sin mayores inconvenientes. Naturalmente que el derecho de la parte vencida a exigir de la vencedora el otorgamiento de fianza de resultas, para poder cumplir una sentencia impugnada de casacin en la forma, tiene limitaciones. En efecto, este derecho no podr ser impetrado por el demandado cuando recurra en contra de la sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos (art. 773,* inc. 2Q, parte 2a, C.P.C.). La Corte Suprema ha interpretado la expresin "en los de desahucio" en el sentido de que ella se refiere a todos los juicios especiales del contrato de arrendamiento reglamentados en el Ttulo VI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, y para ello ha recurrido a la historia fidedigna del establecimiento de la ley antes que a lo literal de las palabras empleadas en el artculo 773* del expresado cuerpo de leyes. En efecto, dicho artculo tiene como antecedente legislativo extranjero la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, en la cual se tratan los juicios especiales del contrato de arrendamiento bajo la denominacin comn de "los juicios de
desahucio". * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 339 Y ante qu tribunal, en qu oportunidady de acuerdo a qu procedimiento la parte vencida puede exigir que la vencedora otorgue fianza de resultas para poder cumplir la sentencia recurrida? Este derecho slo podr ejercitarlo ante el tribunal a quo en el plazo concedido al recurrente para interponer el recurso y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo proceder de plano y en nica instancia, fijando el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal, (art. 773, inc. 3o, C.P.C.). Este mismo tribunal conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin (art. 773, inc. 4o, C.P.C.). VIL TRAMITACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA. FORMA 558. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los mismos. Se ha dicho que, concedido el recurso de casacin en la forma, el tribunal dispone al mismo tiempo que se dejen compulsas para el cumplimiento de la sentencia y que al da siguiente hbil de cumplida esta orden se eleven los autos originales al tribunal superior (art. 776, inc. 2o, C.P.C.). Una vez llegados los autos originales al tribunal superior o ad quem, el secretario de este tribunal cumple con dos importantes formalidades: anota el proceso en el libro de ingreso con los pormenores necesarios para individualizarlo y, en seguida, anota en el proceso mismo la fecha de su llegada (arts. 200, inc. Io, y 779* C.P.C.). ' ActUalzado Depto. D. Procesal U. de Chile. 340 559. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en la forma. Una vez que el Secretario ha estampado en el proceso la constancia o certificado de su fecha de ingreso, el tribunal examinar en cuenta si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales la concede la ley y si rene
los requisitos de los artculos 772 y 776, inciso Io, es decir, 1) si se mencion expresamente el vicio o defecto en que se funda; 2) si se mencion expresamente la ley que concede el recurso por la causal que se invoca; 3) si se interpuso a tiempo; y 4) si ha sido patrocinado por abogado habilitado (art. 781, inc. Io, C.P.C.). La concesin, pues, del recurso de casacin en la forma est sujeta a un doble control: primero, al del tribunal a quo, cuando examina y provee el escrito por el que se interpone el recurso; y segundo, al del tribunal ad quem, cuando da cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 781, inciso Io, ya citado. Ahora bien, este examen previo puede hacer llegar al tribunal ad quem a dos conclusiones. a) Que encuentre mrito para considerar inadmisible o extemporneo el recurso de casacin en la forma, en cuyo caso lo declarar sin lugar, desde luego, o por resolucin fundada mandar traer los autos en relacin sobre este punto. Asimismo podr decretar autos en relacin, no obstante haber declarado la inadmisibilidad del recurso cuando estime posible una casacin de oficio (artculo 781, incisos 2o y 3o, C.P.C.). La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso slo podr ser objeto del recurso de reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la resolucin (art. 781, inc. 4o, C.P.C.).* 341 * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. b) Que encuentre mrito para considerarlo admisible e interpuesto dentro de plazo, en cuyo caso se limitar a tramitar el correspondiente recurso de casacin en la forma, ordenando traerlo en relacin (arts. 798, inc. final, y 806, parte Ia, C.P.C). Estas resoluciones, como es natural, se dictan sin esperar la comparecencia previa de las partes. 560. Comparecencia de las partes. Una vez que el tribunal ad quem dicta el decreto de autos en relacin, las partes estn en condiciones de comparecer ante l a proseguir el correspondiente recurso de casacin en la forma.
Sobre el particular, el artculo 779 del Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable al recurso de casacin en la forma lo dispuesto en los artculos 200, 201, 211, y el 201 slo en cuanto a la comparecencia del recurrente dentro del plazo;* de suerte que el recurrente deber comparecer a proseguir el recurso en el trmino legal, so pena de que el tribunal, a peticin del recurrido, lo declare desierto, y este ltimo tambin deber comparecer en igual trmino, bajo apercibimiento de proceder en su nebeldapor el solo ministerio de la ley. Todo cuanto hemos dicho respecto de estas materias, en relacin con el recurso de apelacin, ser aplicable tambin al recurso de casacin en la forma, dndolo por expresamente reproducido (N 501). Hay solamente una salvedad cuando el tribunal ad quem es la Corte Suprema, pues ante este alto tribunal no puede comparecerse a proseguir el recurso de casacin en la forma sino por intermedio de abogado habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. Io, C.O.T. y 803, inc. Io, C.P.C). 561. Designacin de abogado patrocinante. La parte recurrente de casacin en la forma podr designar hasta antes de * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 342 Mano Casanno Viterbo la vista del recurso un abogado para que lo defienda ante: el tribunal ad quem que podr ser o no el mismo que patrocino el recurso* (art 803, inc. Io, C.P.C.). Se trata de una nueva designacin de abogado patrocinan e pues no hay que olvidar que el escrito de ^^P081"0" êl re-L, de casacin en la forma debe tambin llevar la firma de abogado patrocinante que no sea procurador del numero. Como se ve es una formalidad enteramente intil, que ha debido ser eliminada en algunas de las diversas Y vanadas reformas legales experimentadas por la institucin de la casacin. 562. Escrito con observaciones para el fallo del recurso. La tramitacin de un recurso de casacin en la forma, como se ha visto, no puede ser ms simple, pues se reduce a la dic-tacin del decreto "autos en relacin", previo el examen acerca de su
admisibilidad, y a la comparecencia de las partes a tin dC P NoSefnecesaria la presentacin de ningn escrito, salvo el de carcter esencialmente facultativo contemplado en el inciso final del artculo 783 del Cdigo de Procedimiento Civil que dice: "Las partes podrn, hasta el momento de verse d recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso". La utilidad de este escrito es manifiesta, y en la practica puede, incluso, llegar a sustituir a las alegaciones orales. 563. Vista del recurso. En la vista de la causa se observarn las reglas establecidas para las apelaciones. De manera que por lo que ya tenemos estudiado, podemos afirmar que, una vez notificadas las partes legalmente del decreto autos en re* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 343 lacin", la causa queda en estado de tabla; y que se ver el recurso el da sealado en ella, previa relacin, y, en seguida, de alegatos de los abogados, de las partes, si lo creyeren conveniente (art. 783, inc. Io, C.P.C. y N 505). En todo caso la duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una hora en los recursos de casacin en la forma, pudiendo el tribunal, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo dicha duracin (art. 783, incs. 2o y 3o, C.P.C.). 564. La prueba y el recurso de casacin en la forma. Hay veces que la causal que sirve de fundamento al recurso consta de los mismos autos; de suerte que, en este caso, no necesita de prueba. Pero, en otras, la causal es controvertida y, por lo tanto, se hace necesaria su prueba si se desea que el recurso pueda prosperar y ser acogido en definitiva. De ah que el legislador haya prescrito que cuando la causa alegada necesite de prueba el tribunal abrir, para rendirla, un trmino prudencial que no exceda de treinta das (arts. 799 y 807, inc. 2o, C.P.C). La prueba, en consecuencia, se rendir ante el tribunal ad quem y, a falta de disposiciones especiales, de conformidad a las reglas
generales sobre prueba incidental. El tribunal ad quem decretar la prueba a solicitud de parte interesada y fijar la duracin de este trmino probatorio, el cual, en realidad, es especial, no pudiendo exceder de treinta das. Esta prueba ser, adems, necesario rendirla oportunamente, esto es, desde el ingreso de los autos al tribunal superior y hasta la vista de la causa misma. 565. Disposiciones especiales en juicios de mnima cuanta y de menor cuanta. El recurso de casacin en la forma se sujeta, en primer trmino, a las disposiciones contenidas en el Prrafo Io del Ttulo XIX del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil y, adems, a las disposiciones especiales de los 344 Prrafos 2o, 3o y 4o de ese ttulo, segn sea la naturaleza del juicio en que se haya pronunciado la sentencia recurrida (art. 784C.P.C). Entre estas disposiciones especiales sobresalen las contenidas en el Prrafo 2o, sobre el recurso de casacin en la forma en contra de las sentencias pronunciadas en juicios de mnima cuanta, o sea, en aquellos cuya cuanta no excede de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos* y que por su naturaleza no tengan sealado en la ley procedimiento especial. En sntesis, estas disposiciones reglan los trmites o diligencias esenciales en los juicios de mnima cuanta, la forma de interponer el recurso de casacin, su tramitacin y la manera de proceder en caso que la causal respectiva necesite de pruebas, disposiciones que, por su importancia, las estudiaremos al tratar de esta clase de juicios en particular. Por lo que respecta a las disposiciones especiales del recurso de casacin en la forma, deducido en contra de las sentencias pronunciadas en primera instancia en los juicios de menor cuanta, o sea, en aquellos cuya cuanta exceda de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos,* y no pase de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos,* y que por su naturaleza no tengan sealado en la ley un procedimiento especial, no hay otras que las referentes a la duracin de los alegatos, que no podrn exceder de quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo
hasta el doble; al destino, por lo menos, de un da de cada semana a la vista preferente de estos recursos; y al plazo de quince das dentro del cual debe dictarse la sentencia contado desde el trmino de la vista de la causa (arts. 699, inc. 2o, 701, 702 y 797, inc. 2o, C.P.C.). * Las cantidades que se indican fvieron fijadas por el nmero segundo del Auto Acordado de la Corte Suprema de 6 de marzo de 1996, publicado en el Diario Oficial, de 18 de marzo de 1996. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 845 VIII. EXTINCIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA 566. Mediante el fallo de casacin. La manera normal y corriente de poner trmino al recurso de casacin en la forma es mediante la dictacin del fallo. Este fallo lo llamamos de casacin, por cuanto no es posible encasillarlo dentro de ninguna de las clasificaciones que de las resoluciones judiciales hace el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se procede a su dictacin por el tribunal ad quem, tan pronto termina la vista de la causa, a menos que quede en acuerdo; y en ella es necesario observar las reglas sobre los acuerdos de los tribunales colegiados, que nos proporcionan los artculos 72 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales. No hay normas especiales sobre los requisitos deforma a que deben ajustarse estos fallos; sin embargo, en la prctica, se observa que constan, como las sentencias definitivas, de tres partes fundamentales: expositiva, considerativa y resolutiva. En la parte expositiva se deja constancia de antecedentes del recurso, en la considerativa se contienen las razones de hecho y de derecho que sirven de fundamento al fallo y en la resolutiva se declara si se acoge o no el recurso y, en consecuencia, si la sentencia recurrida es o no nula. Si el recurso de casacin en la forma ha sido interpuesto en contra de sentencias pronunciadas en segunda instancia, el tribunal deber fallarlo en el trmino de veinte das contados desde aquel en que termin la vista (art. 806, parte 2a, C.P.C.). No existe disposicin semejante, en cambio, tratndose del recurso de casacin en la
forma deducido en contra de sentencias pronunciadas en primera instancia en juicios de mayor cuanta o en juicios especiales. Ahora bien, el fallo de casacin podr acoger o rechazar el correspondiente recurso que se ha interpuesto; y el tribunal ad quem, para pronunciar sentencia en uno u otro sentido, tendr que analizar si concurren o no las siguientes circunstancias. 346 Ia Si los hechos en que se funda la causal constan de autos o, por el contrario, si han sido acreditados por medio de la prueba que se haya rendido sobre el particular; 2a Si dichos hechos, en verdad, constituyen la causal alegada; y 3a Si la causal en que se funda el recurso es de aquellas contempladas expresamente por la ley. Pero el anlisis anterior todava no basta: el tribunal ad quem debe, adems, tener presente los preceptos legales que limitan la procedencia del recurso de casacin en la forma, o sea, debe analizar tambin si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo y si el vicio ha influido en lo dispositivo de la sentencia recurrida, pues, en caso contrario, est facultado para desestimar el recurso (art. 768, inc. 3o, C.P.C.); como igualmente, si el recurrente ha reclamado de la falta ejerciendo, oportunamente y en todos sus grados, los recursos establecidos por la ley en su caso, pues si as no fuere deber declararlo inadmisible (arts. 763, inc. Io, 780, inciso Io, C.P.C.). Aun ms: si el vicio en que se funda el recurso es la omisin en el pronunciamiento de una accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio, puede tambin el tribunal ad quem limitarse a ordenar al tribunal a quo que complete su sentencia (art. 768, inc. 4o, C.P.C.). La sentencia que acoge el recurso de casacin en la forma anula la sentencia recurrida. Conforme con la modificacin introducida por el artculo 2o del Decreto Ley N 1.682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao, le corresponde al tribunal ad quem, adems de la obligacin de declarar nula la sentencia impugnada, otra obligacin que se encuentra relacionada con la causal invocada, obligacin que ser distinta, y que es alternativa, toda vez que puede decir relacin con
un vicio cometido en la dicta-cin de la sentencia o con un vicio relativo al procedimiento. En efecto, si la causal invocada dice relacin con un vicio relativo al procedimiento, causales Ia, 2a, 3a, 8a, 9a del artculo 768 547 del Cdigo de Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar la sentencia y declarada nula, debe determinar en su sentencia el estado en que quede dproceso. Acto seguido debe remitir los autos al tribunal que corresponda para que siga tramitando d proceso desde el momento inmediatamente anterior a aquel en que se cometi el vicio y dicte una nueva sentencia que resuelva d juicio (art. 786, inc. Io, C.P.C.). El tribunal competente para seguir conociendo del juicio y al que debe remitirse el proceso es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada (art. 786, inc. 2o, C.P.C.). Esto significa que el juez que dict la sentencia que ha sido casada queda inhabilitado para seguir conociendo del asunto por el solo hecho de acogerse la casacin, sin que sea necesario declaracin expresa al respecto. Por otra parte, si la causal invocada dice relacin con un vicio cometido en la dictacin misma de la sentencia, causales 4a, 5a, 6a y 7a del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, y el tribunal ad quem acoge el recurso de casacin en la forma y declara la nulidad de la sentencia impugnada, ste debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictarse por el tribunal ad quem, acto continuo, y sin nueva vista de la causa, pero separadamente de aquella resolucin que acogi el recurso de casacin en la forma (art. 768, inc. 3o, C.P.C.).* En el caso anteriormente sealado, el tribunal ad quem que acoge un recurso de casacin en la forma fundado en una causal que dice relacin con un vicio cometido en la dictacin de la sentencia, dicta la llamada "sentencia de reemplazo", sentencia que siempre debe dictar el tribunal ad quem que acoge un recurso de casacin en el fondo, como se ver ms adelante.** * Este inciso fue agregado por el artculo 2o del Decreto Ley N 1 682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del
mismo'mes y ano. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 348 En cambio, la sentencia que rechace el recurso de casacin en la forma se limitar a hacer esta declaracin, pues la validez de la sentencia recurrida queda implcitamente reconocida con semejante declaracin. Sea que se acoja o se rechace el recurso de casacin en la forma, lo cierto es que, una vez notificado el fallo de casacin y registrado debidamente, se devuelven los autos al tribunal a quo para su debido cumplimiento, el cual le colocar el correspondiente "cmplase". 567. El desistimiento. Desistirse de un recurso de casacin en la forma es manifestar expresamente voluntad en orden a no desear continuar en su tramitacin una vez interpuesto. Nuestra legislacin procesal no contiene una reglamentacin adecuada de esta institucin; pero, en todo caso, no cabe confundirla con la renuncia a este mismo recurso. En la primera el recurso se interpuso y fue concedido, y la parte recurrente manifiesta expresamente su voluntad en orden a no continuarlo; en la segunda, en cambio, el recurso an no se ha interpuesto y, sin embargo, el litigante expresa su voluntad en el sentido de que no lo interpondr. Interesa distinguir si se est en presencia de un desistimiento del recurso de casacin o de una renuncia, para el caso que se efecten por medio de procurador, pues sabemos que ste necesita de poder especial para renunciar a los recursos (art. 7o C.P.C.) y no as para desistirse. El desistimiento podr plantearse ante el tribunal a quo o ante el tribunal ad quem, segn sea la ubicacin material del proceso; y, en uno y otro caso, el tribunal se pronunciar sobre el desistimiento de plano, pues la ley no ha previsto tramitacin especial alguna al respecto. 568. La desercin. Lo mismo que el desistimiento, la desercin del recurso de casacin en la forma es una manera anormal de poner trmino a dicho recurso. Recordemos lo que dijimos respecto de la desercin de la apelacin; y, aplicando ese mismo concepto, podremos definir
349 la desercin del recurso de casacin en la forma, expresando que es una sancin impuesta por el legislador a la parte recurrente por el incumplimiento de determinadas gestiones tendientes a tramitarlo. As, tiene lugar la desercin del recurso de casacin en la forma en los siguientes casos: Io Cuando el recurrente, una vez concedido el recurso de casacin en la forma, dentro del plazo fatal de cinco das no deposita dinero suficiente en secretara del tribunal que ajuicio del secretario sea suficiente para cubrir el valor de las fotocopias o las compulsas a que se refiere el inc. 2o del art. 776 del C.P.C* (art. 197, inc. 2o, C.P.C); 2o Cuando el recurrente no franquea la remisin del proceso en el plazo que le seale el tribunal y bajo apercibimiento legal (art. 777* C.P.C). Esta disposicin seala como sancin la de declararse no interpuesto el recurso, lo cual, en el hecho, viene siendo igual a la desercin; y 3o Cuando el recurrente no comparece a proseguir el recurso ante el tribunal ad quem en el trmino legal (arts. 201 y 779* C.P.C). Los dos primeros casos de desercin se producirn ante el tribunal a quo, quien resolver con el solo mrito de los antecedentes, y el tercero ante el tribunal ad quem, quien decidir con el solo mrito del certificado del secretario, resolucin que se entender legalmente notificada al recurrente por el hecho de haberse dictado, pudiendo pedirse reposicin de ella dentro de tercero da, siempre que se funde en error de hecho (arts. 201 y 779* C.P.C). 569. La prescripcin. Ningn precepto encontramos sobre el particular, a diferencia de lo que acontece con el recurso de apelacin. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 350 El silencio del legislador tiene su origen, posiblemente, en la falta de complejidad en la tramitacin del recurso de casacin en la forma, lo que acontece, en cambio, en el de apelacin, y en las razones de orden pblico que informan al primero de los recursos nombrados.
En todo caso, por tratarse de una verdadera sancin, ni siquiera por analoga podra justificarse su aplicacin a la inactividad de las partes en cuanto a dejar el recurso en estado de verse y fallarse dentro de determinado tiempo. As, por lo dems, tambin lo ha declarado la jurisprudencia de nuestros tribunales. IX. LA CASACIN EN LA FORMA Y LOS JUICIOS O RECLAMACIONES REGIDOS POR LEYES ESPECIALES 570. Procedencia del recurso de casacin en la forma en juicios o redamaciones regidos por leyes especiales. En general, el recurso de casacin en la forma procede en contra de las sentencias pronunciadas en el juicio ordinario, en losjuicios especiales y en los negocios de jurisdiccin voluntaria, o sea, en aquellos asuntos que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo, proceder, asimismo, respecto de las sentencias que se dicten en los juicios o reclamacin regidos por leyes especiales, con excepcin: a) De aquellos que se refieren a la constitucin de las juntas electorales; b) De aquellos que se refieren a las reclamaciones de los avalos que se practiquen en conformidad a la Ley N 17.235, sobre Impuesto Territorial;* c) De los dems que prescriban las leyes (art. 766, inc. 2,* C.P.C.). * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 351 En consecuencia, para saber si procede o no el recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia pronunciada enjuicio o reclamacin regido por ley especial, ser necesario establecer previamente si esa ley especial permite o no deducir dicho recurso. Si no lo prohibe, en seguida habr que ver si se trata o no de los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales que excepta expresamente el artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si tampoco se trata de estos juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales, quiere decir, sencillamente, que el recurso de casacin en la forma es procedente. 571. Causales de casacin en la forma en losjuicios o reclamaciones regidos por leyes especiales. Pero el legislador no
solamente limita la procedencia del recurso de casacin en la forma en esta clase de juicios o reclamaciones, sino que, a veces incluso, restringe las causales que lo hacen procedente. Estas limitaciones de las causales del correspondiente recurso hay que buscarlas, en primer trmino, en las leyes especiales, y si stas nada dispusieron sobre el particular, es preciso aplicar el artculo 768, inciso 2o, del Cdigo de Procedimiento Civil. En efecto, esta disposicin establece que en los negocios a que se refiere el inciso 2o del artculo 766 (alude a losjuicios o reclamaciones regidos por leyes especiales) slo podr fundarse el recurso de casacin en la forma en alguna de las causales indicadas en los nmeros Io, 2o, 3o, 4o, 6o, 7o y 8o de este artculo, y tambin en el nmero 5o cuando se haya omitido en la sentencia la decisin del asunto controvei (ido. Por exclusin, no podr fundarse el recurso de casacin en la forma en los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales, en haber sido pronunciada la sentencia con omisin de sus requisitos formales, a menos que se trate de la falta de decisin del asunto controvertido, y de haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Mario CasarinoViterbo 353 352 X. LA CASACIN EN LA FORMA Y LA APELACIN 572. Su interposicin conjunta. Hemos dicho que la casacin en la forma es un recurso extraordinario y que su objeto es invalidar determinadas sentencias en los casos expresamente sealados por la ley; y que la apelacin, en cambio, es un recurso ordinario y que su objeto es obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. Pues bien, a pesar de la diversidad de caracteres y de objetivos entre ambos recursos, lo cierto es que los dos estn entregados al conocimiento del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida, y que hay
veces en que proceden conjuntamente en contra de una misma resolucin. Estas resoluciones, susceptibles de casacin en la forma y de apelacin al mismo tiempo, son las sentencias de primera instancia que pueden haber sido pronunciadas en los juicios ordinarios de mnima, de menor y de mayor cuanta, o bien, en juicios especiales. La ley procesal civil contempla, naturalmente, esta posibilidad y, al efecto, formula diversas reglas sobre la interposicin de ambos recursos -casacin en la forma y apelacin- en contra de una misma sentencia. Dichas reglas son: a) El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia deber interponerse dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este ltimo recurso, conjuntamente con l* (art. 770, inciso 2o). Como se ve, en este caso el plazo de presentacin es el mismo que el destinado a deducir el recurso de apelacin, o sea, de diez das; a menos que tambin se deduzca este ltimo, pues, en tal caso, habr que recurrir de casacin en la forma y de apelacin en un mismo escrito. Ejemplo: apelo dentro de tercero da en contra de una sentencia de primera instancia y al cuarto da de notificada la sentencia deseo recurrir de casacin en la forma; no podra hacerlo, pues la ley exige que ambos recursos se interpongan en un mismo escrito. b) Se omitirn las fotocopias o compulsas prescritas en el inciso 2o del artculo 776* cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido apelacin en ambos efectos (art. 776,* inc. 3o, C.P.C.). La disposicin legal en referencia es de utilidad manifiesta, porque si la sentencia recurrida ha sido apelada en ambos efectos, quiere decir que no podr cumplirse, a pesar que la casacin en la forma no suspende su ejecucin; de suerte que las compulsas, en este caso, se hacen totalmente innecesarias. c) El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia se ver juntamente con la apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la casacin en la forma. Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se
tendr como no interpuesto el recurso de apelacin (art. 798, incs. Io y 2o, C.P.C.). Tambin este precepto es de gran utilidad. Demuestra, desde luego, el carcter subsidiario que presenta la apelacin frente al recurso de casacin en la forma, que reviste el papel de principal; y desde el momento en que uno se interpone para el evento de que el otro sea rechazado, es lgico que ambos recursos se vean conjuntamente. La vista conjunta de estos recursos supone que han sido debidamente tramitados. No hay que olvidar que las partes deben comparecer a proseguir estos recursos, por lo cual la comparecencia del recurrente en el trmino legal impedir que puedan acusarle desercin de ambos recursos; y la falta de comparecencia del recurrido, en el trmino legal, producir su rebelda por el solo ministerio de la ley, tambin en ambos recursos. izado Depto.DProcesalU.de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 354 Es interesante sealar que si el tribunal ad quern caso rechazar la casacin en la forma, en una sola ^"te har tal declaracin y fallar, al mismo tiempo, la J A la inversa, si acuerda acoger la casacin, ^bl sola sentencia; pero, en este evento, el recurso de apelacin se tendr por no interpuesto. XI. LA CASACIN EN LA FORMA DE OFICIO
es
573. Concepto. La fuente legal de esta institcin tculo 775 del Cdigo de Procedimiento Cml, que P "No obstante lo dispuesto en los artculos 769 y den los tribunales, conociendo por va de *^: o casacin o en alguna incidencia, mvahdar de oficio tencias cuando los antecedentes del recurso manie en u ellas adolecen de vicios que dan lugar a ^T^dos aue ma, debiendo or sobre este punto a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los mis mos los posibles vicios sobre los cuales debern alegar. Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna acdn oAcepcin que se haya hecho valer en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa qu complete la
sentencia, dictando resolucin sobre el pun to o3o, y entre tanto suspender el fallo del recurso. De su tenor literal podemos, pues, deducir que la i en la forma de oficio es la facultad que la ley confiere almbu nales para que en determinados casos puedan, d prop iniciativa, invalidar las sentencias ^*^^*o muestran la existencia de vicios que habran autorizado interponer en su contra el correspondiente recurso de casa cin en la forma. ., . n,,e. Desde el momento en que en este caso los tribunales fe den actuar de propia iniciativa, quiere decir que tamos en presencia de una manifiesta excepcin al principio fundamen 355 tal de la pasividad de los mismos, consagrado en el artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales; pero esta intervencin de oficio es, al mismo tiempo, esencialmente facultativa del tribunal llamado a ejercerla, pues la expresin "pueden" empleada por el legislador as lo confirma. La casacin en la forma de oficio demuestra, pues, que la observancia de las leyes procesales no slo interesa a las partes litigantes, sino, adems, a la sociedad en general; de suerte que su infraccin, aun cuando no sea reclamada u observada por aqullas, puede ser sancionada de propia iniciativa por los tribunales mediante la invalidacin de las sentencias que han sido pronunciadas sin atenerse a las normas sealadas por el legislador. 574. Casos en que procede. La definicin de la casacin en la forma de oficio nos permite afirmar que ella procede cuando los tribunales estn conociendo de un determinado asunto judicial por va de apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia. Por va de apelacin lo ser cuando el negocio pasa a la segunda instancia; de consulta, cuando el negocio es enviado al tribunal superior para que sea revisado por ste, en atencin a que no lo ser por va de apelacin; de casacin, cuando se interpone cualquiera de estos recursos, sea de forma, sea de fondo; y, por ltimo, en alguna incidencia, o sea, cuando el tribunal est conociendo de una cuestin accesoria. Y la causal que justificar la invalidacin de oficio de la sentencia
por vicios o defectos formales, ser precisamente la existencia de dichos vicios que habran autorizado la interposicin del correspondiente recurso de casacin en la forma. Naturalmente que estos vicios deben aparecer de los mismos autos, o sea, de los propios antecedentes. Es una situacin semejante a aquella de la nulidad absoluta de los actos o contratos, la cual para declararla de oficio debe aparecer de manifiesto. las bre r 1 e ' . o ' 0 p . a > 3 r ' e r o e V i VI/ ^ /J W 0.5*1.1 r 3 a -.D- p. s O. i fe -P JL o. " O . 8 Q 1 8 p 3 B " "U!" 2. S " |; 1 o ora 3 s. _ 3 ^3 T3 O re re ^"
3 t> O as4us H o, re ^ % g- 3 1. 5 5 O ^ re ti o v "O o P K 2 2- S- " 3" re ~i ^ < 3 re C g11*8 st o P ^- 3 SU i. 5:1 %? E.8 K 8 = 11 < --< p. 5' * ? . 3 o* O- re on i n i I ^3 "8 " o' "i Er o a aO n g-o _ n 3 -^ Do o o o re o 358 En efecto, si la causal por la cual se casa en la forma de oficio una
sentencia dice relacin con un icio relativo al procedimiento, cau-sales Ia, 2a, 3a, 8a y 9a del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar de oficio la sentencia y declararla nula, debe determinar en su fallo el estado en que quede el proceso. Acto seguido debe remitir los autos al tribunal que corresponda para que siga tramitando el proceso desde el momento inmediatamente anterior a aquel en que se cometi el vicio y dicte una nueva sentencia que resuelve el juicio (art. 786, inc. Io, C.P.C.)- El tribunal competente para seguir conociendo del juicio y al que debe remitirse el proceso es aquel a quien tocara conocer del negocio en el caso de recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada (art. 786, inc. 2o, C.P.C). Esto significa que el juez que dict la sentencia que ha sido casada queda inhabilitado para seguir conociendo del asunto por el solo hecho de acogerse la casacin, sin que sea necesaria declaracin expresa al respecto.* Por otra parte, si la causal por la cual se casa en la forma de oficio una sentencia dice relacin con un vicio cometido en la dicta-cin misma de la sentencia, causales 4a, 5a, 6a y 7a del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, el tribunal ad quem, al casar de oficio la sentencia y declararla nula, debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictarse por el tribunal ad quem acto continuo y sin nueva vista de la causa, pero separadamente de aquella resolucin que cas en la forma de oficio la sentencia (art. 786, incs. 3o y 4o, C.P.C.).* * Modificacin introducida por el artculo 2o del Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Captulo Quinto EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de casacin en el fondo; III. Causal que justifica el recurso de casacin en el fondo; IV. Limitaciones del recurso de casacin en el fondo; V. Interposicin del recurso de casacin en el fondo; VI. Tramitacin del recurso de casacin en el fondo; VII. Extincin del recurso de casacin en el fondo; VIII. La casacin en la forma y la casacin en el fondo; IX La casacin en el fondo de oficio.*
I. GENERALIDADES 577. Concepto. Lo mismo que tratndose del recurso de casacin en la forma, la ley no ha definido el recurso de casacin en el fondo: se limita a expresar su objeto, cual es invalidar determinadas sentencias en los c^sos expresamente sealados por la ley (art. 764 C.P.C). Sin embargo, el precepto antes indicado, en unin del 767, que indica los casos y las resoluciones judiciales en contra de las cuales procede este importantsimo recurso, nos permite formular la siguiente definicin: "El recurso de casacin en el fondo es un recurso extraordinario que el legislador concede a la parte agraviada, en contra de determinadas resoluciones judiciales, para obtener su anulacin, cuando han sido dictadas con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de ellas". El objeto, preciso y determinado, es obtener la invalidacin, la anulacin del fallo impugnado; y su fundamento, la infraccin de la ley con influencia sustancial, esto es, decisiva, en lo dispositivo o resolutivo de la sentencia. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 360 578. Fundamento del recurso. La Constitucin Poitica del Estado asegura a todos los habitantes de la Repblica la igualdad ante la ley y agrega que en Chile no hay clase privilegiada (art. 19, N 2).* Ahora bien, la manera como esta igualdad ante la ley se obtiene en la prctica es procurando que los organismos llamados a aplicarla -en este caso, el Poder Judicial- cumplan esta trascendental funcin, dndoles a las leyes el mismo sentido y alcance, por diversas que sean las personas y las materias llamadas a juzgar. La misin de los jueces, pues, fuera de ser constante, debe, al mismo tiempo, ser uniforme para todos los que reclaman justicia, sean nacionales o extranjeros, sea que residan o no en el territorio de la Repblica. Con el objeto de obtener esta aplicacin genuina y exacta de las leyes y, a la vez, uniforme, el legislador establece el recurso de casacin en el fondo, permitiendo la anulacin de una sentencia
cuando en su dictacin se infringe la ley, la que ser reemplazada por una nueva sentencia y en la cual se har la correcta y verdadera aplicacin de la norma infringida. Adems, el recurso de casacin en el fondo procura la formacin de la jurisprudencia:, pues aunque los fallos que recaen en esa clase de recursos no obligan a los tribunales inferiores, desde el momento en que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren (art. 3o, inc. 2o, C.C.), influyen sobre ellos con gran fuerza moral, logrndose as la aplicacin constante, uniforme y metdica de los numerosos y variados preceptos legales que reglan la vida jurdica del pas. 579. Caractersticas del recurso de casacin en el fondo. Sus caractersticas ms esenciales son las siguientes: o. D. Procesal U. de Chile. 361 a) Es un recurso extraordinario, o sea, slo procede en contra de determinadas resoluciones judiciales y por causal tambin expresamente contemplada en la ley (art. 767* C.P.C.); b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la resolucin que se trata de invalidar o casar y para ante el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico (art. 771 C.P.C.). c) Es un recurso de derecho estricto, esto es, en su interposicin deben observarse necesariamente determinadas formalidades legales, so pena de ser declarado inadmisible, hallndose limitada la competencia del tribunal ad quem por la causal o causales invocadas como fundamento del respectivo recurso (arts. 772 y 774 C.P.C.); d) Es un recurso establecido en beneficio de las partes litigantes agraviadas, puesto que solamente stas pueden interponerlo (art. 771 C.P.C.); pero cuyos fundamentos, como hemos tenido oportunidad de verlo, persiguen fines del ms alto inters pblico; e) Es un recurso que, por regla general, se deduce en contra de sentencias inapelables pronunciadas por las Cortes de Apelaciones; de suerte que bien puede afirmarse que es el ltimo recurso dentro del juicio y deducido en contra de la ltima sentencia; y f) Es un recurso esencialmente de derecho, vale decir, que no
constituye una instancia judicial, puesto que en sta el tribunal superior revisa las cuestiones de hecho y de derecho; en cambio, mediante el recurso de casacin en el fondo slo se analiza la correcta aplicacin de la ley, de suerte que si la sentencia impugnada contiene infracciones legales se la anula y se dicta una nueva, haciendo una correcta aplicacin de las disposiciones legales infringidas, respetando, en todo caso, * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 362 los hechos en la misma forma como vienen establecidos en el fallo recurrido. 580. Antecedentes histricos del recurso de casacin en el fondo. Nada especial sobre el mencionado recurso encontramos en el derecho romano y en el derecho germnico, no obstante que ellos constituyen los antecedentes histricos inmediatos de la mayora de nuestras actuales instituciones jurdicas. Su historia, en realidad, comienza bajo el reinado de San Luis, rey de Francia, en el siglo XIII, como un recurso de nulidad deducido ante el monarca en contra de las sentencias pronunciadas por las Cortes, de origen feudal o regio y su principal cuerpo legal son "Les tablissements de Saint-Louis". La institucin experimenta diversas y sucesivas reformas, hasta llegar a la Asamblea Constituyente de 1789, en la cual se la acepta con la denominacin de recurso de casacin, cuyo objetivo preciso es anular las sentencias pronunciadas con infraccin de las leyes y a fin de obtener la igual y uniforme aplicacin de ellas, que era uno de los postulados bsicos de esta Revolucin. De ah pas, con ligeras variantes, al Cdigo de Procedimiento Civil francs de 1806, al italiano de 1865 y a las leyes de Enjuiciamiento Civil espaolas de 1855 y 1881, principales antecedentes legislativos extranjeros de nuestra actual legislacin. En nuestro pas se elaboraron diversos proyectos de leyes tendientes a establecer cuanto antes este importante recurso, a saber: a) Proyecto elaborado por don Enrique Tocornal, presentado a la Cmara de Diputados, con fecha 17 de agosto de 1871, con motivo de la discusin del proyecto de Ley de Organizacin y Atribuciones
de los Tribunales; b) Proyecto enviado por el Ejecutivo al Congreso Nacional, con fecha 3 de junio de 1881, a pedido que le hiciera en este sentido el 5 de enero de igual ao la Primera Comisin Revisora del Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil; c) Proyecto elaborado por los diputados seores Bannen, 363 Silva Cruz y Yez, presentado a la Cmara respectiva con fecha 30 de julio de 1894; y d) Proyecto elaborado por don Jos Antonio Gandarillas, tomando como base el signado con la letra a), presentado al Congreso Nacional con fecha 18 de diciembre de 1895. Todos estos proyectos de leyes tuvieron accidentada tramitacin en las Cmaras y no lograron su aprobacin definitiva. Mientras tanto, se discuta paralelamente el proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, lo que permiti que el 17 de mayo de 1902 la Comisin Mixta de Legislacin yjustcia manifestara a los seores congresales que toda discusin sobre el recurso de casacin en el fondo era inoficiosa, puesto que su creacin vena ya contemplada en el proyecto del mismo Cdigo. La casacin en el fondo naci, pues, a la vida institucional del pas junto con el Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el 28 de agosto de 1902, mediante la promulgacin de la Ley N 1.552, que entr a regir el Io de marzo de 1903. II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO 581. Cules son? Contesta el artculo 767: "El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, dictadas por Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de 2a instancia constituido por arbitros de derecho en los casos que estos arbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes".* 364 En consecuencia, los requisitos o condiciones que determinan la procedencia del recurso de casacin en el fondo, en relacin con la naturaleza de la resolucin recurrida, son los
siguientes: Io Que se trate de una sentencia definitiva o de una interlo-cutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin; 2o Que dichas sentencias sean inapelables; y 3o Que dichas sentencias sean pronunciadas por alguna Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia, constituido por arbitros de derecho, en los casos en que estos arbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes. 582. Anlisis de los requisitos anteriores. Desde el momento en que los preceptos legales indicados no definen lo que entienden por sentencia definitiva ni interlocutoria, habr que darles a ellas su significado legal. En efecto, recordemos que sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del pleito, y que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, incs. 2o y 3o, C.P.C.). Pero las sentencias interlocutorias, para los efectos de la procedencia del recurso de casacin, se subdividen en aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y en aquellas que no participan de estos caracteres: solamente las primeras de las nombradas son susceptibles de casacin en el fondo. Aun ms: las sentencias definitivas y las interlocutorias, en razn de las diversas instancias en que pueden ser dictadas, se subclasifican en de nica, primera y segunda instancia. Todas ellas sern susceptibles de casacin en el fondo? Evidentemente que no. 365 Debe tratarse de sentencias definitivas o interlocutorias de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, inapelables, esto es, no susceptibles de recurso de apelacin; en otros trminos, son nicamente sentencias pronunciadas por va de apelacin o de segunda instancia. Empero, lo anterior no basta. Es preciso, adems, que la sentencia
haya sido pronunciada por alguna Corte de Apelaciones, o bien, por un tribunal arbitral de segunda instancia, constituido por arbitros de derecho, en negocios de la competencia de dichas Cortes. III. CAUSAL QUE JUSTIFICA EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO 583. Concepto. A diferencia de lo que acontece en el recurso de casacin en la forma, en que las causales o motivos que lo justifican son variados y se hallan expresa y taxativamente contemplados en la ley, en el recurso de casacin en el fondo la causal o motivo que lo justifica es una sola: la infraccin de la ley con influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia. En efecto, el artculo 767 parte final del C.P.C. dispone, luego de referirse a las resoluciones susceptibles de recurso de casacin en el fondo, que dicha resolucin se haya pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.* Por consiguiente, son dos los requisitos o condiciones que constituyen la causal de casacin en el fondo en estudio: Io que la sentencia recurrida haya sido pronunciada con infraccin de ley; y * Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. fH! 366 2 que dicha infraccin de ley haya influido sustancialmen-te en lo dispositivo de la sentencia. A continuacin examinaremos, separadamente, cada uno de estos dos requisitos. 584. Formas o maneras de infringir la ley. Hay consenso entre los autores y la jurisprudencia en que la forma o manera de infringir una ley es: contravinindola formalmente, interpretndola errneamente o haciendo una falsa aplicacin de ella, a) Se entiende que hay contravencin formal de una ley cuando, dada una determinada situacin de hecho, el tribunal al aplicarla prescinde de su propio texto. Este es el caso ms tpico de transgresin de la ley y es por eso que es el que ms frecuentemente sirve de causal o
fundamento del respectivo recurso de casacin en el fondo. Empero, no siempre, en la prctica, es fcil distinguir el caso de una contravencin formal de la ley con el de su interpretacin errnea. b) Tambin se infringe una ley cuando se la interpreta errneamente. Ahora bien, si interpretar la ley es fijar su verdadero sentido y alcance quiere decir que se interpretar errneamente la ley, toda vez que un tribunal, al aplicarla a un caso determinado, le da un alcance distinto de aquel que previo el legislador, o sea, ampliando o restringiendo el sentido de sus disposiciones. Pero no hay que olvidar que el tribunal, dentro de nuestro derecho positivo, no es soberano en la labor de interpretacin de los textos legales: los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil le sealan normas rgidas sobre el particular. De esta suerte, la interpretacin errnea de una ley, a veces, trae consigo una doble infraccin legal, o sea, un doble motivo de casacin en el fondo: infraccin de la ley aplicada al caso concreto por errnea interpretacin e infraccin de las leyes que fijan las normas sobre interpretacin de las mismas mediante su contravencin formal. c) Por ltimo, se entiende que hay falsa aplicacin de la ley cuando se la aplica a casos para los cuales ella es extraa, o 367 bien, cuando se prescinde de ella en aquellos casos para los cuales fue dictada. Esta ltima situacin de transgresin legal presenta, en consecuencia, un doble aspecto. En efecto, si se aplica la ley a un caso en que ella es extraa, quiere decir que se habr dejado de aplicar la verdadera ley, la cual tambin habr sido violada; y, a la inversa, si se prescinde de la ley en un caso para el cual ella fue dictada, quiere decir que l habr sido resuelto mediante una ley extraa, la cual, por consiguiente, tambin habr sido violada. En resumen, contravencin formal de una ley, interpretacin errnea de la misma y falsa aplicacin de ella son sinnimos de infraccin de ley y, por consiguiente, son uno de los elementos constitutivos de la causal que justifica el recurso de casacin en el fondo.
585. Significado o alcance de la palabra "ley". Determinar el alcance o significado de la palabra "ley", empleada en el artculo 767, del Cdigo de Procedimiento Civil, equivale a precisar el campo de actuacin del recurso de casacin en el fondo. Esta labor, en consecuencia, es de gran importancia prctica. Ahora bien, la historia fidedigna del establecimiento de este precepto legal nos ensea que la palabra "ley" que en l se utiliza ha sido empleada por el legislador en un sentido amplio, o sea, que en ella se comprenden no solamente las leyes constitucionales sino, adems, otros actos o hechos que se hallan estrechamente vinculados a tal concepto. A continuacin trataremos, pues, de precisar su contenido y alcance: a) En primer trmino, la palabra "ley" comprender la ley constitucional o formal, como tambin se la llama, en contraposicin a la ley material. Entendemos por ley constitucional o formal aquella que emana de una manera normal de los rganos constitucionales llamados a producirla, y por ley material aquella norma que proviene de cualquier rgano pblico. 368 Recordemos que la ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite (art. Io C.C.). Luego, la infraccin a esta clase de leyes formales dar origen, como regla general, a la procedencia del recurso de casacin en el fondo. Es evidente que dentro de la ley formal incluimos a la Constitucin Poltica del Estado, puesto que constituye la ley suprema, y, por consiguiente, su infraccin tambin motivar la procedencia del precitado recurso. b) En segundo trmino, la palabra "ley" comprender el tratado internacional. En el fondo el tratado internacional persigue dejar constancia del acuerdo de voluntades de dos o ms Estados con el fin de regular determinadas relaciones de carcter jurdico, y desde el punto de vista formal constituye una verdadera ley para los Estados que lo celebran. Por consiguiente, no es forzada la conclusin anterior, en el sentido
de que el tratado internacional, desde el momento en que constituye una ley, puede ser infringido al ser aplicado en un fallo judicial y, en consecuencia, que dicha infraccin puede servir de fundamento a un recurso de casacin en el fondo. Recordemos que son atribuciones exclusivas del Congreso Nacional aprobar o desechar los tratados que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su ratificacin (art. 50, N Io, C.P. del E.).* En otras palabras, el tratado internacional para que tenga fuerza de ley tiene que ser sometido a los mismos trmites formales que se observan en la elaboracin de ella. De ah, tambin, que autores y jurisprudencia sostengan que un tratado internacional debe ser interpretado lo mismo que una ley, o sea, de conformidad a lo preceptuado en los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil, prescindiendo de las normas legales sobre interpretacin de los contratos. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 369 c) En tercer trmino, cabe preguntarse si la costumbre est involucrada dentro de la palabra ley y, en consecuencia, si su infraccin puede originar un recurso de casacin en el fondo. En nuestro derecho hay dos clases de costumbres: la civil y la comercial. La primera tiene como fundamento legal el artculo 2o del Cdigo Civil, que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella". La segunda est reconocida en el artculo 4o del Cdigo de Comercio, que prescribe: "Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio". En consecuencia, hay diferencia notable entre una y otra costumbre. Mientras la civil se aplica slo y cuando la ley se remite a ella, la comercial entra enjuego en el silencio de la ley y siempre que se renan los requisitos copulativos antes sealados. Ahora bien, partimos de la base de que la ley civil se haya remitido a la costumbre y que sta se encuentre acreditada le-galmente en el
proceso; o bien, que no existe ley comercial llamada a resolver la contienda y que se haya acreditado le-galmente la existencia de la costumbre comercial; puede el tribunal infringir estas costumbres sin incurrir en una causal de casacin en el fondo? Para ser lgicos estimamos que no podra hacerlo, desde el momento en que el mismo legislador autoriz la aplicacin supletoria de estas costumbres, las cuales revisten por tal concepto el carcter de normas de derecho, cuya violacin debe traer consigo, en consecuencia, la invalidacin del fallo que se dicte en semejantes condiciones. En resumen, la palabra ley comprende la costumbre siempre y cuando el legislador autorice la aplicacin de ella al caso controvertido y se halle acreditada legalmente en el proceso: su infraccin, en estas condiciones, har procedente el recurso de casacin en el fondo. re re <? o fo 3. o cr o D sr o 372 Naturalmente que el problema de la efectividad de la celebracin del contrato y del contenido de sus clusulas es una cuestin de hecho que resuelven en forma soberana los tribunales de fondo; al tribunal de casacin, en cambio, le est reservado determinar la aplicacin del contrato en su correcto y verdadero sentido, incluso interpretando el alcance de sus clusulas a la luz de la intencin o espritu de los contratantes. g) Por ltimo, escapan del campo de actuacin del recurso de casacin en el fondo las infracciones a las ordenanzas generales, los reglamentos y los decretos supremos, por ser ellos emanacin de uno solo de los Poderes Pblicos y no constituir leyes en sentido formal; como tambin acontece con las infracciones de los autos acordados y de las circulares que emanan del Poder Judicial, las
cuales indudablemente tampoco revisten el carcter jurdico de leyes. En cambio, la infraccin a los decretos leyes y a los decretos con fuerza de ley hace procedente el recurso de casacin en el fondo, por cuanto ellos, si bien no revisten el carcter formal de leyes, en el hecho se equiparan a stas. Adems, al desconocerles el carcter de normas jurdicas se alterara an ms gravemente la vida institucional del pas. 586. Influencia de la infraccin legal en lo dispositivo de la sentencia. Establecido cmo puede infringirse una ley y qu se entiende por tal, para los efectos de la procedencia del recurso de casacin de fondo, cabe analizar ahora el segundo requisito de la causal o fundamento de este ltimo recurso, o sea, que la infraccin legal haya tenido influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia. En consecuencia, entra aqu en juego la distincin de las diferentes partes de que consta una sentencia, a saber: enunciativa, considerativa y dispositiva. La infraccin legal debe analizarse nada ms que a la luz de esta ltima parte, o sea, de aquella que contiene la decisin del asunto controvertido. Empero, a veces sucede que los considerandos de una sentencia forman un todo inseparable con su parte resolutiva; de 373 manera que puede acontecer que la infraccin legal haya influenciado tanto esta ltima parte cuanto aquellos considerandos. En tal caso tambin puede sostenerse que se ha producido infraccin legal con influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia, para juzgar acerca de la procedencia de un recurso de casacin en el fondo. Debemos advertir que no toda infraccin legal autoriza la interposicin de un recurso de casacin en el fondo: es preciso, adems, que esa infraccin haya tenido influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia recurrida. Y cundo acontecer esto} Cuando la ley infringida, cualquiera que sea, tenga el carcter de determinante en los resultados del pleito; en otras palabras, cuando la infraccin legal, de no haberse producido, habra hecho llegar a los jueces sentenciadores a una solucin diversa o contrapuesta a la
que formularon en su sentencia. Tiene que haber, como se ve, un nexo inseparable entre la infraccin legal y lo decidido en el juicio: si la infraccin legal no ha influenciado al sentenciador en orden a acoger o a rechazar la accin o la excepcin hecha valer en el juicio, no estaremos en presencia de la causal legal que sirve de fundamento al recurso de casacin en el fondo. IV. LIMITACIONES DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO 587. Concepto. Hemos dicho que el recurso de casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley y que este recurso es de dos especies: de casacin en el fondo y de casacin en la forma, siendo de fondo en el caso del artculo 767 y de forma en los casos del artculo 768 (arts. 764 y 765 C.P.C.). Ambos recursos, en consecuencia, tienen de comn que persiguen la invalidacin del fallo fundados en infracciones le374 gales; pero si estas infracciones legales son de aquellas que constituyen causales de casacin en la forma, no pueden, a su vez, servir de fundamento a un recurso de casacin en el fondo. Es por eso que se dice que la primera limitacin del recurso de casacin en el fondo est constituida por las propias causales del recurso de casacin en la forma. Hemos expresado, adems, que el recurso de casacin en el fondo vela por la correcta y uniforme aplicacin de la ley y que resguarda el derecho; por consiguiente todo lo relativo a los hechos del pleito queda entregado a la decisin soberana de los jueces sentenciadores y escapa al conocimiento del tribunal de casacin. En consecuencia, la segunda limitacin del recurso de casacin en el fondo la constituyen los hechos del pleito, los cuales son intocables en casacin. 588. Primera limitacin: las causales del recurso de casacin en la forma. Se ha sostenido, ms de alguna vez, que el recurso de casacin en el fondo procede por infraccin de las leyes sustantivas o materiales y que el recurso de casacin en la forma, a la inversa, se funda en la infraccin de las leyes adjetivas o procesales. Se utiliza as la clsica divisin de las leyes, atribuida a Ben-tham,
en sustantivas y adjetivas, para insinuar una primera y posible limitacin del recurso de casacin en el fondo. En otros trminos, toda infraccin a una ley procesal o adjetiva escapa del campo de accin del recurso de casacin en el fondo. Empero, la afirmacin anterior no es exacta, puesto que el| artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establece como causal del recurso de casacin en el fondo la infraccii de ley siempre que ella haya influido sustancialmente en lo di positivo de la sentencia, no distingue acerca de la naturaleza < la ley violada; slo requiere que la infraccin haya influido s tancialmente en lo dispositivo de la sentencia recurrida. A mayor abundamiento, as tambin lo demuestran las dive: sas redacciones experimentadas por las disposiciones contenida 375 en los distintos proyectos, equivalentes a los actuales artculos 767 y 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las cuales, en definitiva, se suprimi todo vestigio de la distincin entre leyes sustantivas y adjetivas o civiles y procesales. En consecuencia, para nuestro legislador la infraccin de cualquiera ley, sea sustantiva o adjetiva, autoriza la interposicin de un recurso de casacin en el fondo, pero siempre y cuando dicha infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia recurrida. Si alguna clasificacin pudiera, pues, hacerse de las leyes infringidas, en relacin con el recurso de casacin en el fondo, sera, en todo caso, en leyes "decisoria litis" y leyes "ordenatoria litis": las primeras influyen sustancialmente en lo decisivo o resuelto en la sentencia; las segundas, en cambio, slo tienen como misin determinar la tramitacin del proceso. Pero hay veces que, no obstante hallarnos en presencia de una ley decisoria litis infringida, estamos impedidos de recurrir de casacin en el fondo, por la sencilla razn de que dicha infraccin, ajuicio del legislador, configura una causal o motivo de casacin en la forma. La infraccin de ley con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo es, pues, causal genrica de procedencia del recurso de casacin en el fondo, sealada en el artculo 767 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y tiene como primera limitacin las causales o motivos de casacin en la forma indicadas en la disposicin que le sigue. En resumen, si se ha infringido la ley, y esta infraccin es causal constitutiva de recurso de casacin en la forma, no podramos invocar esta misma infraccin como causal de recurso de casacin en el fondo: la casacin de forma es de carcter previo y excepcional frente a la casacin de fondo y constituye, como se comprende, su primera y principal limitacin en la esfera o campo de accin de este ltimo recurso. 589. Segunda limitacin: los hechos del juicio. En su oportunidad expresamos que el fundamento del recurso de 376
377 casacin en el fondo no es otro que obtener la correcta y uniforme aplicacin de la ley, como manera de lograr tambin que sea una realidad la igualdad de ella consagrada en los textos constitucionales. Es por eso que este recurso tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. Por consiguiente, la interposicin de un recurso de casacin en el fondo plantea ante el tribunal de casacin una cuestin de derecho, excluidas las cuestiones de hecho, que ya han sido resueltas por los jueces sentenciadores con facultades soberanas. La segunda limitacin del recurso de casacin en el fondo la hallamos, pues, en los hechos del juicio, los cuales deben ser aceptados y reproducidos por tribunal de casacin en la misma forma como vienen en el fallo recurrido. Corrobora esta clara distincin efectuada por nuestro legislador, entre cuestiones de hecho y de derecho, lo dispuesto en los artculos 785 y 807, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil. El primero de estos preceptos expresa: "Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el fondo, dictar acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin materia del juicio que haya sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste. En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida si se hubiere dictado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso precedente".* Y el segundo de ellos agrega: "En el recurso de casacin en el fondo no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida". La casacin en el fondo, pues, de acuerdo con los preceptos legales antes transcritos, est muy lejos de constituir una tercera instancia: su misin queda circunscrita, repetimos, exclusivamente a las cuestiones de derecho planteadas en el juicio, debiendo aceptar las cuesones de hecho en la forma como vienen resueltas en el fallo recurrido. Sin embargo, la labor de distinguir dentro del juicio cules de las cuestiones planteadas son de derecho y cules de hecho, en la mayora de los casos es de difcil realizacin. Hay consenso, en todo caso, para estimar que los hechos del juicio son aquellos acontecimientos de orden material que lo constituyen, o sea, sin cuya existencia aqul no puede concebirse. En consecuencia, todo otro acontecimiento discutido en el juicio constituira una cuestin o punto de derecho. Pero el juez, en presencia de un juicio, no se limita a constatar la existencia o veracidad de los hechos materiales, sino que, adems,
debe entrar a calificar jurdicamente estos hechos y a determinar sus consecuencias de idntica ndole. Ejemplo: A demanda a B para que sea condenado a restituirle la suma de cien mil pesos que dice haberle entregado a ttulo de mutuo. El juez debe establecer, por los medios de prueba que le hayan proporcionado las partes, si es efectivo o no que se celebr un contrato; en seguida debe determinar la naturaleza jurdica de este contrato frente a las normas legales que los * Este inciso fue agregado por el artculo 2 del Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 378 regulan; y, por ltimo, si lo considera un contrato de mutuo, si en verdad el demandado como mutuario est en la obligacin de restituir, o sea, debe establecer sus consecuencias jurdicas. Ahora bien, si al cumplir la primera parte de su labor de juez, esto es, al establecer los hechos del juicio, infringe las leyes, dicha infraccin no puede ser subsanada mediante un recurso de casacin en el fondo, por cuanto, de aceptarse este criterio, la casacin constituira una tercera instancia. A la inversa, cuando el juez cumple la segunda y tercera parte de su labor, esto es, cuando califica jurdicamente el hecho y determina sus consecuencias, est resolviendo, sin duda alguna, cuestiones de derecho, y si en ellas infringe la ley, su sentencia podr ser invalidada mediante el correspondiente recurso de casacin en el fondo. En resumen, la segunda limitacin del recurso de casacin en el fondo est constituida por los hechos del juicio, cuyo establecimiento escapa al campo de accin del referido recurso, a fin de reducirlo a sus verdaderos lmites, que no son otros que velar por la correcta y uniforme aplicacin del derecho. 590. Excepcin a la limitacin anterior: infraccin de las leyes reguladoras de la prueba. Sin embargo, a veces ocurre, en la prctica, que los jueces, en su labor de establecer los hechos del juicio, o sea, aquellos acontecimientos de orden material que lo constituyen, infringen determinadas leyes, lo cual no es posible ni conveniente para el orden jurdico dejar en la impunidad: nos
referimos, como se comprende, a las leyes reguladoras de la prueba. La interposicin de un recurso de casacin en el fondo basado en la infraccin de tales leyes, a la postre, al ser acogido nos lleva a establecer los hechos en forma diferente a como lo haban efectuado los jueces de la instancia y, por consiguiente, a reconocer la existencia de una excepcin al principio de que los hechos del juicio escapan al control del tribunal de casacin. 379 Y cundo habr infraccin de las leyes reguladoras de la prueba} A nuestro juicio, y as tambin lo entiende una jurisprudencia abundante y reiterada de nuestro Tribunal Supremo, cada vez que los jueces sentenciadores, al establecer los hechos del juicio: invierten el peso de la prueba; rechazan un medio probatorio que la ley seala; admiten un medio probatorio que la ley no acepta; o alteran el valor probatorio que el legislador asigna a los diversos medios de prueba. Algunos ejemplos ilustrarn los conceptos anteriores: a) A demanda a B, cobrndole una determinada suma de dinero, y este ltimo pide el rechazo de la demanda, fundado en que la pag, sin rendir prueba sobre el particular. El juez da por establecido el hecho del pago y niega lugar a la demanda, sosteniendo que el actor deba probar que no se le haba pagado la obligacin. b) A demanda a B, cobrndole una determinada suma de dinero que le habra entregado a ttulo de mutuo, y este ltimo pide el rechazo de la demanda, fundado en que jams ha celebrado tal contrato. El demandante prueba la existencia del contrato de mutuo mediante instrumento privado reconocido por el demandado. El juez en su sentencia establece que no se ha probado la celebracin del contrato de mutuo, porque ha debido acompaarse un instrumento pblico, y niega lugar a la demanda. c) A demanda a B, cobrndole determinada suma de dinero a ttulo de saldo insoluto del precio de una compraventa que recae sobre un bien raz. El demandado niega la efectividad de haber celebrado tal contrato de compraventa. El demandante pretende acreditar este contrato mediante un instrumento privado, y el juez da por sentada
la celebracin del contrato mediante dicho instrumento y acepta la demanda. d) A demanda a B, cobrndole determinada suma de dinero y a cualquier ttulo. El demandado niega la deuda; pero, al exigrsele confesin, la reconoce y por el mismo ttulo invocado. El juez niega lugar a la demanda y sostiene que no se QS2.fi 8. S Sft ft' * 3 ft ^ < ft o ff ft jr s "2- o ft 0 O* ari liga c nap: 2 s; ar
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O 3 382 Cabe recordar que el art. 774 dispone que interpuesto el recurso no puede hacerse en l variacin de ningn gnero.* 594. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin del recurso. El tribunal a quo examinar si el recurso cumple con los requisitos establecidos en el art. 776 inciso Io, es decir, si se ha interpuesto en tiempo y si ha sido patrocinado por abogado habilitado. De no cumplir con cualquiera de dichos requisitos, y al igual como lo dijimos al tratar del recurso de casacin en la forma, el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite (art. 778 inc. Io). El anlisis es meramente formal, por lo cual el tribunal a quo conceder el recurso o lo declarar inadmisible, dependiendo de si cumple o no con los requisitos antes sealados. Puede ocurrir que: 1) El recurso sea declarado inadmisible, frente a lo cual la parte que lo dedujo podra interponer recurso de reposicin fundado en error de hecho y dentro de 3o da (art. 778, inc. 2o, C.P.Q.y 2) El recurso sea concedido, con lo que se dar cumplimiento a lo previsto en el art. 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia, ordenando devolver los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo (art. 776).* 595. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o inadmisible el recurso de casacin en el fondo. El tribunal a quo?A pronunciar estas resoluciones puede cometer errores. De ah que el legislador, para subsanarlos, haya puesto en manos de los litigantes el recurso de reposicin** en contra de ellas. 383 En efecto, despus de expresar que la resolucin que concede el recurso de casacin en el fondo o la que lo declara inadmisible deben ser fundadas, agrega que slo proceder en su contra el recurso de reposicin* (arts. 778, inc. final, y 780, inc. final, C.P.C.). De esta manera la ley, sin entrar a pronunciarse sobre la naturaleza
procesal de estas resoluciones, se limit a indicar sus requisitos de forma y los recursos de que podan ser objeto; reposicin, como hemos dicho, que deber fundarse en un error de hecho y deducirse en un plazo de tercero da, a lo cual cabe agregar que la reduccin que resuelva la reposicin ser inapelable (art. 778, inc. final). 596. Efectos de la concesin del recurso. El recurso de casacin en el fondo, una vez concedido, lo mismo que el de casacin en la forma, no suspende la ejecucin de la sentencia recurrida (art. 773, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Esta es la regla general y, como toda norma de esta naturaleza, presenta sus excepciones. En efecto, el recurso de casacin en el fondo suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida: Io Cuando el cumplimiento de esta sentencia haga imposible llevar a efecto la que dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de un menor (art. 773, inc. Io, C.P.C.);y 2o Cuando la parte vencida exija que no se lleve a efecto la sentencia recurrida mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que la haya dictado y mientras esa fianza no se rinda (art. 773, inc. 2o, parte Ia, C.P.C.). Sin embargo, este ltimo derecho no podr ser impetrado por el demandado cuando el recurso de casacin en el fondo haya ' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 384 impugnado una sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos (art. 773, inc. 2o, parte final, C.P.C.). Esta segunda excepcin, como se comprende, es condicional y transitoria: condicional, porque tendr lugar siempre y cuando la parte vencida haga uso de este derecho que le confiere la ley; y transitoria, porque el impedimento para poder cumplir la sentencia desaparecer tan pronto el vencedor constituya la fianza de resultas a satisfaccin del tribunal. Ahora bien, este derecho a exigir fianza de resultas lo har valer la parte vencida en el plazo concedido por la ley para interponer el recurso y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de
fotocopias o compulsas que deber remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo.* El tribunal se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto, fijando el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal* (art. 773, inc. 3o, parte final, C.P.C.). El mismo tribunal conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin (art. 773, inc. 4,C.P.C.). VI. TRAMITACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO 597. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los mismos. Hemos dicho que, junto con conceder el recurso de casacin en el fondo, el tribunal dispone que se dejen compulsas para la ejecucin de la sentencia y que al da siguiente hbil de cumplida esta orden se eleven los autos originales al tribunal superior (art. 776, inc. 2o, C.P.C.). . Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 385 Una vez llegados los autos originales al tribunal superior, el secretario cumple con dos importantes formalidades: anota la llegada del proceso en el libro de ingreso con los pormenores necesarios para su debida individualizacin y, en seguida, anota en el proceso mismo la fecha de su llegada (arts. 200, inc. r,y779C.P.C). 598. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en el fondo. Una vez que el Secretario del tribunal ad quem ha estampado en el proceso la constancia o certificado de la fecha de ingreso, este ltimo examina en cuenta si la sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste rene los requisitos que se establecen en los incisos primero de los arts. 772 y 776, es decir: Io si se expresa en qu consisten el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida; 2o si seala de que en nada eso o esos errores de derecho influyen sus-tancialmente en lo dispositivo del fallo; 3o si se interpuso en tiempo y; 4o si ha sido patrocinado por abogado habilitado (art. 782,* inc. Io, C.P.C.).
En consecuencia, la concesin del recurso de casacin en el fondo est sujeta a un doble control: primero, al del tribunal a quo, cuando examina y provee el escrito de interposicin del respectivo recurso; y segundo, al del tribunal ad quem, cuando da cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 782*, inciso Io, ya citado. Ahora bien, este examen previo puede hacer llegar al tribunal ad quem a dos conclusiones: a) Que encuentre mrito para considerar inadmisible o extemporneo el recurso de casacin en el fondo, en cuyo caso * Modificacin introducida por la Ley N 19.374 de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. S86 lo declarar sin lugar* desde luego o por resolucin fundada mandar traer los autos en relacin sobre este punto (art. 782, inc. final, y art. 781, inc. 3, C.P.C.);* o b) Que encuentre mrito para considerarlo admisible o interpuesto dentro del plazo, en cuyo caso se limitar a tramitar el correspondiente recurso de casacin en el fondo, ordenando traerlo en relacin (art. 782, inc. final, y art. 781, inc. 3o, C.P.C.).* Estas resoluciones, como se comprende, se dictan sin necesidad de esperar la comparecencia de las partes. No obstante ser la sentencia objeto del recurso de aquellas contra las cuales lo concede la ley, y reunir ste los requisitos establecidos en los incisos primero de los artculos 772 y 776, la misma sala podr recbazarlo de inmediato si, en opinin unnime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de fundamento. La resolucin que rechace el recurso deber ser a lo menos someramente fundada y ser susceptible del recurso de reposicin que establece el inciso final del art. 781 (art. 782, incs. 2o y 3o, C.P.C.) Esta facultad para el tribunal fue establecida por la ley N 19.374 de 18 de febrero de 1995, la que modific el articulado del ttulo XIX del C.P.C. e introdujo esta norma en el art. 782 de dicho cuerpo legal.* 599. Comparecencia de las partes. Una vez que el tribunal ad quem ha dictado el decreto de autos en relacin, las partes estn en
condiciones de comparecer ante l a proseguir el correspondiente recurso. Sobre el particular, el artculo 779* del Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable al recurso de casacin en el fondo lo dispuesto en los artculos 200,202 y 211 solo en cuan* Modificacin introducida por la Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 387 to a la comparecencia del recurrente dentro del plazo del mismo Cdigo.* De suerte que el recurrente deber comparecer a proseguir el recurso en el trmino legal, so pena de que el tribunal de oficia** o a peticin del recurrido, lo declare desierto; y este ltimo tambin deber comparecer, en igual trmino, bajo apercibimiento de proceder en su rebelda por el solo ministerio de la ley. Todo cuanto hemos dicho respecto de estas materias, en relacin con el recurso de apelacin, ser a la vez aplicable al recurso de casacin en el fondo, dndolo por expresamente reproducido (N501). Es interesante sealar que las partes no podrn comparecer a seguir el recurso sino por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero; pues, en este caso, el tribunal ad quem siempre lo ser la Corte Suprema ( arts. 398, inc. Io, C.O.T. y 803, inc. Io, C.P.C). 600. Designacin de abogado patrocinante. La parte recurrente de casacin en el fondo, hasta antes de la vista del recurso, podr designar un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem, que podr ser o no el mismo que patrocin el recurso (art. 803, inc. Io, C.P.C.).* 601. Escrito con observaciones para el fallo del recurso. La tramitacin de un recurso de casacin en el fondo, como se ha visto, no puede ser ms simple: se reduce a la dictacin del decreto de autos en relacin, previo el examen acerca de la admisibilidad del mismo, y a la comparecencia de las partes a fin de proseguirlo. * Modificacin introducida por la Ley N 19.374 de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Modificacin introducida por la Ley N 19.225, ait. Io, de 22 de junio de 1993. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
388 No hay necesidad de presentar escrito alguno, salvo el de carcter esencialmente facultativo contemplado en el inciso final del artculo 783 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Las partes podrn, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso". La utilidad de este escrito, tal como lo consignamos al tratar de la casacin en la forma, es manifiesta, y, en la prctica, puede llegar a sustituir a las alegaciones orales. 602. Los informes en derecho. Cada parte podr presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la causa, pero no se podrn sacar los autos de secretara para estos informes (art. 805, incs. 2o y 3o, C.P.C.). Los informes en derecho son opiniones vertidas por escrito por algn jurisconsulto sobre determinados puntos legales que tienden, naturalmente, a una mejor ilustracin del tribunal. Su valor probatorio es esencialmente relativo y difieren de los informes en derecho que hemos visto dentro del recurso de apelacin (art. 228 C.P.C.), pues estos ltimos se decretan por el mismo tribunal y, en cambio, los que se presentan en la casacin en el fondo son de exclusiva iniciativa de las partes. Recordemos que el Relator es el funcionario encargado de cotejar con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos expuestos en aqullos (art. 372, N5, C.O.T.). 603. Conocimiento y resolucin del recurso de casacin en el fondo por el pleno del Tribunal. El art. 2o de la Ley N 19.374, publicada el 18 de febrero de 1995, introdujo la posibilidad de que cualquiera de las partes, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, solicite que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. Siendo 389 la idea del legislador lograr la uniformidad de los fallos de casacin, alcanzando as una interpretacin de las normas, estable, similar y
coherente, el fundamento de tal peticin ha de ser precisamente el hecho que la Corte Suprema en fallos diversos ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso (art. 780 C.P.C.). El tribunal, en el acto de pronunciarse sobre la admisibilidad del recurso, deber tambin resolver sobre la peticin que se hubiere formulado en tal sentido. En contra de la resolucin que deniega la peticin procede el recurso de reposicin que establece el inciso final del art. 781 (art. 782, inc. 4o, C.P.C.).* 604. Vista del recurso. En la vista de la causa se observarn las reglas establecidas para las apelaciones (art.783, inc. Io, C.P.C.). En consecuencia, una vez notificadas las partes del decreto de autos en relacin, la causa queda en estado de ta-blay se vera el recurso el da sealado en ella, previa la relacin y los alegatos de los abogados de las partes si lo creyeren conveniente (N505). La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a dos horas en los recursos de casacin en el fondo, pudiendo el tribunal, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duracin de estas alegaciones (art. 783, incs. 2y3, C.P.C.). En la vista de la causa no se podr hacer alegacin alguna extraa a las cuestiones que sean objeto del recurso, ni se permitir la lectura de escritos o piezas de los autos, salvo que el presidente lo autorice para esclarecer la cuestin debatida (art. 805, inc. 3o,* C.P.C.). 605. La prueba y el recurso de casacin en el fondo. En el recurso de casacin en el fondo no se podrn admitir ni de* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 390 cretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida (art. 807,inc. Io, C.P.C.). En su oportunidad manifestamos que esta disposicin, unida al artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, constituye el fundamento de la limitacin del recurso de casacin en el fondo, en lo que se refiere a los hechos del pleito; o sea, que el establecimiento o esclarecimiento de estos ltimos es facultad privativa de los jueces de alzada, todo lo cual escapa, por consiguiente, a la competencia
del tribunal de casacin. En consecuencia, si al tribunal de casacin en el fondo le est vedado conocer de los hechos del pleito, es lgico que no pueda admitir ni decretar de oficio medidas probatorias tendientes a establecer o esclarecer estos hechos. VII. EXTINCIN DEL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO 606. Mediante el fallo de casacin. La manera normaly corriente de poner trmino a un recurso de casacin en el fondo es mediante la dictacin del fallo. Este fallo lo llamamos de casacin, por cuanto no es posible encasillarlo dentro de ninguna de las clasificaciones que hace el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil de las resoluciones judiciales. Lo dicta el tribunal ad quem tan pronto termina la vista de la causa, a menos que sta quede en acuerda; y en su dictacin es necesario respetar las reglas sobre los acuerdos de los tribunales colegiados, que nos proporcionan los artculos 72 y siguientes y 103 del Cdigo Orgnico de Tribunales. No hay reglas especiales sobre los requisitos deforman que deben ajustarse esas sentencias; sin embargo, en la prctica se observa que constan de tres partes fundamentales, lo mismo 391 que las sentencias definitivas, o sea, parte expositiva, considerativa y resolutiva. En la parte expositiva se deja constancia de los antecedentes del recurso; en la considerativa se contienen los razonamientos tendientes a demostrar si ha habido o no infracciones legales, la manera como esas infracciones se han producido y en qu forma han influido en lo dispositivo de la sentencia recurrida; y, por ltimo, en la dispositiva se declara si el recurso es o no acogido y, en consecuencia, si la sentencia recurrida es o no nula. La sentencia de casacin en el fondo deber dictarse dentro de los cuarenta das siguientes a aquel en que haya terminado la vista (art. 805, inc. final, C.P.C.). Ahora bien, el fallo de casacin en el fondo podr acoger o rechazar
el correspondiente recurso que se ha interpuesto; y el tribunal ad quem, para pronunciar sentencia en uno u otro sentido, tendr que analizar el contenido del escrito de interposicin del recurso en funcin con el mrito de autos y ver si concurren o no las siguientes circunstancias: Ia Si en la sentencia recurrida se han cometido las infracciones legales que se le suponen; 2a La manera en que tales infracciones legales se han producido; y 3a Si dichas infracciones legales influyen sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia recurrida. La jurisdiccin del tribunal ad quem, en consecuencia, se halla limitada por el correspondiente escrito de interposicin* del recurso de casacin en el fondo, pues solamente puede considerar las infracciones legales que en dicho escrito se hayan hecho valer, aun cuando en la tramitacin del recurso aparecieren nuevas infracciones legales o se pretendiere ha* Modificado por Ley N 18.705 de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 392 cer valer nuevas causales o motivos para fundamentarlo (art. 774C.P.C.).* Respecto de la facultad que tiene el tribunal supremo de casar en el fondo de oficio la sentencia recurrida, el Decreto Ley N 1.682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao, introduce una importante modificacin en la materia. En efecto, si el tribunal supremo rechaza el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, el inciso 2o del artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, agregado por la disposicin citada, le otorga a ste la facultad de invalidar de oficio la sentencia objeto del recurso siempre que concurran las circunstancias que constituyen la causal del recurso en estudio, es decir, si la sentencia se ha pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Si el tribunal hace uso de la facultad sealada, deber dejar constancia en el fallo de casacin que dicte de la circunstancia anterior y los motivos que la determinen, dictando la sentencia de reemplazo correspondiente.** En resumen, la sentencia de casacin en el fondo puede ser de dos
clases: la que rechaza el recurso y la que lo acoge. Si la sentencia de casacin en el fondo rechaza el recurso, se devolvern los autos al tribunal de alzada sin ms trmite, quien le pondr el correspondiente cmplase; y ste, a su vez, remitir los autos al tribunal de primera instancia, a fin de que tambin le coloque el cmplase, y se hagan ante l las gestiones necesarias para la ejecucin del fallo ya ejecutoriado si no estuviere cumplido. Esta actitud es sin perjuicio de la facultad que tiene el tribunal ad quem que rechaza un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin, de anular de oficio la sentencia objeto del recurso, * Modificado por la Ley N 19.374 de 18 de febrero de 1995 Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 393 conforme con la modificacin introducida por el artculo 2o del Decreto Ley N 1.682 de 4 de enero de 1977, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao, dictando la sentencia de reemplazo que corresponda segn se ha visto anteriormente.* Si la sentencia de casacin en el fondo acoge el correspondiente recurso, vale decir, anula la sentencia recurrida, ser necesario dictar, adems, una nueva sentencia, que falle en definitiva el pleito, a la que se le da el nombre de sentencia de reemplazo.* 607. La sentencia de reemplazo. Es aquella que pronuncia el tribunal supremo cuando acoge el recurso de casacin en el fondo o cuando anula de oficio la sentencia impugnada al rechazar un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin y cuya misin es ocupar el mismo lugar y funcin de la sentencia recurrida que se acaba de anular.* En consecuencia, si sta es la misin de la sentencia de reemplazo, quiere decir que participar de la misma naturaleza procesal de la sentencia recurrida, o sea, podr ser una sentencia definitiva inapelable, o una sentencia interlocutoria inapelable que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin; como igualmente, que tendr que
ajustarse a los mismos requisitos deforma de aqullas. La sentencia de reemplazo, sin embargo, se dicta por la Corte Suprema cuando sta invalida una sentencia por casacin de fondo, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente del fallo de casacin (art. 785, inc. Io, parte Ia, C.P.C.).* En otras palabras, cuando la Corte Suprema conoce de un recurso de casacin en el fondo y acuerda acogerlo, o sea, invalidar la sentencia recurrida, o bien casar de oficio la sentencia impugnada al rechazar un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin, dicta un extenso fa* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 394 lio, que consta de dos partes: la primera, que constituye el fallo de casacin en el fondo propiamente tal; y la segunda, que es la sentencia que viene a sustituir a la anulada, llamada por eso sentencia de reemplazo.* Pero a pesar que la sentencia de reemplazo se ajusta a los requisitos de forma de la sentencia anulada, la Corte Suprema en su pronunciamiento ha de tener muy presentes las siguientes circunstancias: Ia Si el recurso de casacin en el fondo afecta a toda la sentencia recurrida o solamente a una parte; y 2a En qu forma la sentencia recurrida ha dado por establecidos los hechos del juicio. De acuerdo a estas circunstancias podemos afirmar que la sentencia de reemplazo se pronuncia mediante dos reproducciones y dos conformidades, o sea: reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste, y conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido (art. 785, inc. Io, parte final, C.P.C.).* En seguida, se devolvern los autos al tribunal de alzada, quien pondr el "cmplase" a la sentencia de reemplazo y, a su vez, los remitir al de primera instancia para su ejecucin, tambin previa dictacin y notificacin del correspondiente "cmplase", si ella es necesaria.
608. El desistimiento, la desercin y la prescripcin. El recurso de casacin en el fondo puede tambin terminar de manera anormal por el desistimiento y la. desercin. No termina, en cambio, por la prescripcin, por no existir disposiciones legales al respecto. Todo cuanto hemos dicho sobre el desistimiento, la desercin y la prescripcin del recurso de casacin en la forManual de Derecho Procesa] 395 ma, se hace aplicable al de fondo, y lo damos por expresamente reproducido (NQI 570, 571 y 572). VIII. LA CASACIN EN LA FORMA Y LA CASACIN EN EL FONDO 609. Su interposicin conjunta. Hay veces que en contra de un mismo fallo se interponen conjuntamente los recursos de casacin en la forma y en el fondo, siendo, por tanto, las consecuencias de orden legal las siguientes: Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en la forma y en el fondo, se tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo; pero si se acoge el de forma, se tendr por no interpuesto el de fondo (art 808 C.P.C.).* Esta ltima disposicin es de una gran importancia prctica, pues tiende a darle una mayor celeridad a la vista y fallo de los recursos de casacin y, por consiguiente, a la terminacin de los pleitos. 610. Sus diferencias ms esenciales. A pesar que los recursos de casacin en la forma y en el fondo tienden a invalidar una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley, se advierten entre ellos notables diferencias, las cuales podemos sintetizarlas como sigue: a) En cuanto a su fundamento: el recurso de casacin en la forma vela por la observancia de los trmites esenciales del procedimiento y, en particular, de las leyes que regulan los requisitos externos de las sentencias; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, vela por la correcta y uniforme aplica* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
397 396 cin de las leyes decisoria litis como manera de obtener una perfecta igualdad entre los justiciables; b) En cuanto a su conocimiento, el recurso de casacin en la forma es de la competencia del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la sentencia recurrida; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, es de la competencia exclusiva de la Corte Suprema; c) En cuanto a las sentencias judiciales susceptibles de tales recursos: el recurso de casacin en la forma procede en contra de las sentencias definitivas de nica, primera o segunda instancia, de las interlocutorias de nica, primera o segunda instancia, que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, y de las interlocutorias pronunciadas en la segunda instancia cuando se dicten sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin sealar da para la vida de la causa; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, procede en contra de las sentencias definitivas o de las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, inapelables, pronunciadas por Cortes de Apelaciones o por tribunales arbitrales de derecho de segunda instancia conociendo de negocios propios de la competencia de aqullas;* d) En cuanto a sus causales, el recurso de casacin en la forma tiene lugar cuando se ha incurrido en un vicio o defecto de procedimiento de aquellos sealados en el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley, siempre que esa infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia; e) En cuanto a su tramitacin: el recurso de casacin en la forma, por regla general, no requiere de la comparecencia por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero, * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. de la designacin de abogado patrocinante ante el tribunal ad quem y de la presentacin de informes en derecho; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, exige la comparecencia por medio de
abogado habilitado o de procurador del nmero, la designacin de abogado patrocinante ante el tribunal ad quem, y las partes estn facultadas para presentar informes en derecho; f) En cuanto a la duracin de las alegaciones: en el recurso de casacin en la forma la duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una hora; y en los recursos de casacin en el fondo, en cambio, ella se limitar a dos horas, pudiendo en ambos casos el tribunal, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo su duracin; g) En cuanto al plazo para dictar falla en el recurso de casacin en la forma la sentencia de casacin deber dictarse dentro del plazo de veinte das contados desde aquel en que termin la vista; en el recurso de casacin en el fondo, en cambio, este plazo es de cuarenta das; h) En cuanto a la competencia para dictar la sentencia de reemplazo: en el recurso de casacin en la forma para determinar cul es el tribunal que va a dictar la sentencia de reemplazo, es necesario hacer una distincin: a) si el tribunal ad quem acoge el recurso de casacin en la forma y se ha invocado una causal que dice relacin con un vicio cometido en el procedimiento, causales Ia, 2a, 3a, 8a y 9a del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe anular la sentencia recurrida y adems determinar en su sentencia el estado en que quede el proceso, el que debe seguirse tramitando desde el momento inmediatamente anterior a aquel en que se cometi el vicio. Acto seguido, el tribunal ad quem debe remitir los autos al tribunal que corresponda para que dicte una nueva sentencia que resuelva el juicio (art. 786, inc. Io, C.P.C.); y b) si el tribunal ad quem acoge el recurso de casacin en la forma y se ha invocado una causal que dice relacin con un vicio cometido en la dictacin misma de la sentencia, causales 4a, 5a, 6a y 7a del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe anu398 lar la sentencia recurrida y adems debe dictai la sentencia que corresponda con arreglo a la ley, la que debe dictar acto continuo y sin nueva vista de la causa, pero separadamente de aquella resolucin que acogi el recurso de casacin en la forma (art 786, inc. 3o, C.P.C.).* En cambio, en el recurso de casacin en el fondo la
sentencia de reemplazo es pronunciada siempre por el tribunal que dict la sentencia de casacin, vale decir, por la Corte Suprema;* j) En cnanto a su preparacin: el recurso de casacin en la forma para que pueda ser admitido necesita de preparacin previa, o sea, es indispensable que el que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley; el recurso de casacin en el fondo, en cambio, no necesita para ser admitido de este reclamo previo; y k) En cuanto a su extensin: en el recurso de casacin en la forma, cuando es acogido, por regla general, se invalida la sentencia recurrida y, adems, excepcionalmente, todas aquellas actuaciones posteriores al vicio o defecto en que se fundament dicho recurso; en el recurso de casacin en el fondo, en cambio, cuando es aceptado, solamente se invalida la sentencia recurrida. IX. LA CASACIN EN EL FONDO DE OFICIO 611. Concepto. La fuente legcde esta institucin es el inciso 2o del artculo 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo que en sus dos incisos prescribe: "Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el fondo, dictar acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin materia del juicio que haya 399 sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste.* En los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso precedente.* De su tenor literal podemos, pues, deducir que la casacin en el fondo de oficio es la facultad que la ley confiere a la Corte Suprema para que, de propia iniciativa, invalide la sentencia objeto del
recurso, cuando sta haya rechazado el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, siempre que concurran las circunstancias que constituyen la causal del recurso, es decir, si la sentencia se ha pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.* Desde el momento en que en este caso los tribunales pueden actuar de propia iniciativa, quiere decir que estamos en presencia de una manifiesta excepcin al principio fundamental de la pasividad de los mismos, consagrado en el artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales; pero esta intervencin de oficio es, al mismo tiempo, esencialmente facultativa del tribunal llamado a ejercerla, pues la expresin "podr" empleada por el legislador as lo confirma.* * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile 400 La casacin en el fondo de oficio demuestra, pues, que la observancia de las leyes no slo interesa a las partes litigantes, sino, adems, a la sociedad en general, de suerte que rechazado el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin y concurriendo las circunstancias que constituyen la causal del recurso en estudio, la Corte Suprema puede invalidar de oficio la sentencia objeto del mismo.* 612. Casos en que procede. La definicin de la casacin en el fondo de oficio nos permite afirmar que ella procede cuando la Corte Suprema desecha el recurso de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, siempre que concurran las circunstancias que constituyen la causal del recurso en estudio, es decir, si la sentencia se ha pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Si el tribunal hace uso de la facultad sealada, deber dejar constancia en el fallo que dicte de la circunstancia anterior y los motivos que la determinen, dictando la sentencia de reemplazo correspondiente.* La casacin en el fondo de oficio, como se ve, est por encima del inters personal y privado de las partes litigantes; pues su finalidad, como ya lo hemos expresado, es velar por los intereses supremos de la sociedad y de la ley.*
613. El fallo en la casacin en el fondo de oficio. La Corte Suprema cuando casa de oficio la sentencia impugnada al rechazar un recurso de casacin en el fondo por defectos de formalizacin, dicta un extenso fallo que consta de dos partes: la primera, que constituye el fallo de casacin en el fondo propiamente tal; y la segunda, que es la sentencia que viene a sustituir a la sentencia anulada, llamada por eso sentencia de reemplazo -y cuya misin es ocupar el mismo lugar y funcin de la sentencia recurrida que se acaba de anular. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 401 Finalmente es necesario recordar que el fallo anteriormente sealado lo dicta tambin la Corte Suprema cuando acoge un recurso de casacin en el fondo por haber infraccin de ley y haber sta influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.* * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Captulo Sexto EL RECURSO DE REVISIN SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de revisin; III. Causales que justifican el recuno de revisin; IV. Interposicin del recurso de revisin; V. Tramitacin y fallo del recurso de revisin. I. GENERALIDADES 614. Concepto. La ley procesal civil dedica los artculos 810 al 816 al recurso de revisin, pero no seal su objeto ni lo defini. Se contenta, en cambio, con sealar sus causales y efectos, para el caso de ser acogido. De estos preceptos legales podemos deducir la siguiente definicin: el recurso de revisin es un medio de impugnacin extraordinario que la ley concede por las causales y en contra de las resoluciones judiciales firmes que ella misma seala, ganadas injustamente, con el objeto de anularlas en todo o en parte. Difiere, pues, de la apelacin en cuanto a su objeto, puesto que sta persigue la enmienda de una resolucin judicial, y la revisin, en cambio, la anulacin o invalidacin de la resolucin recurrida; y se asemeja a la casacin, en cuanto a que ambos recursos persiguen la anulacin de la resolucin recurrida, si bien las causales en que ellos se fundan son enteramente diversas.
Pero la caracterstica mas sobresaliente del recurso de revisin la hallamos en que procede en contra de las sentencias firmes; a diferencia de todos los dems recursos, sean ordinarios o extraordinarios, que atacan solamente a las resoluciones que an no han pasado en autoridad de cosa juzgada. 615. Fundamento del recurso. No puede ser ms simple mismo que su reglamentacin. Recordemos que toda " sen404 tencia judicial firme o ejecutoriada produce, entre otros efectos, el de la cosa juzgada, en su doble aspecto de accin y de excepcin: accin para exigir su cumplimiento y excepcin para impedir que se vuelva a discutir idntica cuestin controvertida entre las mismas partes. La sentencia firme o ejecutoriada, o pasada en autoridad de cosa juzgada, como tambin se la llama, es tenida como la expresin de la verdad ms pura, tanto de parte de los tribunales como de los litigantes, cualesquiera que sean los errores de hecho o de derecho que contenga. Sin embargo, esta ficcin de verdad no puede mantenerse cuando con posterioridad a la dictacin de la sentencia aparece un hecho o circunstancia que por s sola demuestra su injusticia. Una sentencia injusta, por consiguiente, debe anularse, y el medio para obtener esta finalidad es, precisamente, el recurso de revisin. A la postre, pues, este recurso vela por la integridad de la cosa juzgada, aun cuando, en apariencia, tienda a destruirla. 616. Caractersticas del recurso de revisin. Sus caractersticas ms esenciales son las siguientes: a) Es un recurso extraordinario, o sea, slo procede en contra de determinadas resoluciones judiciales y por causales tambin expresamente sealadas en la ley (art. 810 C.P.C.); b) Es un recurso que se interpone ante y para ante la Corte Suprema, con lo cual se altera la regla general de que los recursos se interponen ante el tribunal que pronunci la resolucin recurrida y para ante el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico (arts. 98, N 4o, C.O.T., y 810 C.P.C.);
c) Es un recurso que procede en contra de sentencias firmes cuando han sido ganadas injustamente, lo cual se probar en el curso de su tramitacin (art. 810 C.P.C.); y d) Es un recurso de mero derecho, o sea, no constituye una instancia judicial, puesto que el tribunal ad quem, en vez de conocer y fallar las cuestiones de hecho y de derecho ventila405 das en el juicio, se limita a constatar si existe o no la causal que le sirve de fundamento. 617. Antecedentes histricos del mismo. En las antiguas legislaciones romana y francesa no encontramos el recurso de revisin con las caractersticas que hemos sealado, confundindose ms bien sus causales con las de la casacin. En las Leyes de Partidas se reglamenta un recurso parecido a nuestra actual revisin, aunque el tribunal llamado a conocer de l era el mismo que dict la sentencia recurrida; el plazo para interponerlo tena una duracin de veinte aos, y se tramitaba de conformidad a las normas del juicio ordinario. En nuestro pas su antecedente legislativo inmediato lo constituye el Decreto Ley de 1 de marzo de 1837, sobre nulidad procesal, elaborado por don Mariano Egaa y conocido junto a otras leyes semejantes con la denominacin de Leyes Marianas. En dicho cuerpo legal se establecen diversas causales parecidas a nuestra actual revisin, y la sancin que ellas traen consigo es tambin la nulidad o invalidacin del fallo dictado en tales condiciones. La redaccin del Ttulo XX del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil fue obra exclusiva de don Manuel Egidio Ballesteros, a quien se la encomendara, en una de sus sesiones, la Comisin Mixta Revisora del Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, despus de haberse discutido extensamente la conveniencia o inconveniencia de mantener como causales de nulidad las antes indicadas. La historia fidedigna del establecimiento de la ley demuestra, pues, que la institucin del recurso de revisin fue aceptada tomando en consideracin que ella no constituye una tercera instancia ni est destinada a alargar los juicios, y que si, por excepcin, puede llegar
a anular una sentencia firme, es justamente para mantener la pureza de la cosa juzgada.
406 407 II. RESOLUCIONES JUDICIALES SUSCEPTIBLES DEL RECURSO DE REVISIN 618. Resoluciones judiciales susceptibles de tal recurso. 1 artculo 810 del Cdigo de Procedimiento Civil comienza diciendo que la "Corte Suprema de Justicia podr rever una sentencia firme en los casos siguientes:...". Luego, la resolucin judicial susceptible de este excepcional recurso debe reunir dos requisitos: ser sentencia y estar firme o ejecutoriada. Ahora bien, las sentencias en nuestro derecho pueden revestir dos formas, o sea, pueden ser definitivas o interlocutorias (art. 158 C.P.C.), cuyas respectivas definiciones hemos formulado en diversas oportunidades. Desde el momento en que la ley no distingue, quiere decir que se refiere a ambas clases de sentencias. Es preciso agregar que debe tratarse de sentencias definitivas o interlocutorias pronunciadas ante cualquier tribunal y en cualquiera instancia, no importando la cuanta o el monto del juicio en que hayan recado. Pero no basta que se trate de una sentencia. Es necesario, adems, que la sentencia est firme o ejecutoriada; entendiendo por tal, de conformidad a lo preceptuado en el artculo 174 del Cdigo de Procedimiento Civil, aquella en contra de la cual no procede recurso alguno, y, en caso contrario, aquellas en que ha sido notificado el decreto que la manda cumplir, o en que han transcurrido todos los plazos que la ley concede para interponer recursos sin que se hayan hecho valer por las partes, certificndose esta ltima circunstancia por el secretario, si se tratare de una sentencia definitiva. 619. Sentencias firmes en contra de las cuales no procede la revisin. Hay casos en que, no obstante hallarnos en presencia de una sentencia firme, es imposible deducir legal-mente en su contra recurso de revisin. Se trata del caso de excepcin contemplado en el inciso final del artculo 810 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice: "El recurso de revisin no procede respecto de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo en los recursos de casacin o de revisin". De acuerdo, pues, al claro tenor literal de la ley, la revisin no procede en contra del fallo pronunciado por la Corte Suprema conociendo de un recurso de revisin, sea acogindolo o rechazndolo. Esta regla legal se traduce en el aforismo jurdico que dice que "no hay revisin de revisin". Tampoco proceder la revisin en contra de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conociendo de un recurso de casacin en el fondo, sea acogindolo o rechazndolo; y, en atencin a que, como ya sabemos, cuando esta clase de recursos son acogidos, la Corte Suprema dicta dos sentencias, la de casacin y la de remplazo, quiere decir que la improcedencia de la revisin debe afectar a ambas clases de fallos. Adems, tampoco proceder la revisin en contra de la sentencia pronunciada por la Corte Suprema, conociendo de un recurso de casacin en la forma, sea acogindolo o rechazndolo. A la inversa, si la sentencia de casacin en la forma es del conocimiento de otra clase de tribunal (por ejemplo, de una Corte de Apelaciones o de un juez de letras por no ser de aquellas pronunciadas por el Tribunal Supremo), ser susceptible de revisin. La jurisprudencia agrega que tampoco procede el recurso de revisin en contra de los fallos pronunciados por la Corte Suprema, conociendo de un recurso de queja, porque donde hay la misma razn debe existir idntica disposicin. En resumen, las excepciones antes sealadas reafirman la seriedad y estabilidad del principio de la cosa juzgada emanado de las sentencias judiciales firmes o ejecutoriadas. III. CAUSALES QUE JUSTIFICAN EL RECURSO DE REVISIN 620. Primera causal. Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever (art. 810, N 1 , C.P.C.). 408
409 Son tres, por consiguiente, los requisitos que vienen a constituir la primera causal del recurso de revisin en estudio: Io que la sentencia que se impugna se haya fundado en documentos; 2o que dichos documentos hayan sido declarados falsos por sentencia ejecutoria; y 3o que la sentencia que declar falsos estos documentos haya sido pronunciada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever. La sentencia recurrida de revisin ha debido, pues, fundarse en documentos. No basta que los tales documentos hayan sido acompaados por las partes, o bien, que el tribunal se haya limitado a ordenar agregarlos: es preciso que el tribunal haya ponderado los documentos en su sentencia, sirvindoles a ella de fundamento. Pero no es necesario que estos documentos hayan sido el nico y necesario fundamento de la sentencia, ya que la ley no lo exige: ser el tribunal llamado a conocer de la revisin quien juzgar la influencia de los tales documentos en la sentencia que se trata de anular. En seguida se requiere que los documentos en que se ha fundado la sentencia recurrida hayan sido declarados falsos por sentencia ejecutoria. Nos encontramos entonces en presencia de dos sentencias firmes o ejecutoriadas: la primera, o sea, aquella que se ha impugnado por medio del recurso de revisin; y la segunda, esto es, aquella que ha declarado falsos los documentos en que se fund la primera. La naturaleza del juicio en que deber pronunciarse la segunda sentencia podr ser civil o penal, sin que ello tenga influencia en los resultados de la revisin: lo nico que interesa, para los fines del recurso, es que esta sentencia se encuentre firme y que haya declarado la falsedad de los referidos documentos. Por ltimo, el fallo que declara la falsedad de los documentos en que se fund la sentencia que se trata de rever debe ser posterior a sta, pues si fuere anterior debi ser invocada por la parte a quien beneficiaba en el juicio respectivo. Su silencio lo sanciona la ley procesal con la prdida del derecho a interponer recurso de revisin fundado en una causal evidentemente extempornea. 621. Segunda causal. Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido stos condenados por falso testimonio, dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de nico
fundamento a la sentencia (art. 810, N 2o, C.P.C.). Tambin son tres los requisitos que constituyen esta segunda causal de revisin: Io que la sentencia que se impugna haya sido pronunciada teniendo como nico fundamento la prueba de testigos; 2o que dichos testigos hayan sido condenados por falso testimonio por sentencia ejecutoriada, y 3o que los testigos hayan sido condenados precisamente por las declaraciones que sirvieron de nico fundamento a la sentencia impugnada de revisin. A diferencia de la causal anterior, aqu se necesita que la prueba testimonial haya sido el nico fundamento de la sentencia que se trata de rever, de suerte que si la sentencia se apoya en otros medios probatorios, la causal en estudio es improcedente. La sentencia condenatoria de los testigos por falso testimonio deber estar ejecutoriada y su exhibicin ser la prueba precisa y directa de esta segunda causal de revisin. Tambin, a diferencia de la causal anterior, esta sentencia condenatoria podr haberse pronunciado antes o despus de dictada la sentencia impugnada de revisin. Por ltimo, la condenada de los testigos ha tenido que ser motivada precisamente por las declaraciones que prestaron dentro del juicio cuya sentencia se pretende rever. No basta, pues, cualquiera condena por falso testimonio para encasillarla en la causal en estudio. 622. Tercera causal. Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por sentencia de trmino (art. 810, N 3o, C.P.C.). Tres circunstancias constituyen esta tercera causal: Io que la sentencia que se impugna se haya obtenido por medio de cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta; 2o que el 38 TI8fo s. ao cr o 3" O "O
E. 412
413 solucin tendr que ser la misma dada para los dems recursos, esto es, que podr interponer el recurso de revisin la parte agraviada, entendiendo por tal aquella persona que figur como parte dentro del juicio en que se pronunci la sentencia recurrida de revisin, y siempre y cuando esta sentencia le cause agravios o perjuicios. 626. Forma de interponer el recurso de revisin. Con la derogacin del art. 812 por la Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995, se suprimi la nica norma de la cual se poda deducir que el recurso deba ser interpuesto por escrito. No obstante ello y en base a que la idea del legislador fue suprimir la consignacin y no la forma de interponer el recurso, podemor colegir que ste deber hacerse por escrito.* Tampoco seala el legislador los requisitos o menciones esenciales que deba contener este escrito; pero pensamos que, en todo caso, deber mencionar, expresa y determinadamente, la causal que le sirve de fundamento e individualizar de manera adecuada la sentencia firme que se trata de rever, acompaando copia autorizada de ella. 627. Plazo para interponer el recurso de revisin. El recurso de revisin slo podr interponerse dentro de un ao, contado desde la fecha de la ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso (art. 811, inc. Io, C.P.C.). Se trata, por consiguiente, de un plazo: Io fatal, por la expresin "dentro de" empleada por el legislador al establecerlo; 2o comn, porque se cuenta para todos los litigantes desde la ltima notificacin; 3o legal, porque est contemplado por la misma ley; 4o improrrogable, en atencin a que los plazos legales tienen esta caracterstica, a menos que la ley disponga * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. expresamente lo contrario, lo que no se ha hecho con este plazo para interponer revisin; y 5o de ao, de suerte que para computarlo no se descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.).
En cuanto al momento desde el cual se cuenta este plazo de un ao, la redaccin defectuosa del precepto legal en estudio ha dado origen a ciertas dificultades. En efecto, recordemos que este recurso procede en contra de las sentencias firmes, entendindose que una resolucin judicial ha adquirido este carcter, desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en su contra; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la manda cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. Por consiguiente, si la sentencia no es susceptible de recurso alguno no habr dificultad para computar el plazo de un ao, puesto que habr que hacerlo desde la fecha de la ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso de revisin; pero si esta sentencia es objeto de algn otro recurso, sea que se haya deducido o no, tambin habr que computar el plazo de un ao desde la fecha de la ltima notificacin? Evidentemente que no, pues si as fuere quiere decir que se estara interponiendo recurso de revisin en contra de una sentencia que todava no habra adquirido el carcter de firme o ejecutoriada. Lo anterior debe llevarnos a la conclusin de que una aplicacin armnica de los artculos 174 y 811 del Cdigo de Procedimiento Civil exige considerar que el plazo de un ao, establecido en este ltimo precepto, se cuenta desde que la sentencia objeto del recurso de revisin ha adquirido el carcter de firme; vale decir, desde la notificacin del cmplase en caso de haberse deducido recursos o desde el vencimiento del plazo para interponerlos en caso que los tales recursos no se hubieren deducido. Recordemos tambin que las tres primeras causales del recurso de revisin exigen, entre otros requisitos, la dictacin fc 414 , de una sentencia firme sobre falsedad de documentos, perjurio de los testigos o cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta; y que los juicios penales destinados a constatar estos delitos pueden demorar: qu suerte corre, en estos casos, el recurso de revisin
que ha debido ser interpuesto dentro del plazo de un ao contado desde que la sentencia objeto de l haya quedado firme o ejecutoriada? La solucin la da el legislador en los siguientes trminos: "Sin embargo, si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el artculo anterior, bastar que el recurso se interponga dentro de aquel plazo, hacindose presente en l esta circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio" (art. 811, inc. 3o, C.P.C.). 628. Efectos del recurso de revisin. Existe sobre ello una regla general y una excepcin. En efecto, por regla general el recurso de revisin no suspende la ejecucin de la sentencia impugnada (art. 814, inc. Io, C.P.C.). Podr, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a peticin del recurrente y odo el ministerio pblico, ordenar que se suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que aqul d fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que el recurso sea desestimado (art. 814, inc. 2,C.P.C). En consecuencia, por excepcin el recurso de revisin suspende la ejecucin de la sentencia impugnada que concurran los siguientes requisitos: Io que lo pida el recurrente; 2o que se oiga al ministerio pblico; 3o que las circunstancias as lo aconsejen; y 4o que el recurrente rinda fianza bastante para satisfacer los perjuicios que pudiere causar a su contendor con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que el recurso sea rechazado. 415 La suspensin de la sentencia impugnada, por consiguiente, queda entregada al buen criterio del tribunal llamado a conocer del respectivo recurso de revisin, ya que este derecho se lo ha conferido el legislador en forma facultativa por la expresin "podr" que emple al establecerlo. V. TRAMITACIN Y FALLO DEL RECURSO DE REVISIN
629. Su tramitacin. Una vez interpuesto el recurso de revisin, el primer examen que debe efectuar el tribunal llamado a conocer de l es si ha sido interpuesto en tiempo o no. Si se ha presentado fuera de plazo, se rechazar el recurso de plano, o sea, sencillamente no se admite a tramitacin (art. 811, inc. 2o, C.P.C). En caso contrario, esto es, si el recurso de revisin fue interpuesto dentro de trmino, el tribunal llamado a conocer de l lo admite a tramitacin, lo que se traduce en la dicta-cin de la primera resolucin, que ordenar que se traigan a la vista todos los antecedentes del juicio en que recay la sentencia impugnada y citar a las personas a quienes afecte dicha sentencia para que comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer valer su derecho (art. 813, inc. Io, C.P.C.). Esta primera resolucin, pues, consta de dos partes: la primera, que ordena traer a la vista todos los antecedentes del juicio en que recay la sentencia impugnada; y la segunda, que cita a todas las personas a quienes dicha sentencia afecte, a fin de que comparezcan a hacer valer su derecho. Como se trata de una primera resolucin dictada en una gestin judicial, ser necesario notificarla personalmente (art. 40 C.P.C), y el o los notificados tendrn un plazo para comparecer igual al sealado para contestar la demanda en el juicio ordinario (arts. 258 y 259 C.P.C); comparecencia que, en todo caso, deber efectuarse por medio de abogado habilitado o de 416 procurador del nmero (art. 398, inc. Io, C.O.T., y art. 2o, Ley N 18.120).* Los trmites posteriores al vencimiento de este trmino se seguirn conforme a a lo establecido para la sustanciacin de los incidentes, oyndose al ministerio pblico antes de la vista de la causa (art. 813, inc. 2o, C.P.C.). En otras palabras, con lo expuesto por el recurrido o sin ello, el tribunal que est conociendo del recurso de revisin lo recibir a prueba por el trmino de ocho das, en caso necesario. Vencido este trmino, ordenar que pasen los antecedentes en vista al Fiscal; y, evacuado el informe, proveer "en relacin", con lo cual el recurso
queda en estado de verse, de acuerdo con las normas generales sobre vista de la causa ante los tribunales colegiados. Se recordar que del recurso de revisin conoce la Corte Suprema por intermedio de la sala que se halle de turno para el conocimiento de esta clase de materias (arts. 98, N 4o, y 99 C.O.T.). 630. Su fallo. Podr ser de dos clases: acogiendo el recurso de revisin o bien rechazndolo. a) Se dictar sentencia acogiendo el recurso de revisin cuando el recurrente logre, con arreglo a la ley, comprobar la efectividad de los hechos en que se funda (art. 815, inc. Io, C.P.C.). Esta sentencia deber contener diversas declaraciones, a saber: Ia Que el tribunal estima procedente el recurso, o sea, que lo acoge; 2a Que se anula en todo o parte la sentencia impugnada; 3a Si debe o no seguirse nuevo juicio; y 4a Si debe seguirse nuevo juicio deber, adems, determinar el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para 417 su conocimiento al tribunal de que procede (art. 815, incs. Io y2,C.P.C.). Las declaraciones anteriores, fuera de su importancia intrnseca, revisten especial trascendencia, pues servirn de base en el nuevo juicio, en el cual no podrn ya ser discutidas (art. 815, inc. 3o, C.P.C.). Ejemplo: Se acoge un recurso de revisin fundado en que la sentencia impugnada se bas en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoriada dictada con posterioridad a aqulla, y se declara que debe procederse a dictar nueva sentencia por el tribunal que corresponda; en esta nueva sentencia no podrn considerarse ms los ya referidos documentos. Se acoge un recurso de revisin fundado en que la sentencia impugnada fue pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, la cual no fue oportunamente alegada en el juicio en que se pronunci la primera de estas sentencias, y se declara que no es necesario seguir nuevo juicio, pues ste se encuentra fallado a virtud
de la primera sentencia. b) Se dictar, en cambio, sentencia rechazando el recurso de revisin cuando el recurrente no logre, con arreglo a la ley, comprobar la efectividad de los hechos en que se funda (a contraro sensu, art. 815, inc. Io, C.P.C.). En este ltimo caso, fuera de la declaracin anterior, se condenar en las costas del juicio (debi decir del recurso) al que lo haya promovido y se ordenar que sean devueltos al tribunal que corresponda los autos mandados traer a la vista (art. 816C.P.C). . D. Procesal U. de Chile. Captulo Sptimo EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD SUMARIO: I. Generalidades; II. Requisitos de procedencia del recurso de inaplicabilidad; III. Interposicin del recurso de inaplicabilidad; IV. Tramitacin del recurso de inaplicabilidad; V. Fallo del recurso de inaplicabilidad; VI. La inaplicabilidad de oficio. I. GENERALIDADES 631. Concepto. El recurso de inaplicabilidad es el medio que consagra la Constitucin Poltica del Estado para que la Corte Suprema determine que todo precepto legal contrario a ella sea declarado inaplicable, declaracin que puede hacer de oficio o a peticin de parte en las materias de que est conociendo o cuando se le solicite la declaracin de inaplicabilidad de la ley en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal.* Su objeto, en consecuencia, es obtener que un determinado precepto legal, por estimrsele inconstitucional, sea declarado inaplicable dentro de la gestin en que dicho recurso incide;* y, por consiguiente, su importancia no puede ser ms manifiesta. Se discute acerca de la verdadera denominacin que debe drsele a este recurso, o sea, si se llama recurso de inaplicabilidad o, por el contrario, de inconstitucionalidad. La primera expresin, en verdad, proporciona una idea ms exacta en cuanto a la finalidad que se persigue mediante este recurso, y la segunda, en cambio, dice relacin con su fundamento. Pensamos que, en nuestro derecho, la denominacin ms exacta es la de recurso de inaplicabilidad, puesto que ste es su * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
420 objeto preciso y determinado; y as lo llaman nuestro legislador (art. 96, N Io, C.O.T.) y la misma Corte Suprema en Auto Acordado de 22 de marzo de 1932 y en sus numerosos fallos. 632. Fuentes legales. Este recurso tiene como fuente legal inmediata y directa el artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado, que dice: "La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento.* El precepto constitucional antes transcrito est reglamentado en el Auto Acordado de fecha 22 de marzo de 1932, expedido por la Corte Suprema, y cuyo texto es: "En Santiago, a 22 de marzo de 1932, se reuni la Excma. Corte Suprema, en acuerdo extraordinario, presidida por don Javier ngel Fi-gueroa, y con asistencia de los ministros seores: Oyanedel, Trueco, Novoa, Burgos, Alonso, Schepeler, Rondanelli, Silva Cotapos, Fontecilla y Hermosilla, y teniendo presente: Que ni la Constitucin ni las leyes procesales han reglamentado la tramitacin a que debe someterse el recurso de inaplicabilidad que confiere el artculo 86 de esa Carta; y, por consiguiente, se hace necesario fijarla para asegurar la defensa a que tienen derecho los interesados. Al respecto acuerda: Presentado el escrito, se confiere traslado comn por siete das, aumentados con el emplazamiento que corresponda, segn la tabla, a las dems partes en el pleito. Transcurrido el plazo antedicho con o sin la respuesta de los interesados, se pasarn los antecedentes para que dictamine el seor Fiscal; y evacuado el trmite 421 se pondr la causa en tabla para su vista y fallo como los otros asuntos de que conoce el tribunal pleno. Para debido testimonio se levant la presente acta que firman los SS. SS. Ministros y el Secretario (fdo.) J. A. Figueroa, etc. Claudio Droguett, Secretario". 633. Caractersticas del recurso de inaplicabilidad. Sus ca-
ractersticas ms esenciales son las siguientes: a) Es un recurso que tiene por objeto obtener que se declare que un determinado precepto legal es inconstitucional y que, por consiguiente, no se aplique en la sentencia que tendr que pronunciarse en la gestin de que se trata; luego, como se ve, difiere de los dems recursos que siempre persiguen la impugnacin de una determinada resolucin judicial; b) Es un recurso extraordinario, en atencin a que la causal o motivo que lo justifica, cual es la existencia de una ley inconstitucional que se pretende aplicar en un determinado juicio, tambin es de carcter extraordinario; c) Es un recurso que se interpone ante y para ante el mismo tribunal que va a conocer de l, o sea ante y para ante la Corte Suprema; d) Es un recurso que no tiene plazo para ser deducido y cuya reglamentacin de su tramitacin, en vez de hallarla en la ley, se encuentra en un Auto Acordado de la Corte Suprema; y e) Es un recurso establecido en el solo inters de los litigantes; pero la existencia de la causal que lo motiva, o sea, de una ley conaiia a la Constitucin, autoriza tambin al tribunal para que, de oficio, pueda declarar su inaplicabilidad en las materias de que est conociendo.* f) En cuanto a los efectos de la declaracin de inaplicabilidad ellos estn indicados en la misma disposicin constitucional, * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 422 Vii Mario Casarno Viterbo al decir que la atribucin de la Corte ser declarar inaplicable "para esos casos particulares" todo precepto legal contrario a la Constitucin. En otras palabras, la ley sigue vigente, slo no se aplica al caso particular de que ha conocido la Corte Suprema, ya sea de oficio o por va del recurso.* Cabe hacer presente que en la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin fue extensamente debatido el problema de los efectos de la declaracin de inaplicabidad, y se plante la posibilidad de que despus de tres fallos consecutivos esta declaracin tuviera
efectos generales, posicin sostenida por el Consejo de Estado que no prosper, puesto que en el articulado final del Anteproyecto se elimin el inciso que contemplaba la posibilidad de los efectos generales de la declaracin de inaplicabidad en ciertas circunstancias, y dej subsistente en este aspecto el texto de la Constitucin de 1925;* y g) El texto actual del artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado autoriza a la Excma. Corte Suprema para decretar la suspensin del procedimiento, lo que significa una importante innovacin en relacin con los efectos de la interposicin del recurso de inaplicabidad.* Analizando someramente la disposicin constitucional anteriormente referida, podemos concluir que la suspensin del procedimiento tiene a su vez dos caractersticas: En primer trmino es facultativa, o sea, que la Corte Suprema no est obligada a acceder a la peticin de suspensin de la tramitacin de la gestin si se le solicita; y en segundo trmino la Corte Suprema puede ordenar la suspensin del procedimiento de oficio*. 634. Su verdadera naturaleza jurdica. Sealadas las principales caractersticas del recurso de inaplicabidad, cabe preguntarse: es realmente un recurso} * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 423 Estimamos que un mejor estudio de la institucin hace llegar a la conclusin de que el encasillamiento de la inaplicabidad dentro del rgimen jurdico de los recursos no es exacta. En efecto, recordemos que los recursos son medios que la ley concede para impugnar una resolucin judicial, a fin de obtener su modificacin, revocacin o invalidacin. Aqu, en cambio, no se persigue impugnar resolucin alguna; lo que se pretende conseguir es que un determinado precepto legal, porque se le estima inconstitucional, se le declare inaplicable en el juicio de que se trata. A nuestro juicio, la declaracin de la inaplicabidad de determinados preceptos legales, por estimrseles contrarios a la Constitucin Poltica del Estado, es ms bien una cuestin
prejudicial de carcter constitucional y no un recurso. Empero, de nuestra Carta Fundamental, de algunas leyes de la Repblica y del Auto Acordado de 22 de marzo de 1932 se desprende que no puede sostenerse en nuestro derecho positivo la conclusin anterior, la cual slo revestir, entonces, el carcter de doctrina. 635. Antecedentes histricos del recurso de inaplicabilidad. Este recurso debe su creacin al derecho moderno, porque por muchos esfuerzos que se gasten no se hallan vestigios de l en la legislacin griega ni en la romana. Tal vez podra encontrarse un pequeo esbozo acerca de la declaracin de inconstitucio-nalidad de las leyes entre las variadas atribuciones que posea el Arepago o conjunto de ancianos notables y vitalicios. En realidad, en los Estados Unidos de Norteamrica es donde este recurso se presenta con caracteres definidos, siendo su fuente legal inmediata el artculo 30 de la Constitucin Poltica de 1787, que dice: "El Poder Judicial se extender a todos los casos, ya de justicia, ya de equidad, previstos en esta Constitucin, en las leyes de los Estados Unidos y en los tratados hechos o que se hicieren bajo su autoridad". Un caso se presentar, pues, cuando se discuta la constitucionalidad de una ley o de un tratado ante los tribunales de justicia. 424
425 Pero la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1789, de ese mismo pas, fue ms explcita al respecto, cuando estableci "Que corresponde al Poder Judicial conocer de la validez de una ley o de la autoridad ejercida bajo el poder del Estado por creerlo contrario a la Constitucin, a los Tratados o a las Leyes de los Estados Unidos...". La jurisprudencia se encarg despus de perfeccionar este recurso, y, en lneas muy generales, podemos decir que: a) su conocimiento es de la competencia exclusiva de la Corte Suprema; y b) la declaracin de inconstitucionalidad slo produce efecto entre las partes y en el juicio para el cual fue
solicitada. En Chile la Constitucin Poltica de 1833 no contuvo precepto alguno que facultara al Poder Judicial para pronunciarse acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las leyes. De ah que la Corte Suprema siempre estim que careca de atribuciones para hacer declaraciones semejantes; pues, de hacerlo, invada las atribuciones de los dems Poderes Pblicos. A pesar de ello la Corte Suprema en una ocasin dej de aplicar los incisos 2o y 3o del artculo 25 de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales, en atencin a que, en su elaboracin, no se haban observado las normas constitucionales respectivas, o sea, por tratarse de una inconstitucionalidad formal. Tambin algunas Cortes de Apelaciones prescindieron de la aplicacin de determinados preceptos legales, cuando stos aparecan en contradiccin con lo dispuesto en la Constitucin Poltica del Estado, la cual, ajuicio de ellas, deba constituir la ley suprema. Fue, pues, la Constitucin Poltica de 1925 la que en el inciso 2o del artculo 86 puso trmino a esta situacin incierta que exista sobre la suerte que deban correr las leyes inconstitucionales frente a los tribunales de justicia, al crear el correspondiente recurso de inaplicabilidad y facultar al Tribunal Supremo para que en los casos particulares de que conociera dejara de aplicar aquellas leyes que, a su juicio, fueren inconstitucionales. Finalmente la Constitucin Poltica de 1980 consagra en el articulo 80 el recurso de inaplicabilidad en los trminos que se pasaran a analizar a continuacin.* II. REQUISITOS DE PROCEDENCIA DEL RECURSO DE INAPUCABIUDAD 636. Cules son? De acuerdo al claro tenor literal del artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado, los requisitos para que proceda el recurso de inaplicabilidad son: a) Que exista una gestin pendiente que se siga ante otro tribunal o ante la propia Corte Suprema de Justicia; y b) Que en dicha gestin se pretenda aplicar un precepto legal cualquiera, contrario a la Constitucin. Por la expresin "gestin" el constituyente de 1980 ampli la
extensin de la norma de la Constitucin de 1925 que usaba la expresin juicio, con lo cual procede, actualmente, el recurso de inaplicabilidad en el caso de una queja o en casos de jurisdiccin voluntaria.* Ahora bien, esta gestin* debe hallarse pendiente para que pueda deducirse vlidamente un recurso de inaplicabilidad; y lo estar siempre que se hubiere iniciado en la forma antes expresada y no hubiere terminado a virtud de sentencia firme o ejecutoriada. No importa, pues, la instancia en que se encuentre la gestin,* ni menos si est recurrido de casacin, o de queja, o est siendo revisado por va de consulta: slo lo que interesa es que se halle pendiente, esto es, no terminada, ya sea que se encuentre pendiente ante otro tribunal (caso del recurso de inaplicabilidad) o bien ante la propia Corte Suprema (caso de la peticin de inaplicabilidad).* ' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 426 Tampoco importa determinar la jerarqua, clase o categora del tribunal ante el cual est pendiente la gestin,* ni menos su naturaleza; pues podr ser tanto un tribunal ordinario, cuanto un arbitral o especial. En seguida, es preciso que en la gestin de que se trate se pretenda aplicar cualquier precepto legal contrario a la Constitucin. En relacin con este requisito los constitucionalistas analizan los siguientes puntos: 1) Concepto de precepto legal; 2) Contradiccin entre el precepto legal y la Constitucin; 3) Que el precepto legal contrario a la Constitucin se pretenda aplicar a la gestin pendiente; y 4) Formas en que un precepto legal puede ser contrario a la Constitucin.* Y cabe ahora preguntarse: de cuntas maneras un precepto legal puede ser contrario a la Constitucin? La doctrina distingue entre la inconstitucionalidad de fondo y la de forma, la que pasamos a analizar. 637. Inconstitucionalidad de fondo. Se entiende que un precepto legal es inconstitucional en cuanto al fondo cuando es contrario a la letra o al espritu de cualquiera disposicin de carcter
constitucional. Se trata, por consiguiente, de una ley que en su elaboracin se ha ajustado estrictamente a la Constitucin Poltica del Estado, pero que en cuanto a su contenido atenta en contra de cualquiera de los preceptos constitucionales. Ahora bien, hay algunos de estos preceptos que tienen como misin crear y organizar los poderes pblicos, y otros destinados a enumerar y reconocer determinados derechos, los cuales reciben el nombre de garantas individuales. Desde el momento en que el artculo 80 de la Constitucin Poltica* no hace distingo en cuanto a los preceptos 427 legales contrarios a ella, quiere decir que podrn ser declarados inaplicables, tanto los que atentan en contra de las normas constitucionales sobre creacin u organizacin de los poderes pblicos, cuanto los que amagan las garantas individuales. 638. Inconstitucionalidad de forma. Se entiende, en cambio, que un precepto legal es inconstitucional en cuanto a la forma cuando en su elaboracin no se han respetado las disposiciones contenidas en la Constitucin sobre la formacin de las leyes. Ejemplos: se aprueba un proyecto de ley en la Cmara de Diputados y se omite la aprobacin del Senado y, sin embargo, el Ejecutivo procede a promulgarlo como ley de la Repblica. Se ha pretendido por algunos que los preceptos legales que en su gestacin contienen claros vicios formales no constituyen verdaderas leyes y que, por consiguiente, escapan al campo de actuacin del recurso de inaplicabilidad, debiendo los tribunales limitarse a precindir de ellos. Sin embargo, el artculo 80 de la Constitucin Poltica* no hace distingo alguno acerca de la manera como un precepto legal puede ser contrario a ella; de modo que no habr razn para no incluir la inconstitucionalidad formal entre los fundamentos del recurso de inaplicabilidad. A mayor abundamiento, la Carta Fundamental tiende a garantizar tanto el contenido de las leyes cuanto su correcta generacin, de suerte que todo lo que persiga el mantenimiento del orden constitucional debe ser admitido, para que as las normas
jurdicas vuelvan a su cauce normal. III. INTERPOSICIN DEL RECURSO DE INAPLICABILIDAD 639. Ante quin y para ante quin se interpone? Al legislador que desea establecer el recurso de inaplicabilidad se le plantean ' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto D Procesal U. de Chile. 428 Mario Casanno Viterbo dos importantes problemas relacionados con la anterior interrogante: a) debe entregar su conocimiento a cualquier poder pblico o solamente al judicial?; y b) en el supuesto de entregarlo al judicial, debe ser entregado a cualquier tribunal o solamente al tribunal supremo? Nuestros constituyentes del ao 1925 optaron por entregar el conocimiento y fallo de este recurso al Poder Judicial, y dentro de l, con competencia exclusiva, a la Corte Suprema. La Constitucin Poltica de 1980, al igual que el texto de 1925, inicia el artculo 80 indicando en forma expresa que es la Corte Suprema el tribunal que tiene competencia exclusiva para conocer del recurso de inaplicabilidad, reafirmando que el conocimiento y fallo de este recurso le corresponde al Poder Judicial.* Justificando este sistema, don Eliodoro Yez expres: "El da que se entregue esta facultad a los jueces o Cortes de Apelaciones, se producira una grave perturbacin en la Administracin de Justicia". En consecuencia, el recurso de inaplicabilidad se interpone ante la Corte Suprema y para ante este mismo tribunal. La Corte Suprema conocer del recurso, por expresa disposicin de la ley, en Pleno (art. 96, N Io, C.O.T.). Cabe sealar que en la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin se plante, especficamente, el problema de si la Corte Suprema poda o no conocer en sala una inaplicabilidad planteada de oficio o a peticin de parte. Al respecto se desestim la posibilidad de que la Corte Suprema conociera de esta materia en sala, toda vez que era presupuesto bsico para que se diera esta forma de conocimiento que la declaracin de inaplicabilidad tuviera en ciertos casos efectos generales, posicin que como vimos anteriormente no logr prosperar.* 640. Quin puede interponerlo? La Constitucin Poltica se
pieocup exclusivamente de sentar las lneas fundamenta429 D Procesal U de Chile les del recurso, de suerte que no seal normas sobre este particular. Tampoco el legislador ha tratado de subsanar este vaco dictando una ley especial al respecto. Por consiguiente, slo cabe recurrir a la aplicacin de los principios generales y recordar que en todos los recursos su interposicin corre a cargo de la parte agraviada. Interpondr, pues, el recurso de inaplicabilidad todo aquel que figure como parte en el juicio de que se trate y que experimente un perjuicio con la aplicacin de la ley inconstitucional en el planteamiento de su accin, segn el caso. El recurrente tendr, en consecuencia, que preocuparse de demostrar que el precepto legal cuya aplicacin no desea que se haga en el juicio es inconstitucional, sea en el fondo o en la forma, y que esa posible aplicacin influir en la aceptacin o rechazo de sus derechos que ha hecho valer judicialmente. A su vez, el recurso de inaplicabilidad podr ser deducido por la parte, o por su apoderado en el juicio en que incide, puesto que ste acta del mismo modo en que podra hacerlo el poderdante. Eso s que tendr que preocuparse de acreditar su personera, ya que no existe vinculacin material alguna entre el juicio y el recurso que se pretende deducir. 641. Forma de interponer el recurso. Se interpondr por escrito, de acuerdo a los principios generales sobre la forma de nuestras actuaciones judiciales y, en especial, a lo que prescribe el Auto Acordado de 1932. Dicho escrito, tanto en su presentacin cuanto en su contenido, se ajustar tambin a las normas generales que ya conocemos, a falta de disposiciones legales especiales en contrario. Sin embargo, la prctica exige que debe mencionar expresa y determinadamente: a) El juicio en que recae el recurso indicando el tribunal, nmero de orden, materia sobre que versa, partes litigantes y estado en que se encuentra; b) Nombre, domicilio y profesin u oficio de las partes litigantes;
430 c) El precepto o preceptos legales que se estiman contrarios a la Constitucin y cuya declaracin de inaplicabilidad se pretende; y d) Las razones que demuestran la inconstitucionalidad de los antedichos preceptos legales y su influencia en la decisin del juicio. Deber, adems, conferirse poder o delegarlo, segn el caso, en un procurador del nmero, o designar un abogado habilitado desde el momento en que ante la Corte Suprema slo se puede comparecer en esta forma (art. 398, inc. Io, C.O.T. y art. 2o Ley N 18.120);* abogado habilitado para ejercer la profesin que tambin se har cargo del patrocinio del recurrente (art. 2o LeyN0 18.120).* 642. Oportunidad para interponerlo. Dispone el precepto constitucional que consagra este recurso que podr interponerse "en cualquier estado de la gestin".* En consecuencia, la gestin* podr hallarse en nica, primera o segunda instancia; o en va de casacin o de queja. Como se ve, el espritu del constituyente ha sido facultar a las partes para interponer el recurso de inaplicabilidad en cualquier momento de la gestin,* o sea, siempre y cuando el fallo que pueda recaer en aqul pueda ser oportunamente utilizado en sta. 643. Efectos. Agrega al mismo texto constitucional que la Corte Suprema puede ordenar la suspensin del procedimiento, lo que constituye una importante innovacin en relacin con los efectos de la interposicin del recurso de inaplicabilidad. Al respecto cabe destacar que es facultativo para el Tribunal Supremo el acceder o no a la suspensin del procedimiento; y por otra parte se deduce tambin del texto constitucional * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 431 que dicha suspensin puede decretarla la Corte Suprema de oficio. El hecho de que la suspensin del procedimiento sea facultativa para el Tribunal Supremo tiene como fundamento la idea del legislador de evitar la paralizacin de la gestin en que incide, toda vez que de
no ser as se transformara nada ms que en una herramienta para que los peticionarios paralizaran la gestin sobre la que recae.* IV. TRAMITACIN DEL RECURSO DE INAPLJCABILIDAD** 644. Primera resolucin. Interpuesto el recurso, en la forma que hemos sealado anteriormente, la Corte Suprema procede a pronunciar la primera resolucin, que no es otra que un simple "traslado". Traslado significa poner el recurso de inaplicabilidad en conocimiento de las dems partes litigantes en el juicio, las cuales, para los efectos del recurso, desempearn el papel de partes recurridas, con el objeto de que expresen lo que estimen conveniente a su derecho. Este traslado es por seis das, plazo que presenta las siguientes caractersticas: a) es comn, o sea, si hay dos o ms partes recurridas, corre desde la ltima notificacin; b) es susceptible de aumento, de conformidad a los plazos contenidos en la tabla a que alude el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil; y c) sin ser fatal, su solo vencimiento permite continuar en la tramitacin del recurso, no siendo necesario acusar la corres* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** El recurso de inaplicabilidad se encuentra reglamentado en el Auto Acordado de fecha 22 de marzo de 1932, expedido por la Corte Suprema. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 432 Mario Casan no Viterbo pondiente rebelda y a pesar de no haberse evacuado el trmite de responde. Como toda primera resolucin pronunciada dentro de un recurso, que no es conocido por el tribunal ante el cual se sigue el juicio, deber notificarse personalmente al litigante a quien haya de afectar en sus resultados. A quin se notifica? A la parte o a su apoderado? En estricto derecho debe notificarse al apoderado, desde el momento en que se trata de una resolucin recada en la tramitacin de un recurso deducido en juicio. Pero en atencin a la naturaleza sui generis de este recurso, o sea, a la falta de vinculacin material entre ste y la
gestin* misma, se acostumbra notificar la primera resolucin que recae en el recurso de inaplicabilidad a la parte litigante en persona, prescindiendo del apoderado que en l haya constituido. 645. Curso posterior del recurso. Una vez evacuado el traslado, vale decir, el escrito de responde que deber presentar la parte litigante recurrida, se ordena pasar los antecedentes al Fiscal para que dictamine. Igual orden se dictar en caso que el escrito de responde no haya sido presentado dentro de trmino, pues el Auto Acordado de 1932 dispone que "transcurrido el plazo antedicho, con o sin respuesta de los interesados, se pasarn los antecedentes para que dictamine el seor Fiscal". Evacuado el trmite del Fiscal, se proveer autos en relacin; y notificada legalmente esta resolucin, los autos quedan en estado de tabla, para su vista y fallo, como los dems asuntos de que conoce el tribunal en pleno. 433 V. FALLO DEL RECURSO DE INAPLICABILIDAD 646. Fallo que acoge el recurso. La Corte Suprema acoger el recurso si coincide con el recurrente en la apreciacin de que el precepto legal que se pretende aplicar en la gestin* actualmente pendiente es inconstitucional, haciendo declaracin expresa en este sentido. Este fallo se pronuncia en nica instancia, por cuanto ya no es susceptible de ninguna otra clase de recursos; y sus efectos, como se comprende, se producen exclusivamente dentro de la gestin* para el cual fue interpuesto, empleando los trminos constitucionales "para ese caso". Ser necesario, por consiguiente, ponerlo en conocimiento del tribunal que est conociendo de la gestin,* oficindole al efecto, a objeto de que se abstenga de aplicar el precepto legal que ha sido declarado contrario a la Constitucin. Sin embargo, ese tribunal conserva siempre plenas atribuciones en orden a la sustanciacin, fallo y ejecucin del pleito con una sola y excepcional limitacin: no podr utilizar en aqul el precepto legal que la Corte Suprema declar inaplicable o inconstitucional.
Y si, en el hecho, aplica este precepto legal, qu medios tiene el litigante agraviado para obtener la reparacin de esta injusticia? A nuestro juicio, no le queda otro camino que deducir los recursos ordinarios y extraordinarios que procedan, a fin de que el tribunal superior enmiende el error o la falta del inferior, esto es, prescinda de la aplicacin del precepto legal declarado inaplicable; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal del juez por haber fallado contra ley expresa (arts. 223 y siguiente C. Penal). Depto. D. Procesal U. de Chile. 1 Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 434 647. Fallo que niega lugar al recurso. A la inversa, la Corte Suprema desechar el recurso cuando estime, contra lo sostenido por el recurrente, que el precepto legal cuya consti-tucionalidad se impugna no es contrario a la Constitucin. Como en el caso anterior, esta sentencia se dicta en nica instancia; y sus efectos, lo mismo que los de toda sentencia judicial, se limitan a la causa en que actualmente se hubiere pronunciado. En atencin a que el tribunal que est conociendo de la gestin,* hasta esos momentos, no ha tenido conocimiento de la interposicin del recurso de inaplicabilidad, pensamos que, en caso de ser ste rechazado, nada hay que comunicarle. VI. LA INAPUCABIUDAD DE OFICIO 648. Concepto. La inaplicabilidad de oficio la consagra el mismo artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado* al disponer que "La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin".* Se trata, por consiguiente, de una facultad de oficio, esto es, que no requiere peticin alguna de parte interesada; y ser ejercida por la Corte Suprema en los casos particulares de que conozca, o sea, en los juicios que estn pendientes del conocimiento de dicha Corte. Sabemos que un juicio puede estar sometido al conocimiento de la
Corte Suprema por va de incidencia, de apelacin, de casacin en la forma, de casacin en el fondo, de revisin y * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. 435 de queja; en cualquiera, pues, de estas oportunidades procesales la Corte Suprema podr declarar inaplicable, para ese caso, un determinado precepto legal contrario a la Constitucin. Como toda facultad de oficio que se entrega a un tribunal, ser ejercida prudencialmente, sin que sea imperativo formular declaraciones de inaplicabilidad de preceptos legales contrarios a la Constitucin. Y si el juicio pende de alguna de las salas en que se divide la Corte Suprema, que sern los casos de ordinaria ocurrencia, pueden ellas declarar la inaplicabilidad de oficio? Pensamos que si el recurso de inaplicabilidad es del conocimiento del tribunal pleno, las salas no podran declarar la inaplicabilidad de oficio, y que, en presencia de un caso en el cual se pretenda aplicar un precepto legal contrario a la Constitucin, no les quedara ms camino que dar cuenta al pleno, para que adoptara la resolucin que creyere de derecho. Captulo Octavo LA NULIDAD PROCESAL SUMARIO: I. Generalidades; II. Formas en que puede hacerse valer y declarar la nulidad procesal; III. La nulidad civil y la nulidad procesal. I. GENERALIDADES 649. Juicio, causa o pleito. Recordemos que juicio, causa o pleito es toda controversia jurdica y actual producida entre dos o ms personas y que se somete a la decisin de un tribunal; y que el juicio, como institucin jurdica que es, consta de elementos constitutivos y de condiciones esenciales de validez. Los elementos constitutivos del juicio son tres: a) la contienda jurdica actual; b) las partes entre las cuales se produce y desarrolla la contienda; y c) el tribunal llamado a conocerla, sustanciarla y resolverla en definitiva. Se les llama elementos constitutivos porque su falta implica la inexistencia del juicio o bien, su desnaturalizacin en una institucin diferente. Empero cada uno de estos elementos
desempea un papel diverso: la contienda constituye el objeto del juicio; las partes impulsan la controversia manifestndola, desarrollndola y ponindole trmino; y, por fin, el juez o tribunal que resuelve la contienda mediante la dictacin de la sentencia. Mientras ste es esencialmente pasivo, aqullas actan en forma activa. En cambio, son condiciones esenciales para la validez del juicio: a) la competencia del tribunal llamado a resolver la contienda; b) la capacidad de las partes litigantes para comparecer en l; 4S8 c) la observancia de las solemnidades prescritas por la ley para la validez de los diversos actos que lo forman. Se les llama, como se comprende, condiciones esenciales para la validez del juicio, porque, si bien pueden faltar, no por eso ste desaparece o deja de ser tal. Ahora bien, tanto los elementos constitutivos del juicio cuanto aquellas condiciones esenciales para su validez se conocen en doctrina con la denominacin de presupuestos procesales; y la relacin jurdica que se forma entre las partes, y entre stas y el tribunal, con el nombre de relacin jurdica procesal. Por consiguiente, para que la relacin jurdica procesal produzca todos sus efectos legales ser necesario que el juicio, a la cual ha dado origen, se ajuste, en todo, a los presupuestos procesales ya sealados. 650. Los actos procesales. Sin embargo, la cuestin controvertida en juicio se manifiesta y desarrolla mediante una serie compleja de actos jurdicos -actos procesales o de procedimiento, como tambin se les llama- y en que son actores las partes, el juez y los funcionarios auxiliares. Desde el punto de vista dinmico, pues, el juicio viene siendo un conjunto de actos procesales o de procedimiento, encadenados unos a los otros, en un orden armnico y previo sealado por la misma ley. En ltimo trmino, el Derecho Procesal es el que determina los diversos actos que forman el juicio y el orden o la armona en que dichos actos van desarrollndose, de acuerdo a la naturaleza de la accin deducida; o sea, el procedimiento a que aqul debe ajustarse. En todo caso, cualquiera que sea la naturaleza de la accin y, por
consiguiente, el procedimiento a observar en el juicio, lo cierto es que hay actos procesales destinados a or al actor, al demandado y al juez. El acto procesal inicial del pleito es la demanda, luego le sigue la contestacin y en seguida viene la sentencia, que es el acto procesal de trmino. 439 651. La nulidad procesal como sancin de los actos procesales irregulares. Hemos dicho que el juicio consta de diversos actos procesales desarrollados en un orden armnico y preestablecido en la ley. Pues bien, el elemento ms simple del juicio es el acto procesal aislado; por ejemplo, la notificacin de la demanda, la declaracin de un testigo, la sentencia, etc. Pero estos actos procesales no se llevan a efecto de conformidad al mero capricho de las partes o del juez; por el contrario, su ejecucin se ajusta a claros requisitos o condiciones de orden legal, los que a veces son generales para toda clase de actos procesales, y otras, especiales, para determinada clase de ellos. Ahora bien, establecido que los actos procesales deben ajustarse a determinados requisitos o condiciones legales, cabe preguntarse: qu sancin tienen estos actos procesales ejecutados con omisin de tales requisitos o condiciones legales? Desde un punto sustantivo o material, la sancin no puede ser otra que la nulidad del acto, puesto que sabemos que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes; nulidad que todava puede ser de dos clases, absolutao relativa (art. 1681 C.C.). En derecho procesal, la sancin a aplicar tambin tendr que ser la nulidad del acto, ya que por nulidad se entiende el hecho de privar de todo efecto jurdico al referido acto como si jams hubiere existido; pero buen cuidado hemos de tener en precisar que se trata de una nulidad procesal y no civil, las cuales no es posible confundir. Razones de orden doctrinario y legal, en todo caso, abonan y justifican la existencia de la nulidad procesal. 652. Fundamentos doctrinarios de la nulidad procesal. Los
actos humanos producen efectos jurdicos por s solos; es la ley la que viene a atribuirles determinados efectos siempre y cuando en su ejecucin se ajusten a ella. La ley, en consecuencia, se encarga de sealar para cada acto en particular los elementos o condiciones de existencia Mario CasarinoViterbo 441 440 0 e igualmente los necesarios para su validez, otorgndoles la correspondiente proteccin jurdica solamente a aquellos actos que se cian a ella. Por el contrario, los actos ejecutados con prescindencia de los preceptos legales carecen de proteccin jurdica, se les desconoce eficacia legal y terminan por considerrseles como jams ejecutados, o sea, nulos. Si esta sancin, llamada nulidad, opera de manera indiscutible en materia civil, no se ve la razn por la cual tampoco deba aplicarse en materia procesal, tal vez ms formalista que la ley sustantiva al sealar los requisitos o condiciones esenciales de los actos que reglamenta. A mayor abundamiento, la ley procesal es fundamentalmente imperativa, de suerte que su infraccin llevar siempre implcita la sancin de nulidad para el acto realizado sin sujecin a los requisitos o condiciones que ella seala o exige. 653. Fundamentos de derecho positivo de la nulidad procesal. Si se examina cualquier ordenamiento legal encargado de regular el proceso, se observar, fcilmente, que todos sus preceptos estn elaborados en forma tal que la inobservancia de la ley debe estar sancionada con la nulidad de los actos procesales ejecutados en condiciones irregulares. Cierto es que no existe en la mayora de los Cdigos de Procedimiento Civil; por ejemplo, en el nuestro, una disposicin legal que, con caracteres de precisin y generalidad, establezca la nulidad como sancin para los actos procesales irregulares, al igual que acontece con el Cdigo Civil (art. 1681); pero no podemos
desconocer que esta sancin de la nulidad fluye, de una manera natural, de diversos preceptos contenidos en el primero de los Cdigos antes nombrados. As, por va de ejemplo, sealamos los artculos 55, 69, 80, 84, 85, 86, 182,234, 433, 768, N 9o, etc.; y estamos ciertos que nadie podr pensar que se trata de casos aislados de nulidad procesal sino, por el contrario, de manifestaciones evidentes de un principio general, segn el cual todo acto procesal que en su ejecucin no se ajuste a los requisitos o condiciones legales, deber considerrsele privado de toda eficacia jurdica, o sea, nulo. Pudo haberse contemplado una frmula de carcter general; pero su falta, repetimos, no autoriza para pensar que nuestro legislador ha descartado la nulidad procesal como sancin de los actos procesales irregulares. 654. Efectos de la nulidad procesal. Los efectos de la nulidad procesal son especialsimos por la naturaleza tambin especial de los actos a quienes ella afecta: junto con hacer desaparecer el acto procesal cuya nulidad se ha declarado, echa por tierra todos aquellos dems actos procesales posteriores y consecuenciales del acto nulo. Ejemplo: se anula la notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba y, por consiguiente, tampoco es vlida la prueba que ha podido rendirse con posterioridad. En realidad no existe frmula de carcter general que establezca un principio semejante, pero se llega a su aplicacin teniendo en consideracin que los actos procesales no son algo aislado, sino el uno consecuencia y, a su vez, antecedente del otro. Hay veces que los actos procesales producen un doble efecto: uno, de carcter estrictamente procesal; y otro, de carcter sustantivo o material. Ahora bien, si se anula dicho acto, no solamente desaparece para los efectos procesales, sino, adems, para los de orden sustantivo o material, porque stos son consecuencia de aqullos. Ejemplo: se anula la notificacin de una demanda; no solamente falta el emplazamiento del demandado, sino que, adems, esta notificacin no ha tenido la virtud de interrumpir la prescripcin. 442
II. FORMAS EN QUE PUEDE HACERSE VALER Y DECLARARSE LA NULIDAD PROCESAL 655. Premisa fundamental. Nos corresponde, ahora, estudiar los medios que franquea la ley para reclamar y obtener la declaracin de nulidad de los actos procesales; pero antes es previo establecer dos reglas fundamentales sobre la materia, de carcter general, que son: a) La nulidad de los actos procesales slo puede obtenerse dentro del mismo juicio del cual ellos forman parte y por medio de los recursos que la ley se encarga de establecer; y b) Estos recursos que la ley concede para invalidar los actos procesales slo proceden mientras est pendiente el juicio del cual stos forman parte, o sea, antes que la sentencia definitiva que le ponga trmino adquiera el carcter de firme o ejecutoriada y goce, en consecuencia, de la autoridad de la cosa juzgada. Se entiende que los principios anteriores, por ser reglas generales, sufren excepciones, las cuales veremos oportunamente. 656. Cules son estos medios legales? La doctrina los clasifica en medios directos e indirectos. Medios directos son aquellos que atacan derechamente el acto procesal que se pretende invalidar. Ellos son: la declaracin de nulidad de oficio, el incidente de nulidad y el recurso de casacin en la forma. Medios indirectos son aquellos que persiguen la nulidad del acto procesal como consecuencia de otra declaracin. Ellos son la apelacin, la reposicin y la queja. A continuacin estudiaremos cada uno de estos medios directos en particular. 657. La declaracin de nulidad de oficio. Es aquella declaracin que hace el juez de propia iniciativa, anulando todo lo obrado, cuando estima que la relacin procesal se halla viciada. 443 Sus fundamentos legales son los artculos 83, 84, 85 y 86 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta declaracin de nulidad la puede hacer el tribunal durante todo el curso del juicio, pero constreido por dos grandes limitaciones, a saber: siempre que no se haya notificado la sentencia a alguna de las
partes (art. 182, inc. Io, C.P.C.) y siempre que no hubiere vencido la oportunidad que las mismas partes litigantes tenan para reclamar de dicha nulidad procesal. La primera limitacin es una consecuencia del principio del desasimiento, o sea, que pronunciada una sentencia definitiva o interlocutoria y notificada a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en manera alguna; y la segunda, desde el momento en que si las partes afectadas no han reclamado del vicio se produce una verdadera renuncia a impetrar la nulidad y, por consiguiente, el acto irregular queda saneado. Ahora bien, para que el tribunal pueda declarar de oficio la nulidad de todo lo obrado es indispensable que el hecho o circunstancia que le sirve de fundamento conste del mismo proceso, pues las resoluciones deben pronunciarse conforme al mrito de ste y no por el conocimiento personal que tenga el magistrado (art. 160 C.P.C). Y al declarar la nulidad de oficio de todo lo obrado, el tribunal no debe contentarse con hacer desaparecer las actuaciones viciadas, sino que tambin debe adoptar las medidas que sean necesarias para que dichas actuaciones se realicen vlidamente. Todava ms: podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de futuros actos del procedimiento. Son casos frecuentes de nulidad procesal de oficio aquellos que declara el magistrado cuando: el juicio se est desarrollando ante un tribunal absolutamente incompetente; el demandado no ha sido legalmente emplazado; las partes litigantes son incapaces para comparecer en juicio por s mismas; hay vicios que permitan casar en la forma, etc. f. o DO O J CTO n 3 (D > **-< rf* ^ en 9: 2. ? a 8- .
3 no i 446 De acuerdo, pues, al claro tenor literal anterior, para que este incidente pueda tener lugar se requiere: Io Que el litigante que lo hace valer se encuentre rebelde; 2o Que no se le haya hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio; 3o Que ofrezca probar que por un hecho que no le sea imputable han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte sustancial, y 4o Que se interponga en momento oportuno, o sea, dentro de quinto da contado desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio. Este incidente tiene, ademas, una especial particularidad, y ella es que se puede hacer valer, concurriendo los requisitos legales antes sealados, a pesar de que se haya pronunciado sentencia y se hubiere notificado a alguna de las partes (arts. 182, inc. 2, y 234, inc. final, C.P.C.). En otras palabras, el incidente se formula ante el mismo tribunal que est conociendo del pleito y con el objeto de anular todo lo obrado, aun la sentencia definiva que l puede haber dictado, la cual tendr solamente la apariencia de firme o ejecutoriada. c) No hay que olvidar, en todo caso, que los incidentes a que den lugar las disposiciones contenidas en los artculos 79 y 80 del Cdigo de Procedimiento Civil no suspendern el curso de la causa principal y se sustanciarn en cuaderno separado (art. 81C.P.C). 659. El recurso de casacin en la forma. Es un recurso extraordinario, como ya sabemos, y, por antonomasia, de nulidad, puesto que tiende a invalidar determinadas sentencias en los casos expresamente sealados por la ley. Las causales o motivos que lo justifican los hemos clasificado en vicios cometidos en la dictacin de la sentencia y vicios cometidos durante la sustanciacin del juicio. Ejemplo de los primeros: no
haber sido extendida la sentencia en conformi447 dad a la ley, ejemplo de los segundos: la falta de emplazamiento del demandado. Los efectos de la casacin en la forma, en el caso de ser acogido, son los generales de toda nulidad procesal; o sea, desaparecen la sentencia recurrida y todas las actuaciones judiciales anteriores a ella cumplidas irregularmente, segn sea el vicio o defecto en que se funde. Ejemplo: se anula la sentencia por haber sido pronunciada ultra petita; aqu desaparece nicamente la sentencia recurrida, y el tribunal dispone que se dicte una nueva sentencia por el tribunal no inhabilitado que corresponda. Se anula la sentencia por falta de emplazamiento del demandado; aqu desaparece la sentencia y, adems, todas las actuaciones a contar desde el supuesto emplazamiento del demandado, y el tribunal ordena que se reponga la causa al estado de emplazar legalmente al demandado. De lo expuesto se desprende que la casacin en la forma es una especie de incidente de nulidad de todo lo obrado; y que mientras aqulla persigue, por regla general, invalidar las sentencias y, por excepcin, tambin actos de procedimiento, el incidente de nulidad de todo lo obrado ataca a cualquier acto procesal. III. LA NULIDAD CIVIL Y LA NULIDAD PROCESAL 660. Sus diferencias. La nulidad civil la reglamenta el Cdigo Civil, en especial el Ttulo XX del Libro IV; la nulidad procesal, en cambio, se ajusta a las prescripciones dispersas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. La nulidad civil persigue la invalidacin de los actos o contratos ejecutados o celebrados sin sujecin a las prescripciones legales; en cambio, la nulidad procesal solamente est destinada a sancionar los actos procesales viciosos o irregulares. La nulidad civil se hace valer en juicio y mediante la accin ordinaria de nulidad; la nulidad procesal, en cambio, si bien 448 Mario Casarno Vkerbo se hace valer dentro de juicio, debe impetrarse por los medios y recursos que la misma ley procesal seala. La nulidad civil admite ser clasificada en absoluta y relativa; la nulidad procesal, en cambio, no permite clasificacin ni
gradacin alguna. La nulidad civil, por regla general, no puede ser declarada de oficio por el tribunal; la nulidad procesal, en cambio, por regla general, puede ser declarada en esta ltima forma. 661. La accin ordinaria de nulidad. Hemos dicho hace un instante que la nulidad civil se hace valer enjuicio mediante la accin ordinaria de nulidad. Esta afirmacin es exacta, por cuanto los actos o contratos civiles son nulos no por la falta u omisin de determinados requisitos, sino a virtud de sentencia judicial pasada en autoridad de cosajuzgada, la cual es la que viene a atribuir todos los efectos legales a la nulidad as declarada (art. 1687 C.C.). La persona que tiene inters en que se declare nulo un determinado acto o contrato deber, pues, iniciar el correspondiente juicio en contra de la persona o personas a quienes dicha nulidad vaya a afectar en sus resultados; y la accin a instaurar se conoce con el nombre de accin ordinaria de nulidad, la cual, a falta de disposiciones especiales, se sustancia de conformidad a los trmites del juicio o procedimiento ordinario. Diversa es la situacin, en cambio, que se presenta cuando se est en presencia de actuaciones judiciales que adolecen del vicio de nulidad. En este evento, el camino a seguir es formular incidente de nulidad de todo lo obrado, o bien, interponer los correspondientes recursos procesales, a fin de obtener la invalidacin de la sentencia, e incluso, de determinados actos de procedimiento. Debe, por consiguiente, rechazarse la idea de que puede en un juicio posterior, mediante el ejercicio de la accin oiui-naria de nulidad, solicitarse la nulidad de un juicio o de algunas de sus actuaciones, que se habran desarrollado con infraccin de la ley procesal. 449 Esta accin ordinaria de nulidad de los actos procesales era admitida en la legislacin espaola antigua; pero hoy frente a nuestro actual derecho positivo ella es inadmisible. As qued claramente establecido en la historia fidedigna del establecimiento de nuestra ley procesal civil; a lo que cabe aadir que las prescripciones del Ttulo XX del Libro IX del Cdigo Civil son propias de los actos o
contratos, y que la autoridad de la cosajuzgada es el manto protector de cualquier posible vicio o defecto de carcter formal. En todo caso, el problema antes planteado presenta especial importancia cuando se trata de invalidar actos de doble carcter, o sea, civiles y procesales a la vez; por ejemplo, cuando se trata de anular una compraventa celebrada por intermedio del ministerio de la justicia. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sostenido que, en tales casos, la fuente u origen de la nulidad que se pretende sei la que dar la pauta en cuanto al camino a seguir. As, en el ejemplo propuesto, si se omiti la solemnidad de la escritura pblica, el consentimiento de las partes estaba viciado, etc., se tratar de una nulidad civil y podr hacerse valer por medio de la accin ordinaria de nulidad; y, a la inversa, si se omitieron formalidades de publicidad, de tasacin, etc., se estar en presencia de una nulidad procesal, la cual sabemos que se hace valer por los medios o recursos que la ley procesal franquea y siempre que el juicio se halle pendiente, o sea, que la sentencia no haya pasado en autoridad de cosajuzgada.
NDICE DE MATERIAS
Actualizacin Segunda Parte LOS PROCESOS DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS DE APLICACIN GENERAL Introdutcwn A. Juicio, proceso y procedimiento ...................... 11 B Clasificacin de los procedimientos ]udiciales ........... 11 C Clasificacin de los procedimientos judiciales segn la ley procesal civil chilena............................. 14 Seccin Primera EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA Captulo Primero GENERALIDADES 323. Caractersticas e importancia del juicio ordinario de mayor cuanta....................................... 324. Esquema deljuicio ordinario de mayor cuanta.......... 325 Perodos o fases del juicio ordinario de mayor cuanta ....
19 21 23 ndice de materias ndice de materias 453 452 Captulo Segundo LA DEMANDA 326. 327. 328. Concepto los documentos; 329. Resolucin que recae en el escruu T-i -o^mipnto del demandado escrito de demanda 330. 331. 332. uci q plazamiento del ficado de la demanda Captulo Tercero LAS EXCEPCIONES DILATORIAS I. Generalidades 333. Concepto . . 334. Cules son? II. Anlisis particular de las excepciones dilatorias Incompetencia del tribunal ............ Incapacidad, falta de personera o de representacin legal 335. Incompetencia del tribunal 336. 337 Litispendencia...... 338 Ineptitud del libelo . . 339. Beneficio de excusin III. Procedimiento oportunidad de oponer excepciones dilatorias 340 Manera y . 34l' Tramitacin, fallo y recursos 342. Curso posterior del juicio . IV. Excepciones mixtas o anmalas 343. Su rgimen legal 25 26 29
30 21 34 35 39 40 41 42 43 44 45 46 48 49 51 Captulo Cuarto LA CONTESTACIN, LA REPLICA Y LA DUPLICA, Y LA RECONVENCIN I. La contestacin de la demanda 344. Concepto ......................................... 53 345. Clases de contestacin de la demanda ................. 54 346. Forma y contenido de la contestacin de la demanda..... 55 347. De los documentos en que se funda la contestacin ...... 58 348. Plazo para presentar la contestacin de la demanda y resolucin que en ella debe recaer........................ 59 349. Oportunidad para oponer excepciones perentorias ...... 60 II. La rplica y la duplica 350. Concepto ......................................... 61 351. Ampliacin, adicin o modificacin de las acciones y excepciones ............................................ 62 352. Tramitacin ....................................... 63 III. La reconvencin 353. Concepto ......................................... 64 354. Sujetos de la reconvencin........................... 65 355. Condiciones de procedencia de la leconvencin......... 66 356. Tramitacin ....................................... 67 Captulo Quinto * LA PRUEBA EN GENERAL I. Generalidades 357. Concepto ......................................... 71 358. Naturaleza de las normas legales sobre la prueba ........ 72 359. Elementos de la prueba ............................. 73 454 360. 361. 362. 363. 364. 365. 366. 367. 368. 369.
370. 371. 372. 373. 374. 375. ndice de materias Los medios de prueba............................... 75 Clasificacin de los medios probatorios ................ 76 Sistemas probatorios................................ 77 Apreciacin comparativa de los medios de prueba ....... 78 Reglas reguladoras de la prueba ...................... 80 II. Recepcin de la causa a prueba Diversas actitudes del tribunal ........................ 81 La resolucin que recibe la causa a prueba ............. 83 Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba . 84 Ampliacin de la prueba ........................... 87 Prctica de diligencias probatorias .................... 88 III. Del trmino probatorio Concepto ......................................... 89 Caractersticas del trmino probatorio ................. 89 Clases de trminos probatorios ....................... 90 El trmino probatorio ordinario ...................... 90 El trmino probatorio extraordinario .................. 91 El trmino probatorio especial ....................... 94 Captulo Sexto LA PRUEBA INSTRUMENTAL I. Generalidades 376. Concepto ......................................... 97 377. Clasificacin de los instrumentos..................... 97 378. Iniciativa en la prueba documental .................... 100 379. Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental 102 380. De los instrumentos extendidos en lengua extranjera..... 102 II. Los instrumentos pblicos 381. Concepto de los instrumentos pblicos enjuicio 103 ndice de materia 455 382. Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero........ 105 383. Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio . 108 384. Valor probatorio del instrumento pblico .............. 109
385. Impugnacin de los instrumentos pblicos ............. 111 386. Formas de impugnar los instrumentos pblicos.......... 115 III. Los instrumentos privados 387. Concepto ......................................... 116 388. Reconocimiento de los instrumentos privados........... 117 389. Manera de acompaar los instrumentos privados enjuicio . 119 390. Valor probatorio del instrumento privado .............. 120 391. Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial, del cotejo de letras ................................. 121 Captulo Sptimo LA PRUEBA TESTIMONIAL I. Generalidades 392. Concepto ......................................... 123 393. Procedencia de la prueba testimonial .................. 123 394. Iniciativa en la prueba testimonial..................... 125 395. Oportunidad para rendirla........................... 125 II. Los testigos 396. Definicin ........................................ 126 397. Clasificacin de los testigos .......................... 127 398. Habilidad para ser testigo............................ 128 399. Inhabilidades absolutas.............................. 129 400. Inhabilidades relativas .............................. 131 401. Obligaciones que pesan sobre los testigos............... 133 402. Derecho de los testigos.............................. 138 III. Forma de producir la prueba testimonial 403. Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos ................................ 139 456 404. Tribunal anta el cual se rinde la prueba 405 Fijacin de audiendas de prueba..... 406 Citacin de los tesgos ............. Examen de los testigos . . ........ Acta de la prueba testimonial..... Recapitulacin................. 407. 408. 409. ndice de materias
testimonial ...... 1 ................'. 142 ........... . 143 ............. . 145 ............. . 145 ndice de materias 457 IV. Las tachas 410. Concepto ....................... 411. Oportunidad para oponer tachas ...... 412. Forma o manera de hacer valer las tachas -:-:;. ,-U ! tachas 413. Efectos de la oposu-iuu - .____ 414. Tramitacin, prueba y fallo de las tachas........ V. Valor probatorio de la prueba testimonial 146 146 147 148 148 150 151 151 152 154 415. Distingos previos ................. 416. Testimonios de odas........................ 417. Testimonios presenciales .................... 418. Testimonios contradictorios.................. 419. Testimonio de los menores de catorce aos . . . . Captulo Octavo LA. PRUEBA CONFESIONAL I. Generalidades 420. Concepto ......................................... 155 421. Sus caractersticas.................................. 155 422. Requisitos de validez de la confesin................... 156 423. Clasificacin de la confesin ......................... 159 II. La confesin judicial 161 425. Tribunal competente ............................... 163 426. Funcionario competente ............................ 164 427. Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin en juicio............................................. 166 428. Iniciativa en la prueba confesional .................... 166 429. Personas que deben prestar confesin ................. 167 430. Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer
ante el tribunal a confesar ........................... 169 431. Forma de proceder ................................. 170 432. Sanciones en que incurre el confesante rebelde ......... 172 433. Problemas varios ................................... 173 III. La confesin extrajudicial 434. Concepto ......................................... 174 IV. Valor probatorio de la confesin 435. Distingo previo .................................... 175 436. Valor probatorio de la confesin extrajudicial ........... 176 437. Valor probatorio de la confesin judicial ............... 177 V. Efectos legales de la confesin y sus limitaciones 438. Cules son?....................................... 180 439. El principio de la indivisibilidad de la confesin en doctrina 180 440. El principio de la indivisibilidad de la confesin ante nuestra legislacin ..................................... 183 441. Solucin histrico-legal ............................. 185 442. El principio de la irrevocabilidad de la confesin y sus excepciones ......................................... 186 424. Concepto y clases 458 ndice de materias Captulo Noveno INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL I. Generalidades 443. Concepto ......................................... 189 444. Clasificacin....................................... 190 445. Requisitos de procedencia ........................... 191 II. Procedimiento 446. Tribunal que la ordena .............................. 192 447. Tribunal que la practica ............................. 193 448. Tramitacin ....................................... 193 449. Concurrencia con otros medios probatorios ............ 194 III. Valor probatorio 450. Cul es?.......................................... 195 Captulo Dcimo LA PRUEBA PERICIAL I. Generalidades
451. Concepto ......................................... 197 452. Procedencia del informe pericial...................... 198 453. Clases de informe de peritos ......................... 199 454. Oportunidad para decretarlo......................... 201 455. Requisitos para ser perito............................ 201 II. Procedimiento 456. Nombramiento de los peritos......................... 202 457. Formalidades posteriores ............................ 204 ndice de materias 459 458. Del reconocimiento ................................ 205 459. Presentacin del informe pericial ..................... 206 460. Opiniones periciales discordantes..................... 207 461. Gastos y honorarios periciales ........................ 207 III. Valor probatorio 462. Cul es?.......................................... 208 Captulo Undcimo LA PRUEBA POR PRESUNCIONES I. Generalidades 463. Concepto . . 464. Clasificacin II. Las presunciones legales 465. Concepto III. Las presunciones judiciales 209 210 211 466. Concepto ......................................... 212 467. Su admisibilidad ................................... 213 468. Requisitos de las presunciones judiciales ............... 214 469. Bases de presunciones judiciales ...................... 215 Captulo Duodcimo TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA 470. Escritos de observaciones a la prueba .................. 217 471. Citacin para or sentencia........................... 218 472. Medidas para mejor resolver ......................... 220 ndice de materias 460 - * la orueba rendida fuera del tribunal ...... 473 Agregacin de la prueoa .............. 474. La sentencia defimva ^ .n de la rimera instancia 475"
^cirrrdrmorcuanta .................. 223 224 225 LOS REC Seccin Segunda 1URSOS Y LA NULIDAD PROCESAL Captulo Primero GENERALIDADES 6 Definiciones................ 7 Fundamentos de los recursos ^ 47Q _____ 480' aasificacin de los recursos ... 48L Tramitacin de los recursos .......... Captulo Segundo EL RECURSO DE APELACIN I. Generalidades 482. 483. II. Interposicin del recurso de apelacin 229 230 231 232 233 234 237 238 -239 240 241 242 243 489. Plazo para apelar...... ndice de materias 461 490. Formas de apelar................................... 245 491. Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la apelacin ............................................ 246 III. Efectos del recurso de apelacin 492. Concepto ......................................... 247 493. El efecto devolutivo................................. 249 494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devolutivo ............................................ 251 495. Carcter de la jurisdiccin del tribunal inferior, concedida apelacin en lo devolutivo ........................... 252 496. El efecto suspensivo ................................ 254 IV. Tramitacin del recurso de apelacin 497. Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn el caso, al tribunal superior .......................... 255 498. Recepcin de los autos por el tribunal superior.......... 257 499. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso ........................................... 258
500. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso ....... 259 501. Comparecencia de las partes ......................... 259 502. Sancin por la incomparecencia de las partes ........... 261 503. Curso posterior de la apelacin hasta su fallo............ 262 V. De la adhesin a la apelacin 504. Concepto ......................................... 263 505. Requisitos de procedencia de la adhesin a la apelacin . . 264 506. Oportunidad para adherirse a la apelacin ............. 265 507. Tramitacin de la adhesin a la apelacin .............. 266 VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la aliada 508. Pruebas en la segunda instancia....................... 267 509. Incidentes en la segunda instancia .................... 268 510. Notificaciones en la segunda instancia ................. 269 ndice de materias ndice de materias 463 462 511. 512. 513. 514. VII. Extincin del recurso de apelacin Mediante el fallo de segunda instancia ....... El desistimiento.......................... La desercin ............................ La prescripcin .......................... 270 270 272 273 Captulo Tercero EL RECURSO DE HECHO I. Generalidades 515. Concepto ................................. 516. Causales de procedencia del recurso de hecho . 517. Clases de recurso de hecho ................. II. El recurso de hecho propiamente dicho 518. Concepto .........- 519. Plazo para interponerlo 520. Tramitacin ......... 521. Fallo ............... . El falso recurso de hecho 522. Concepto ..................
523. Tramitacin ......................... 524. Fallo ............................... 525. Control de las apelaciones improcedentes 277 278 278 279 279 280 281 282 283 283 284 Captulo Cuarto EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA I. Generalidades 526. Concepto ......................................... 287 527. Fundamentos del recurso de casacin en la forma ....... 288 528. Caractersticas del recurso de casacin en la forma....... 289 529. Antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma ............................................... 290 II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de casacin en la forma 530. Cules son?....................................... 291 531. Primer caso: las sentencias definitivas .................. 292 532. Segundo caso: las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin ..... 293 533. Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere el artculo 766 ....................................... 295 III. Causales que justifican el recurso de casacin en la forma 534. Su clasificacin .................................... 297 535. Primera causal..................................... 298 536. Segunda causal .................................... 300 537. Tercera causal ..................................... 302 538. Cuarta causal ...................................... 303 539. Quinta causal...................................... 305 540. Sexta causal ....................................... 307 541. Sptima causal..................................... 308 542. Octava causal ...................................... 309 543. Novena causal ..................................... 309 544. Trmites o diligencias esenciales en la nica o en la primera instancia en los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios especiales.............................. 311 464 ndice de materias 545. Trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de
los juicios de menor o de mayor cuanta y en los juicios especiales ........................................... 317 IV. Limitaciones del recurso de casacin en la forma 546. Concepto ......................................... 321 547. Preparacin del recurso de casacin en la forma......... 322 548. Casos en que no se exige preparacin previa del recurso de casacin en la forma ................................ 324 549. Falta de perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o de influencia del vicio en lo dispositivo del mismo . . 326 550. Falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio ................ 328 V. Interposicin del recurso de casacin en la forma 551. /Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 329 552. Quin puede interponer el recurso? .................. 330 553. Forma de interponer el recurso....................... 331 554. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin del recurso.................................... 334 555. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o inadmisible el recurso de casacin en la forma .............. 335 VI. Efectos del recurso de casacin en la forma 556. Concepto y evolucin histrica legislativa............... 336 557. Solucin legal actual................................ 337 VII. Tramitacin del recurso de casacin en la forma 558. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los mismos........................................... 339 559. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en la forma....................... 340 560. Comparecencia de las partes ......................... 341 ndice de materias 463 561. Designacin de abogado patrocinante ................. 341 562. Escrito con observaciones para el fallo del recurso ....... 342 563. Vista del recurso ................................... 342 564. La prueba y el recurso de casacin en la forma .......... 343 565. Disposiciones especiales en juicios de mnima cuanta y de menor cuanta..................................... 343 VIII. Extincin del recurso de casacin en la forma 566. Mediante el fallo de casacin ......................... 345
567. El desistimiento.................................... 348 568. La desercin ...................................... 348 569. La prescripcin .................................... 349 IX. La casacin en la forma y los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales 570. Procedencia del recurso de casacin en la forma en juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales ............ 350 571. Causales de casacin en la forma en los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales .................... 351 X. La casacin en la forma y la apelacin 572. Su interposicin conjunta ........................... 352 XI. La casacin en la forma de oficio 573. Concepto ......................................... 354 574. Casos en que procede............................... 355 575. Tramitacin y efectos ............................... 356 576. El fallo en la casacin en la forma de oficio ............. 357 466 ndice de materias Captulo Quinto EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO I. Generalidades 577. Concepto ......................................... 359 578. Fundamento del recurso ............................ 360 579. Caractersticas del recurso de casacin en el fondo....... 360 580. Antecedentes histricos del recurso de casacin en el fondo 362 II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de casacin en el fondo 581. Cules son?....................................... 363 582. Anlisis de los requisitos anteriores .................... 364 III. Causal que justifica el recurso de casacin en el fondo 583. Concepto ......................................... 365 584. Formas o maneras de infringir la ley................... 366 585. Significado o alcance de la palabra "ley"................ 367 586. Influencia de la infraccin legal en lo dispositivo de la sentencia ............................................ 372
IV. Limitaciones del recurso de casacin en el fondo 587. Concepto ......................................... 373 588. Primera limitacin: las causales del recurso de casacin en la forma .......................................... 374 589. Segunda limitacin: los hechos del juicio............... 375 590. Excepcin a la limitacin anterior: infraccin de las leyes reguladoras de la prueba ............................ 378 V. Interposicin del recurso de casacin en el fondo 591. Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 380 ndice de materias 467 592. Quin puede interponer el recurso? .................. 380 593. Forma de interponer el recurso....................... 381 594. Resoluciones que pueden recaer en el escrito de interposicin del recurso.................................... 382 595. Impugnacin de la resolucin que declara admisible o inadmisible el recurso de casacin en el fondo .......... 382 596. Efectos de la concesin del recurso.................... 383 VI. Tramitacin del recurso de casacin en el fondo 597. Remisin de los autos al tribunal superior e ingreso de los mismos........................................... 384 598. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en el fondo....................... 385 599. Comparecencia de las partes ......................... 386 600. Designacin de abogado patrocinante ................. 387 601. Escrito con observaciones para el fallo del recurso ....... 387 602. Los informes en derecho ............................ 388 603. Conocimiento y resolucin del recurso de casacin en el fondo por el pleno del tribunal ....................... 388 604. Vista del recurso ................................... 389 605. La prueba y el recurso de casacin en el fondo .......... 390 VII. Extincin del recurso de casacin en el fondo 606. Mediante el fallo de casacin ......................... 390 607. La sentencia de reemplazo........................... 393 608. El desistimiento, la desercin y la prescripcin .......... 394
VIII. La casacin en la forma y la casacin en el fondo 609. Su interposicin conjunta ........................... 395 610. Sus diferencias ms esenciales ........................ 395 IX. La casacin en el fondo de oficio 611. Concepto ......................................... 398 612. Casos en que procede............................... 400 613. El fallo en la casacin en el fondo de oficio ............. 400 468 ndice de materias Captulo Sexto EL RECURSO DE REVISIN 614. 615. 616. 617. I. Generalidades Concepto ......................................... 403 Fundamento del recurso ............................ 403 Caractersticas del recurso de revisin.................. 404 Antecedentes histricos del mismo .................... 405 618. 619. 620. 621. 622. 623. 624. 625. 626. 627. 628. 629. 630. II. Resolucionesjudiciales susceptibles del recurso de revisin Resolucionesjudiciales susceptibles de tal recurso........ 406 Sentencias firmes en contra de las cuales no procede la revisin ............................................ 406 III. Causales que justifican el recurso de revisin Primera causal..................................... 407 Segunda causal .................................... 409 Tercera causal .............,....................... 409 Cuarta causal...................................... 410 IV. Interposicin del recurso de revisin Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 411 Quin puede interponerlo? ......................... 411 Forma de interponer el recurso de revisin ............. 412 Plazo para interponer el recurso de revisin ............ 412 Efectos del recurso de revisin........................ 414 V. Tramitacin y fallo del recurso de revisin Su tramitacin..................................... 415
Su fallo........................................... 416 ndice de materias 469 Captulo Sptimo EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD I. Generalidades 631. Concepto ......................................... 419 632. Fuentes legales .................................... 420 633. Caractersticas del recurso de inaplicabilidad............ 421 634. Su verdadera naturaleza jurdica ...................... 422 635. Antecedentes histricos del recurso de inaplicabilidad .... 423 II. Requisitos de procedencia del recurso de inaplicabilidad 636. Cules son?....................................... 425 637. Inconstitucionalidad de fondo........................ 426 638. Inconstitucionalidad de forma........................ 427 III. Interposicin del recurso de inaplicabilidad 639. Ante quin y para ante quin se interpone? ............ 427 640. Quin puede interponerlo? ......................... 428 641. Forma de interponer el recurso....................... 429 642. Oportunidad para interponerlo....................... 430 643. Efectos ........................................... 430 IV. Tramitacin del recurso de inaplicabilidad 644. Primera resolucin ................................. 431 645. Curso posterior del recurso .......................... 432 V. Fallo del recurso de inaplicabilidad 646. Fallo que acoge el recurso ........................... 433 647. Fallo que niega lugar al recurso....................... 434 VI. La inaplicabilidad de oficio 648. Concepto ......................................... 434 470 ndice de materias Captulo Octavo LA NULIDAD PROCESAL I. Generalidades 649. Juicio, causa o pleito ................................ 437 650. Los actos procesales ................................ 438 651. La nulidad procesal como sancin de los actos procesales irregulares ........................................ 439
652. Fundamentos doctrinarios de la nulidad procesal ........ 439 653. Fundamentos de derecho positivo de la nulidad procesal . . 440 654. Efectos de la nulidad procesal ........................ 441 II. Formas en que puede hacerse valer y declararse la nulidad procesal 655. Premisa fundamental ............................... 442 656. ;Cules son estos medios legales? ..................... 442 657. La declaracin de nulidad de oficio ................... 442 658. El incidente de nulidad ............................. 444 659. El recurso de casacin en la forma .................... 446 III. La nulidad civil y la nulidad procesal 660. Sus diferencias..................................... 447 661. La accin ordinaria de nulidad ....................... 448

Manual de Derecho Procesal Civil - Tomo IV - Casarino Viterbo

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