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Captulo Primero

LOS INTERDICTOS O JUICIOS POSESORIOS SUMARIOS


SUMARIO: I. Generalidades; II. La querella de amparo; III. La querella
de restitucin; IV. La querella de restablecimiento; V. La denuncia de obra
nueva; VI. La denuncia de obra ruinosa; VII. Los interdictos especiales.

I. Generalidades Y como en la vida jurdica la situa-


cin ordinaria o normal de las cosas se
851. Fuentes legales. Los interdictos reputa verdadera, fcil es advertir enton-
se hallan reglamentados en el Ttulo IV del ces que el legislador se vio en la necesi-
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, dad de proteger al poseedor mediante
o sea, en los artculos 549 al 583. estas acciones posesorias.
Sin embargo, estos preceptos no cons- Con todo, la proteccin legal del po-
tituyen la nica fuente legal de los in- seedor fue an ms all; pues las accio-
terdictos, por cuanto es necesario rela- nes posesorias, a su vez, se tramitan en
cionarlos con los artculos 916 al 950 del conformidad a un procedimiento suma-
Cdigo Civil, Ttulos XIII y XIV, del rio y especial denominado interdicto.
Libro II, los que versan, respectivamente, Llmanse, por consiguiente, interdic-
sobre las acciones posesorias y algunas tos o juicios posesorios sumarios aquellos pro-
acciones posesorias especiales. cedimientos especiales contemplados en
la legislacin procesal y destinados a ha-
852. Conceptos previos. Recordemos cer valer las acciones posesorias estable-
que la posesin es la tenencia de una cosa cidas por la ley civil.
determinada con nimo de seor o due- Los conceptos posesin, acciones po-
o, sea que el dueo o el que se da por sesorias e interdictos forman, pues, una
tal tenga la cosa por s mismo, o por otra triloga consecuencial e indisoluble.
persona que la tenga en lugar y a nom- Vale la pena tambin hacer notar que
bre de l; y que el poseedor es reputado no hay consenso en la doctrina acerca de
dueo mientras otra persona no justifica la etimologa de la palabra interdicto. Unos
serlo (art. 700 CC). piensan que deriva de interdictus, vo-
En consecuencia, si bien la posesin cablo con que se distingua en Roma las
es un hecho, se derivan de ella importan- rdenes especiales del pretor; otros esti-
tes consecuencias jurdicas; como ser, la man que deriva de interdicere, que sig-
presuncin del derecho de dominio an- nifica prohibir, porque este carcter
tes sealada. De all que el legislador haya presentaban los primeros edictos; y otros,
amparado este hecho mediante acciones por fin, creen que proviene de la palabra
especiales, que reciben el nombre de accio- interino, puesto que es innegable que
nes posesorias. los interdictos tambin presentan este ca-
Sin embargo, las acciones posesorias rcter de transitoriedad.
slo tienen por objeto conservar o recu-
perar la posesin de bienes races o de 853. Clases y objeto de los interdic-
derechos reales constituidos en ellos; o tos. Los interdictos se clasifican en: que-
bien, ejercer otros derechos especiales rella de amparo, querella de restitucin,
sobre esta misma clase de bienes querella de restablecimiento, denuncia de
(arts. 916 y siguientes, y 930 y siguien- obra nueva, denuncia de obra ruinosa e
tes, CC). interdicto especial.

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Cada uno de estos interdictos tiene sesoria de obra ruinosa no prescribe mien-
un objeto diverso. tras haya justo motivo de temer el dao
As la querella de amparo se intenta para (art. 950, inc. 2, CC);
conservar la posesin de bienes races o d) Por regla general amparan al po-
de derechos reales constituidos en ellos; seedor de bienes races o de derechos
la querella de restitucin, para recuperar esta reales constituidos en ellos; pero, por ex-
misma posesin; la querella de restablecimien- cepcin, tambin protegen al mero tene-
to, para obtener el restablecimiento en la dor (art. 928, inc. 1, CC); y
posesin o mera tenencia de los mismos e) En ellas no se tomar en cuenta
bienes, cuando dicha posesin o mera te- el dominio que por una o por otra parte
nencia ha sido violentamente arrebatada; se alegue. Con todo, podrn exhibirse t-
la denuncia de obra nueva, para impedir tulos de dominio por comprobar la pose-
una obra nueva; la denuncia de obra ruino- sin, pero slo aquellos cuya existencia
sa, para impedir que una obra ruinosa o pueda probarse sumariamente; ni valdr
peligrosa cause dao; y el interdicto espe- objetar contra ellos otros vicios o defec-
cial, para hacer efectiva cualquiera de las tos, que los que puedan probarse de la
acciones posesorias especiales que enu- misma manera (art. 923 CC).
mera el Ttulo XIV, Libro II, del Cdigo
Civil (art. 549 CPC). 855. Caractersticas de los interdic-
tos. En cambio, las caractersticas ms
854. Caractersticas de las acciones sobresalientes que presentan los inter-
posesorias. Las caractersticas ms sobre- dictos en la legislacin procesal civil son
salientes que presentan las acciones po- las siguientes:
sesorias en la legislacin civil son las a) No se tomar en cuenta el fuero
siguientes: de que gocen las partes para determinar
a) Tienen por objeto conservar o re- la jerarqua, clase o categora del tribunal
cuperar la posesin de bienes races o de llamado a conocer de ellos (art. 133 COT);
derechos reales constituidos sobre ellos b) Se reputarn siempre de mayor
(art. 916 CC). En consecuencia, no hay cuanta, cualquiera que sea el valor de
acciones posesorias para conservar o re- los bienes a que se refieran, o sea, que
cuperar la posesin de bienes muebles; conocer siempre de ellos un juez de le-
b) Para poder instaurar una accin tras (art. 143, parte 1, COT);*
posesoria se requiere haber estado en po- c) Ser juez competente para cono-
sesin tranquila y no interrumpida un ao cer de ellos el juez de letras del territorio
completo en el bien o derecho de que se jurisdiccional en que estuvieren situados
trata (art. 918 CC); los bienes a que se refieren. Si ellos, por
c) Por regla general prescriben en un su situacin, pertenecen a varios territo-
ao contado segn la clase de accin po- rios jurisdiccionales, ser competente el
sesoria. As, en la accin posesoria que juez de cualquiera de stos (art. 143
tiene por objeto conservar la posesin, el COT).**
ao se cuenta desde el acto de molestia o
embarazo inferido a ella; en la accin po-
sesoria que tiene por objeto recuperar la * Modificacin introducida por el art. 9 del DL
N 2.416 de 13 de diciembre de 1978, publicado en
posesin, desde que el poseedor anterior el Diario Oficial de 10 de enero de 1979; y por la
la ha perdido (art. 920, incs. 1 y 2, CC); Ley N 18.176 de 13 de octubre de 1982, publicada
y en la accin posesoria que tiene por en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao. Ac-
objeto impedir una obra nueva, desde que tualizado Depto. Derecho Procesal Universidad de
la obra queda terminada (art. 950, inc. 3, Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 18.969
CC). Por excepcin la accin posesoria de 10 de marzo de 1990, que sustituy dicho artcu-
de restablecimiento prescribe en seis me- lo 143. Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
ses (art. 928, inc. 2, CC); y la accin po- sidad de Chile.

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d) Son juicios posesorios sumarios, cios. El artculo 950, inciso 1, de ese


vale decir, breves y concentrados, porque mismo cuerpo de leyes, termina estable-
su tramitacin se reduce a la presenta- ciendo: Las acciones concedidas en este
cin de la querella, a la celebracin de Ttulo para la indemnizacin de un dao
un comparendo de contestacin y de sufrido, prescriben para siempre al cabo
prueba y al pronunciamiento de la sen- de un ao completo.
tencia; Cabe, ahora, preguntarse puede el
e) Son juicios declarativos, especiales y querellante deducir en el interdicto, fue-
de aplicacin particular. Declarativos, por- ra de la accin posesoria que le competa,
que la sentencia se limita a declarar dere- la de indemnizacin de perjuicios por los da-
chos; especiales, porque en su estructura os sufridos en razn de la conducta del
difieren sensiblemente de los ordinarios; querellado?
y de aplicacin particular, porque su cam- El problema no es de fcil solucin;
po de actuacin est restringido a los ca- y, al respecto, dos doctrinas se han disea-
sos expresamente sealados en la ley; do en nuestra jurisprudencia.
f) La apelacin se halla sometida a r-
Segn unos, la respuesta debe ser afir-
gimen especial, porque se concede, por
mativa. Se fundan, en primer trmino,
regla general, slo en el efecto devoluti-
en los preceptos del Cdigo Civil antes
vo, y, por excepcin, en ambos (art. 550
transcritos y, en seguida, en el artculo 563
CPC); y
del Cdigo de Procedimiento Civil, que
g) Cualquiera que sea la sentencia
deja a salvo en favor del condenado por la
que en ellos recaiga, deja siempre a salvo
sentencia que recaiga en una querella po-
a los que resulten condenados el ejercicio
sesoria el ejercicio de la accin ordinaria
de la accin ordinaria que corresponda con
que corresponda, pudiendo comprender-
arreglo a derecho, salvo las excepciones
se en dicha accin el resarcimiento de
legales (arts. 563, 564, 569, 570, 576 y 581
las costas y de los perjuicios que haya pa-
CPC).
gado o que se le haya causado con la
querella en referencia.
856. La indemnizacin de perjuicios
y los interdictos. Los hechos que pertur- Segn otros, la accin de indemniza-
ban la posesin de los bienes races o de cin de perjuicios debe ser de lato cono-
los derechos reales constituidos en ellos, cimiento, porque la diversa redaccin
a veces, embarazan dicha posesin; otras experimentada por el actual artculo 551
veces, hacen que se pierda o que se nos del Cdigo de Procedimiento Civil, de-
despoje de ella; pero, en la mayora de muestra que los interdictos no pueden
los casos, tambin esos hechos causan da- servir para intentar una accin semejan-
os o perjuicios al poseedor. te. En efecto, en un comienzo, en dicho
El derecho del poseedor a exigir que precepto se seal, como requisitos de la
se le indemnice por aquellos daos o per- querella, el que si el querellante peda
juicios se halla claramente establecido en indemnizacin por el dao sufrido, lo es-
la legislacin civil. As, el artculo 921 del pecificara; en seguida, se agreg que el
Cdigo Civil dice: El poseedor tiene de- querellante poda adems pedir la fija-
recho para pedir que no se le turbe o cin del monto o cuanta del dao; y,
embarace su posesin o se le despoje de terminndose, por ltimo, con suprimir
ella, que se le indemnice del dao que toda referencia a esta indemnizacin de
ha recibido, y que se le d seguridad con- perjuicios. Esta conducta del legislador,
tra el que fundadamente teme. El ar- pues, se concluye, comprueba que su in-
tculo 926 de ese Cdigo agrega: El que tencin fue eliminar el problema de los
injustamente ha sido privado de la pose- daos o perjuicios experimentados por
sin, tendr derecho para pedir que se le el poseedor de entre los objetivos de los
restituya, con indemnizacin de perjui- interdictos.

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857. La prueba de la posesin. Den- que slo l da derecho, como ser, el cor-
tro de las caractersticas ms sobresalien- te de maderas, la construccin de edifi-
tes de las acciones posesorias sealbamos cios, etc. (art. 925 CC).
la de que, para poder entablarlas, se re- Otros estiman que la posesin de los
quiere haber estado en posesin tranqui- derechos reales constituidos sobre inmue-
la y no interrumpida un ao completo bles, incluido el dominio, se acredita por
(art. 918 CC). medio de la correspondiente inscripcin
Y tanto es as que, como ms adelan- (art. 924 CC); y que la prueba de los he-
te tendremos oportunidad de verlo, esta chos positivos, a que slo da derecho el
circunstancia deber ser expresada por dominio, sirve nicamente para acredi-
el querellante en su libelo como requisi- tar la posesin del suelo no inscrito y los
to formal del mismo. dems derechos reales tambin no inscri-
Es del caso preguntarse cmo prueba tos (art. 925 CC).
el querellante esta posesin?; o sea de Por ltimo, una tercera opinin sostie-
qu medios se valdr para acreditar esta ne que es exacto afirmar que la posesin
fundamental circunstancia? de los bienes races y de los derechos rea-
ste es otro de los problemas que pre- les constituidos en ellos que se hallen ins-
sentan los interdictos y que ha dividido la critos, se prueba mediante la correspon-
opinin de nuestros autores y la jurispru- diente inscripcin (art. 924 CC), y que la
dencia nacional. Los artculos 924 y 925 posesin de los bienes races y de los de-
del Cdigo Civil contienen la clave del rechos reales constituidos en ellos no ins-
asunto. critos, se acredita mediante actos mate-
En efecto: riales de posesin (art. 925 CC); pero, se
El primero de estos preceptos dispo- agrega, hay que probar tambin posesin
ne: La posesin de los derechos inscri- material, cuando la inscrita tiene menos
tos se prueba por la inscripcin, y de un ao, cuando para poseer se invoca
mientras sta subsista, y con tal que haya un ttulo no traslaticio de dominio, cuan-
durado un ao completo, no es admisi- do los ttulos de dominio se sobreponen,
ble ninguna prueba de posesin con que etc.
se pretenda impugnarla. En resumen, en presencia de esta ar-
El segundo agrega: Se deber pro- dua discusin doctrinaria y jurispruden-
bar la posesin del suelo por hechos po- cial, la prctica aconseja acreditar en los
sitivos, de aquellos a que slo da derecho interdictos posesin inscrita y material del
el dominio, como el corte de maderas, la derecho en que pretendemos ser prote-
construccin de edificios, la de cerramien- gidos, so pena de correr el riesgo del re-
tos, las plantaciones o sementeras, y otros chazo del interdicto, segn sea el criterio
de igual significacin, ejecutados sin el del juzgador.
consentimiento del que disputa la pose-
sin. 858. Rgimen de las apelaciones. El
Frente a estas disposiciones legales, artculo 550 del Cdigo de Procedimien-
las opiniones de los autores y de la juris- to Civil dispone: Las apelaciones en los
prudencia se dividen, lo mismo que ante juicios posesorios se concedern slo en
el problema del papel que desempea la el efecto devolutivo, salvo que la ley ex-
posesin en relacin con el rgimen de presamente las mande otorgar en am-
la propiedad inscrita. bos efectos o que el fallo apelado no d
As, segn unos, la posesin de los de- lugar al interdicto; y en todo caso, su tra-
rechos reales constituidos sobre inmuebles mitacin se ajustar a las reglas estableci-
se acredita por medio de la correspon- das para los incidentes.
diente inscripcin; exceptuando el domi- En consecuencia, las apelaciones en
nio (art. 924 CC), que se prueba mediante los juicios posesorios tienen reglas propias
hechos positivos de posesin del suelo a en cuanto a sus efectos y a su tramitacin.

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En relacin a sus efectos, la regla ge- 860. Requisitos formales de la que-


neral es que las apelaciones se concedan rella. El que intente una querella de am-
slo en el efecto devolutivo; y ello, en paro debe expresar en su demanda un
razn de la celeridad que debe informar doble grupo de formalidades legales: a) las
la tramitacin de los interdictos. La regla circunstancias enumeradas en el artcu-
general anterior, a su vez, sufre dos ex- lo 254 del Cdigo de Procedimiento Ci-
cepciones, o sea, que en dos casos las ape- vil; y b) las circunstancias enumeradas
laciones se conceden en ambos efectos: en el artculo 551 de ese mismo Cdigo
a) Cuando la ley expresamente las (art. 551, inc. 1, CPC).
mande otorgar en ambos. Ejemplo: en la Las primeras han sido ya objeto de
denuncia de obra nueva, cuando la sen- nuestro estudio, y las damos por repro-
tencia ordena la demolicin (art. 569, ducidas. Las segundas, en cambio, son
inc. 4, CPC); y en la denuncia de obra las siguientes:
ruinosa, sin perjuicio de las medidas de 1 Que personalmente o agregando
precaucin y en igual evento (art. 575 la de sus antecesores, ha estado el que-
CPC); y rellante en posesin tranquila y no inte-
b) Cuando el fallo apelado no d lu- rrumpida durante un ao completo del
gar al interdicto. derecho en que pretende ser amparado
El fundamento de estas excepciones (art. 551, N 1, CPC);
consiste, en el primer caso, en que, de 2 Que se le ha tratado de turbar o
concederse slo en el efecto devolutivo molestar su posesin o que en el hecho
la apelacin, se hara despus imposible se le ha turbado o molestado por medio
poder cumplir la sentencia que acogiera de actos que expresar circunstancialmen-
dicho recurso; y en el segundo, en que si te (art. 551, N 2, CPC);
la sentencia niega lugar al interdicto, nada 3 Que si pide seguridades contra el
hay que cumplir. dao que fundadamente teme, especifi-
En cuanto a la tramitacin de la apela- que las medidas o garantas que solicita
cin, en todo caso, se ajustar a las reglas contra el perturbador (art. 551, inc. 2,
de los incidentes. En otras palabras, cual- CPC); y
quiera que sea la clase del interdicto, las 4 Cules son los medios probatorios de
conclusiones a que llegue la sentencia ape- que intenta valerse el querellante, expre-
lada, o la parte litigante que ha interpues- sndolos concretamente; y, si son decla-
to el recurso, lo cierto es que, una vez raciones de testigos, el nombre, profesin
ingresados los autos al tribunal de alza- u oficio y residencia de stos (art. 551,
da, se ordena traerlos de inmediato en inc. 3, CPC).
relacin. La primera exigencia es una formali-
dad habilitante para el ejercicio de la ac-
cin posesoria consagrada por el derecho
II. La querella de amparo de fondo (art. 918 CC); la segunda, cons-
tituye el fundamento de hecho de la
859. Concepto. La querella de ampa- querella y, como tal, debe expresarse cir-
ro es el interdicto o juicio posesorio su- cunstanciadamente y tenerse especial cui-
mario que se intenta para conservar la dado en probarlo; la tercera, queda al
posesin de bienes races o de derechos arbitrio del querellante incluirla o no,
reales constituidos en ellos (art. 549, pero, en caso afirmativo, ha de preocu-
N 1, CPC). parse de especificar debidamente las ta-
Su objeto, pues, es preciso y determi- les seguridades; ejemplos: multas, arrestos,
nado; conservar la posesin, indistinta- etc.; y, por fin, la exigencia de indicar los
mente, de dos clases de cosas: de los medios de prueba y, si se trata de testi-
bienes races y de los derechos reales cons- gos, su correspondiente individualizacin,
tituidos en ellos. es de tal trascendencia, que su omisin

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implica la prdida total del derecho a ren- En estos casos, si el querellado no se


dirla. ha hecho parte en primera instancia an-
En resumen, en la querella de ampa- tes del pronunciamiento de la sentencia
ro se terminar pidiendo que en definitiva definitiva, se pondr sta en conocimien-
se la acoja, ordenando hacer cesar las tur- to del defensor de ausentes, quien podr
baciones o molestias de que somos vcti- deducir y seguir los recursos a que haya
ma, y sealando, al mismo tiempo, las lugar (art. 553, inc. 2, CPC).
medidas de seguridad que tendr que
otorgar el perturbador en caso que incu- 862. El comparendo. Como se ha ex-
rra nuevamente en semejantes atentados. presado, debe celebrarse el quinto da
hbil a contar desde la notificacin del
861. Resolucin que recae en la que- querellado. Habr, por consiguiente, que
rella y su notificacin. Presentada la que- esperar que transcurra este plazo para que
rella, sealar el tribunal el quinto da la audiencia de contestacin y prueba se
hbil despus de la notificacin al quere- lleve a efecto.
llado, para una audiencia, a la cual debe- Llamamos la atencin acerca de que
rn concurrir las partes con sus testigos y el juez no puede fijar, para estos efectos,
dems medios probatorios (art. 552, una audiencia determinada: debe orde-
inc. 1, CPC). nar que el comparendo se realice dentro
En consecuencia, la primera providen- del quinto da, a contar desde la ltima
cia deber ser: Valparaso, 30 de marzo notificacin, que normalmente ser la del
de 1985. Por interpuesta la querella de querellado; y, al mismo tiempo, de que
amparo, vengan las partes a comparendo este plazo no sufre variacin alguna, cual-
de contestacin y prueba, con sus testi- quiera que sea el lugar en donde haya
gos y dems medios probatorios, a la au- sido notificado el querellado, o sea, que
diencia del quinto da hbil despus de no existe el aumento del trmino de em-
la ltima notificacin, a las 15 horas. Juez. plazamiento a que aluden los artculos 258
Secretario. y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Desde el momento en que se trata de Tres razones, a nuestro juicio, abo-
la primera resolucin recada en un ne- nan esta ltima afirmacin:
gocio judicial, debe notificarse personal- a) El artculo 552 del Cdigo de Pro-
mente al querellado; pero, en el caso del cedimiento Civil es perfectamente claro
artculo 44, se har la notificacin en la en orden a que la audiencia, a la cual
forma indicada en el inciso 2 de dicho deben concurrir las partes con sus testi-
artculo, aunque el querellado no se en- gos y dems medios probatorios, debe
cuentre en el lugar del juicio (art. 553, efectuarse el quinto da hbil despus de
inc. 1, CPC). la notificacin del querellado; y es sabi-
En otras palabras, esta primera reso- do que cuando el sentido de la ley es
lucin se notifica al querellado personal- claro, no se desatender su tenor literal,
mente, sea en forma personal propiamente a pretexto de consultar su espritu;
dicha, sea personal de conformidad al ar- b) En los casos en que el legislador
tculo 44, sea personal por avisos. Sin em- ha querido que el trmino de emplaza-
bargo, para la prctica de la notificacin miento sufra aumento, lo ha establecido
personal en conformidad a lo preceptua- expresamente; ejemplo: art. 683 del C-
do en el artculo 44, basta acreditar cul digo de Procedimiento Civil; y
es la morada del querellado, sin necesi- c) La historia fidedigna del estable-
dad de probar, adems, que se encuentra cimiento de la ley as tambin lo demues-
en el lugar del juicio, todo ello como ma- tra, porque, al establecer como fecha de
nera de evitar que, mediante la fuga de la audiencia el quinto da hbil despus
aqul, pudiere entorpecer su pronto y le- de la notificacin del querellado, lo hizo
gal emplazamiento. con la intencin de que aquella tuviere

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una fecha cierta y el juicio no sufriere De todo lo obrado en la audiencia se


prolongaciones innecesarias. levantar acta, expresndose con claridad
Ahora bien, el comparendo tendr lu- y precisin lo expuesto por las partes y
gar con slo la parte que asista (art. 552, las pruebas presentadas (art. 560 CPC).
inc. 2, CPC); lo cual significa que se lle-
var a efecto en rebelda del querellante 863. La prueba testimonial. Las re-
o del querellado, segn el caso, pues la glas establecidas para el examen de los tes-
ausencia de uno u otro, en caso alguno tigos y para sus tachas en el prrafo 3,
frustra la audiencia a la cual fueron opor- Ttulo XI, del Libro II del Cdigo de Pro-
tunamente citados. cedimiento Civil, son aplicables a la que-
En ella, cada parte expondr lo conve- rella de amparo, en cuanto no aparezcan
niente a su derecho; o sea, el querellante modificadas por los artculos preceden-
ratificar su querella y el demandado la tes (art. 559, parte 1, CPC).
contestar, oponiendo las excepciones En consecuencia, nos interesa cono-
que creyera convenirle y pidiendo su re- cer cules son las reglas especiales consig-
chazo. nadas por el legislador en la querella de
En seguida, el tribunal recibir las prue- amparo acerca de los testigos y de sus
bas que las partes deseen proporcionar, tachas. Estas reglas, a nuestro juicio, son
pues no hay que olvidar que la audiencia las siguientes:
es de contestacin y prueba (art. 552, a) En cuanto a la oportunidad para pre-
inc. 1, CPC). Por consiguiente, no exis- sentar las listas de testigos: mientras el que-
te el trmite de recepcin de la causa a rellante debe incluirla en su escrito de
prueba, con sealamiento de los hechos querella (art. 551, inc. 3, CPC), el quere-
substanciales y pertinentes controvertidos llado deber entregarla en secretara y se
al tenor de los cuales aqulla deba ser agregar al proceso, por lo menos antes
rendida, como acontece de acuerdo con de las doce del da que preceda al designa-
las reglas generales. do para la audiencia (art. 554, inc. 1, CPC);
La oportunidad, pues, que tienen las b) En cuanto a los testigos que pue-
partes para rendir pruebas, no es otra que den ser examinados: no solamente po-
en la audiencia respectiva, con lo cual se drn ser interrogados los testigos que
modifican fundamentalmente las reglas figuren en dichas listas; sino, adems,
generales que, sobre estos particulares, aquellos que las partes de comn acuer-
estudiamos en el juicio ordinario de ma- do determinen (art. 554, inc. 2, CPC);
yor cuanta. c) En cuanto al nmero de testigos: cada
Claro est que si el medio probato- parte slo puede presentar hasta cuatro
rio, por su naturaleza, no permite llevar- testigos sobre cada uno de los hechos que
lo a cabo de inmediato bastar con que deben ser acreditados (art. 555 CPC);
la parte lo solicite, y el tribunal decretar d) En cuanto al interrogatorio de los tes-
lo que corresponda. Ejemplo: el quere- tigos: se les examinar acerca de los he-
llado pide que el querellante preste con- chos mencionados en la demanda; y de
fesin judicial y ste no se encuentra en los que indiquen las partes en la audien-
la audiencia. Ser suficiente que entre- cia, si el tribunal los estima pertinentes
gue el pliego conteniendo las posiciones (art. 556 CPC);
y el tribunal fijar un nuevo comparendo e) En cuanto al examen de los testigos:
para absolverlas. no se podr en ningn caso hacer el exa-
Entre los medios probatorios de que pue- men de los testigos por otro tribunal que
den valerse las partes en los interdictos el que conozca de la querella, vale decir,
sobresale la prueba testifical; la cual, en que aqu no entra en juego la jurisdiccin
atencin a que est sometida a importan- delegada, cualquiera que sea el lugar de
tes reglas especiales, ser objeto de estu- la residencia de los testigos (art. 559, par-
dio particular ms adelante. te 2, CPC);

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f) En cuanto a las tachas: debern 865. Los recursos. La sentencia defini-


oponerse a los testigos antes de su exa- tiva de primera instancia recada en la que-
men; y si no puede rendirse en la misma rella de amparo ser susceptible de
audiencia la prueba para justificarlas y el casacin en la forma y de apelacin.
tribunal lo estima necesario para resolver La casacin en la forma no suspende el
el juicio, sealar una nueva audiencia cumplimiento de la sentencia; y si el de-
con tal objeto, la que deber verificarse mandado es el recurrente, no podr exi-
dentro de los tres das subsiguientes a la gir del querellante el otorgamiento de
terminacin del examen de los testigos fianza de resultas para entrabar dicho
de la querella (art. 557 CPC); y cumplimiento (art. 773, inc. 2, del CPC).
g) En cuanto a las audiencias: cuando En cuanto a los efectos de la apelacin,
no alcance a rendirse toda la prueba en dependern de los resultados de la que-
una sola audiencia, continuar el tribu- rella: si la sentencia acoge el interdicto,
nal recibindola en los das hbiles in- la apelacin se conceder slo en el efec-
mediatos hasta concluir; con lo cual se to devolutivo, o sea, siempre se cumple;
hace innecesario reclamar de entorpeci- a la inversa, si la sentencia rechaza el in-
miento y pedir la fijacin de nuevas au- terdicto, la apelacin se conceder en
diencias, puesto que stas se hallan ambos efectos, pues nada hay que ejecu-
sealadas por el solo ministerio de la ley tar o cumplir (art. 550, parte 1, CPC).
(art. 558 CPC). No olvidemos que, en todo caso, la
tramitacin del recurso de apelacin se
864. La citacin para or sentencia y ajustar a las reglas establecidas para los
la sentencia definitiva. Concluida la au- incidentes (art. 550, parte 2, CPC).
diencia de prueba, el tribunal en el mis- La sentencia definitiva de segunda ins-
mo acto citar a las partes para or tancia recada en la querella de amparo,
sentencia, la que deber dictar de inme- por el contrario, ser susceptible de casa-
diato, o, a lo ms, en el plazo de los tres cin en la forma y de casacin en el fondo.
das subsiguientes (artculo 561 CPC).* Ambos recursos, como sabemos, no
Si se da lugar a la querella, se conde- suspenden la ejecucin de la sentencia re-
nar en costas al demandado. En el caso currida; y si el recurrente es el querella-
contrario, al actor (art. 562 CPC). do, no podr exigir del querellante el
Se establece as una clara excepcin a otorgamiento de fianza de resultas, pues
los principios generales sobre la condena- este derecho le est expresamente vedado
cin en costas; puesto que sabemos que, por el legislador (art. 773, inc. 2, del CPC).
en conformidad a ellos, aun cuando una En resumen, observemos que los efec-
parte haya sido totalmente vencida en el tos de los recursos que pueden interpo-
juicio, puede, con todo, el tribunal eximir- nerse en contra de la sentencia definitiva
la del pago de las costas, cuando aparezca pronunciada en las querellas posesorias
que ha tenido motivos plausibles para liti- de amparo estn dirigidos a obtener su
gar, sobre lo cual debe hacer declaracin pronto cumplimiento, no obstante la exis-
expresa en la resolucin (art. 144 CPC). tencia de recursos pendientes, como ma-
En la querella de amparo, en cambio, nera tambin de conseguir una pronta
la suerte de las costas est sellada con los proteccin en la posesin que pretende-
resultados de la querella: si obtuvo el ac- mos conservar.
tor, se condenar en las costas al deman-
dado; a la inversa, si obtiene el demandado, 866. Reserva de la accin ordinaria.
se condenar en costas al actor. Esta materia se halla consagrada en el ar-
tculo 563 del Cdigo de Procedimiento
Civil, cuando dice: Cualquiera que sea
* Artculo sustituido por el artculo 1, N 59, la sentencia, queda siempre a salvo a los
de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. que resulten condenados el ejercicio de

18
Manual de Derecho Procesal

la accin ordinaria que corresponda con por va ordinaria, en cuyo caso, por ex-
arreglo a derecho, pudiendo compren- presa disposicin del legislador, se ha de-
derse en dicha accin el resarcimiento jado campo abierto para ejercer la accin
de las costas y perjuicios que hayan paga- ordinaria que corresponda con arreglo a
do o que se les hayan causado con la derecho.
querella. No ser admisible ninguna otra Nos hallamos, pues, ante un caso simi-
demanda que tienda a enervar lo resuel- lar al de la reserva de derechos del juicio
to en el interdicto. ejecutivo; pero con la gran diferencia que,
Ahora bien, qu ha querido sealar mientras este ltimo requiere de peticin
el legislador al establecer semejante regla? de parte y de resolucin del tribunal, la
A nuestro juicio, esclarecer el alcance reserva de la accin ordinaria en los inter-
de la cosa juzgada derivada de la sentencia dictos opera de pleno derecho, o sea, slo
recada en la querella posesoria frente a por el ministerio de la ley.
una nueva demanda en que se pretenda
alterar lo primitivamente resuelto.
As, cualesquiera que sean los resulta- III. La querella de restitucin
dos a que se haya llegado en la sentencia
recada en el interdicto de amparo, deja el 867. Concepto. La querella de resti-
camino abierto al condenado para que pue- tucin es el interdicto o juicio posesorio
da deducir por la va ordinaria la accin sumario que se intenta para recuperar la
que, en conformidad a derecho, crea con- posesin de bienes races o de derechos
venirle, aun a riesgo de llegar a contrariar reales constituidos en ellos (art. 549,
lo resuelto en la primitiva sentencia. N 2, CPC).
Todava ms: en la nueva demanda Su objeto es tambin preciso y deter-
puede tambin solicitarse la devolucin de minado; recuperar la posesin, indistin-
las costas y perjuicios que se hayan paga- tamente, de dos clases de cosas: de los
do con motivo de la querella de amparo o bienes races y de los derechos reales cons-
que se hayan causado con tal motivo. tituidos en ellos.
Se trata, como se ve, de una reserva de
derecho para accionar por la va ordinaria 868. Requisitos formales de la que-
sin el temor de que se pueda oponer la rella. El que intente una querella de res-
excepcin de cosa juzgada; reserva que no titucin debe expresar en la demanda un
requiere de peticin de parte ni de decla- doble grupo de formalidades legales: a) las
racin judicial alguna, o sea, que se halla circunstancias enumeradas en el artcu-
establecida slo por el ministerio de la ley. lo 254 del Cdigo de Procedimiento Ci-
Sin embargo, lo resuelto en la senten- vil; y b) las circunstancias enumeradas en
cia definitiva recada en una querella de el artculo 551 de ese mismo Cdigo.
amparo, no podramos pretender alterar- Las primeras han sido ya objeto de
lo mediante el ejercicio de una nueva que- nuestro estudio, y las damos por repro-
rella fundada en iguales hechos. A ella se ducidas. Las segundas, en cambio, son
opondra la excepcin de cosa juzgada, en las siguientes:
conformidad a las reglas generales; y, ade- 1 Que personalmente o agregando
ms, lo prescrito en el inciso final del pre- la de sus antecesores, ha estado en pose-
cepto que comentamos, o sea, que no ser sin tranquila y no interrumpida durante
admisible ninguna otra demanda que tien- un ao completo del derecho en que pre-
da a enervar lo resuelto en el interdicto. tende ser restituido (art. 551, N 1, CPC);
Por consiguiente, las sentencias pro- 2 Que ha sido despojado de la pose-
nunciadas en las querellas de amparo, por sin por medio de actos que indicar clara
regla general, como ocurre con toda clase y precisamente (art. 551, inc. 4, CPC); y
de sentencias, producen cosa juzgada; sal- 3 Que piensa valerse de tales y cua-
vo frente a una nueva demanda deducida les medios probatorios; y si se trata de testigos,

19
Mario Casarino Viterbo

los individualizar mediante el nombre, miento Civil; y b) las enumeradas en el


profesin u oficio y residencia de stos artculo 551 de ese mismo Cdigo.
(art. 551, inc. 3, CPC). Las primeras han sido ya objeto de
La querella de restitucin contendr, nuestro estudio, y las damos por repro-
pues, como peticin consignada a la con- ducidas. Las segundas, en cambio, son
clusin, que en definitiva se la acoja, con- las siguientes:
denando al demandado a restituir la 1 Que personalmente es poseedor o
posesin del bien raz o del derecho real mero tenedor del bien o derecho real en
en l constituido, segn el caso. que pretende ser restablecido (art. 551,
inc. 1, CPC);
869. Procedimiento. Todo cuanto he- 2 Que se le ha arrebatado por medio
mos dicho en la querella de amparo respec- de la violencia dicha posesin o mera te-
to de la resolucin que recae en la querella, nencia (art. 551, inc. 5, CPC); y
su notificacin, el comparendo de contesta- 3 Que piensa valerse de tales o cua-
cin y prueba, las reglas especiales acer- les medios de prueba; y, si se trata de testigos,
ca de la prueba testifical, la sentencia los individualizar mediante el nombre,
definitiva, sus recursos, y la reserva de dere- profesin u oficio y residencia de stos
cho para la va ordinaria, se aplican a la (art. 551, inc. 3, CPC).
querella de restitucin.
872. Procedimiento. Todo cuanto he-
mos dicho en la querella de amparo respec-
IV. La querella de restablecimiento to de la resolucin que recae en la querella,
su notificacin, el comparendo de contesta-
870. Concepto. La querella de resta- cin y prueba, las reglas especiales acer-
blecimiento es el interdicto o juicio pose- ca de la prueba testifical, la sentencia
sorio sumario que se intenta para obtener definitiva y sus recursos, se aplican a la
el restablecimiento en la posesin o en la querella de restablecimiento.
mera tenencia de los bienes races o de
los derechos reales constituidos en ellos, 873. Reserva de derechos. La senten-
cuando dicha posesin o mera tenencia cia pronunciada en la querella de resta-
hayan sido violentamente arrebatadas blecimiento deja a salvo a las partes, no
(art. 549, N 3, CPC). slo el ejercicio de la accin ordinaria en
Esta querella, por consiguiente, pro- conformidad al artculo 563, sino tambin
tege tanto la posesin como la mera tenen- el de las acciones posesorias que les co-
cia, cuando ellas han sido violentamente rrespondan (art. 564 CPC).
arrebatadas, ya de los bienes races, ya de Se trata, en consecuencia, de una do-
los derechos reales constituidos en ellos. ble reserva de derechos:
Difiere, pues, fundamentalmente de las a) Para poder ejercitar la accin pose-
anteriores, que slo estaban destinadas a soria que le competa; ejemplo: una que-
proteger la posesin, en que tambin vela rella posesoria de restitucin; y
por la mera tenencia y en que la prdida b) Para poder ejercitar la accin ordi-
de la posesin o de la mera tenencia debe naria que, con arreglo a derecho, pudie-
haberse producido por actos de violencia re corresponderle; ejemplo: una accin
del perturbador. reivindicatoria.

871. Requisitos formales de la que-


rella. El que intente una querella de V. La denuncia de obra nueva
restablecimiento debe expresar en la de-
manda un doble grupo de formalidades 874. Concepto. La denuncia de obra
legales: a) las circunstancias enumeradas nueva es el interdicto o juicio posesorio
en el artculo 254 del Cdigo de Procedi- sumario que se intenta para impedir la

20
Manual de Derecho Procesal

ejecucin de una obra de semejante na- Normalmente, el denunciante en su


turaleza (art. 549, N 4, CPC). parte petitoria solicitar que desde luego se
No cualquiera obra nueva es suscepti- ordene la suspensin provisional de la obra
ble de ser denunciada. En efecto, segn denunciada y que, en definitiva, se acoja
la ley civil, hay obras nuevas denunciables y la denuncia, condenando al demandado a
no denunciables. Estas ltimas constituyen que suspenda indefinidamente la construc-
la regla general. Luego, es del caso sea- cin de la obra nueva en referencia.
lar qu obras nuevas presentan el carcter Decimos normalmente, por cuanto el
de denunciables y, por consiguiente, cu- denunciante tambin puede pedir, junto
les pueden ser objeto de una denuncia con lo anterior, que se ordene la demoli-
tendiente a impedir su ejecucin. cin de la obra; pero a este derecho nos
Son obras nuevas denunciables: referiremos ms adelante.
a) Las que se tratan de construir so-
bre el suelo de que se est en posesin 876. Resolucin que recae en la de-
(art. 930, inc. 1, CC); nuncia y su notificacin. Se trata de una
b) Las que construidas en el predio sir- resolucin compleja, pues consta de diver-
viente embarazan el goce de una servidum- sas partes. En efecto, presentada la de-
bre constituida en l (art. 931, inc. 1, CC); manda para la suspensin de una obra
c) Las construcciones que se tratan nueva denunciable, el juez decretar:
de sustentar en edificio ajeno, no estan- a) La suspensin provisional de dicha
do sujeto a tal servidumbre (art. 931, obra;
inc. 2, CC); y b) La toma de razn del estado y cir-
d) Las obras voladizas que atraviesan cunstancias de la misma;
el plano vertical de la lnea divisoria de dos c) El apercibimiento al que la est ejecu-
predios, aunque no se apoyen sobre el pre- tando con la demolicin o destruccin, a
dio ajeno, ni den vista, ni viertan aguas- su costa, de lo que en adelante se haga; y
lluvias sobre l (art. 931, inc. 3, CC).* d) La citacin de denunciante y de-
En consecuencia, solamente esta lti- nunciado a una audiencia que deber lle-
ma clase de obras dan origen al interdicto varse a efecto dentro del quinto da hbil
de obra nueva. As tambin lo demuestra a contar desde la notificacin de este l-
la frase: Presentada la demanda para la timo, debiendo en ella presentarse los
suspensin de una obra nueva denuncia- documentos y dems medios probatorios
ble... (art. 565 CPC). en que las partes funden sus pretencio-
nes (art. 565 CPC).
875. Requisitos formales de la denun- La suspensin provisional de la obra
cia. A diferencia de lo acontecido con las nueva tiene por objeto impedir que el
querellas de amparo, de restitucin y de denunciado contine en su ejecucin,
restablecimiento, nada ha estatuido la ley mientras no se resuelva en el interdicto
sobre el particular. si tiene o no derecho a ello.
En consecuencia, en la redaccin de La toma de razn del estado y circuns-
la denuncia de obra nueva, no habr ms tancias de la misma se efectuar por me-
remedio que ajustarse a las prescripciones dio de un Ministro de fe en este caso,
generales, o sea, a los requisitos contenidos por el Receptor y permite constatar esta
en el artculo 254 del Cdigo de Procedi- diligencia si el denunciado ha violado o
miento Civil, aplicables en virtud de lo pre- no la orden de suspensin provisional.
ceptuado en el artculo 3 de este Cdigo. El apercibimiento al que est ejecutan-
do la obra con la demolicin o destruc-
cin, a su costa, de lo que en adelante se
* Vase Ley N 3.133 que se inserta en el Apn- haga, es una medida de coercin para
dice del Cdigo de Aguas. Actualizado Depto. De- que la orden de suspensin provisional
recho Procesal Universidad de Chile. sea respetada.

21
Mario Casarino Viterbo

Y, por fin, la citacin a comparendo es de contestacin y prueba; y la oportu-


tiene por objeto escuchar la defensa del nidad para suministrarlas, no es otra que
denunciado y recibir las pruebas, de cual- el comparendo mismo.
quiera especie que sean, y que quieran Sin embargo, el legislador ha hecho
suministrar las partes en apoyo de sus de- especial referencia; en este caso de la de-
rechos. nuncia de obra nueva, a tres clases de
Esta primera resolucin debe ser no- medios probatorios y en los sentidos que
tificada a las siguientes personas: pasan a expresarse:
a) Al denunciado, a fin de emplazarlo a) Documentos: establece que deben
al juicio; y, desde el momento en que la presentarse por las partes en la audien-
ley no tiene regla especial al respecto, cia ya referida (art. 565, parte final, CPC);
deber practicrsele esta notificacin per- b) Testigos: dispone que si las partes
sonalmente (art. 40 CPC); y quieren rendir prueba testimonial se suje-
b) Al que est dirigiendo o ejecutando la tarn a lo prevenido a este respecto en el
obra; y, como se trata de un tercero, la prrafo 2 de este Ttulo (art. 568, inc. 1,
notificacin podr efectursele personal- CPC). En otras palabras, la prueba testi-
mente o por cdula (art. 56 CPC). Esta monial se regir por todo cuanto hemos
notificacin tiene por objeto dar cumpli- dicho dentro de la querella de amparo,
miento a la orden de suspensin provisio- en especial, en cuanto a la oportunidad
nal de la obra, la que se respetar aun para presentar las correspondientes listas,
cuando todava no se haya notificado al o sea, el denunciante en la denuncia y el
denunciado. Estimamos que si el denun- denunciado por lo menos antes de las doce
ciado mismo es el que est dirigiendo o del da que preceda al designado para la
ejecutando la obra, la segunda notificacin audiencia (arts. 551 y 554 CPC); y
es enteramente superflua (art. 566 CPC). c) Informe pericial: ordena que si al-
guna de las partes lo pide, y en concepto
877. El comparendo. Hemos dicho del tribunal son necesarios conocimien-
que se celebra dentro del quinto da hbil tos periciales, se oir el dictamen de un
despus de la notificacin del denuncia- perito, que se expedir dentro de un
do sin que intervenga la tabla de empla- breve plazo que aqul sealar (art. 568,
zamiento, por las mismas razones que inc. 2 CPC).
expresamos al referirnos a igual audien-
cia en la querella de amparo. 878. La citacin para or sentencia y la
El juez tampoco podra fijar una au- sentencia definitiva. Concluida la audien-
diencia determinada, puesto que la ley le cia de prueba o presentado que sea el dic-
seala una frmula enteramente diversa, tamen del perito, en su caso, el tribunal
cual es, el quinto da hbil despus de la citar a las partes a or sentencia, la que
notificacin del demandado (art. 565, par- deber dictar en el plazo de los tres das
te final, CPC). subsiguientes (artculo 569, inc. 1, CPC).*
Aunque la ley no lo dice, este compa- En la sentencia, el tribunal fatalmen-
rendo se llevar a efecto con slo la parte te tendr que decidirse por una u otra
que asista, en conformidad a las reglas ge- de estas conclusiones:
nerales; y en l cada parte expondr lo a) Acoger la denuncia de obra nueva,
conveniente a su derecho, o sea, el de- ratificando la suspensin provisional de la
mandante ratificar su denuncia y el misma que oportunamente haba decre-
demandado la contestar, oponiendo las tado, vale decir, transformando la suspen-
excepciones o defensas que creyere con- sin de provisional en definitiva; o
venirle, pidiendo el rechazo de aqulla.
En seguida, el tribunal recibir las
pruebas que las partes deseen producir en * Inciso sustituido por el artculo 1, N 60, Ley
apoyo de sus derechos, pues la audiencia N 18.705, de 24 de mayo de 1988.

22
Manual de Derecho Procesal

b) Rechazar la denuncia de obra nue- 880. Reserva de la accin ordinaria.


va, mandando alzar la suspensin provisio- Cualesquiera que sean los resultados de
nal de la misma que oportunamente haba la sentencia definitiva, lo cierto es que,
decretado, o sea, haciendo desaparecer en todo caso, dejan a salvo al vencido el
el obstculo legal que impidi al denun- ejercicio de la accin ordinaria que le
ciado continuar con la ejecucin de su competa, para que se declare el derecho
obra (art. 569, inc. 2, parte 1, CPC). de continuar la obra o de hacerla demo-
En todo caso, la sentencia llevar con- ler (art. 569, inc. 2, parte 2, CPC).
denacin de costas (art. 569, inc. 5, CPC). En otras palabras, si el vencido es el
Quiere decir esto que si se acoge la de- denunciante, siempre podr ejercer, por
nuncia, se condenar en costas al denun- la va ordinaria, la accin tendiente a ob-
ciado; y, a la inversa, si se rechaza la tener la demolicin de la obra ejecutada
denuncia, se condenar en costas al actor. por el denunciado, sin que este ltimo
pueda oponerle la excepcin de cosa juz-
879. Los recursos. La sentencia defini- gada emanada del fallo definitivo reca-
tiva de primera instancia que se pronuncie do en el interdicto.
en la denuncia de obra nueva ser sus- A la inversa, si el vencido es el de-
ceptible de los recursos de casacin en la nunciado, siempre podr tambin ejercer,
forma y de apelacin. por la va ordinaria, la accin tendiente a
La casacin en la forma sabemos que obtener que se declare su derecho de con-
no suspende la ejecucin de la sentencia tinuar la obra, no pudiendo el denuncian-
recurrida; y que si el recurrente es el de- te, en este nuevo juicio, oponerle la ex-
nunciado, no podr exigir del denuncian- cepcin de cosa juzgada emanada de la
te el otorgamiento de fianza de resultas sentencia recada en el interdicto, que
para que ste pueda hacer ejecutar la sen- ordenaba precisamente la suspensin de-
tencia (art. 773, inc. 2, del CPC). finitiva de aqulla.
En cuanto a los efectos de la apelacin, Se trata, por consiguiente, de una re-
estarn condicionados a los resultados de serva de derecho establecida slo por el
la denuncia: si la sentencia la acoge, el ministerio de la ley, o sea, que no requiere
recurso se conceder slo en el efecto de peticin de parte interesada, ni de re-
devolutivo, o sea, se cumple, no obstante solucin judicial expresa al respecto.
estar pendiente la apelacin; y si la sen-
tencia la rechaza, el recurso se concede- 881. Derechos del denunciante en re-
r en ambos efectos, o sea, aqulla no lacin a la obra nueva. Son varios y a
puede cumplirse pendiente la apelacin manera de recapitulacin podemos sea-
y, por consiguiente, la suspensin provi- lar los siguientes:
sional de la obra continuar en plena vi- a) Pedir la suspensin provisional de la
gencia (art. 550 CPC). obra nueva denunciada: esta peticin la
No olvidemos que, en todo caso, la formular en la parte petitoria de su de-
tramitacin del recurso de apelacin se nuncia o en un otros de la misma, y el
ajustar a las reglas establecidas para los tribunal la decreta desde luego, con slo
incidentes (art. 550 CPC). constatar que se trata de una obra nueva
La sentencia definitiva de segunda ins- denunciable (art. 565 CPC);
tancia, en cambio, slo ser susceptible b) Pedir la suspensin definitiva de la
de los recursos de casacin en la forma y obra nueva denunciada: este derecho lo
en el fondo, los que no suspenden la eje- ejercer en la parte petitoria de su de-
cucin de la sentencia e impiden al de- nuncia y constituir, por consiguiente, el
mandado solicitar del demandante fianza objeto mismo del interdicto, ya que ste,
de resultas si ste deseare llevar a efecto en tal caso, tiende a impedir una obra
dicho cumplimiento (art. 773, inc. 2, del nueva. El tribunal se pronunciar acerca
CPC). de esta peticin de suspensin definitiva

23
Mario Casarino Viterbo

en la sentencia y, en caso de aceptarla, a) Pedir autorizacin para hacer en la


expresar su decisin manifestando que obra lo que sea absolutamente indispen-
ratifica la suspensin provisional decreta- sable a fin de que no se destruya lo edifi-
da (art. 569, inc. 2, CPC); cado: este derecho lo ejercer, como se
c) Pedir la demolicin de la obra nue- comprende, una vez suspendida provisio-
va denunciada: este derecho se halla con- nalmente la obra y mientras est pendien-
sagrado en el inciso 3 del artculo 569 te el interdicto. Para que el denunciado
del Cdigo de Procedimiento Civil. La pueda ejecutar semejantes trabajos es ne-
forma dubitativa empleada en dicho pre- cesaria la autorizacin previa del tribu-
cepto, para sealar la oportunidad en que nal que est conociendo de la denuncia.
semejante derecho puede ser ejercido por ste proceder de plano, o, en caso de
el denunciante, ha hecho pensar a algu- duda, y para mejor proveer, oyendo el
nos que dicha oportunidad es durante dictamen de un perito nombrado por l,
todo el curso del juicio. el cual no podr ser recusado, y se pro-
No compartimos esta opinin, y esti- nunciar sobre la autorizacin con la ur-
mamos que si el denunciante desea que gencia que el caso requiera (art. 567
se ordene adems la demolicin de la CPC);
obra, deber pedirlo en su correspondien-
b) Pedir autorizacin para continuar
te denuncia. Esta peticin de demolicin,
la obra nueva denunciada: este otro dere-
por consiguiente, pasar a formar parte
cho lo ejercer el denunciado en caso
del asunto controvertido en la denuncia;
que la sentencia recada en el interdicto
y, para que pueda ser acogida, se requie-
lo acoja, o sea, ratifique la suspensin pro-
re que el denunciante demuestre al tri-
visional de la obra oportunamente decre-
bunal que el mantenimiento aun tempo-
tada. Dada su excepcional importancia,
ral de la obra le ocasiona grave perjuicio
su ejercicio est condicionado a la con-
y que d suficiente caucin para respon-
currencia de las siguientes circunstancias:
der por los resultados del juicio ordina-
1 Que el denunciado acredite que
rio (art. 569, inc. 3, CPC). En este caso,
de la suspensin de la obra se le siguen
si la sentencia ordena la demolicin, ser
graves perjuicios;
apelable en ambos efectos (arts. 550 y 569,
2 Que d caucin suficiente para res-
inc. 4, CPC); y
ponder de la demolicin de la obra y de
d) Pedir la demolicin de la obra nue-
la indemnizacin de los perjuicios que
va en va ordinaria: este derecho lo ejer-
de continuarla pueden seguirse al con-
cer el denunciante en el evento que su
tendor, en caso que a ello sea condenado
denuncia sea rechazada; pues, como ya
por sentencia firme; y
hemos visto, en todo caso la sentencia
3 Que al mismo tiempo de pedir di-
recada en la denuncia de obra nueva deja
cha autorizacin deduzca demanda ordi-
a salvo al vencido el ejercicio de la ac-
naria para que se declare su derecho a
cin ordinaria que le competa para que
continuar la obra (art. 570, inc. 1, CPC).
se declare su derecho de hacerla demo-
En consecuencia, esta autorizacin se
ler (art. 569, inc. 2, CPC).
solicitar del juez que conozca de la de-
manda ordinaria tendiente a que se de-
882. Derechos del denunciado en re-
clare el derecho del denunciado a
lacin a la obra nueva. La posicin del
continuar con la obra; y constituir un in-
denunciado ser diametralmente opues-
cidente dentro del nuevo juicio (art. 570,
ta a la del denunciante y, por consiguien-
inc. 2, CPC); y
te, todos sus esfuerzos tendern a que a
la obra nueva se le d pronta y total ter- c) Pedir por va ordinaria, que se de-
minacin. clare su derecho a continuar la obra: este
Al respecto, el legislador le ha confe- derecho lo ejercer el denunciado en el
rido los siguientes derechos: evento que la denuncia sea acogida, o

24
Manual de Derecho Procesal

sea, que ratifique la suspensin provisio- Empero, algunos piensan que esto l-
nal de la obra; pues, sabemos que en todo timo escapa al objetivo o finalidad del in-
caso la sentencia recada en la denuncia terdicto que vamos a tratar, por ser materia
de obra nueva deja a salvo al vencido el de juicio de lato conocimiento; opinin
ejercicio de la accin ordinaria que le que, por nuestra parte, no compartimos,
competa (art. 569, inc. 2, CPC). en razn de que no hay inconveniente de
orden legal alguno que impida solicitar la
caucin, como subsidiaria de las peticio-
VI. La denuncia de obra ruinosa nes sobre demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa.
883. Concepto. La denuncia de obra
ruinosa es el interdicto o juicio posesorio 884. Titulares de la denuncia de obra
sumario que se intenta para impedir que ruinosa. En atencin a que el ejercicio
una obra ruinosa o peligrosa cause dao de este interdicto no slo interesa a los
(art. 549, N 5, CPC). particulares amenazados por el dao que
Su origen arranca de los artculos 932, causen los edificios ruinosos o peligrosos
933, 934 y 935 del Cdigo Civil. o los rboles mal arraigados o expuestos
El primero de estos preceptos dispo- a ser derribados, sino tambin a la socie-
ne: El que tema que la ruina de un edifi- dad en general, el legislador autoriz a
cio vecino le depare perjuicio, tiene las municipalidades y a cualquiera persona
derecho de querellarse al juez para que se del pueblo para interponer denuncia de
mande al dueo de tal edificio derribarlo, obra ruinosa en favor de los caminos, pla-
si estuviere tan deteriorado que no admi- zas u otros lugares de uso pblico, y para
ta reparacin; o para que, si la admite, se la seguridad de los que transitan por ellos
le ordene hacerla inmediatamente; y si el (art. 948, inc. 1, CC).
querellado no procediere a cumplir el fa- Y para dar un mayor aliciente al ejer-
llo judicial, se derribar el edificio o se cicio de esta accin popular, agreg que
har la reparacin a su costa. Si el dao siempre que a consecuencia de ella haya
que se teme del edificio no fuere grave, de demolerse o enmendarse una cons-
bastar que el querellado rinda caucin truccin, o de resarcirse un dao sufri-
de resarcir todo perjuicio que por el mal do, se recompensar al actor, a costa del
estado del edificio sobrevenga. querellado, con una suma que no baje
Y el ltimo de ellos agrega: Las dis- de la dcima, ni exceda a la tercera parte
posiciones precedentes se extendern al de lo que cueste la demolicin o enmien-
peligro que se tema de cualesquiera cons- da, o el resarcimiento del dao; sin per-
trucciones; o de rboles mal arraigados, juicio de que si se castiga el delito o
o expuestos a ser derribados por casos de negligencia con una pena pecuniaria, se
ordinaria ocurrencia. adjudique al actor la mitad (art. 948,
En resumen, la denuncia de obra rui- inc. 2, CC).
nosa puede tener por objeto pedir:
a) La demolicin o enmienda de una 885. Requisitos formales de la denun-
obra ruinosa o peligrosa; cia. A diferencia de lo acontecido con las
b) El afianzamiento o la extraccin querellas de amparo, restitucin y resta-
de rboles mal arraigados o expuestos a blecimiento, nada ha estatuido la ley so-
ser derribados por casos de ordinaria ocu- bre estos requisitos.
rrencia; y En consecuencia, en la redaccin de
c) El otorgamiento de una caucin la denuncia de obra ruinosa, no habr
por parte del querellado para resarcir otro camino que ajustarse a los requisitos
todo perjuicio que por el mal estado del formales de toda demanda sealados en
edificio sobrevenga, si el dao que se teme el artculo 254 del Cdigo de Procedi-
del mismo no fuere grave. miento Civil, aplicable en este caso a vir-

25
Mario Casarino Viterbo

tud de lo preceptuado en el artculo 3 De todo lo obrado se levantar acta,


del mismo Cdigo. en la que se harn constar las opiniones
Normalmente, el denunciante en la o informes periciales, las observaciones
parte petitoria de su denuncia solicitar que, conducentes que hagan los interesados y
en definitiva, se acoja, ordenando ya la lo que acerca de ello note el juez que
demolicin o enmienda de la obra ruino- practica la diligencia.
sa o peligrosa de que se trate, o bien la Empero, cuando el reconocimiento
extraccin o afianzamiento de los rboles, haya de practicarse a ms de cinco kil-
segn el caso, y, en subsidio, para el caso metros de distancia de los lmites urba-
de obras ruinosas o peligrosas, que el que- nos de la poblacin en que funciona el
rellado otorgue una caucin para respon- tribunal, podr ste cometer la diligen-
der de todo perjuicio, si el dao que se cia al juez inferior que corresponda o a
teme no fuere estimado grave por el juez. otro ministro de fe, quienes procedern
No olvidemos que si la denuncia es asociados del perito que el tribunal desig-
puesta en actividad, a virtud de accin ne y en la forma anteriormente sealada
popular, tambin deber pedirse en ella (art. 571, inc. 2, CPC).
que se declare el derecho a recompensa, re- En este ltimo caso podr el tribunal
servando la facultad de discutir acerca de que conoce de la causa, antes de dictar
su cuanta despus de la ejecucin del sentencia, disponer que la diligencia de
fallo (art. 582 CPC). reconocimiento se rectifique o ample en
los puntos que estime necesario (art. 572,
886. Resolucin que recae en la de- inc. 2, CPC).
nuncia y su notificacin. Presentada la
denuncia de obra ruinosa, el tribunal la 887. La citacin para or sentencia y
proveer ordenando la prctica de una la sentencia definitiva. Con el solo mri-
inspeccin personal, a la mayor brevedad, to de la inspeccin personal del tribunal
de la construccin o rboles denuncia- practicada a la construccin o a los rbo-
dos, con la ayuda de un perito nombrado les denunciados, el tribunal en el acto
tambin por l mismo (art. 571 CPC). citar a las partes a or sentencia, la que
Esta resolucin deber ser notificada deber dictar de inmediato o en el plazo
al denunciado en conformidad a lo que de los tres das subsiguientes (art. 572,
dispone el Ttulo VI del Libro I, o sea, inc. 1, CPC).*
personalmente, y en cualesquiera de sus En la sentencia definitiva el juez ten-
formas; pero, en el caso del artculo 44, dr forzosamente que optar entre estas
se har la notificacin en la forma indi- dos soluciones:
cada en el inciso 2 de dicho artculo, a) Denegar lo pedido por el quere-
aunque el querellado no se encuentre en llante; o
el lugar del juicio (arts. 553 y 573 CPC). b) Decretar la demolicin, enmienda,
Si el denunciado no se ha hecho par- afianzamiento o extraccin a que haya
te en primera instancia antes del pronun- lugar (art. 572, inc. 1, CPC).
ciamiento de la sentencia definitiva, se Al decidir lo controvertido, deber
pondr sta en conocimiento del defensor tambin considerar el tribunal si hay al-
de ausentes, quien podr deducir y seguir guna peticin subsidiaria sobre caucin del
los recursos a que haya lugar (arts. 553 y querellado o alguna peticin de derecho
573 CPC). a recompensa y de reserva en lo que se re-
Ahora bien, la inspeccin personal del fiere a su cuanta, a fin de no incurrir en
tribunal se llevar a efecto con la asisten- ninguna omisin a este respecto.
cia de las partes que concurran, pudien-
do incluso, cada una de ellas, si lo estiman
conveniente, asociarse para este acto de * Artculo sustituido por el artculo 1, N 61,
un perito (art. 571 CPC). Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.

26
Manual de Derecho Procesal

A falta de disposiciones especiales A contrario sensu, la sentencia que


acerca de condenacin en costas, habr rechace la denuncia de obra ruinosa, deja a
que ceirse a las reglas generales. salvo a la parte vencida el derecho de
ejercer en va ordinaria la accin que crea
888. Medidas urgentes de precaucin. convenirle.
En la misma sentencia que ordena la de-
molicin, enmienda, afianzamiento o ex- 891. Ejecucin de la sentencia que aco-
traccin, puede el tribunal decretar desde ge el interdicto. Dispone el inciso 1, par-
luego las medidas urgentes de precaucin que te final, del artculo 932 del Cdigo Civil:
considere necesarias, y adems que se eje- Si el querellado no procediere a cumplir
cuten dichas medidas, sin que de ello pue- el fallo judicial, se derribar el edificio o
da apelarse (art. 574 CPC). se har la reparacin a su costa.
Se trata, por consiguiente, de una
889. Los recursos. La sentencia defini- prestacin de hacer y, aun en el silencio
tiva de primera instancia pronunciada en de la ley civil, la sentencia se habra eje-
la denuncia de obra ruinosa es suscepti- cutado en idntica forma frente a lo que
ble de los recursos de casacin en la forma prescribe el artculo 235, N 5 del Cdi-
y de apelacin. go de Procedimiento Civil acerca del cum-
La apelacin se conceder en ambos efec- plimiento de las sentencias que ordenan
tos, sea que se deniegue lugar al interdic- la ejecucin o destruccin de una obra
to (art. 550 CPC), sea que se acoja material.
(art. 575 CPC); y, en todo caso, se tramita- Tambin, una vez ejecutado el fallo,
r como los incidentes (art. 550 CPC). habr que determinar prudencialmente
Por su parte, la sentencia definitiva de la cuanta de la recompensa que pudiere
segunda instancia ser susceptible de ser corresponderle al actor popular, dentro
atacada por medio de los recursos de ca- de los lmites sealados por el artculo 948
sacin en la forma y en el fondo. del Cdigo Civil, oyendo en audiencia ver-
Es de advertir que los recursos de bal a los interesados (art. 582 CPC).
casacin interpuestos ya contra la senten-
cia de primera instancia, ya contra la de 892. Medidas administrativas o de po-
segunda, si bien en principio no debie- lica. Todo cuanto hemos dicho respecto
ran suspender la ejecucin de estos fa- de la denuncia de obra ruinosa es sin
llos, lo cierto es que impiden la ejecucin perjuicio de las medidas administrativas o
de lo resuelto, cuando se acoge el inter- de polica a que haya lugar segn las le-
dicto, en razn de que su cumplimiento yes (art. 583 CPC).
hara imposible llevar a efecto la senten-
cia que se dicte de acogerse el recurso,
o sea, la sentencia que en tal caso de- VII. Los interdictos especiales
sechara el interdicto (art. 773, inc. 2,
del CPC) 893. Concepto. Los interdictos espe-
Cmo podramos volver a construir ciales son los juicios posesorios sumarios
un edificio demolido, o bien, a plantar que se intentan para hacer efectivas las
nuevamente rboles que ya fueron arran- dems acciones posesorias especiales que
cados...? enumera el Ttulo XIV, Libro II del C-
digo Civil (art. 549, N 6, CPC).
890. Reserva de la accin ordinaria. Sin embargo, despus de las reformas
Cuando se d lugar al interdicto, no se introducidas al Cdigo Civil por la Ley
entender reservado el derecho de ejer- N 9.909, de 28 de mayo de 1951, en lo
cer en va ordinaria ninguna accin que referente a las acciones posesorias espe-
tienda a dejar sin efecto lo resuelto ciales, y a la aprobacin del Cdigo de
(art. 576 CPC). Aguas, por el DFL N 1.122 de 29 de oc-

27
Mario Casarino Viterbo

tubre de 1981, modificado por las Leyes ejecutadas en el predio vecino y que den
N 18.373, de 29 de diciembre de 1984, vista a las habitaciones, patios o corrales
N 18.377, de 24 del mismo mes y ao y de su propio predio, si entre dichas obras
N 18.405, de 20 de abril de 1985,* el y el predio del actor no interviene, a lo
objeto de los interdictos especiales, a nues- menos, una distancia de tres metros, me-
tro juicio, ha variado. didos entre el plano vertical de la lnea
En efecto, para ser ms exactos, de- ms sobresaliente de la referida ventana,
bemos definir hoy da los interdictos es- balcn, etc., y el plano vertical de la lnea
peciales, diciendo que son aquellos juicios divisoria de los dos predios, siendo am-
posesorios sumarios que se intentan para: bos paralelos, y no sindolos, aplicando
a) Ejercitar las acciones sobre suspen- la misma medida a la menor distancia
sin de las obras de que tratan los artcu- entre ellos (art. 878 CC).
los 874, 875 y 878 del Cdigo Civil, Ahora bien, estas tres acciones pose-
relacionados con las servidumbres lega- sorias especiales se someten al procedimien-
les de luz y vista (art. 580 CPC); to establecido por la ley procesal civil para
b) Ejercitar las acciones posesorias es- el caso de la denuncia de obra nueva, o sea,
peciales que contemplan los artculos 941 a las normas sealadas en los artculos 565
y 942 del Cdigo Civil (art. 579, inc. 1, al 570 del Cdigo de Procedimiento Civil
CPC); y (art. 580 CPC).
c) Ejercitar las acciones posesorias es-
peciales sobre aguas, que contempla el 895. Acciones posesorias especiales
Ttulo IX, Libro I del Cdigo de Aguas contempladas en los artculos 941 y 942
(arts. 577 y 579, inc. 1, CPC). del Cdigo Civil. Son las siguientes:
a) la que tiene el dueo de una casa
894. Acciones posesorias especiales para impedir que cerca de sus paredes haya
relacionadas con las servidumbres de luz depsito o corrientes de agua, o materias
y vista. Se trata de las acciones consagra- hmedas que puedan daarla, como asi-
das en los artculos 874, 875 y 878 del mismo, para impedir que se planten r-
Cdigo Civil, que son las siguientes: boles a menor distancia que la de quince
a) la que tiene el codueo para pedir decmetros, u hortalizas o flores a menor
que se suspenda la construccin de toda distancia que la de cinco decmetros
ventana o tronera en una pared mediane- (art. 941 CC); y
ra, sin su consentimiento (art. 874 CC); b) la que tiene el dueo del suelo
b) la que tiene el propietario de un para exigir que se corte la parte exceden-
predio para pedir la suspensin de toda obra te de las ramas de un rbol si las extien-
destinada a dar luz a una propiedad veci- de sobre dicho suelo, sin perjuicio de su
na, si dicha obra no se ajusta a las condi- derecho a cortar l mismo las races si
ciones legales, a saber: 1 Que la ventana stas tambin penetran en su suelo
est guarnecida de rejas de hierro, y de (art. 942 CC).
una red de alambre, cuyas mallas tengan Ahora bien, ambas acciones posesorias
tres centmetros de abertura o menos; y se sujetarn al procedimiento establecido en
2 que la parte inferior de la ventana diste los artculos 571, 572, 573 y 574 del Cdi-
del suelo de la vivienda a que da luz tres go de Procedimiento Civil, o sea, al de la
metros a lo menos (art. 875 CC); y denuncia de obra ruinosa; pero con exclu-
c) la que tiene el propietario de un sin de lo preceptuado en los artculos 575
predio cerrado o no, para pedir la sus- y 576 de ese Cdigo (art. 579, inc. 1, CPC).
pensin de las obras consistentes en ven- En otros trminos, estas acciones po-
tanas, balcones, miradores, o azoteas, sesorias, si bien se ajustan en su tramita-
cin a la denuncia de obra ruinosa,
reconocen en ella dos importantes excep-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ciones:

28
Manual de Derecho Procesal

1 Las apelaciones se concedern slo nes contenidas en los Ttulos XIII y XIV
en el efecto devolutivo, salvo que el fallo del Libro II del Cdigo Civil. A su vez,
apelado no d lugar al interdicto (art. 550 el artculo 180 de ese mismo Cdigo agre-
CPC); y ga que las acciones posesorias se regirn
2 Las sentencias que se dicten dejan por las disposiciones del Cdigo de Pro-
a salvo su derecho a las partes para dedu- cedimiento Civil.
cir en va ordinaria las acciones que por Ahora bien, las acciones posesorias
la ley les correspondan (art. 581 CPC). sobre aguas antes sealadas son las si-
Si al ejercitarse la accin posesoria guientes:
contemplada en el artculo 941 del Cdi- a) la que tienen los perjudicados con
go Civil, el denunciado pretende asilarse la construccin de estacadas, paredes u
en la excepcin contemplada en el inciso otras labores que tuerzan la direccin de
final de ese mismo precepto, o sea, que las aguas corrientes, de manera que se
la plantacin de los rboles, flores u hor- derramen sobre el suelo ajeno, o esta-
talizas haya precedido a la construccin cndose lo humedezcan, o priven de su
de las paredes, se dar a esta excepcin beneficio a los predios que tienen dere-
la tramitacin de un incidente y se recibir cho de aprovecharse de ellas, para pedir
a prueba, sin perjuicio de practicarse por que se deshagan o modifiquen dichas
el tribunal la correspondiente inspeccin obras y que se resarzan los perjuicios
(arts. 578, inc. 1, y 579, inc. 2, CPC). (art. 123 C. Aguas, ex-art. 936 CC);
Para recibir esta prueba, el tribunal b) la accin posesoria anterior se po-
sealar la audiencia correspondiente al dr ejercer no solamente cuando se funde
quinto da hbil despus de la ltima no- en obras nuevas, sino tambin en las ya
tificacin y a ella debern concurrir las hechas, mientras no haya transcurrido
partes con sus testigos y dems medios tiempo bastante para constituir un dere-
probatorios. Dicha audiencia tendr lu- cho de servidumbre; pero ninguna pres-
gar con slo el interesado que asista cripcin se admitir a favor de las obras
(arts. 578, inc. 2, y 579, inc. 2, CPC). que corrompan el aire y lo hagan conoci-
La parte que quiera rendir prueba tes- damente daoso (art. 124 C. Aguas, ex-
timonial deber entregar en secretara, art. 937, inc. 1, CC, y art. 937, inc. 2, CC);
para que se agregue al proceso antes de c) la que tienen los dueos de las he-
las doce del da que preceda al de la au- redades que son perjudicadas con el esta-
diencia, una lista de los testigos de que camiento o alteracin del curso de las
piense valerse, con expresin del nom- aguas producido por el cieno, piedras, pa-
bre, profesin u oficio y residencia. Son los u otras materias que acarrea o deposi-
aplicables en este caso las disposiciones ta, para pedir que el dueo de la heredad
de los artculos 555 al 561* (arts. 578, incs. en que ha sobrevenido el embarazo, sea
3 y 4 , y 579, inc. 2, CPC). obligado a removerlo, o les permita a ellos
hacerlo, de manera que se restituyan las
896. Acciones posesorias especiales cosas al estado anterior. El costo de la lim-
sobre aguas. El Cdigo de Aguas dedica pia o desembarazo se repartir entre los
el Ttulo IX, del Libro I, a las acciones dueos de todos los predios a prorrata
posesorias sobre aguas. El artculo 128 del del beneficio que reporten del agua
mencionado cuerpo de leyes establece (art. 126 C. Aguas, ex-art. 939 CC); y
que en lo dems regirn para las accio- d) la que tiene el dueo de un pre-
nes posesorias sobre aguas las disposicio- dio para que se le resarza el perjuicio sufri-
do y para que en el caso de reincidencia
se le pague el doble de lo que el perjui-
* Inciso final del artculo 578, modificado por cio importare, en caso que el dueo del
el artculo 1, N 62, Ley N 18.705, de 24 de mayo predio vecino que se sirve de las aguas,
de 1988. por negligencia, al darle salida, no se pre-

29
Mario Casarino Viterbo

ocupa que no se derramen en el predio digo de Aguas en tal caso, se dar a esta
vecino (art. 127 C. Aguas, ex-art. 940 CC). oposicin la tramitacin de un incidente, y
Tambin hemos dicho que las accio- se recibir a prueba, sin perjuicio de practi-
nes posesorias sobre aguas se regirn por carse la inspeccin por el tribunal (art. 578,
las disposiciones del Cdigo de Procedi- inc. 1, CPC).
miento Civil (art. 180 C. Aguas); y dentro En cuanto a la accin posesoria so-
de estas ltimas encontramos los artcu- bre aguas contemplada en el artculo 127
los 577 y 578, los cuales, si bien se remi- del Cdigo del ramo, en atencin a su
ten, a su vez, a los artculos 936 y 937 del naturaleza que solamente persigue el pago
Cdigo Civil, dichas referencias, hoy da, de perjuicios, deber tramitarse en con-
deben entenderse respecto de los artcu- formidad al procedimiento sumario estable-
los 123 y 124 del Cdigo de Aguas, puesto cido en el Ttulo XI, del Libro III, del
que aqullos se encuentran suprimidos. Cdigo de Procedimiento Civil (art. 177
En consecuencia, somos de opinin C. Aguas).
que las acciones posesorias sobre aguas
contempladas en los artculos 123, 124 y 897. Titular de la accin y derecho
126 del Cdigo del ramo, se tramitarn de recompensa. Estos interdictos especia-
en conformidad a las disposiciones de la les tambin podrn ser ejercidos por las
denuncia de obra ruinosa; pero con dos ex- municipalidades y por cualquiera persona del
cepciones: pueblo en favor de los caminos, plazas u
a) Las apelaciones se concedern slo otros lugares de uso pblico, y para segu-
en el efecto devolutivo, salvo la deducida ridad de los que transitan por ellos; y, en
en contra del fallo que niegue lugar al caso de prosperar, ordenndose la demo-
interdicto, que deber serlo en ambos licin o enmienda de una obra, o el pago
(arts. 550 y 557 CPC); y de perjuicios, el actor popular tendr de-
b) Las sentencias que se dicten dejarn recho de recompensa, a costa del denun-
a salvo su derecho a las partes para deducir ciado (art. 948 CC).
por va ordinaria las acciones que por la Si este derecho de recompensa es re-
ley les correspondan (arts. 577 y 581 CPC). clamado en el interdicto, se pronunciar
Si por parte del querellado se alega que sobre l la sentencia que acoja la deman-
el interdicto no es admisible por haber da; pero su cuanta se fijar prudencial-
transcurrido tiempo bastante para consti- mente, despus de su ejecucin, oyendo
tuir un derecho de servidumbre pues a los interesados (art. 582 CPC).
aqul puede intentarse no slo en contra
de las obras nuevas, sino tambin de las ya 898. Medidas administrativas o de po-
hechas, mientras no haya transcurrido lica. Todo cuanto hemos dicho anterior-
tiempo bastante para constituir dicho de- mente, se entiende sin perjuicio de las
recho de servidumbre, en conformidad a medidas administrativas o de polica a que
lo preceptuado en el artculo 252 del C- haya lugar segn las leyes (art. 583 CPC).

30
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Segundo
LOS JUICIOS ESPECIALES DEL CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El juicio de desahucio; III. El juicio de restitucin de la
cosa arrendada por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arrendamiento,
o por la extincin del derecho del arrendador; IV. El juicio de terminacin inmediata del
contrato de arrendamiento en los casos expresamente sealados por el legislador; V. El
juicio de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento por falta de pago de la
renta; VI. El juicio destinado a atajar el mal uso o la deterioracin del fundo arrendado
exigiendo fianza u otra seguridad competente, y aun en casos graves, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo; VII. El juicio sobre terminacin del contrato de arrendamiento
de servicios inmateriales; VIII. El derecho legal de retencin en favor del arrendador;
IX. El derecho legal de retencin en favor del arrendatario; X. El juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de bienes races urbanos; XI. El juicio relativo a los contratos
de arrendamiento de predios rsticos.

I. Generalidades de febrero de 1982, la que fija normas


especiales sobre arrendamiento de pre-
899. Fuentes legales. Los juicios es- dios urbanos.*
peciales del contrato de arrendamiento
se hallan reglamentados en el Ttulo VI 900. Clases de juicios especiales del
del Libro III del Cdigo de Procedimien- contrato de arrendamiento. En atencin
to Civil, o sea, en los artculos 588 al 616. a la innegable importancia econmica y
Estos preceptos, a su vez, estn modi- social del contrato de arrendamiento y,
ficados o complementados por las siguien- al mismo tiempo, a su carcter esencial-
tes disposiciones: mente transitorio, el legislador debi
a) Decreto Ley N 964, de 12 de abril considerar procedimientos judiciales es-
de 1975, cuyo texto refundido, coordina- peciales para el ejercicio de determina-
do y sistematizado se fij por Decreto Su- dos derechos emanados del referido
premo de Vivienda y Urbanismo N 357, contrato, a riesgo de ser ilusorios si no
de 2 de junio de 1978, publicado en el los estableca.
Diario Oficial de 22 de agosto del mismo Estos juicios o procedimientos espe-
ao, que seala los procedimientos a que ciales son los siguientes:
deben sujetarse los conflictos derivados a) El de desahucio (arts. 588 al 596
de los contratos de arrendamiento de bie- CPC);
nes races urbanos; b) El de restitucin de la cosa arrenda-
b) Decreto Ley N 993, de 21 de abril da por la expiracin del tiempo conveni-
de 1975, publicado en el Diario Oficial do para la duracin del arrendamiento,
de 24 del mismo mes, que seala los pro- o por la extincin del derecho del arren-
cedimientos a que deben sujetarse los con- dador (art. 604 CPC);
flictos a que den origen los contratos de c) El de terminacin inmediata del con-
arrendamiento de predios rsticos; trato de arrendamiento en los casos expre-
c) Decreto Ley N 1.505, de 14 de ju- samente sealados por el legislador
nio de 1976, publicado en el Diario Ofi- (arts. 607 al 610 CPC);
cial de 25 de junio del mismo ao, que d) El de terminacin inmediata del con-
fija normas sobre arrendamiento y lanza- trato de arrendamiento por falta de pago de la
miento de viviendas; renta (art. 611 CPC);
d) Ley N 18.101, de 7 de enero de
1982, publicada en el Diario Oficial
* El procedimiento contemplado en la Ley
N 31.178, de 29 de enero del mismo ao, N 18.101, que fija normas especiales sobre arren-
con las rectificaciones salvadas en la edi- damiento de predios urbanos, fue modificado por
cin N 31.183, del mismo Diario, de 4 Ley N 19.866, de 11 de abril de 2003.

31
Mario Casarino Viterbo

e) El destinado a atajar el mal uso o 901. Caractersticas generales de los


deterioracin del fundo arrendado, exigien- juicios especiales del contrato de arren-
do fianza u otra seguridad competente, y damiento. Las caractersticas ms sobre-
aun en casos graves, para hacer cesar el salientes de esta clase de juicios son las
arriendo (art. 612 CPC); siguientes:
f) El de terminacin del contrato de a) Son de la competencia de los jue-
arrendamiento de servicios inmateriales ces de letras (en nica instancia cuya
(art. 613 CPC);* y cuanta no exceda de 10 UTM y en pri-
g) El destinado a hacer valer el derecho mera instancia cuando excedan de dicha
legal de retencin que la ley concede en cantidad) (art. 45 COT); y de los jueces
favor del arrendador o del arrendatario, de Polica Local en las ciudades compues-
segn el caso (arts. 597, 598 y 599 CPC). tas de una o ms comunas en que no
Sin embargo, no todos los derechos tenga el asiento de sus funciones un Juez
emanados del contrato de arrendamien- de letras, siempre que aqullos sean abo-
to, al ser ejercitados judicialmente, pue- gados (en nica instancia hasta $ 3.000)
den encasillarse en los anteriores juicios (art. 14 letra A, Ley N 15.231).*
o procedimientos especiales. De ah que b) El valor de lo disputado se deter-
se sostenga, y con razn, que las acciones minar en conformidad a la siguiente re-
emanadas del contrato de arrendamien- gla: en los juicios de desahucio o de
to, que no tengan sealada en la ley una restitucin de la cosa arrendada, por el
tramitacin especial, debern ajustarse al monto de la renta o del salario conveni-
procedimiento ordinario o al sumario, segn do para cada periodo de pago; y en los
corresponda. de reconvenciones, por el monto de las
Claro est que como la mayora de rentas insolutas (art. 125 COT);
estas acciones requieren de un procedi- c) Son juicios declarativos, especiales y
miento rpido para que sean eficaces, a de aplicacin particular. Declarativos, por-
falta de norma especial, el legal y ade- que la sentencia se limita a declarar o
cuado a que deben ajustarse en su trami- reconocer derechos controvertidos; espe-
tacin ser el sumario. ciales, porque su estructura difiere abier-
Los juicios especiales del contrato de tamente de los procedimientos ordinarios;
arrendamiento antes sealados, son los y de aplicacin particular, porque su cam-
que contempla el Cdigo de Procedimien- po de actuacin est expresamente sea-
to Civil; pero, fuera de ellos, existen otros lado en la ley para casos tambin particu-
dos ms en la legislacin especial, de ma- lares;
yor importancia prctica que aqullos por d) Su tramitacin es muy breve y con-
su objeto y campo de aplicacin. centrada, puesto que se reduce a la inter-
Tales son: a) el juicio relativo a los posicin de la demanda, la notificacin
contratos de arrendamiento de bienes ra- del demandado, la celebracin de un
ces urbanos; y b) el juicio relativo a los comparendo, en que se oye a las partes y
contratos de arrendamiento de predios se reciben todas las pruebas de rigor, y al
rsticos. pronunciamiento de la sentencia defini-
tiva, en el ms corto espacio de tiempo
posible;
e) Las apelaciones de las sentencias en
que se ratifique el desahucio o se ordene
* Este artculo no tiene aplicacin en el caso el lanzamiento, las que den lugar a la
del art. 1989 del Cdigo Civil, que fue derogado retencin, las que dispongan la restitu-
por el art. 174 del Decreto con Fuerza de Ley
N 178, de 13 de mayo de 1931, del Ministerio del
Trabajo; ni en el caso del art. 2009 del Cdigo Ci-
vil, cuando los servicios a que ste se refiere dan * Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
lugar a un contrato de trabajo. sidad de Chile.

32
Manual de Derecho Procesal

cin de la cosa arrendada, y las que den mi arrendador me desahucia el da 20, el


lugar a la terminacin del arrendamien- aviso de un mes slo produce efecto des-
to, slo sern apelables en el efecto devo- de el primero del prximo mes.
lutivo, y el recurso se tramitar como en Sin embargo, tratndose del arrenda-
los incidentes (arts. 606 y 614 CPC); miento de casas, almacenes u otros edifi-
f) Las sentencias que en ellos se pro- cios, el desahucio en los casos en que
nuncien dejan a salvo a las partes el ejer- tenga lugar deber darse con anticipacin
cicio de las acciones ordinarias a que tengan de un periodo entero de los designados
derecho, sobre las mismas cuestiones re- por la convencin o la ley para el pago
sueltas por aqullas (art. 615 CPC); y de la renta (art. 1976 CC); y del arrenda-
g) Para iniciar la gestin de desahu- miento de predios rsticos, con la antici-
cio o cualquier juicio de arrendamiento, pacin de un ao (art. 1985 CC).
el demandante deber acompaar, junto
con presentar su demanda, el recibo de con- 903. Clases de desahucio. El desahu-
tribuciones correspondiente al ltimo se- cio se clasifica en judicial y extrajudicial,
mestre o un certificado de la Direccin segn si se hace con o sin intervencin
de Impuestos Internos que indique el ava- de los tribunales de justicia (art. 588,
lo de la propiedad en que incide la ges- inc. 1, CPC).
tin o juicio, sin cuyo requisito el juez no Desahucio judicial, por consiguiente, es
dar curso a la demanda (art. 3, Ley el que se efecta por intermedio o a tra-
N 9.910, de 22 de mayo de 1951). vs de los tribunales de justicia; y desahu-
cio extrajudicial, por el contrario, el que
se hace de cualquier modo, sin interven-
II. El juicio de desahucio cin alguna de los rganos judiciales.
La clasificacin anterior tiene suma
902. Concepto. Se define el desahu- importancia, por la diversa forma o mane-
cio como la noticia anticipada de la vo- ra como se practican cada uno de estos
luntad de cualesquiera de las partes para desahucios y el diverso procedimiento que
poner trmino al contrato de arrenda- se sigue con uno y otro; si bien ambos
miento. desahucios, a la postre, producen idnti-
Ahora bien, el desahucio tiene lugar: cos efectos legales.
a) Cuando no se ha fijado tiempo
para la duracin del arriendo; o 904. El desahucio judicial. Desde lue-
b) Cuando habindose fijado, este go, se efecta notificando al arrendador o
tiempo no es determinado por el servicio arrendatario de conformidad al artcu-
especial a que se destina la cosa arrendada lo 553 el decreto en que el juez manda
o por la costumbre (art. 1951, inc. 1, CC). poner en conocimiento de uno u otro la
Por regla general, la anticipacin con noticia anticipada a que se refiere el ar-
que debe darse la noticia de la voluntad tculo 1951 del Cdigo Civil (art. 588,
de poner trmino al contrato de arrien- inc. 3, CPC).
do, o sea, el desahucio, ser ajustndose Por consiguiente, la parte contratan-
al periodo o medida de tiempo que regu- te interesada en poner trmino al arren-
la los pagos. En consecuencia, si se arrien- damiento mediante desahucio judicial se
da a tanto por da, semana, mes, el presentar por escrito ante el tribunal res-
desahucio ser respectivamente de un da, pectivo, pidiendo que ordene poner en
de una semana, de un mes (art. 1951, conocimiento de la otra su voluntad de
inc. 2, CC); y empezar a correr al mis- poner trmino a dicho contrato y la fe-
mo tiempo que el prximo periodo cha en que, tambin a su juicio, debe
(art. 1951, inc. 3, CC). entenderse terminado.
Ejemplo: si arriendo un inmueble por El tribunal acceder a esta presenta-
meses, digamos de primero a primero, y cin y deber ser notificada personalmen-

33
Mario Casarino Viterbo

te al desahuciado; pero, en caso que no cin al desahucio ser: Santiago, 30 de


fuere habido y sea necesario notificarlo julio de 1985. Por formulada reclamacin
de conformidad al artculo 44, bastar con al desahucio, vengan las partes a compa-
acreditar cul es su morada sin que sea rendo para la audiencia del quinto da
necesario tambin probar que se encuen- hbil despus de la ltima notificacin, a
tra en el lugar del juicio (arts. 553 y 588, las 15 horas, con sus medios de prueba.
inc. 3, CPC). Juez. Secretario.
En otras palabras, la notificacin del En atencin a que se trata de una
desahucio judicial se efecta del mismo resolucin que ordena la comparecencia
modo que en las querellas de amparo, personal de las partes, y a falta de dispo-
destitucin y restablecimiento. sicin especial al respecto, se notificar por
Una vez notificado el contratante a cdula (art. 48 CPC). Por el contrario, la
quien se le ha dado desahucio, puede forma de notificacin de la resolucin que
adoptar dos actitudes, segn creyere con- recae en la reclamacin, contemplada en
veniente a su derecho: reclamar del de- el artculo 591 del Cdigo de Procedi-
sahucio, o no. miento Civil, por su finalidad, que no es
Estas diversas actitudes influyen en la otra que poner en conocimiento perso-
tramitacin que, en seguida, experimen- nal de la parte que ha dado el desahucio
tar el juicio; y debemos, por lo tanto, el hecho de haber sido reclamado, como
analizarlas separadamente. se comprende, es propia del desahucio ex-
trajudicial.
905. El desahuciado reclama. La re- La audiencia sealada tendr lugar con
clamacin al desahucio slo podr enta- slo la parte que concurra; pero si ha de
blarse dentro de los diez das subsiguientes rendirse prueba testimonial, se proceder
a la noticia del desahucio (art. 590 CPC). de conformidad con lo dispuesto en los
Este plazo, en consecuencia, presen- artculos 554 al 560, inclusive (art. 592
ta las siguientes caractersticas: CPC). En otras palabras, el comparendo
a) Se cuenta desde la notificacin del se llevar a efecto en rebelda del inasis-
desahucio; tente; y si se desea rendir prueba testi-
b) Es legal y, por consiguiente, no es monial, se ajustar en todo a las reglas
susceptible de prrroga (art. 67 CPC); especiales ya estudiadas dentro de las que-
c) Es fatal, dada la expresin den- rellas de amparo, restitucin y restableci-
tro de empleada por el legislador al es- miento (ver N 863).
tablecerlo y, por consiguiente, el derecho La referencia de los artculos 592 al
a oponerse al desahucio se extinguir por 554 del Cdigo de Procedimiento Civil
su solo vencimiento (art. 64 CPC); y demuestra, pues, que la oportunidad
d) Es de das, y por hallarse estableci- para presentar lista de testigos en el jui-
do en el Cdigo de Procedimiento Civil, cio de desahucio, para ambas partes, no
se entender suspendido durante los fe- puede ser otra que antes de las doce
riados (art. 66 CPC). del da que preceda al designado para
Una vez presentada la reclamacin al la audiencia.
desahucio por el arrendador o el arren- Como se trata de una actuacin judi-
datario, segn el caso, el tribunal citar a cial, habr que dejar constancia escrita
las partes para la audiencia del quinto da en el proceso del comparendo realizado
hbil despus de la ltima notificacin, a (art. 61 CPC) en un acta, en la que, por
fin de que concurran con sus medios de expresa disposicin de la ley, se mencio-
prueba y expongan lo conveniente a sus narn con brevedad las alegaciones de
derechos (art. 589 CPC). las partes, a ms de las pruebas acompa-
Esta audiencia, en consecuencia, es adas (art. 593, parte 1, CPC).
de contestacin y de prueba a la vez; y la Sin otro trmite, el tribunal citar a
manera de proveer el escrito de reclama- las partes a or sentencia, la que dictar

34
Manual de Derecho Procesal

inmediatamente, o a ms tardar dentro Esta ltima opinin se fundamenta en


de tercero da (art. 593).* el artculo 595 del Cdigo de Procedi-
En dicha sentencia definitiva el tribu- miento Civil, el cual comienza disponien-
nal tendr que optar entre estas dos solu- do Si, ratificado el desahucio...; y,
ciones: adems, en la historia fidedigna del esta-
a) Desechar la reclamacin, mantenien- blecimiento de la ley, de la que se infiere
do el desahucio y designando, al mismo la necesidad de cumplir con el trmite
tiempo, el da en que deba hacerse la de la ratificacin.
restitucin de la cosa arrendada; o Ahora bien, cualquiera que sea la opi-
b) Acoger la reclamacin, declarando sin nin que se adopte, lo cierto es que el
lugar el desahucio. tribunal debe dictar sentencia definitiva y,
Cundo adoptar uno u otro camino? por lo que respecta a las actitudes que
Desechar la reclamacin si aparece in- aquel debe adoptar, nuevamente se divi-
terpuesta fuera del plazo legal, o si los den las opiniones de los intrpretes. En
fundamentos en que se apoya no son le- efecto:
gales, o si no resultan probados; la acoge- a) Segn unos, en este caso, la sen-
r en caso contrario (art. 594 CPC). tencia debe desestimar el desahucio por
El da para la restitucin de la cosa cuanto nadie puede ser credo bajo su
arrendada ser el mismo sealado por la sola palabra, ya que la existencia y condi-
parte que da el desahucio, si an no hu- ciones del contrato de arrendamiento, al
biere llegado y, en caso contrario, el que que se pretende poner trmino median-
prudencialmente seale el tribunal. Ejem- te desahucio, apareceran acreditadas con
plo: dentro de tercero da a contar de la la mera afirmacin del desahuciante; y a
notificacin de la sentencia. ste no le quedara otro camino que el
ejercicio posterior de la accin ordinaria
906. El desahuciado no reclama. Esta correspondiente; y
situacin se producir cuando la parte no- b) Segn otros, es cierto que en prin-
tificada de desahucio, llmese arrendata- cipio nadie puede ser credo bajo su sola
rio o arrendador, deja transcurrir el plazo palabra, pero esta regla tiene excepciones,
de diez das sealado en el artculo 590 y una de ellas la constituye precisamente
del Cdigo de Procedimiento Civil para este caso, en el cual al desahuciado se le
oponerse a este desahucio judicial, sin ha- ha dado la oportunidad legal para opo-
cerlo. nerse bajo el apercibimiento o riesgo de
Acerca de la manera como contina que, al no hacerlo, el desahuciante ratifi-
adelante el negocio judicial de que se tra- que el desahucio y el tribunal, en definiti-
ta, se han formulado dos opiniones mani- va, tenga que darlo por aceptado; a todo
fiestamente divergentes: lo cual se agrega que no es posible colo-
a) Segn unos, en este caso, el de- car en mejor situacin al litigante rebelde
sahuciante debe limitarse a pedirle al tri- que al que comparece a defenderse, tra-
bunal que dicte de inmediato sentencia tndose, sobre todo, de un juicio tan sui
definitiva, sin ms trmite; y gneris como es el de desahucio.
b) Segn otros, tan pronto ha venci- En consecuencia, de acuerdo con este
do el plazo de diez das, sin haberse for- ltimo criterio que es el que comparti-
mulado reclamacin, el desahuciante mos la sentencia definitiva tendr que
debe pedir que se tenga por ratificado dar por ratificado el desahucio y designar,
el desahucio y que se dicte sentencia de- al mismo tiempo, el da en que deba ha-
finitiva, sin ms trmite. cerse la restitucin de la cosa arrendada.

907. Los recursos. La sentencia defini-


* Artculo sustituido por el artculo 1, N 63, tiva de primera instancia, que tiene por ra-
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. tificado el desahucio y fija da para la

35
Mario Casarino Viterbo

restitucin de la cosa arrendada, lo mis- En consecuencia, mientras la senten-


mo que la que declara sin lugar el des- cia que ratifica el desahucio y ordena res-
ahucio, sern susceptibles de los recursos tituir una cosa mueble arrendada se
de casacin en la forma y de apelacin. ejecuta en conformidad a las reglas gene-
El recurso de casacin en la forma no rales; la que ratifica el desahucio y orde-
suspender la ejecucin de la sentencia, na restituir una cosa inmueble arrendada,
sin que el demandado vencido pueda exi- se cumple mediante un procedimiento
gir del demandante fianza de resultas, por especial llamado lanzamiento.
estarle vedado este derecho expresamen- Segn Escriche, lanzamiento es el
te por el legislador (art. 773, inc. 2, del despojo ordenado y ejecutado por man-
CPC). dato judicial, arrojando a alguno de la
En cuanto al recurso de apelacin, ser posesin o tenencia por ministerio de la
necesario distinguir si la sentencia ratifi- justicia. Para nosotros, en cambio, es el
ca el desahucio o, por el contrario, lo procedimiento especial sealado por el
deniega: en el primer caso, el recurso se Cdigo del ramo para obtener el cumpli-
conceder slo en el efecto devolutivo y miento de la sentencia que acoge el de-
se tramitar como en los incidentes; en sahucio y ordena restituir la finca o cosa
el segundo, a contrario sensu, la apela- inmueble arrendada.
cin se conceder en ambos efectos
Dictada, pues, la sentencia que da lu-
(art. 606 CPC).
gar al desahucio y que ordena restituir el
La sentencia definitiva de segunda ins-
inmueble arrendado, se pide el corres-
tancia ser susceptible de casacin en la
forma y, si ha sido pronunciada por Cor- pondiente lanzamiento, no obstante la
te de Apelaciones, ser susceptible, ade- interposicin de recursos; puesto que,
ms, de casacin en el fondo; pero estos como hemos visto, tanto la apelacin
recursos no suspendern la ejecucin de como la casacin se conceden slo en el
la sentencia, ni autorizarn al vencido efecto devolutivo (arts. 606 y 773, inc. 2,
para exigir del vencedor la correspondien- del CPC).
te fianza de resultas (arts. 767 y 773, Acogida esta solicitud por el tribunal,
inc. 2, del CPC). debe ser notificada al arrendatario retar-
dado en el cumplimiento de la senten-
908. La ejecucin de la sentencia de- cia, por cdula (arts. 48 y 595 CPC). Esta
finitiva. Al respecto se hace un claro dis- notificacin implica requerimiento judi-
tingo segn sea la clase del bien sobre el cial, y, en consecuencia, desde ese mo-
cual versaba el arrendamiento y que la mento queda aqul constituido en mora,
sentencia ordena restituir. no obstante haber precedido el desahu-
En efecto: cio (art. 1949 CC), con las consecuencias
a) Si el arrendatario desahuciado re- legales consiguientes.
tarda la restitucin de la cosa mueble arren- Y si aun se resiste, se procede mate-
dada, se proceder a la ejecucin de la rialmente al lanzamiento, o sea, desalojan-
sentencia, de conformidad a las reglas ge- do al arrendatario de la finca arrendada
nerales, esto es, mediante el auxilio de la mediante el auxilio de la fuerza pblica,
fuerza pblica (arts. 235, N 1, y 596 tanto en lo que se refiere a su persona,
CPC); y cuanto a los bienes muebles con que lo
b) Si ratificado el desahucio, llega el hubiere amoblado, guarnecido o provis-
da sealado para la restitucin sin que to, a su costa.
el arrendatario haya desalojado la finca No olvidemos, en todo caso, que la
arrendada, ste ser lanzado de ella a su sentencia que ordena el lanzamiento slo
costa, previa orden del tribunal notifica- ser apelable en el efecto devolutivo, y la
da en la forma establecida por el artcu- apelacin se tramitar como en los inci-
lo 48 (art. 595 CPC). dentes (art. 606 CPC).

36
Manual de Derecho Procesal

909. El desahucio extrajudicial. Es sin necesidad de acreditar que se encuen-


aquel que se efecta, como su nombre lo tra en el lugar del juicio. La razn de
indica, sin intervencin de la justicia. ser de esta notificacin personal, al que
La prueba del desahucio extrajudicial hizo el desahucio, no es otra que se tra-
se sujetar a las reglas generales del ta a su respecto de la primera que se
Ttulo XXI, Libro IV, del Cdigo Civil y a practica dentro de una gestin judicial,
los procedimientos que establece el C- cuya iniciacin, adems, ha debido ig-
digo del ramo (art. 588, inc. 2, CPC). norar (art. 40 CPC).
Desde el momento en que se trata de En estos casos, si la persona que ha
un hecho, puede probarse por cualesquie- dado el desahucio no se ha hecho parte
ra de los medios de prueba que contem- en la primera instancia antes del pronun-
pla la ley para acreditarlo en juicio, ciamiento de la sentencia definitiva, se
incluso por medio de testigos, pues no pondr sta en conocimiento del defensor
existen limitaciones legales al respecto de ausentes, quien podr deducir y seguir
(art. 341 CPC). los recursos a que haya lugar (art. 591,
Pero el desahucio extrajudicial se da parte 2, CPC).
con el objeto de que produzca un resul- Si la reclamacin aparece interpuesta
tado prctico til, cual es, que el arren- fuera del plazo, o si los fundamentos en
datario desahuciado restituya la cosa
que se ha apoyado no son legales, o no
mueble o inmueble arrendada al arren-
resultan comprobados, ser desechada por
dador. Cmo se obtiene, pues, esta fina-
el tribunal, mantenindose el desahucio
lidad?
A nuestro juicio, ser necesario dis- extrajudicial y designndose en la misma
tinguir segn sea la actitud que asuma el sentencia el da en que deba hacerse la
contratante a quien se ha notificado ex- restitucin de la cosa arrendada (art. 594,
trajudicialmente de desahucio, esto es, si inc. 1, CPC).
dentro del trmino legal deduce o no re- En caso contrario, se acoger la recla-
clamacin: macin y se declarar sin lugar el de-
a) Sabemos que el trmino para recla- sahucio extrajudicial de que se trate
mar del desahucio, sea judicial o extraju- (art. 594, inc. 2, CPC).
dicial, es dentro de los diez das subsi- Esta sentencia definitiva ser suscep-
guientes a la noticia del desahucio, o sea, tible de los mismos recursos y se cumplir
de la fecha en que fue dada (art. 590 en idntica forma que la pronunciada
CPC). dentro de la gestin a que ha dado ori-
Si dentro de este plazo el desahucia- gen el desahucio judicial, de suerte que
do extrajudicialmente reclama ante la jus- es innecesario insistir sobre ello; y
ticia, el tribunal proveer la reclamacin b) En cambio, si el contratante de-
citando a las partes a una audiencia para sahuciado extrajudicialmente guarda dis-
dentro del quinto da hbil despus de la creto silencio dentro del trmino legal que
ltima notificacin, a fin de que concu- tena para reclamar de esta noticia anti-
rran con sus medios de prueba y expon- cipada de poner trmino al arriendo, al
gan lo conveniente a sus derechos contratante que ha dado el desahucio no
(art. 589 CPC). le queda otro camino que recurrir a los
La reclamacin se notificar al que tribunales de justicia; y qu pedir al res-
hace el desahucio en la forma que dis- pecto?
pone el artculo 553 (art. 591, parte 1, A nuestro juicio, deber solicitar que
CPC). En otras palabras, la solicitud que se tenga por ratificado el desahucio extra-
contiene la reclamacin y su correspon- judicial y como ste se prueba en confor-
diente provedo sern notificadas perso- midad a las reglas generales del derecho y
nalmente al que dio el desahucio, y si se a los procedimientos establecidos por el
practica de conformidad al artculo 44, Cdigo de Procedimiento Civil (art. 588,

37
Mario Casarino Viterbo

inc. 2, CPC), el tribunal proveer seme- III. El juicio de restitucin de la cosa


jante presentacin, citando a las partes arrendada por la expiracin del tiempo
interesadas a una audiencia para dentro estipulado para la duracin
del quinto da hbil despus de la ltima del arrendamiento, o por la extincin
notificacin, a fin de que concurran con del derecho del arrendador
sus medios de prueba y expongan lo con-
veniente a sus derechos. 911. Objeto y campo de aplicacin
Esta resolucin se notificar personal- de este juicio. Dispone el inciso 1 del
mente al arrendador o arrendatario de- artculo 604 del Cdigo de Procedimien-
sahuciado, segn el caso (art. 40 CPC); y to Civil, que el procedimiento estableci-
la audiencia estar destinada fundamen- do en este prrafo (alude al juicio de
talmente a que la persona que ha dado desahucio) se observar tambin cuando
el desahucio extrajudicial lo acredite por se exija la restitucin de la cosa arrenda-
los medios legales de prueba que corres- da por la expiracin del tiempo estipula-
pondan, si desea que el tribunal, en defi- do para la duracin del arrendamiento,
nitiva, tenga por ratificado el desahucio o por la extincin del derecho del arren-
extrajudicial y fije da para la restitucin dador.
de la cosa arrendada. Agrega el artculo 605 que cuando
La sentencia definitiva que ratifique el la terminacin del arrendamiento resul-
desahucio extrajudicial, o lo declare sin te de sentencia judicial, en los casos pre-
lugar, ser tambin susceptible de los mis- vistos por la ley, podr adoptarse el
mos recursos y se cumplir en idntica for- procedimiento del artculo anterior o el
ma que la pronunciada dentro de la que corresponda para la ejecucin de di-
gestin a que dio origen el desahucio ju- cha sentencia, a eleccin de la parte a
dicial. quien ella favorezca.
En consecuencia, el objeto preciso y
910. Reserva de la accin ordinaria. determinado de este juicio especial del
Sea que la sentencia definitiva se haya contrato de arrendamiento es pedir la res-
pronunciado dentro de una gestin de titucin de la cosa arrendada, llmese
desahucio judicial, que se haya pronun- mueble o inmueble; y el fundamento de
ciado dentro de una gestin de desahu- esta peticin puede consistir en:
cio extrajudicial, que mantenga o ratifique a) La expiracin del tiempo estipulado
el desahucio, o que lo declare sin lugar, para la duracin del arrendamiento. Ejem-
lo cierto es que dicha sentencia no priva- plo: arriendo por tres aos y vencido el
r a las partes del ejercicio de las acciones plazo exijo la restitucin de la cosa arren-
ordinarias a que tengan derecho, sobre dada; la simplicidad de la peticin y de
las mismas cuestiones resueltas por aqu- su fundamento slo requieren de un jui-
lla (art. 615 CPC). cio especial, breve y sencillo, como el que
En otras palabras, esta sentencia se estamos analizando (art. 1950, N 2, CC);
cumple y no puede ser modificada den- b) La extincin del derecho del arrenda-
tro de la gestin judicial en que fue pro- dor. Ejemplo: el arrendador era usufruc-
nunciada; pero no hay inconveniente tuario y el usufructo se extingue por
legal alguno para que por la va ordina- vencimiento del plazo por el cual fue
ria se discuta entre las mismas partes idn- constituido; luego el propietario tiene
tica cuestin ventilada en el juicio de derecho a exigir del arrendatario la res-
desahucio. titucin de la cosa arrendada. El arren-
Constituye este caso, en consecuen- dador vende la cosa arrendada y el nuevo
cia, un claro ejemplo de lo que llamba- dueo no est obligado a respetar el
mos en su oportunidad cosa juzgada arrendamiento; luego, este ltimo pue-
formal. de pedir del arrendatario la restitucin

38
Manual de Derecho Procesal

de la cosa arrendada (arts. 1950, N 4, artculo 604 del Cdigo de Procedimien-


1958 y 1961 CC); to Civil, del mismo modo que si se trata-
c) La dictacin de una sentencia judi- ra de la terminacin del contrato por la
cial de la que resulte la terminacin del arren- expiracin del trmino estipulado para
damiento, en los casos previstos por la ley su duracin.
(art. 1950, N 4, CC). ste es otro modo
de terminacin del contrato de arrenda- 912. Su procedimiento. Este juicio es-
miento que obliga al arrendatario a resti- pecial del contrato de arrendamiento se
tuir la cosa arrendada al arrendador. Si tramita como el juicio de desahucio, salvo
no lo hace, este ltimo puede valerse del pequeas modificaciones.
juicio o procedimiento que estamos tra- En la demanda se pedir la restitucin
tando. La sentencia judicial que declara de la cosa arrendada y se invocar, ade-
expirado el arriendo ha podido pronun- ms, su correspondiente fundamento, o
ciarse en cualquier clase de juicio, sea sea, la expiracin del tiempo estipulado
ordinario o sumario, y el arrendador fa- para la duracin del arrendamiento, la
vorecido con ella podr exigir la restitu- extincin del derecho del arrendador, la
cin de la cosa arrendada de acuerdo con dictacin de una sentencia que declare
el procedimiento sealado en el artcu- terminado el arriendo, o el evento del
lo 604 del Cdigo de Procedimiento Ci- pacto comisorio ipso facto, todo ello, se-
vil, o en conformidad a las reglas gn el caso.
generales sobre ejecucin de sentencias, El tribunal ordenar poner esta deman-
a su eleccin; o sea, de acuerdo a los da en conocimiento del demandado;
artculos 231 y siguientes de este Cdigo. quien, notificado en conformidad al artcu-
Es evidente que este ltimo camino le lo 553 del Cdigo de Procedimiento Ci-
ser ms fcil y expedito, pues le permiti- vil, tendr el plazo de diez das para
r recuperar la cosa arrendada mediante oponerse a dicha restitucin; continuando
el simple auxilio de la fuerza pblica; y el juicio adelante lo mismo que si se tra-
d) No obstante, la jurisprudencia ha tara del desahucio judicial (art. 604,
agregado un cuarto caso en que puede inc. 2, CPC).
ser utilizado este juicio especial de arren- Cuando se trate de bienes inmuebles, la
damiento: nos referimos a la terminacin misma sentencia que deseche la reclama-
del arrendamiento producido por la estipula- cin ordenar adems el lanzamiento, si
cin de un pacto comisorio con la clusula de est vencido el plazo del contrato; salvo
terminacin ipso facto. que existan retenciones decretadas a fa-
El pacto comisorio consiste en esti- vor del arrendatario por no haberse otor-
pular expresamente que el no pago de la gado las cauciones a que se refiere el
renta de arrendamiento convenida hace artculo 600 (art. 604, inc. 3, CPC).
cesar el correspondiente contrato. Como De donde se deduce que este juicio
se ve, es la condicin resolutoria ordina- puede iniciarse preventivamente, esto es,
ria que puede pactarse vlidamente en antes de estar vencido el plazo estipula-
todo contrato bilateral, la que una vez do para la duracin del arrendamiento; y
cumplida opera de pleno derecho, esto a fin de tener de antemano una senten-
es, sin declaracin judicial previa. cia firme que ordene restituir la cosa
Si a la estipulacin anterior agrega- arrendada al momento del vencimiento
mos que la resolucin se producir ipso de dicho plazo; faltando slo pedir y de-
facto, con mayor razn producido el even- cretar el lanzamiento, si de bienes inmue-
to del no pago de la renta, deber enten- bles se tratare.
derse resuelto el arrendamiento de pleno La sentencia que disponga la restitucin
derecho; y puede, por consiguiente, exi- de la cosa arrendada slo ser apelable en
girse la restitucin de la cosa arrendada, el efecto devolutivo; y la apelacin se tra-
en conformidad a lo preceptuado en el mitar como en los incidentes (art. 606

39
Mario Casarino Viterbo

CPC). A contrario sensu, si la sentencia Ahora bien, en cules casos se utilizar


acoge la reclamacin, o sea, niega lugar este procedimiento especial?
a la restitucin de la cosa arrendada, ser Contesta la interrogacin la parte pri-
apelable en ambos efectos. mera del artculo 607 del Cdigo de Pro-
En cuanto a la casacin, en conformi- cedimiento Civil, al decir: Cuando la ley
dad a las reglas generales, no suspender autorice al arrendador para pedir la ter-
la ejecucin de la sentencia recurrida; y minacin inmediata del arrendamiento,
el vencido no podr exigir del vencedor como en los casos previstos por los art-
fianza de resultas para poder cumplirla, culos 1972 y 1973 del Cdigo Civil, sea-
ya que este derecho le est vedado al de- lar el tribunal la audiencia....
mandado en los juicios de desahucio, y Este precepto, de sencilla apariencia,
el que estamos tratando se tramita como ha dado origen a diversas interpretaciones
este ltimo (art. 773, inc. 2, del CPC). en su aplicacin prctica; porque se discu-
No hay que olvidar que la sentencia te arduamente en doctrina y ante la juris-
no privar a las partes del ejercicio de las prudencia de nuestros tribunales sobre el
acciones ordinarias a que tengan derecho campo de aplicacin de este juicio.
sobre las mismas cuestiones resueltas por En efecto, tres opiniones se han formu-
aqulla (art. 615 CPC). lado al respecto:
a) Unos piensan que este juicio se apli-
ca nica y exclusivamente a los dos casos
IV. El juicio de terminacin inmediata sealados por el artculo 607 del Cdigo
del contrato de arrendamiento en los casos de Procedimiento Civil, o sea, a los casos
en que la terminacin inmediata del
expresamente sealados por el legislador
arriendo se funde en lo dispuesto en los
artculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil
913. Objeto y campo de aplicacin
El primero de estos preceptos autori-
de este juicio. El objeto de este juicio es- za al arrendador para pedir la termina-
pecial del contrato de arrendamiento es cin inmediata del arrendamiento cuando
pedir al tribunal que declare inmediata- el inquilino es negligente en el cumpli-
mente terminado el contrato de arrien- miento de sus obligaciones de mantener
do, o sea, lo que el actor pretende es que las paredes, los pavimentos y dems par-
el contrato expire, por medio de senten- tes interiores del edificio medianamente
cia judicial obtenida a travs de un pro- aseados, de mantener limpios los pozos,
cedimiento rpido y especial (art. 1950, acequias y caeras y de deshollinar las
N 4, CC). chimeneas.
El fundamento de la peticin de termi- El segundo, en cambio, autoriza al
nacin del arriendo ser el incumplimiento arrendador para expeler al inquilino
por parte del arrendatario de determina- cuando empleare la casa o edificio en un
das obligaciones que le impone el con- objeto ilcito, o cuando teniendo facul-
trato, siempre y cuando ella no sea el tad para subarrendar, subarriende a per-
pago de la renta; pues, en tal caso, el sonas de notoria mala conducta, las que,
arrendador tendra que recurrir a otro en este caso, podrn ser igualmente ex-
juicio especial, al cual nos referiremos ms pelidas;
adelante. b) Otros consideran que este juicio es-
Junto con pedir la terminacin inme- pecial se aplica nada ms que a aquellos
diata del arriendo, fundada, como hemos casos en que la legislacin civil, por ex-
dicho, en la infraccin por parte del arren- presa disposicin, autoriza al arrendador
datario de determinadas obligaciones que para pedir la terminacin inmediata del
le impone el contrato, se solicitar tam- arriendo.
bin, consecuencialmente, la restitucin Tal sera el caso del artculo 1979 del
de la cosa arrendada. Cdigo Civil que autoriza al arrendador

40
Manual de Derecho Procesal

para hacer cesar inmediatamente el artculo 553 (art. 608 CPC). En otras pa-
arriendo, en casos graves, cuando el co- labras, la demanda se notificar al deman-
lono o arrendatario rstico no goza del dado personalmente; y, en caso de serlo
fundo como buen padre de familia; y personal de conformidad al artculo 44,
c) Por ltimo, hay quienes sostienen que bastar con acreditar cul es su morada,
la terminacin del arrendamiento por me- sin que sea necesario probar que tam-
dio de este juicio especial puede obtener- bin se halla en el lugar del juicio.
se no slo cuando el legislador la autoriza Tendr lugar la audiencia con slo el
inmediatamente, o sea, valindose de esta interesado que asista (art. 607, inc. 1,
palabra, sino tambin cuando emplea ex- CPC). Por consiguiente, la ausencia del
presiones equivalentes; y, todava ms, cuan- demandante o del demandado no frus-
do opera la condicin resolutoria tcita tra el comparendo, el cual se llevar a
envuelta en todo contrato bilateral, vale efecto en rebelda del inasistente.
decir, por infraccin del arrendatario a cua- Si ha de rendirse prueba testimonial, se
lesquiera de sus obligaciones, naturalmen- proceder con arreglo a lo establecido
te siempre que no sea la de pagar la renta en los dos ltimos incisos del artculo 578
convenida, que origina, como ya lo hemos (art. 607, inc. 2, CPC). Quiere esto sig-
expresado, otro juicio especial. nificar que las listas de testigos sern pre-
La primera opinin la rechazamos, por sentadas por las partes antes de las doce
cuanto la simple lectura del artculo 607 del da que preceda al comparendo y que
del Cdigo de Procedimiento Civil per- todo cuanto hemos expresado acerca de
mite apreciar que la referencia a los ar- la prueba testimonial en las querellas po-
tculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil es sesorias le ser tambin aplicable a este
meramente ilustrativa, o sea, por va de nuevo juicio especial (ver N 863).
ejemplo; y la tercera, por ser demasiado Cuando el tribunal lo estime necesa-
amplia y no cuadrar con el objeto preci- rio podr, antes de dictar sentencia, nom-
so y determinado de este juicio, cual es brar un perito que informe sobre los
pedir la terminacin inmediata del arrien- hechos alegados o practicar una inspec-
do en los casos expresamente sealados cin personal (art. 609 CPC).
por el legislador. Terminada la audiencia o practicadas
Pensamos que la segunda doctrina es las diligencias antes indicadas, el tribu-
la que se ajusta ms a la letra y al espritu nal citar de inmediato a las partes a or
de la legislacin procesal civil; pero, al sentencia, la que deber dictar dentro de
mismo tiempo, dejando en claro que la tercero da (artculo 610 CPC).*
accin de terminacin del arriendo si no Si la sentencia da lugar a la termina-
es inmediata, en virtud de disposicin cin del arrendamiento, slo ser apela-
expresa del legislador civil, podr venti- ble en el efecto devolutivo; y el recurso
larse ya en procedimiento ordinario, ya se tramitar como en los incidentes
en procedimiento sumario, segn su es- (art. 614 CPC). A contrario sensu, si la
pecial naturaleza. sentencia niega lugar a la demanda, ser
apelable en ambos efectos; y el recurso se
914. Su procedimiento. Presentada la tramitar en la forma ordinaria.
demanda de terminacin inmediata del Los recursos de casacin no suspen-
arriendo, sealar el tribunal la audiencia dern la ejecucin de la sentencia recu-
del quinto da hbil despus de la notifi- rrida; y la parte vencida tampoco podr
cacin del demandado, a fin de que con- exigir de la vencedora el otorgamiento
curran las partes con sus medios de de fianza de resultas, porque dentro de
prueba y expongan lo conveniente a su
derecho (art. 607, inc. 1, CPC).
Es aplicable a la notificacin de la de- * Artculo sustituido por el artculo 1, N 19,
manda, en este caso, lo dispuesto por el Ley N 18.882, de 20 de diciembre de 1989.

41
Mario Casarino Viterbo

la expresin los de desahucio tambin de la renta, dar derecho al arrendador,


se comprenden los juicios de terminacin despus de dos reconvenciones, entre las cua-
inmediata del arrendamiento. les medien a lo menos cuatro das, para
Para justificar esta ltima afirmacin hacer cesar inmediatamente el arriendo,
los tribunales han recurrido a la historia si no se presta seguridad competente de
fidedigna del establecimiento de la ley; y que se verificar el pago dentro de un
ella nos demuestra que el actual artcu- plazo razonable, que no bajar de treinta
lo 773 del Cdigo de Procedimiento Civil das (art. 1977 CC).
fue tomado de la Ley de Enjuiciamiento En consecuencia, este otro juicio es-
Civil espaola, en la que los juicios de pecial de arrendamiento tiene por objeto
desahucio son sinnimos de todos nues- obtener su terminacin inmediata, median-
tros juicios especiales del contrato de te sentencia judicial, fundado en la falta
arrendamiento. de pago de la renta o precio convenido,
Por ltimo, las sentencias que se pro- y siempre que el contrato verse sobre ca-
nuncien en conformidad a este juicio o sas, almacenes u otros edificios
procedimiento especial no privarn a las Pero, al ejercitarse esta accin, podr
partes del ejercicio de las acciones ordina- deducirse tambin la de cobro de las rentas
rias a que tengan derecho sobre las mis- insolutas en que aqulla se funde, y la de los
mas cuestiones resueltas por aqullas consumos de luz, gas, energa elctrica, agua
(art. 615 CPC). potable, riego u otras prestaciones anlo-
gas que se adeuden (art. 611, inc. 2, CPC).
Todava ms: demandadas estas pres-
V. El juicio de terminacin inmediata taciones, se entendern comprendidas en la
del contrato de arrendamiento por falta accin las de igual naturaleza a las recla-
de pago de la renta madas que se devenguen durante la tra-
mitacin del juicio hasta la expiracin del
915. Objeto y campo de aplicacin plazo que se haya fijado para la restitu-
de este juicio. Entre las obligaciones que cin o para el pago (art. 611, inc. 4, CPC).
el contrato de arrendamiento impone al Si no existieran estas disposiciones,
arrendatario sobresale la de pagar el pre- el arrendador tendra que haber cobra-
cio o renta convenida (art. 1942, inc. 1, CC). do las rentas y dems prestaciones en el
Si el arrendatario no cumple con esta juicio ordinario correspondiente. El hecho
obligacin sobreviene la condicin reso- de comprenderse, adems el cobro de las
lutoria tcita que va envuelta en todo prestaciones que se devenguen entre la
contrato bilateral, consistente en no cum- interposicin de la demanda y la expira-
plirse por uno de los contratantes lo pac- cin del plazo que se haya fijado para la
tado, y que autoriza al otro contratante restitucin o para el pago, es un ejemplo
para pedir la resolucin del contrato o tpico de accin y de sentencia sobre con-
el cumplimiento del mismo, en ambos dena futura.
casos con indemnizacin de perjuicios
(art. 1489 CC). 916. Su procedimiento. Cuando la ter-
Esta accin resolutoria, en los contratos minacin del arrendamiento se pida por
de tracto sucesivo, como es el de arren- falta de pago de la renta, de conformi-
damiento, equivale a su terminacin; y, en dad a lo dispuesto por el artculo 1977
atencin a que no tiene sealada en la del Cdigo Civil, la segunda de las recon-
ley una tramitacin especial, se ajustar venciones a que dicho artculo se refiere
al procedimiento ordinario o sumario, segn se practicar ocurriendo al tribunal res-
corresponda. pectivo, el que citar a las partes a una
Sin embargo, tratndose del arrien- audiencia inmediata y proceder en lo de-
do de casas, almacenes u otros edificios, ms con arreglo a lo establecido en los
la mora de un periodo entero en el pago artculos precedentes, o sea, en confor-

42
Manual de Derecho Procesal

midad al juicio especial de terminacin ne una triple finalidad: reconvenir por se-
inmediata del contrato de arrendamien- gunda vez al demandado a objeto de que
to anteriormente analizado (art. 611, pague las rentas adeudadas, o bien, de
inc. 1, CPC). que otorgue seguridades competentes; es-
El legislador parte, pues, de la base cuchar las alegaciones de las partes, en
que la primera reconvencin a que alude el especial la defensa del demandado; y, por
artculo 1977 del Cdigo Civil se ha efec- fin, recibir las pruebas que las partes de-
tuado extrajudicialmente, y que la segun- seen ofrecer y rendir.
da deber hacerse ante el tribunal As tambin qued claramente esta-
respectivo; de suerte que si el arrendata- blecido en la historia fidedigna de la ley;
rio no paga la renta adeudada o no da pues se pens que al efectuar la segun-
seguridades de pago, y el arrendador da reconvencin en la audiencia, se le
prueba la efectividad de haberse efectua- permitira al demandado pagar las ren-
do la primera reconvencin, el tribunal tas, o, por lo menos, ofrecer segurida-
declarar terminado inmediatamente el des de pago, las que podran tambin
arrendamiento y fijar fecha para la resti- ser discutidas por el actor, y, en definiti-
tucin de la cosa arrendada. va, ser apreciadas por el juez en orden a
Sin embargo, en la prctica, siempre su suficiencia.
la primera reconvencin se efecta por in- La sentencia rechazar la demanda de
termedio de la justicia, para precaver di- terminacin inmediata del arrendamien-
ficultades posteriores de prueba. En to, sea porque no se logr probar el con-
consecuencia, el juicio comienza por soli- trato, en caso de haber sido desconocido
citud del arrendador en la que pide se por el arrendatario, sea porque este lti-
ordene practicar al arrendatario moroso mo pag las rentas insolutas, o bien pres-
la primera reconvencin de pago, a lo t seguridades competentes de pago a
cual el tribunal accede. Esta primera re- juicio del juez.
convencin la realiza el Receptor; y, por En caso contrario acoger la deman-
ser la primera notificacin que se practi- da, esto es, declarar inmediatamente ter-
ca en el proceso, se efecta personalmen- minado el contrato de arrendamiento y
te (art. 40 CPC). fijar fecha de restitucin de la cosa arren-
Una vez transcurridos cuatro das dada; y en el evento de que el arrendador
(art. 1977 CC), el arrendador presentar tambin hubiere comprendido en su de-
una nueva solicitud, en la que pedir que manda el cobro de las rentas insolutas, de
se ordene practicar al arrendatario mo- los consumos y dems prestaciones anlo-
roso la segunda reconvencin de pago. El tri- gas, tambin la sentencia deber contener
bunal la proveer, citando a las partes a expresa declaracin sobre estas peticiones.
una audiencia para dentro del quinto da Cuando la sentencia definitiva d lu-
hbil despus de la notificacin del de- gar a la terminacin del arrendamiento,
mandado. Esta resolucin, en confor- slo ser apelable en el efecto devolutivo;
midad a las reglas generales, se notificar y el recurso se tramitar como en los inci-
a las partes por cdula (art. 48 CPC). dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
Se trata de una audiencia de contesta- la que niegue lugar a la terminacin del
cin y de prueba que se regir en todo por arrendamiento, ser apelable en ambos
lo que ya hemos expuesto, al tenor de los efectos; y el recurso se tramitar en la for-
artculos 607, 608, 609 y 610 del Cdigo ma ordinaria.
de Procedimiento Civil; pero, como la se- Los recursos de casacin no suspen-
gunda reconvencin de pago an no se dern la ejecucin de la sentencia recu-
ha efectuado al arrendatario, la audien- rrida; y la parte vencida no podr exigir
cia se comenzar practicando el tribunal del vencedor el otorgamiento de fianza
al demandado dicha reconvencin. de resultas, por las mismas razones da-
Esta audiencia, por consiguiente, tie- das al tratar esta materia dentro del an-

43
Mario Casarino Viterbo

terior juicio especial de arrendamiento 918. Su procedimiento. Cualquiera de


(art. 773 CPC). las dos acciones antes sealadas que de-
Las sentencias que se pronuncien en duzca el arrendador de predio rstico en
conformidad a este juicio o procedimien- contra del arrendatario o colono, ser
to especial, no privarn a las partes del substanciada en conformidad al procedi-
ejercicio de las acciones ordinarias a que miento sumario; o sea, al procedimiento
tengan derecho sobre las mismas cuestio- especial sealado en los artculos 680 al
nes resueltas por aqullas (art. 615 CPC). 692 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que ya conocemos.
La sentencia que da lugar a la termi-
VI. El juicio destinado a atajar nacin del arrendamiento slo ser ape-
el mal uso o la deterioracin del fundo lable en el efecto devolutivo; y el recurso
arrendado exigiendo fianza u otra se tramitar como en los incidentes
seguridad competente, y aun (art. 614 CPC). A contrario sensu, en los
en casos graves, para hacer cesar dems casos, la apelacin se conceder en
inmediatamente el arriendo ambos efectos; y su tramitacin se ajustar
a las reglas generales.
En cuanto a la casacin, de acuerdo a
917. Objeto y campo de aplicacin
las reglas generales, no suspender la eje-
de este juicio. El artculo 1979 del Cdi-
cucin de la sentencia recurrida; y el ven-
go Civil establece que el colono o arren-
cido no tendr derecho a exigir del
datario rstico es obligado a gozar del
vencedor fianza de resultas, por tratarse de
fundo como buen padre de familia; y si un juicio de desahucio, en conformidad a
as no lo hiciere, tendr derecho el arren- la interpretacin histrico-jurisprudencial
dador para atajar el mal uso o la deterio- oportunamente sealada (art. 773 CPC).
racin del fundo, exigiendo al efecto Las sentencias que se pronuncien, en
fianza u otra seguridad competente, y aun todo caso, no privarn a las partes del
para hacer cesar inmediatamente el ejercicio de las acciones ordinarias a que
arriendo, en casos graves. tengan derecho sobre las mismas cuestio-
Por otra parte, el artculo 612 del C- nes resueltas por aqullas (art. 615 CPC).
digo de Procedimiento Civil prescribe que
el arrendador que pretenda hacer uso
de los derechos concedidos por el artcu- VII. El juicio sobre terminacin
lo 1979 del Cdigo Civil, se ajustar a lo del contrato de arrendamiento de servicios
establecido en el Ttulo XI de este Libro inmateriales
sobre procedimiento sumario.
De donde se desprende que los obje- 919. Objeto y campo de aplicacin
tos de este juicio especial del arrenda- de este juicio. Dispone el artculo 613 del
miento son dos: Cdigo de Procedimiento Civil, que en
a) Exigir por parte del arrendador al los casos de los artculos 1989 y 2009 del
arrendatario de predio rstico, fianza u Cdigo Civil, la terminacin del arrenda-
otra seguridad competente; o miento se someter a las disposiciones del
b) Pedir la terminacin inmediata del artculo 604.
contrato de arrendamiento de predio rs- Ahora bien, el artculo 1989 del C-
tico, en casos graves. digo Civil trata de la terminacin del con-
En ambos casos, el fundamento de las trato de arrendamiento de criados do-
acciones deducidas ser el mal uso o de- msticos, disposicin que se encuentra
terioracin del fundo por parte del arren- derogada tcitamente por las pertinentes
datario, esto es, en suma, la infraccin a del Cdigo del Trabajo; de suerte que la
su ms elemental obligacin de gozar de referencia a dicho precepto es legalmen-
aqul como buen padre de familia. te inoperante.

44
Manual de Derecho Procesal

En cuanto al artculo 2009 del Cdi- sobre las mismas cuestiones resueltas por
go Civil, versa sobre la terminacin del aqullas (art. 615 CPC).
contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales; y sobre el particular dispo-
ne que a esta clase de contratos puede VIII. El derecho legal de retencin
ponrsele fin cuando se quiera, o con el en favor del arrendador
desahucio que se hubiere estipulado.
Pero como la mayora de los contra- 921. Concepto. La principal obliga-
tos de arrendamiento de servicios inma- cin que pesa sobre el arrendatario es la
teriales, hoy da, frente a la legislacin de pagar el precio o renta del arrenda-
social constituyen verdaderos contratos de miento (art. 1942, inc. 1, CC).
trabajo, su terminacin se halla reglamen- Ahora bien, para la seguridad de este
tada por el Cdigo del ramo; y la manera pago y de las indemnizaciones a que ten-
de pedirla ser en conformidad a las nor- ga derecho, podr el arrendador retener to-
mas que en l se contienen y no a las del dos los frutos existentes de la cosa
juicio especial que estamos tratando. arrendada, y todos los objetos con que el
En resumen, este juicio especial tie- arrendatario la haya amoblado, guarneci-
ne por objeto pedir la terminacin de aque- do o provisto, y que le pertenecen, a me-
llos contratos de arrendamiento que nos de prueba en contrario (art. 1942,
versen sobre servicios inmateriales que no inc. 2, CC).
se hallan reglamentados por el Cdigo Pero para que sea eficaz el derecho
del Trabajo; en otras palabras, de aque- de retencin que en ciertos casos conce-
llos arrendamientos de servicios inmate- den las leyes, es necesario que su pro-
riales que no constituyen efectivamente cedencia se declare judicialmente a peti-
contratos de trabajo. cin del que pueda hacerlo valer; en este
caso, del arrendador cuyo arrendatario
920. Su procedimiento. La termina- es moroso en el pago del precio o renta
cin de estos contratos de arrendamiento convenida, o le adeuda determinadas in-
se ajustar a lo dispuesto en el artcu- demnizaciones originadas por el mismo
lo 604 del Cdigo de Procedimiento Ci- arriendo (art. 545, inc. 1, CPC).
vil; y como esta disposicin se remite, a Cabe, entonces, preguntar cul es el
su vez, al juicio de desahucio, a la postre, procedimiento que tiene el arrendador para
quiere decir que este otro juicio especial obtener que se declare en su favor el de-
se ajustar al procedimiento sealado para recho legal de retencin antes indicado?
esta ltima clase de juicios.
La sentencia que d lugar a la termi- 922. Su procedimiento. La verdad es
nacin del arrendamiento ser apelable que nada ha dispuesto expresamente el
slo en el efecto devolutivo; y el recurso legislador sobre el particular.
se tramitar en conformidad a los inci- Empero, en conformidad al espritu
dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu, general de la legislacin, a nuestro jui-
en los dems casos, la apelacin se conce- cio, este derecho legal de retencin pue-
der en ambos efectos. de solicitarse por va de accin principal, o
En cuanto a la casacin, no suspende- por va de incidente.
r la ejecucin de la sentencia recurrida; Si es por va de accin principal, podr
y el vencido no podr exigir del vence- deducirse aisladamente o en unin de
dor fianza de resultas por las razones tan- otra accin; y, en ambos casos, el proce-
tas veces dadas (art. 773 CPC). dimiento ser el ordinario, el sumario o
No hay que olvidar, en todo caso, que el especial, segn corresponda.
las sentencias que se pronuncien no pri- Por el contrario, si es por va inciden-
varn a las partes del ejercicio de las ac- tal, este derecho legal de retencin reves-
ciones ordinarias a que tengan derecho tir el carcter de una medida precautoria,

45
Mario Casarino Viterbo

destinada a asegurar los resultados de la del arrendador para asegurar o garanti-


accin principal; ejemplo, de cobro de zar el pago de indemnizaciones deriva-
rentas insolutas, en cuyo caso se proce- das del contrato de arriendo (art. 545,
der conforme a lo dispuesto en los ar- inc. 1, CPC).
tculos 299, 300 y 302 (art. 545, inc. 2, Ejemplo tpico: cobro de indemnizacio-
CPC). nes por concepto de mejoras.
La sentencia que d lugar a la reten-
cin slo ser apelable en lo devolutivo; y 925. Su procedimiento. Cuando el
la apelacin se tramitar como en los in- arrendatario desahuciado reclame indem-
cidentes (art. 606 CPC). nizaciones, haciendo valer el derecho de
retencin que otorga el artculo 1937 del
923. Medida provisional de orden po- Cdigo Civil, deber interponer su reclamo
licaco. Si el arrendatario pretendiera bur- dentro del plazo de diez das que concede
lar el derecho de retencin que concede el artculo 590 del presente Cdigo; y se
al arrendador el artculo 1942 del Cdi- tramitar y fallar en la misma forma que
go Civil, extrayendo los objetos a que la oposicin al desahucio. El tribunal, sin
dicho precepto se refiere, podr el arren- perjuicio de lo que establezca sobre el de-
dador solicitar el auxilio de cualquier fun- sahucio, resolver si hay o no lugar a la
cionario de polica para impedir que se retencin solicitada (art. 597 CPC).
saquen esos objetos de la propiedad arren- En otras palabras, la oportunidad que
dada. tiene el arrendatario para invocar el de-
El funcionario de polica prestar este recho de retencin sobre la cosa arren-
auxilio slo por el trmino de dos das; dada, para garantizarse del pago de
salvo que, transcurrido este plazo, le ex- determinadas indemnizaciones, tratndo-
hiba el arrendador copia autorizada de se del juicio de desahucio, ser en el mis-
la orden de retencin expedida por el mo plazo que tiene para oponerse a l,
tribunal competente (art. 598 CPC). esto es, dentro de diez das a contar des-
A qu orden se referir esta disposi- de su notificacin.
cin legal? Este derecho legal de retencin se tra-
Evidentemente a la que expida el tri- mitar y fallar juntamente con la cues-
bunal con el carcter de medida precauto- tin principal, o sea, con el desahucio;
ria; o bien fallando el derecho legal de debiendo el tribunal pronunciarse, en de-
retencin, cuando ha sido interpuesto finitiva, tanto sobre aqul, cuanto sobre
como accin principal. la retencin solicitada.
El derecho legal de retencin hecho
valer por el arrendatario en el juicio de
IX. El derecho legal de retencin en favor desahucio no es propiamente fundamen-
del arrendatario to o motivo de oposicin a este ltimo;
pues bien puede el juez acoger ambos,
924. Concepto. En todos los casos en rechazar ambos, o aceptar solamente el
que se debe indemnizacin al arrendata- desahucio y denegar la retencin.
rio, no podr ste ser expelido o privado En la prctica suele existir confusin
de la cosa arrendada, sin que previamen- al respecto. Se fundamenta la oposicin
te se le pague o se le asegure el importe al desahucio, invocando el arrendatario
por el arrendador (art. 1937, inc. 1, CC). el derecho legal de retencin de la cosa
Se trata, como se ve, de un verdadero arrendada, en circunstancias que, como
y legal derecho de retencin; pero como ya se ha visto, l no enerva el desahucio:
tal, para que pueda ser eficaz, es necesa- slo impide ejecutar la sentencia o retar-
rio que su procedencia se declare judi- darla.
cialmente a peticin del que pueda hacerlo En efecto, si ratificado el desahucio y
valer, o sea, del arrendatario en contra llegado el momento de la restitucin exis-

46
Manual de Derecho Procesal

te retencin decretada en favor del arren- dad, o mejoras tiles cuyos materiales pue-
datario, y el arrendador no ha cauciona- den separarse y llevarse sin detrimento de
do el pago de las indemnizaciones debidas, la cosa arrendada, hasta aqu estudiadas,
no podr ste pedir lanzamiento sin que aparecen dentro de la reglamentacin del
previamente pague dichas indemnizacio- juicio de desahucio y, por consiguiente, son
nes o asegure su pago a satisfaccin del aplicables slo a esta clase de juicio espe-
tribunal (art. 600 CPC). cial del contrato de arrendamiento.
La sentencia que d lugar a la reten- Sin embargo, en los juicios de restitu-
cin slo ser apelable en lo devolutivo; y cin de la cosa arrendada por la expiracin
el recurso se tramitar como en los inci- del tiempo estipulado para la duracin
dentes (art. 606 CPC). A contrario sensu, del arrendamiento, o por la extincin del
la que lo deniegue ser apelable en ambos derecho del arrendador, tambin tienen
efectos. aplicacin aquellas normas, desde el mo-
Los gastos hechos por el arrendatario mento en que esta ltima clase de juicios
en la cosa arrendada con posterioridad especiales se tramitan en conformidad al
al desahucio no le autorizarn para pedir procedimiento de desahucio (art. 604,
su retencin (art. 599 CPC). CPC) y ninguna razn legal valedera exis-
te para excluirlas.
926. Labores o plantos, o mejoras ti- Otro tanto podemos decir respecto
les. Si hay labores o plantos que el arren- de los dems juicios especiales del contrato de
datario reclame como de su propiedad, arrendamiento, como ser los que reglamen-
o mejoras tiles cuyos materiales puede tan los artculos 607 y 611 del Cdigo de
separar y llevarse sin detrimento de la Procedimiento Civil, en los cuales la ju-
cosa arrendada, se extender diligencia risprudencia ha aceptado que el arrenda-
expresiva de la clase, extensin y estado tario demandado puede pedir derecho
de las cosas reclamadas (art. 601, inc. 1, legal de retencin sobre la cosa arrenda-
CPC). da en los mismos trminos y por iguales
Esta reclamacin no ser un obstculo motivos que en los juicios de desahucio.
para el lanzamiento (art. 601, inc. 2, CPC).
En seguida, se proceder al avalo de
las labores, plantos o materiales recla- X. El juicio relativo a los contratos de
mados, por peritos nombrados en la for- arrendamiento de bienes races urbanos
ma que expresa el artculo 414, o sea, en
la forma ordinaria (art. 602 CPC). 928. Fuentes legales. Tanto el Decreto
Practicada esta diligencia, podr el Ley N 964, de 12 de abril de 1975, como
arrendatario reclamar el abono de la can- la Ley N 18.101, de 7 de enero de 1982,
tidad en que haya sido apreciado lo que contienen normas de derecho sustantivo
crea corresponderle, o que se le permita o de fondo acerca del contrato de arren-
separar y llevarse los materiales (art. 603, damiento de bienes races urbanos; igual-
inc. 1, CPC). mente establecen reglas de competencia
Esta nueva reclamacin se tramitar sobre los tribunales llamados a conocer de
como incidente (art. 603, inc. 2, CPC). los juicios que se deriven de dichos con-
tratos y del procedimiento a observar en
927. El derecho legal de retencin del esos mismos juicios. El procedimiento con-
arrendatario en funcin de los juicios es- templado en la Ley N 18.101, que fija nor-
peciales del contrato de arrendamiento. mas especiales sobre arrendamiento de
Las normas sobre el derecho legal de re- predios urbanos, fue modificado por Ley
tencin que puede invocar el arrendata- N 19.866, de 11 de abril de 2003.*
rio cuando reclama indemnizaciones de
parte de su arrendador, o bien cuando
reclama labores o plantos de su propie- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

47
Mario Casarino Viterbo

Al respecto, es necesario dejar en cla- Cdigo Orgnico de Tribunales, para co-


ro que, si bien el artculo 25 de la Ley nocer en nica o en primera instancia de
N 18.101 deroga el Decreto Ley N 964, los juicios a que se refiere este Ttulo, sin
de 1975, sobre arrendamiento de bienes perjuicio de las atribuciones que compe-
races urbanos, es necesario citarlo como tan en la materia a los jueces de polica
fuente legal en esta materia, ya que el local que sean abogados.*
artculo primero transitorio de la citada Recordemos que los jueces de letras
ley, hace aplicables las disposiciones del conocen de las causas de arrendamiento
Decreto Ley N 964, de 1975, a los con- en nica instancia cuya cuanta no exceda
tratos de arrendamiento de bienes races de 10 UTM y en primera instancia cuan-
urbanos celebrados con anterioridad a la do excedan de dicha cantidad (art. 45
vigencia de dicha ley, vale decir, al 29 de COT); y que los jueces de polica local
enero de 1982, entendindose subsisten- que sean abogados conocen de las causas
te en todas sus partes para tal fin.* de arrendamiento en nica instancia has-
Asimismo, en materia de procedimien- ta $ 3.000 en las ciudades compuestas de
to, conforme con el inciso 2 del artcu- una o ms comunas en que no tenga el
lo 1 transitorio de la Ley N 18.101, se asiento de sus funciones un Juez de letras
sustanciarn y fallarn con arreglo a las (art. 14 letra A, Ley N 15.231).**
disposiciones del DL N 964 los siguien- Tratndose, ahora, de esta clase de jui-
tes juicios: cios en que el Fisco fuere parte o tuviere
a) Los juicios iniciados antes del 29 inters, conocern siempre de ellos los Jue-
de enero de 1982 y que se encuentren ces de letras de asiento de Corte en pri-
actualmente pendientes; y mera instancia (art. 18 Ley N 18.101). En
b) Los juicios que se promuevan en otros trminos se trata de una regla espe-
el futuro y que digan relacin con con- cial de competencia, en ciertos y deter-
tratos de arrendamiento celebrados an- minados juicios de hacienda, que prima
tes del 29 de enero de 1982.* sobre la norma general contenida en el
Por lo tanto, los juicios especiales del artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tri-
contrato de arrendamiento hasta aqu es- bunales; y que en suma se traduce en
tudiados, ante esta nueva legislacin so- otorgarles competencia a los jueces letra-
bre los contratos de arrendamiento de dos con sede en la ciudad de asiento de
bienes races urbanos, han perdido, en Corte de Apelaciones, sin que tenga im-
gran medida, su aplicacin e importan- portancia determinar si el Fisco es de-
cia prcticas, puesto que ella ahora que- mandante o demandado, y no pudiendo
da reducida a los juicios especiales de recurrirse al juez del domicilio del de-
contratos de arrendamiento que versen mandado, a menos que ello fuera proce-
sobre cosas muebles propiamente tales, dente a virtud de la regla especial de
locales comerciales o industriales, etc., o competencia antes sealada.**
sea, sobre todo aquello contrapuesto a Por ltimo, ya que de reglas de com-
bienes races o inmuebles urbanos.* petencia se trata, es del caso recordar que
ninguna importancia tendr el factor fue-
929. Competencia. Para saber con ro para determinar el tribunal llamado a
exactitud cul es el tribunal llamado a conocer de esta clase de juicios, porque,
conocer de esta clase de juicios, es nece- segn veremos ms adelante, el procedi-
sario remitirnos al artculo 17 de la Ley miento a seguir es el sumario; y en esta
N 18.101, que dispone: Los jueces le-
trados de mayor cuanta sern competen-
tes, conforme a las reglas generales del
* Artculo 17 de la Ley N 18.101 modificada
por art. 1 N 7 de la Ley N 19.866, de 11 de abril
de 2003.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. ** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

48
Manual de Derecho Procesal

ltima clase de juicios, no hay fuero para minado que implicara la entrega del uso y
los litigantes que venga a alterar la com- goce de un inmueble de aquellos de que
petencia normal de los tribunales llama- trataba la ley a cambio de una renta.*
dos a conocer de ellos (art. 133 COT).* 2) Aplicacin de las leyes de procedimien-
to. Dentro de las disposiciones transito-
930. Objeto y campo de aplicacin rias de la Ley N 18.101, en especial en el
de este juicio. Para los efectos de un inciso 2 del artculo 1, se establece la
cabal entendimiento de esta materia, es aplicacin de las leyes de procedimiento,
necesario hacer la siguiente distincin: para lo cual es necesario distinguir entre:
1) mbito de aplicacin de la Ley a) Juicios en tramitacin al 29 de enero
N 18.101; 2) Aplicacin de las leyes de de 1982, los que se rigen por el Decreto
procedimiento; 3) Aplicacin de la nue- Ley N 964; b) Juicios posteriores al 29
va normativa en materia de arrendamien- de enero de 1982, pero relativos a con-
to; 4) Arrendamiento a los cuales no se tratos de arrendamiento anteriores a esa
aplica la Ley N 18.101; 5) Normas de la fecha, se rigen por el Decreto Ley N 964;
Ley N 18.101 que regirn slo respecto y c) Juicios de arrendamientos posterio-
de los contratos que se celebren en los res al 29 de enero de 1982 y relativos a
cuatro aos siguientes al 29 de enero de contratos de arrendamiento posteriores
1982; y 6) Modificaciones introducidas a esa fecha, se rigen por la Ley N 18.101.*
por la Ley N 19.866. Sin perjuicio de lo expuesto anterior-
1) mbito de aplicacin de la Ley mente, es necesario tener presente la nor-
N 18.101. La Ley N 18.101 contiene una ma del inciso 2 del artculo 2 de la Ley
normativa de carcter especial que rige N 18.101, la que hace aplicables las nor-
el contrato de arrendamiento de bienes mas de procedimiento establecidas en el
races urbanos y que, supletoriamente, en Ttulo III de la Ley N 18.101 a los juicios
lo contenido en ella, hace jugar las dis- que se originen en relacin con los con-
posiciones del Cdigo Civil (Libro IV, tratos de: a) viviendas que se arrienden
Ttulo XXVI, Arts. 1916 a 1977). Lo ante- por temporadas no superiores a tres me-
rior se desprende del artculo 1 de la ses, por periodos continuos o discontinuos,
Ley N 18.101 que establece: El contra- siempre que lo sean amobladas y para fi-
to de arrendamiento de bienes races ur- nes de descanso o turismo; y b) estaciona-
banos, entendindose por tales los mientos de automviles y vehculos. En
ubicados dentro del radio urbano respec- cuanto a la legislacin de fondo en los
tivo, se regir por las disposiciones espe- dos casos anteriormente sealados, no se
ciales de esta ley y, en lo no previsto en rigen por la Ley N 18.101, por estable-
ella, por el Cdigo Civil. cerlo as expresamente el inciso 1 del
La misma norma se aplicar a los artculo 2 de la citada ley.
arrendamientos de viviendas situadas fue- Por su parte, el procedimiento con-
ra del radio urbano, aunque incluyan te- templado en la Ley 18.101 fue modifica-
rreno, siempre que su superficie no do por la Ley N 19.866. de 11 de abril
exceda de una hectrea. de 2003, norma que no dispuso reglas
Al respecto, existe una diferencia sus- especiales relativas a su vigencia y aplica-
tancial en cuanto al mbito de aplicacin cin, motivo por el cual rigen plenamen-
entre la Ley N 18.101 y el DL N 964, te las disposiciones de los artculos 22 y
toda vez que la primera se aplica slo al 24 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de
arrendamiento de bienes races urbanos, las Leyes, conforme los cuales las leyes
y el segundo se aplicaba en general a todo concernientes a la sustanciacin y rituali-
acto o contrato fuese nominado o inno- dad de los juicios prevalecen sobre las

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

49
Mario Casarino Viterbo

anteriores desde el momento en que de- (art. 2 transitorio, N 11, letra a); II) In-
ben empezar a regir, pero los trminos muebles construidos conforme al Decreto
que hubieren empezado a correr y las con Fuerza de Ley N 2, de 1959, o la Ley
actuaciones y diligencias que ya estuvie- N 9.135 (art. 2 transitorio, N 1, letra d);
ren iniciadas se regirn por la ley vigente III) Viviendas cuyo avalo para los efectos
al tiempo de su iniciacin.* del pago de impuesto territorial sean su-
periores a 406 UF; y IV) Inmuebles desti-
3) Aplicacin de la nueva normativa en
nados a locales comerciales o industriales,
materia de arrendamiento. Para los efectos
oficinas, teatros y cines, y, en general, a
de un cabal entendimiento, es necesario
actividades lucrativas.*
hacer una triple distincin: a) Contratos
de arrendamiento de bienes races urba- 4) Arrendamiento a los cuales no se apli-
nos celebrados con anterioridad al 29 de ca la Ley N 18.101. Esta materia se en-
enero de 1982, continuarn regidos por cuentra reglamentada en el artculo 2 de
la ley antigua, esto es, por las disposicio- la Ley N 18.101 que establece: Esta ley
nes del Decreto Ley N 964, de 1975, el no se aplicar a los siguientes bienes ra-
que se entender subsistente en todas sus ces urbanos: 1. Predio de cabida superior
partes para tal fin; b) Contratos de arren- a una hectrea y que tenga aptitud agr-
damiento de bienes races urbanos que cola, ganadera o forestal o estn destina-
se celebren durante los cuatro aos si- dos a ese tipo de explotacin; 2. Inmue-
guientes a la fecha de publicacin de la bles fiscales; 3. Viviendas que se arrienden
Ley N 18.101, esto es, entre el 29 de ene- por temporadas no superiores a tres me-
ro de 1982 y el 30 del mismo mes del ses, por periodos continuos o disconti-
ao 1986, se regirn por la Ley N 18.101, nuos, siempre que lo sean amobladas y
incluyendo adems las normas relativas a para fines de descanso o turismo; 4. Ho-
rentas y garanta contenidas en los 10 pri- teles, residenciales y establecimientos si-
meros numerales del artculo 2 transito- milares, en las relaciones derivadas del
rio de dicha ley; y c) Contratos de hospedaje; 5. Estacionamiento de auto-
arrendamiento de bienes races urbanos mviles y vehculos;* 6. Las viviendas re-
que se celebren a partir del 30 de enero gidas por la Ley N 19.281.**
de 1986, se regirn tambin por la Ley Todos estos inmuebles, no obstante
N 18.101, pero a ellos no se les aplica- tener el carcter de urbanos, no se rigen
rn las disposiciones del artculo 2 tran- por la Ley N 18.101, ni por el Decreto
sitorio, las que desde ese momento Ley N 964, sino por lo que pacten las
perdern todas su vigencia.* partes libremente y en silencio de stas
Finalmente, y en relacin con los con- se aplican en forma supletoria las dispo-
tratos de arrendamiento de bienes races siciones contenidas en el Cdigo Civil; y*
urbanos que se celebren durante el cua- 5) Normas de la Ley N 18.101 que regi-
drienio enero de 1982 y enero de 1986, es rn slo respecto de los contratos que se cele-
necesario dejar en claro que existen 4 ti- bren en los cuatro aos siguientes al 29 de
pos de bienes races que, no obstante es- enero de 1982. Estas normas se refieren al
tar regidos por la Ley N 18.101, no les monto mximo de la renta y a las garan-
son aplicables las normas sobre renta y tas que puede exigir legtimamente el
garanta contenidos en los primeros diez arrendador, y son las siguientes:
numerales del artculo 2 transitorio de la 1) La renta anual mxima no podr
Ley N 18.101, y que son: I) Edificaciones exceder de 11% del avalo vigente para
cuyo certificado de recepcin final se haya el pago del impuesto territorial.
otorgado por la Municipalidad respectiva
con posterioridad al 12 de abril de 1975
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Nmero agregado por art. 1 N 1 de la Ley
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. N 19.866, de 11 de abril de 2003.

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Manual de Derecho Procesal

Si se modificaren los avalos vigentes te, por cualquier concepto que, en for-
para el pago de dicho tributo, la renta ma directa o indirecta, aumentare la ren-
mxima de arrendamiento se ajustar au- ta, se considerar como tal.
tomticamente en la misma proporcin 7) El arrendador podr exigir al
en que se hubieren modificado los ava- arrendatario que caucione sus obligacio-
los respectivos, pudiendo el arrendador nes mediante una garanta que deber
cobrar hasta dicha renta sin necesidad ser en dinero y, en tal caso, sta no po-
de convencin modificatoria especial.* dr exceder de un mes de renta.
El Servicio de Impuestos Internos es- Cuando procediere la devolucin de
tablecer de oficio en el rol general del la garanta, el arrendador deber resti-
avalo y en los recibos de contribuciones tuirla reajustada en la misma proporcin
la renta anual mxima de arrendamiento a la variacin que haya experimentado el
aplicable a los inmuebles en general.* ndice de Precios al Consumidor, deter-
2) La renta del inmueble que se minado por el Instituto Nacional de Esta-
arriende por piezas, secciones o depen- dsticas o por el organismo que haga sus
dencias se determinar separadamente veces, entre el mes anteprecedente a la
por cada una de ellas y no podr exce- entrega de ella y el mes anteprecedente
der, en conjunto, de la renta mxima to- al de su devolucin.
tal de todo el inmueble. 8) Las convenciones y los pagos que
Cualquiera de las partes podr solici- contravengan lo dispuesto en los nme-
tar al Servicio de Impuestos Internos la ros anteriores adolecern de nulidad ab-
fijacin de la renta de la o las piezas, sec- soluta y las sumas que el arrendador
ciones o dependencias del inmueble. hubiese percibido con infraccin a lo es-
3) El subarrendador slo podr co- tablecido en dichos preceptos las devol-
brar al o a los subarrendatarios la renta ver al arrendatario con ms el inters
proporcional a la renta mxima legal co- corriente, desde la fecha de su respectiva
rrespondiente a todo el inmueble, aumen- percepcin.
tada hasta en un 10%. 9) La renta no comprende los gastos
No obstante, si se subarrendara todo por los servicios de calefaccin, agua po-
el inmueble, se estar a lo dispuesto en table, agua caliente, gas, energa elctri-
el nmero anterior. ca, ni los gastos por servicios comunes de
4) Si el arrendamiento o el subarren- que goce el arrendatario, incluyndose
damiento incluye bienes muebles, la ren- en ellos los correspondientes a la admi-
ta de estos ltimos se fijar separadamente nistracin de los bienes comunes.
del inmueble y no podr exceder del 30% El precio de estos servicios y gastos
de la renta mxima. Sin embargo, si la deber determinarse independientemen-
renta mxima no excediere de una uni- te de la renta, no podr significar lucro o
dad de fomento, no podr cobrarse ren- beneficio para el arrendador y, cuando
ta alguna por el arriendo de los bienes sea percibido por ste, deber expresarse
muebles. en el recibo pertinente, en forma separa-
5) El arrendador no podr, directa o da de la renta de arrendamiento.
indirectamente, exigir al arrendatario, con- Si el arrendador hubiere percibido
venir con ste, ni percibir una renta supe- sumas superiores por los gastos y servi-
rior a la mxima legal, ni el pago anticipado cios a que se refiere este nmero, devol-
de ms de un mes de dicha renta. ver el exceso al arrendatario, con ms el
6) Todo lo que el arrendatario paga- inters corriente desde la fecha de su per-
re o se obligare a pagar, sea en dinero o cepcin y el reajuste que proceda de
en especies, de una vez o peridicamen- acuerdo con el alza experimentada por
el ndice de Precios al Consumidor, de-
terminada por el Instituto Nacional de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. Estadsticas.

51
Mario Casarino Viterbo

10) El propietario que haya adquiri- c) En la audiencia de rigor, el deman-


do un bien raz por intermedio del siste- dado podr reconvenir al actor, y, en tal caso,
ma nacional de ahorro y prstamo o a se aplicarn las normas del Ttulo VIII del
travs de cualquier institucin o entidad Libro II del Cdigo de Procedimiento Ci-
que financie la compra de bienes races vil, en cuanto fueren procedentes, de
mediante la concesin de mutuos hipo- acuerdo con la naturaleza del procedi-
tecarios reembolsables peridicamente, miento de la Ley N 18.101. Del traslado
que no posea otro dentro del mismo de- de la reconvencin tendr el actor 6 das
partamento, tendr derecho a percibir para su contestacin (art. 8, N 4, Ley
por tales inmuebles una renta igual al N 18.101).*
dividendo que pague a la respectiva aso- d) El llamado a conciliacin ser obli-
ciacin u organismo y los gastos seala- gatorio (art. 8, N 5, Ley N 18.101).*
dos en el nmero 9) que procedan. Se trata de una clara excepcin a la
Sern tambin de cargo del arrendata- conciliacin facultativa establecida en el
rio los dems gastos en que incurra el com- art. 262 del Cdigo de Procedimiento
prador con motivo del servicio de su Civil.*
prstamo durante el periodo correspon- Tampoco se seala la oportunidad en
diente y hasta la restitucin del inmueble.* que ella ser propuesta por el tribunal;
luego, pensamos que el llamado para tal
931. Caractersticas generales de este fin podr efectuarse en cualquier estado
juicio. Pueden sealarse como tales las del juicio.*
siguientes: e) El tribunal, de oficio o a peticin
a) Las partes podrn comparecer y de- de parte, podr decretar los medios proba-
fenderse personalmente, en primera ins- torios que estime pertinentes (art. 15, Ley
tancia, en los juicios cuya renta vigente al N 18.101).*
tiempo de interponerse la demanda no Cualquiera o slo los medios proba-
sea superior a cuatro unidades de fomen- torios de que pueden valerse las partes
to (art. 8, N 7, Ley N 18.101). En con- en los juicios civiles, o las medidas para
secuencia, esta situacin excepcional se mejor resolver que pueden decretar los
da slo en primera instancia, ya que ante tribunales?
las Cortes de Apelaciones las partes de- Estimamos que puede ser cualquier
bern comparecer patrocinadas por abo- medio probatorio, siempre que sea pro-
gado habilitado para el ejercicio de la cedente, a juicio del tribunal. Si ello no
profesin conforme con los arts. 398 del fuere as, esta norma de excepcin care-
Cdigo Orgnico de Tribunales y 1 y 2 cera de toda razn de ser frente a las
de la Ley N 18.120.* normas generales que regulan los medios
b) En esta clase de juicios, siempre probatorios y las medidas para mejor re-
que se solicite la entrega del inmueble solver y que, como tales, son de aplica-
arrendado, el arrendador podr hacer no- cin general.*
tificar la demanda a las empresas que sumi- f) Y por ltimo, la prueba se aprecia-
nistren gas, energa elctrica o agua r en conciencia (art. 15, Ley N 18.101).*
potable, y en tal caso el demandado ser Lo cual significa que slo los hechos
el nico responsable de los consumos se establecen mediante la ponderacin
mientras dure la ocupacin del inmue- en conciencia de los diversos medios de
ble por el mismo o por las personas a su pruebas que constan del proceso; pero la
cargo. Las empresas no podrn excepcio- contienda jurdica sometida a la decisin
narse alegando ignorancia del domicilio del tribunal, a la inversa, se resuelve en
del deudor (art. 14, Ley N 18.101).* conformidad a derecho.*

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52
Manual de Derecho Procesal

932. Procedimiento. a) Los juicios a Tratndose de otra clase de resolu-


que se refiere el art. 7 de la Ley ciones, esto es, que no sea sentencia defi-
N 18.101, se tramitarn conforme al pro- nitiva, la apelacin se conceder en el
cedimiento sumario establecido en el solo efecto devolutivo (art. 8, inc. 1, Ley
Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Pro- N 18.101, en relacin con el art. 691,
cedimiento Civil; con ciertas y determi- inc. 2, CPC).*
nadas modificaciones y algunas reglas An ms: en los casos de desahucio y
especiales, segn fuere la clase de accin restitucin, el tribunal superior podr de-
en ellos ejercitada (art. 8, inc. 1, Ley cretar, a peticin de parte, la suspensin
N 18.101).* del cumplimiento de la sentencia por el
En efecto, la notificacin de la demanda tribunal inferior mientras se encuentre
se efectuar conforme a la norma del pendiente la apelacin, si se solicitase con
inc. 1 del art. 553 del Cdigo de Procedi- justa causa, peticin que, tratndose de
miento Civil (art. 8, N 2, Ley N 18.101); un tribunal colegiado, se resolver en cuen-
lo cual significa que en caso de que ella ta (art. 8, N 6, inc. 2, Ley N 18.101).*
sea practicada personalmente en confor- En cuanto al cumplimiento de las resolu-
midad al art. 44 del citado Cdigo, no es ciones, se regir por las reglas generales;
menester acreditar que el demandado se pero, cuando ellas ordenen la entrega de
encuentre en el lugar del juicio.* un inmueble, se aplicar lo prescrito en
Tampoco proceder la ampliacin del el artculo 595 del Cdigo de Procedi-
plazo a que se refiere el art. 683 (art. 8, miento Civil, vale decir, el demandado
N 3, Ley N 18.101); de suerte que la ser lanzado de aqul a su costa, previa
audiencia de contestacin se realizar for- orden del tribunal notificada por cdula.
zosamente el quinto da hbil siguiente a En estos juicios y en los de comodato pre-
la notificacin.* cario, el juez de la causa, decretado el
Ella se llevar a efecto con slo la par- lanzamiento, podr suspenderlo en casos
te que asista y no se requerir la concu- graves y calificados por un plazo no supe-
rrencia del defensor pblico (art. 8, N 4, rior a seis meses (art. 13, Ley N 18.101).*
Ley N 18.101); y como no regir en es- b) Sabemos que, en conformidad al
tos juicios lo dispuesto en el inc. 1 del artculo 588 del Cdigo de Procedimien-
art. 691 y los Arts. 681, 684, 685 y 689 del to Civil, el desahucio puede ser judicial o
Cdigo de Procedimiento Civil, no cabe extrajudicial.*
la posibilidad de cambio del procedimiento Sin embargo, en esta clase de juicios
sumario en ordinario y que se acceda pro- de desahucio, ste solamente puede ser ju-
visoriamente a la demanda en rebelda del dicial. As fluye de los artculos 3 y 4 de
demandado, ni que sea menester or a los la Ley N 18.101, disposiciones que no
parientes, alterndose, al mismo tiempo el obstante distinguir entre contrato de
rgimen de la apelacin de la sentencia de- arrendamiento pactado mes a mes, a pla-
finitiva (art. 8, N 1, Ley N 18.101).* zo fijo siempre que no exceda de un ao
Es as que la sentencia que d lugar y de duracin indefinida, coinciden en
al desahucio, restitucin o terminacin que el arrendador slo podr poner tr-
del contrato ser apelable en el solo efecto mino al arrendamiento o pedir la restitu-
devolutivo (art. 8, N 6, inc. 1, Ley cin del inmueble, en su caso, a travs
N 18.101). A contrario sensu en los de- del desahucio judicial.*
ms casos, de acuerdo a la regla general, Respecto del motivo plausible, vale de-
la sentencia definitiva ser apelable en cir, de la causa que legitima al arrenda-
ambos efectos.* dor para poner trmino al contrato de

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53
Mario Casarino Viterbo

arrendamiento, existe una importante Al ejercitarse la accin antes aludida,


diferencia entre los contratos regidos por podr deducirse tambin, conjuntamen-
el DL N 964 y los regidos por la Ley te, la de cobro de las rentas insolutas en
N 18.101. En efecto, no se exige invocar que aqulla se funde y las de pago de
un motivo plausible respecto de los jui- consumos de luz, energa elctrica, gas,
cios de desahucio relativos a contratos de agua potable y de riego; gastos por servi-
arrendamiento celebrados a partir del 29 cios comunes y de otras prestaciones an-
de enero de 1982; en cambio, en los jui- logas (art. 10, inc. 2, Ley N 18.101).*
cios de desahucio relativos a contratos de Demandadas esas prestaciones, se en-
arrendamiento anteriores a dicha fecha, tendern comprendidas en la accin las
debe por regla general invocarse un moti- de igual naturaleza a las reclamadas que
vo plausible (arts. 18 y 19 DL N 964).* se devenguen durante la tramitacin del
Respecto del plazo de desahucio, tratn- juicio y hasta que la restitucin o el pago
dose de arrendamientos pactados mes a se efecte (art. 10, inc. 3, Ley N 18.101).*
mes, de duracin indefinida y de plazo Finalmente, cabe tener presente res-
fijo que no exceda de un ao, ste siem- pecto del procedimiento de arrendamien-
pre ser de 4 meses, contados desde la to de bienes races urbanos, que el N 5
notificacin de la demanda.* del artculo 1 de la Ley N 19.866, de 11
En cuanto a la posibilidad de un au- de abril de 2003, reemplaz el artculo 8
mento o de un plazo adicional, y tratndose de la Ley N 18.101, por el siguiente:
de contratos pactados mes a mes y de 1) El procedimiento ser verbal; pero
duracin indefinida, dicho trmino de las partes podrn, si quieren, presentar
cuatro meses se aumentar en dos meses minutas escritas en que se establezcan los
por cada ao completo que el arrendata- hechos invocados y las peticiones que se
rio hubiere ocupado el inmueble. Pero formulen. Deducida la demanda, citar
dicho plazo ms el aumento no podr el tribunal a la audiencia del quinto da
exceder, en total, de doce meses (art. 3, hbil despus de la ltima notificacin;
inc. 2, Ley N 18.101). En cambio, res- 2) La notificacin de la demanda se
pecto de los contratos de plazo fijo que efectuar conforme a la norma del inciso
no excedan de un ao, el arrendatario primero del artculo 553 del Cdigo de
tendr derecho solamente al trmino le- Procedimiento Civil. Para los efectos de
gal de desahucio (art. 3, inc. 2 y art. 4, lo dispuesto en el artculo 44 del mismo
inc. 1, Ley N 18.101).* Cdigo, se presumir de pleno derecho
como domicilio del demandado el que
c) En lo que respecta a los juicios de
corresponda al inmueble arrendado;
terminacin del arrendamiento de bienes ra-
3) En la demanda debern indicarse
ces urbanos, por falta de pago de rentas, se
los medios de prueba de que pretende
mantienen las dos reconvenciones de
valerse la demandante. Slo podrn de-
pago que contempla el artculo 1977 del
clarar hasta cuatro testigos por cada parte
Cdigo Civil, al disponerse que la segun-
y la nmina, con la individualizacin de
da de ellas se practicar en la audiencia
los que el actor se proponga hacer decla-
de contestacin de la demanda (art. 10,
rar, se presentar en el escrito de deman-
inc. 1, Ley N 18.101).*
da. La nmina con los testigos del
Por consiguiente, la primera recon-
demandado, hasta antes de las 12:00 ho-
vencin tendr que estar constituida por
ras del da que preceda al de la audiencia;
la notificacin de la demanda, actuacin
4) La audiencia tendr lugar con slo
que desempear un doble rol: emplazar
la parte que asista, se iniciar con la rela-
al demandado y reconvenirlo de pago por
cin verbal de la demanda y continuar
las rentas insolutas.

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54
Manual de Derecho Procesal

con la contestacin verbal del demanda- sin paralizar el curso de sta. La senten-
do. Acto seguido se proceder obligato- cia definitiva se pronunciar sobre la ac-
riamente al llamado a conciliacin; cin deducida y sobre los incidentes, o
5) En la contestacin el demandado slo sobre stos cuando sean previos o
podr reconvenir al actor, debiendo en incompatibles con aqulla;
el mismo acto dar cuenta de los medios 9) Slo sern apelables la sentencia
de prueba que sustentan su pretensin. definitiva de primera instancia y las reso-
De la reconvencin se dar traslado a la luciones que pongan trmino al juicio o
demandante, la que podr contestar de hagan imposible su continuacin.
inmediato o reservar dicha gestin para Todas las apelaciones se concedern
la audiencia a que se refiere el inciso fi- en el solo efecto devolutivo; tendrn pre-
nal del nmero 6) del presente artculo. ferencia para su vista y fallo y durante su
En ambos casos, la reconvencin ser tra- tramitacin, no se podr conceder orden
mitada y resuelta conjuntamente con la de no innovar.
cuestin principal; En segunda instancia, podr el tribu-
6) En caso de no producirse aveni- nal de alzada, a solicitud de parte, pro-
miento total, el juez establecer los nunciarse por va de apelacin sobre todas
puntos sustanciales, pertinentes y con- las cuestiones que se hayan debatido en
trovertidos que deban ser acreditados, primera para ser falladas en definitiva,
procediendo de inmediato a la recep- aun cuando no hayan sido resueltas en el
cin de la prueba ofrecida en la deman- fallo apelado, y
da y la contestacin. 10) Las partes podrn comparecer y
Si el tribunal no estimare que existan defenderse personalmente, en primera
puntos sustanciales, pertinentes y contro- instancia, en los juicios cuya renta vigen-
vertidos que deban ser acreditados, cita- te al tiempo de interponerse la demanda
r de inmediato a las partes para or no sea superior a cuatro unidades tribu-
sentencia. tarias mensuales.
Si se hubiere deducido demanda re- Respecto de la posibilidad de suspen-
convencional, la demandante podr soli- der el lanzamiento, la Ley N 19.866 re-
citar se cite a las partes a una nueva dujo el plazo mximo de 6 meses a 30
audiencia a realizarse dentro de los 5 das das (art. 13, modificado por N 9 del
siguientes, a objeto de proceder a la con- art. 1 Ley N 19.866).
testacin de la misma y a la recepcin de En lo que respecta al desahucio la
la prueba que ofrezca. Las partes se en- Ley N 19.866 sustituy el artculo 3, que-
tendern citadas de pleno derecho a di- dando del siguiente tenor: En los con-
cha audiencia y se proceder en ella en tratos en que el plazo del arrendamiento
conformidad a lo establecido en el pre- se haya pactado mes a mes y en los de
sente artculo. En este caso, cualquiera de duracin indefinida, el desahucio dado
las partes podr solicitar se reserve para por el arrendador slo podr efectuarse
dicha audiencia el examen de la prueba judicialmente o mediante notificacin
que no pudiere ser rendida en el acto; personal efectuada por un notario.
7) La prueba ser apreciada confor- En los casos mencionados en el inci-
me a las reglas de la sana crtica. La prue- so anterior, el plazo de desahucio ser de
ba testimonial no se podr rendir ante dos meses, contado desde su notificacin,
un tribunal diverso de aquel que conoce y se aumentar en un mes por cada ao
de la causa. Concluida la recepcin de la completo que el arrendatario hubiera ocu-
prueba, las partes sern citadas a or sen- pado el inmueble. Dicho plazo ms el
tencia; aumento no podr exceder, en total, de
8) Los incidentes debern promover- seis meses.
se y tramitarse en la misma audiencia, El arrendatario desahuciado podr
conjuntamente con la cuestin principal, restituir el bien raz antes de expirar el

55
Mario Casarino Viterbo

plazo establecido en este artculo y, en rios se hayan apersonado a la causa


tal caso, estar obligado a pagar la renta (art. 11, inc. 3, Ley N 18.101).*
de arrendamiento slo hasta el da de la A su vez, en los juicios de termina-
restitucin. cin del arrendamiento por falta de pago
De igual forma en los contratos de de la renta seguidos en contra de un sub-
plazo fijo que no exceden de un ao, el arrendador, los subarrendatarios podrn
plazo de restitucin del inmueble fue re- pagar al demandante, antes de la dicta-
bajado por la Ley N 19.866 de 4 a 2 cin de la sentencia de primera instancia,
meses. las rentas adeudadas por el arrendatario.
Si as lo hicieren, enervarn de este modo
933. Presencia de subarrendatarios. la accin y tendrn derecho a ser reem-
Queda, por fin, esclarecer si la sentencia bolsados de ellas por el subarrendador,
que se pronuncie en contra del arrendata- con ms el inters corriente a contar de
rio afecta a los subarrendatarios y puede, su pago, o a imputarlas a las rentas ms
por tanto, cumplirse tambin en contra inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las
de estos ltimos.* indemnizaciones que correspondan
Para que ello acontezca, se requiere (art. 12, Ley N 18.101).*
que los subarrendatarios hayan sido noti- En relacin con los subarrendatarios,
ficados de la demanda o se hayan aperso- es necesario dejar en claro que, confor-
nado a la causa, tratndose de juicios de me con el artculo 22 de la Ley N 18.101,
desahucio, de restitucin o de termina- todo lo dispuesto por dicha ley respecto
cin del arrendamiento por falta de pago de los arrendadores y arrendatarios se
de las rentas seguidos contra el arrenda- aplicar, en su caso, a los subarrendado-
tario (art. 11, inc. 1, Ley N 18.101).* res y subarrendatarios, respectivamente.*
Con tal fin, en dichos juicios, el mi- Finalmente, en relacin con la autori-
nistro de fe, en el acto de notificacin zacin para subarrendar, el artculo 32 del
personal de la demanda requerir de ju- DL N 964, de 1975, sancionaba con una
ramento al demandado acerca de la exis- multa al arrendatario que, sin autoriza-
tencias o no de subarrendatarios y, en cin o con expresa prohibicin, subarrien-
caso afirmativo, de sus nombres. El mi- de total o parcialmente el inmueble
nistro de fe deber dejar constancia es- arrendado. La Ley N 18.101 no contie-
crita de la notificacin a una persona ne en la materia norma alguna, con lo
adulta ocupante del inmueble (art. 11, cual habra que aplicar en forma supleto-
inc. 2, Ley N 18.101).* ria la contenida en el artculo 1946 del
Puede acontecer que la demanda no Cdigo Civil que establece: El arrenda-
hubiere sido notificada personalmente, tario no tiene la facultad de ceder el
o sea, en forma personal propiamente arriendo ni de subarrendar, a menos que
dicha. En tal evento, el mismo requeri- se le haya expresamente concedido; pero
miento acerca de la existencia de sub- en este caso no podr el cesionario o sub-
arrendatarios deber hacerle el tribunal arrendatario usar o gozar de la cosa en
al demandado en la audiencia de con- otros trminos que los estipulados con el
testacin, si ste concurriere y, en caso arrendatario directo.*
que la respuesta sea afirmativa, se sus- Sin perjuicio, en relacin con la fa-
pender dicha audiencia, se ordenar no- cultad del arrendatario de subarrendar,
tificar a los subarrendatarios y se citar es necesario tener presente la situacin
a una nueva, la que tendr lugar una considerada en el artculo 5 de la Ley
vez practicadas las respectivas notifica- N 18.101 que establece: En los contra-
ciones o una vez que los subarrendata- tos de arrendamiento de inmuebles des-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

56
Manual de Derecho Procesal

tinados a la habitacin con plazo fijo su- ra ubicado el inmueble o de cualquiera


perior a un ao, se entender siempre de los departamentos si el inmueble es-
implcita la facultad del arrendatario de tuviere ubicado en ms de uno (art. 2,
subarrendar, salvo estipulacin en con- inc. 1, parte 1).
trario, en cuyo caso ste podr poner Sin embargo, las partes siempre po-
trmino anticipado al contrato sin la obli- drn someter a un rbitro el conocimien-
gacin de pagar la renta por el periodo to de los conflictos o cuestiones antes
que falte.* sealadas (art. 2, inc. 2, parte 1). De
qu clases de rbitros se trata? Ello est
vinculado al procedimiento, de suerte que
XI. El juicio relativo a los contratos la respuesta adecuada deber darse al co-
de arrendamiento de predios rsticos nocer esta otra materia.

934. Fuentes legales. El Decreto Ley 936. Objeto y campo de aplicacin


N 993, de 24 de abril de 1975, junto con de este juicio. Lo hemos expresado ya
legislar acerca del contrato de arrenda- reiteradamente. Este juicio especial de
miento de predios rsticos y de cualquie- arrendamiento versa sobre las cuestiones
ra otra convencin que tenga por objeto o conflictos, de todo gnero, que pue-
su explotacin por terceros, as como las den surgir entre las partes con motivo
medieras o aparceras, contiene reglas de: a) los contratos de arrendamiento de
de competencia y de procedimiento so- los predios rsticos, entendindose por
bre las cuestiones o conflictos que surjan tales los definidos en la Ley N 16.640;
entre las partes con motivo de los contra- b) cualquiera otra convencin que tenga
tos antedichos. por objeto la explotacin por terceros de
En su artculo 20, deroga el DFL N 9, predios rsticos; y c) as como las medie-
de 26 de enero de 1968, expedido a tra- ras o aparceras (arts. 1 y 2).
vs del Ministerio de Agricultura, y sus No obstante lo anterior, las cuestio-
modificaciones posteriores, que versaban nes o conflictos que surjan con motivo
sobre estas mismas materias. de los contratos de arrendamiento de pre-
Asimismo, el Decreto Ley N 2.567, de dios rsticos que estn ubicados en reas
22 de marzo de 1979, publicado en el Dia- urbanas y que tengan una cabida inferior
rio Oficial N 30.333, de 5 de abril de 1979, a una hectrea fsica, de terrenos fiscales
modifica el Decreto Ley N 993, de 1975, y de terrenos indgenas, escapan al obje-
a travs de su artculo nico que se anali- to y campo de aplicacin de dicho juicio
zar al desarrollar el tema en cuestin.* (art. 1, incs. 2 y 3).

935. Competencia. Las cuestiones o 937. Procedimiento. Depender de la


conflictos que surjan entre las partes con clase de tribunal llamado a conocer del
motivo de los contratos de arrendamien- juicio respectivo.
to de predios rsticos o de cualquiera otra En efecto, si lo es un juez de letras*
convencin que tenga por objeto su ex- se atendr al procedimiento establecido
plotacin por terceros, as como las me- para el juicio sumario en el Ttulo XI del
dieras, o aparceras, sern sometidos al Libro III del Cdigo de Procedimiento
conocimiento y resolucin del juzgado de Civil (art. 2, inc. 1, parte 2).
letras** del departamento donde estuvie- En cambio si lo fuere un rbitro, se
ceir al procedimiento que sealen las

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


** Modificacin introducida por el artculo * Modificacin introducida por el artculo ni-
nico del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. co del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

57
Mario Casarino Viterbo

partes en el respectivo contrato o, en su a) si lo es ante un rbitro, se trami-


defecto, al que corresponde a los rbi- tar por el procedimiento que fijen las
tros arbitradores (art. 2, inc. 2, parte 2). partes y, en subsidio, por el que aqul
Por tal razn, debemos colegir que determine; y
estos rbitros slo podrn ser arbitrado- b) si lo es ante la justicia ordinaria
res o mixtos, puesto que los de derecho ha querido naturalmente el legislador re-
siempre deben tramitar de acuerdo al pro- ferirse a los jueces de letras* se sustancia-
cedimiento que corresponda, segn la r, en su caso, de acuerdo a lo establecido
naturaleza de la accin instaurada. en los artculos 597, 598 y 600 del Cdigo
Y si alguna de las partes impetra en su de Procedimiento Civil (art. 4).
favor el derecho legal de retencin consa-
grado en los artculos 1937 y 1942 del C-
digo Civil, la tramitacin de su peticin * Modificacin introducida por el artculo ni-
depender de la clase de tribunal ante el co del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
cual se ventile el asunto principal: tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

58
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE CUENTAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios sobre cuentas.

I. Generalidades 939. Clases de juicios relacionados


con la obligacin de rendir cuentas. La
938. La obligacin de rendir cuentas. obligacin de rendir cuentas puede ori-
Cualquiera gestin de bienes ajenos im- ginar diversos juicios. Ellos son:
plica la obligacin, al trmino de ella, de a) El juicio declarativo sobre cuentas: se
demostrarla y justificarla; esto es, de pre- somete al conocimiento de los tribunales
sentar las cuentas. ordinarios de justicia, a falta de regla es-
Las cuentas, en el fondo, consisten pecial en contrario. Este juicio se ajusta a
en la prueba de la forma como dicha la tramitacin sealada para el procedi-
gestin se ha realizado; la cual, funda- miento sumario por expresa disposicin
mentalmente, se concreta en la presen- del legislador (art. 680, N 8, CPC); y su
tacin de todos los documentos que objeto es perseguir nicamente la decla-
justifican las diversas partidas de que racin de la obligacin de rendir una cuen-
aqullas constan. ta, en los casos en que ella es impuesta
La obligacin de rendir cuentas se cum- por la ley o el contrato y en que el deudor
ple, pues, haciendo una exposicin deta- desconoce o rechaza su existencia;
llada de los hechos ejecutados por el gestor b) El juicio sobre cuentas: se somete al
a nombre de su mandante o representado conocimiento de un tribunal arbitral, por
y una declaracin que seale el resultado ser una de las materias que, por expresa
de esos hechos, debiendo ambos elemen- disposicin del legislador, es de arbitraje
tos ir acompaados de sus correspondien- forzoso (art. 227, N 3, COT). Este jui-
tes justificativos o probanzas. cio, en cambio, se ajusta al procedimien-
En toda cuenta, por consiguiente, hay to especial sealado en el Ttulo XII del
un elemento esencial, que es la resultante a Libro III del Cdigo de Procedimiento
favor o en contra del que la rinde; sin Civil; y su objeto se reduce a la presenta-
menoscabo, naturalmente, de las diver- cin, anlisis e impugnacin o aproba-
sas partidas que la componen, y que vie- cin de las respectivas cuentas;
nen a ser el antecedente inmediato de c) El juicio ejecutivo sobre cuentas: como
dicha resultante. se comprende, este juicio estar entrega-
Ahora bien, la obligacin de rendir do al conocimiento de los tribunales or-
cuentas puede tener su origen en la ley, dinarios de justicia; y tendr lugar cuando
en el contrato o en la decisin judicial; y la obligacin de rendir cuentas conste de
la manera de cumplirla es idntica en los un ttulo de aquellos que, segn la ley,
tres casos sealados, sin que en ello im- traen aparejada ejecucin (art. 696 CPC).
porte la fuente u origen de la cuenta. Aqu la obligacin de rendir cuentas est
Ejemplos de casos en que se est obli- preestablecida en forma indubitada y slo
gado a rendir cuentas segn la ley: existe resistencia de parte del deudor a
arts. 415, 487, 492, 1309 y 2080 del Cdi- cumplirla. El acreedor tiene en sus ma-
go Civil y 292, 506, 514 y 654, N 4 del nos, pues, la accin ejecutiva, la que, en
Cdigo de Procedimiento Civil. el hecho, se traduce en la aplicacin de

59
Mario Casarino Viterbo

medidas de apremio; o sea, multas o arres- tencia o no de la obligacin de rendir


tos, porque se est en presencia de una cuentas, en el juicio especial de que tra-
obligacin de hacer; y tamos slo se discutir sobre las cuentas
d) El juicio ejecutivo posterior al sobre mismas ya presentadas.
cuentas: una vez terminado el juicio sobre
cuentas, mediante sentencia definitiva fir- 942. Tribunal competente. El juicio
me, que se pronuncie sobre las cuentas y sobre cuentas es de la competencia de
sus impugnaciones, se sabr, a ciencia cier- los tribunales arbitrales. Se trata de una ma-
ta, si existe saldo a favor o en contra de teria sealada expresamente por el legis-
la persona que deba rendirlas. Pues bien, lador entre las que deben ser sometidas
ese saldo ser cobrado ejecutivamente por a arbitraje forzoso (art. 227, N 3, COT).
quien corresponda, segn las reglas ge- El rbitro, por consiguiente, ser nom-
nerales sobre cumplimiento de sentencia, brado de comn acuerdo por los intere-
que ya conocemos. sados; y, en caso de desacuerdo, por la
justicia ordinaria (art. 232 COT).
Se discute, en la prctica, si el tribunal
II. Los juicios sobre cuentas arbitral debe estar designado antes de la
presentacin de las cuentas; o si, por el
940. Fuentes legales. Los juicios so- contrario, una vez que stas hayan sido
bre cuentas se hallan reglamentados en el presentadas ante el tribunal ordinario co-
Ttulo XII del Libro III del Cdigo de rrespondiente e impugnadas.
Procedimiento Civil, en los artculos 693 Los partidarios de la primera doctrina
al 696. sostienen que el juicio sobre cuentas se
inicia por medio de la presentacin de
941. Concepto. Se definen los juicios las cuentas mismas; de suerte que, para
sobre cuentas como los procedimientos poder cumplir con este acto inicial, lo
especiales que deben observarse en la pre- menos que debe existir es el tribunal lla-
sentacin, impugnacin o aprobacin de mado a conocer del juicio.
una cuenta, cuando a ello se est obliga- Los sostenedores de la segunda doc-
do por disposicin de la ley, por conve- trina estiman que el juicio sobre cuen-
nio de las partes o por resolucin judicial. tas propiamente tal slo existe cuando
En esta clase de juicios especiales no stas han sido impugnadas; de manera
se discute la obligacin de rendir las cuen- que las cuentas bien pueden presentar-
tas, la cual se encuentra establecida de se al tribunal ordinario, sin que sea ne-
antemano por la ley, el contrato o la re- cesario nombrar aun al juez rbitro, por
solucin judicial: slo discrepan las par- no saberse todava la suerte que ellas
tes sobre la efectividad de las diversas corrern.
partidas de que ellas constan y, por con- La primera doctrina es evidente que
siguiente, de su resultado final. tiene mayor asidero legal; la segunda,
Si, por el contrario, las partes discu- empero, descansa sobre una base de or-
ten acerca de la existencia misma de la den prctico.
obligacin de rendir cuentas, estamos fue-
ra de la rbita del juicio que reglamenta 943. Diversas maneras de iniciar un
el Ttulo XII del Libro III del Cdigo de juicio sobre cuentas. Este juicio puede
Procedimiento Civil; y es el caso de venti- ser iniciado, o por la persona llamada a
lar previamente este problema en juicio exigir la presentacin de las cuentas, o
declarativo aunque sumario, por dispo- por la persona obligada a rendirlas.
nerlo as expresamente el legislador En otras palabras, el juicio puede ser
(art. 680, N 8, CPC). comenzado por el acreedor de la obliga-
En resumen, mientras en el juicio su- cin de rendir cuentas; o bien, por el
mario slo se discute acerca de la exis- deudor de la misma.

60
Manual de Derecho Procesal

Tenemos que estudiar separadamente reconocer o declarar implcitamente la


cada una de estas formas de iniciar el existencia de la obligacin de rendir cuen-
juicio sobre cuentas, porque ellas influ- ta sin las formalidades del contradictorio,
yen notoriamente en su marcha poste- o sea, de la observancia de los trmites
rior. esenciales del juicio declarativo.
De esta suerte, la obligacin de ren-
944. Juicio sobre cuentas iniciado por dir una cuenta y su correspondiente pla-
la persona obligada a rendirlas: zo los encontraramos nicamente en la
a) Presentacin de las cuentas: El que ley, el convenio de las partes o la resolu-
deba rendir una cuenta la presentar en cin judicial; y el juicio sobre cuentas se
el plazo que la ley designe o que se esta- iniciara mediante presentacin de ellas
blezca por convenio de las partes o por por el deudor, o por el acreedor, en vez
resolucin judicial (art. 693 CPC). de serlo por gestiones previas creadas ar-
La oportunidad de presentar la cuen- tificialmente al margen de la ley.
ta, en consecuencia, la hallamos en la b) Plazo para su examen: Presentada
fuente u origen de la obligacin de ren- la cuenta, se pondr en conocimiento de
dirla. El plazo estar sealado en la ley, la otra parte, concedindole el tribunal
en el contrato o en la resolucin judicial, un plazo prudente para su examen
segn el caso. (art. 694, inc. 1, parte 1, CPC).
Ahora bien, la resolucin judicial que En consecuencia, la primera resolu-
establece el plazo dentro del cual debe cin que recaer en el juicio sobre cuen-
rendirse una cuenta es la sentencia defi- tas ser: Por presentadas las cuentas,
nitiva, recada en el juicio declarativo so- fjase un plazo de X das para su examen
bre la obligacin de rendirla; pero, en la y tngaselas por aprobadas si no fueren
prctica, cuando la ley, el convenio o la objetadas dentro de dicho plazo.
sentencia no sealan dicho plazo, el acree- Se trata de un plazo de das y judi-
dor procura la dictacin de una resolu- cial. Por consiguiente, para computarlo
cin que lo indique, promoviendo para se descontarn los feriados; y ser sus-
ello, ante tribunal competente, la corres- ceptible de prrroga siempre que se pida
pondiente gestin prejudicial, o sea, an- antes de su vencimiento y se alegue justa
terior al juicio mismo sobre cuentas. causa (arts. 66 y 67 CPC).
El tribunal acceder a lo pedido con Dentro de este plazo la otra parte pue-
el mrito de los antecedentes que le pro- de adoptar dos actitudes: no formular ob-
porcione el acreedor; y si el deudor se servacin alguna; o bien, formularla.
allana a presentar la cuenta en el trmi- Segn ellas sean, ser el curso posterior
no que se le ha sealado, el juicio conti- que siga el juicio.
nuar adelante sin mayores tropiezos. c) No hay observaciones: Si vencido el
A la inversa, si el deudor desconoce plazo no se ha formulado observacin al-
la existencia de la obligacin, y se opone guna se dar la cuenta por aprobada
a la gestin prejudicial, el tribunal se abs- (art. 694, inc. 1, parte 2, CPC).
tendr de todo procedimiento, reservan- Dicho en otros trminos, la parte que
do a las partes el derecho de discutir lo present las cuentas pedir al tribunal,
pertinente en el juicio declarativo que co- fundada en el silencio de la contraria,
rresponda. que tenga por aprobadas sus cuentas. El
Empero, en nuestra opinin, la ges- tribunal acceder a ello mediante la dic-
tin previa de sealamiento de plazo para tacin de la correspondiente resolucin
rendir una cuenta es de dudosa legalidad, judicial.
y los tribunales debieran inhibirse de su Qu carcter procesal revestir esta
conocimiento: 1 porque ningn precep- ltima resolucin?
to los faculta para sealar dicho plazo; y En nuestra opinin, debe calificarse
2 porque el hecho de fijar plazo significa como sentencia definitiva; y, como tal,

61
Mario Casarino Viterbo

ajustarse a los requisitos formales de esta de la sentencia definitiva de primera ins-


clase de resoluciones. El silencio de la tancia procedern los recursos de casa-
parte a quien se rinden las cuentas no cin en la forma y de apelacin; y en
priva al negocio de su carcter contencio- contra de la segunda instancia, los de ca-
so, y la resolucin en cuestin pone trmi- sacin en la forma y en el fondo, este
no a la instancia, resolviendo la cuestin o ltimo, siempre que la cuanta del juicio
asunto que ha sido objeto del pleito. lo permita.
No se cumple, pues, con la ley, prove-
yendo la solicitud del que pretende que 945. Juicio sobre cuentas iniciado por
se den por aprobadas sus cuentas, en re- la persona llamada a exigirlas:
belda de la contraria, con un simple a) Presentacin de las cuentas: Si el obli-
como se pide. gado a rendir cuenta no la presenta en el
d) Hay observaciones: En caso de haber plazo que la ley designe o que se esta-
observaciones, continuar el juicio sobre blezca por convenio de las partes o por
los puntos observados con arreglo al pro- resolucin judicial, podr formularla la
cedimiento que corresponda segn las re- otra parte interesada (arts. 693 y 695,
glas generales, considerndose la cuenta inc. 1, parte 1, CPC).
como demanda y como contestacin las O sea, que vencido el plazo sealado
observaciones (art. 694, inc. 2, CPC). por la ley, el convenio de las partes o la
Normalmente el procedimiento que resolucin judicial, y no habiendo pre-
corresponda segn las reglas generales, sentado las cuentas el deudor de la obli-
ser el ordinario de mayor cuanta; pero gacin de rendirlas, puede presentarlas
bien puede acontecer que la naturaleza en su nombre el acreedor.
de las impugnaciones slo justifique la Naturalmente que este derecho es sin
aplicacin del procedimiento sumario, o perjuicio del que le corresponda al acree-
bien, de uno especial. dor para exigir por accin ejecutiva el cum-
En el primer evento se proveer el es- plimiento de la obligacin de presentar la
crito de observaciones confiriendo trasla- cuenta, cuando dicha accin sea proce-
do para replicar a la parte que present dente; juicio al cual nos referimos en la
las cuentas; en el segundo, dndole la tra- letra c) del nmero 931 (art. 696 CPC).
mitacin que corresponda, segn el caso. b) Plazo para su examen: Imaginemos
En conformidad tambin a las reglas que el acreedor no ha utilizado la va eje-
generales de la prueba, le corresponder cutiva y que, en cambio, ha presentado
probar a la parte que rinde las cuentas la cuenta por su parte. En tal caso, el
las partidas de los egresos que hubieren tribunal tendr que fijar un plazo a la
sido objetados; y a la parte que formula contraparte para su examen (art. 695,
las observaciones, las partidas de los in- inc. 1, parte 2, CPC).
gresos igualmente objetados. La contraparte puede, a su vez, obje-
e) La sentencia definitiva: Se ajustar tar las cuentas, o bien, no decir nada.
a las reglas generales que ya conocemos; c) No hay observaciones: Puesta en noti-
pero el juzgador ha de tener especial cia del primero, se tendr por aprobada si
cuidado de pronunciarse sobre todas y no la objeta dentro del plazo que el tribu-
cada una de las objeciones formuladas a nal le conceda para su examen (art. 695,
las cuentas, so pena de incurrir en el inc. 1, parte 2, CPC).
vicio o defecto de forma de no haber O sea, que el acreedor de la obliga-
extendido la sentencia en conformidad cin de rendir cuentas, y que fue la parte
a la ley, por no contener la decisin del que las present al tribunal, pedir que,
asunto controvertido (arts. 170, N 6, y ante el silencio del deudor, se tengan por
768, N 5, CPC). aprobadas dichas cuentas.
f) Los recursos: Tambin, en confor- La sentencia que as lo resuelva ser
midad a las reglas generales, en contra definitiva; y se ajustar evidentemente a

62
Manual de Derecho Procesal

los requisitos formales de esta ltima cla- remiso en rendir las cuentas; pues las
se de resoluciones judiciales. pruebas que posteriormente desee ren-
d) Hay observaciones: Si se formulan dir, para destruir los ingresos y justificar
observaciones continuar el juicio como los egresos, aparecern contradichas con
en el caso del inciso segundo del artculo esta grave presuncin en favor del que
anterior (art. 695, inc. 2, CPC); esto es, present la cuenta, en orden al estableci-
continuar el juicio slo sobre los pun- miento definitivo de la verdad de las par-
tos observados con arreglo al procedi- tidas objetadas.
miento que corresponda segn las reglas e) La sentencia definitiva: Se ajustar
generales, considerndose la cuenta como tambin a las reglas generales que ya co-
demanda y como contestacin las obser- nocemos; y, como en el juicio anterior, el
vaciones (art. 694, inc. 2, CPC). juzgador deber tener especial cuidado
En la apreciacin de la prueba el tri- en pronunciarse sobre todas y cada una
bunal estimar siempre la omisin del de las objeciones formuladas a la cuenta,
que debe presentar la cuenta como una para as decidir todo lo controvertido.
presuncin grave para establecer la ver- f) Los recursos: Si la sentencia defini-
dad de las partidas objetadas (art. 695, tiva es de primera instancia, ser suscep-
inc. 3, CPC). tible de casacin en la forma y de
Se establece as una verdadera san- apelacin; y si es de segunda, de casacin
cin para el gestor de negocios ajenos en la forma y en el fondo.

63
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Cuarto
LOS JUICIOS SOBRE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS
SUMARIO. I. Generalidades; II. El procedimiento.

I. Generalidades 947. Campo de aplicacin. Hoy da,


pues, los juicios sobre pagos de ciertos ho-
946. Fuentes legales. En la sesin norarios, reglamentados en el Ttulo XIII
N 34 de la Comisin Mixta revisora del del Libro III del Cdigo de Procedimien-
proyecto de Cdigo de Procedimiento Ci- to Civil, o sea, en el artculo 697, slo se
vil, don Miguel Luis Valds propuso que aplican:
se estableciera un procedimiento especial para a) A los demandantes que sean pro-
que los mdicos, los abogados, los inge- fesionales;
nieros, etc., pudieran obtener la regula- b) Cuando pretenden la estimacin
cin de sus honorarios. y pago de honorarios; y
Dicha indicacin dio origen al primi- c) Siempre que ellos procedan de ser-
tivo Ttulo XIII del Libro III del Cdigo vicios prestados en juicio.
de Procedimiento Civil, que contena el Por exclusin, el artculo 697 del C-
procedimiento aplicable a los juicios so- digo de Procedimiento Civil no se aplica a
bre pago de ciertos honorarios, el cual, los honorarios por servicios profesiona-
en sntesis, estableca: un procedimiento les que no se hayan prestado en juicio, ni
especial, semejante al ordinario de mayor tampoco a los honorarios convenciona-
cuanta, destinado a la regulacin y pago les y previamente determinados; si bien,
de los honorarios profesionales; y un de- en ambos casos, el procedimiento a se-
recho optativo para el acreedor, cuando guir ser el sumario, a virtud de lo pre-
sus honorarios haban sido devengados por ceptuado en el artculo 680, N 3, del
servicios profesionales prestados en juicio, referido Cdigo.
a fin de acogerse a dicho procedimiento Se ha pretendido tambin por algu-
especial, o bien, de reclamarlos por va nos que el actor puede, adems de solici-
incidental ante el tribunal que hubiere co- tar la estimacin y el pago de sus
nocido en primera instancia de ese juicio. honorarios procedentes de servicios pro-
La Ley N 7.760, de 5 de febrero de fesionales prestados en juicio, pedir el
1944, suprimi este procedimiento espe- pago de los correspondientes intereses den-
cial y dispuso que los juicios sobre cobro tro de este procedimiento optativo y es-
de honorarios deban ventilarse en con- pecial.
formidad al procedimiento sumario A nuestro juicio, semejante pretensin
(art. 680, N 3, CPC); y que, cuando los debe ser desestimada, por cuanto el pro-
honorarios procedan de servicios profe- ceso persigue la estimacin y pago de
sionales prestados en juicio, el acreedor los honorarios, de suerte que, mientras
puede a su arbitrio perseguir su estima- stos no sean regulados, mal puede el
cin y pago con arreglo al procedimien- deudor estar en mora y, por ende, adeu-
to sumario, o bien interponiendo su dar intereses.
reclamacin ante el tribunal que haya co-
nocido en la primera instancia del juicio 948. Excepcin de prescripcin y me-
(art. 697, inc. 1, CPC). dios probatorios. Dispone el artculo 2521,

64
Manual de Derecho Procesal

inc. 2, del Cdigo Civil que prescriben mdico, perito ingeniero, etc., tiene dos
en dos aos los honorarios de jueces, abo- caminos a seguir, a su entero arbitrio:
gados, procuradores, los de mdicos y ci- a) El juicio o procedimiento suma-
rujanos; los de directores o profesores de rio; y
colegios y escuelas; los de ingenieros y b) El juicio o procedimiento inci-
agrimensores, y en general, de los que dental.
ejercen cualquiera profesin liberal.
Por consiguiente, es de ordinaria ocu- 950. El juicio sumario. No presenta
rrencia que en esta clase de juicios sobre dificultad alguna, porque se cie en todo
pago de ciertos honorarios, el deudor al procedimiento que, para esta clase de jui-
oponga la excepcin de prescripcin; y sur- cios, seala el Ttulo XI del Libro III del
ge, de inmediato, la siguiente interrogan- Cdigo de Procedimiento Civil, el cual
te: desde cundo comienza a correr? ya fue oportunamente estudiado.
Al respecto, la jurisprudencia ha he-
cho un distingo: si los servicios profesio- 951. El juicio incidental. El primer pro-
nales fueron aislados, la prescripcin se blema que l plantea es el relativo al tribu-
cuenta desde el momento en que ellos se nal llamado a conocerle. Lo resuelve el
prestaron; a la inversa, si los servicios fue- inciso 1 del artculo 697 del Cdigo de
ron continuos, desde el instante en que Procedimiento Civil, el cual es explcito
ellos terminaron. en orden a que dicho tribunal ser el
Tambin es frecuente, en estos jui- que haya conocido en primera instancia
cios, que el deudor niegue la efectivi- del juicio en que los servicios profesiona-
dad de los servicios; o bien, que consi- les fueron prestados.
dere excesiva su estimacin por parte del Pero hay veces en que este tribunal
acreedor. En tales casos, el peso de la puede haber ejercido exclusivamente ju-
prueba recaer sobre el actor, quien po- risdiccin en lo penal; o bien ser simple-
dr valerse de cualquier medio de prueba; mente un tribunal arbitral. Pueden estos
pues se trata de acreditar un hecho, cual tribunales en lo penal o arbitrales, co-
es, la efectividad de haber prestado los nocer de juicios incidentales sobre esti-
servicios. En cuanto a las pruebas que macin y pago de honorarios, que
suministre en orden al monto de sus ho- procedan de servicios prestados, a su vez,
norarios, incluso testigos, slo servirn en juicios de los cuales ellos mismos co-
de mera ilustracin al tribunal, ya que, nocieron?
en definitiva, segn la ley, l es el llama- La respuesta nos parece que debe ser
do a regularlos. afirmativa, en razn de que el precepto
que establece semejante competencia no
hace distinciones.
II. El procedimiento Y si los servicios profesionales fueron
prestados dentro de una gestin de ca-
949. Procedimiento optativo. Cuando rcter no contencioso, o sea, pertenecien-
el honorario proceda de servicios profe- te a la jurisdiccin voluntaria, puede el
sionales prestados en juicio, el acreedor acreedor valerse de este procedimiento
podr, a su arbitrio, perseguir su estima- incidental?
cin y pago con arreglo al procedimien- Nueva cuestin, la cual nos parece que
to sumario; o bien, interponiendo su tambin debe ser resuelta afirmativamen-
reclamacin ante el tribunal que haya co- te, tomando en consideracin que la ex-
nocido en primera instancia del juicio presin juicio, empleada en el artcu-
(art. 697, inc. 1, CPC). lo 697 del Cdigo de Procedimiento Civil,
En consecuencia, el profesional acree- est utilizada en sentido de gestin, como
dor de honorarios por servicios presta- lo ha hecho el referido Cdigo en otras
dos en juicio; ejemplo: abogado, perito oportunidades.

65
Mario Casarino Viterbo

El segundo problema que este procedi- prescrita para los incidentes (art. 697,
miento plantea, es si l constituye un inc. 2, CPC).
verdadero juicio, o simplemente un mero Por consiguiente, de la reclamacin
incidente, injertado en aquel en que el del actor se conferir traslado por tres
acreedor prest sus servicios. Se trata, das al litigante demandado, el que ser
por consiguiente, de determinar su na- notificado personalmente; y, con lo que
turaleza procesal. Dado que el procedi- ste exponga o en su silencio, el tribunal
miento se sigue entre un tercero, cual resolver acerca de la estimacin y pago
es el profesional que prest servicios, en del honorario reclamado, o bien la reci-
contra de una sola de las partes litigan- bir a prueba. Vencido el probatorio, fa-
tes del juicio primitivo, y todava ms, llar el tribunal inmediatamente o, a ms
una vez que este ltimo se encuentre tardar, dentro de tercero da (arts. 89, 90
terminado, nos inclinamos por la opi- y 91 CPC).
nin que lo considera un juicio, con ca- La sentencia que falla la reclamacin,
racteres y vida propios. en nuestra opinin, reviste el carcter de
La conclusin anterior no obsta para definitiva; y, como tal, deber ajustarse a
que la demanda del actor profesional (la los requisitos de forma que la ley establece
ley la llama simplemente reclamacin) para esta clase de resoluciones (arts. 158,
sea substanciada y resuelta en la forma inc. 2, y 170 CPC).

66
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Quinto
EL JUICIO SOBRE ARREGLO DE LA AVERA COMN*

* El Ttulo XV del Libro III del CPC Del Jui- por el N 2 del art. 5 de la Ley N 18.680, de 11
cio sobre arreglo de avera comn fue derogado de enero de 1988.

67
Captulo
Mario Sexto
Casarino Viterbo

LOS JUICIOS DE HACIENDA


SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento declarativo;
III. El procedimiento ejecutivo.

I. Generalidades No obstante lo dispuesto en el inci-


so anterior, en los juicios en que el Fisco
960. Fuentes legales. Los juicios de obre como demandante, podr ste ocu-
hacienda se hallan reglamentados en el rrir a los tribunales all indicados o al
Ttulo XVI del Libro III del Cdigo de domicilio del demandado, cualquiera que
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu- sea la naturaleza de la accin deducida.
los 748 al 752. Las mismas reglas se aplicarn a los
asuntos no contenciosos en que el Fisco
961. Concepto de los juicios de ha- tenga inters.
cienda. Son aquellos en que tiene inters Por consiguiente, la competencia en
el Fisco y cuyo conocimiento correspon- primera instancia de las causas de hacien-
de a los tribunales ordinarios de justicia. da est entregada:
En consecuencia, son dos las condicio- a) A los jueces de letras de asiento de
nes que deben concurrir para que se est Corte, cuando el Fisco figure como deman-
en presencia de un juicio de hacienda. dado, cualquiera que sea su cuanta; y
a) Que tenga inters el Fisco; y b) A los mismos jueces indicados an-
b) Que su conocimiento correspon- teriormente, o bien al del domicilio del
da a los tribunales ordinarios. demandado, cualquiera que sea la natu-
Tener inters es sinnimo de ser parte raleza de la accin deducida, cuando el
en el correspondiente juicio. Por Fisco en- Fisco obre como demandante.
tendemos el Estado desde el punto de vis- En segunda instancia, los juicios de
ta patrimonial. Hay, adems, juicios en que hacienda sern conocidos por la Corte
tiene inters el Fisco y que no constituyen de Apelaciones respectiva, en razn de
causas de hacienda, por encontrarse so- no existir actualmente disposicin legal
metido su conocimiento, ora a un tribu- en contrario.
nal arbitral, ora a un tribunal especial.
Ejemplos: los juicios de particin de bie- 963. Representacin judicial del Fis-
nes, los juicios sobre cuentas fiscales, etc. co. Esta materia est ntimamente ligada
con el estudio del procedimiento en los
962. Tribunal competente. Dispone el juicios de hacienda; pero, antes de cono-
artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tri- cer el camino a seguir, es indispensable
bunales: saber previamente quin puede accionar
Los jueces de letras de comuna asien- vlidamente a nombre del Fisco, y quin,
to de Corte conocern en primera instan-
cia de las causas de hacienda, cualquiera
que sea su cuanta.*
gnica del Consejo de Defensa del Estado. El DFL
N 1 del Ministerio de Hacienda, del 7 de agosto
de 1993, fij el texto refundido, coordinado y sis-
* La Ley N 19.202, publicada en el Diario Ofi- tematizado de la Ley Orgnica del Consejo de De-
cial del 4 de febrero de 1993, modific la Ley Or- fensa del Estado.

68
Manual de Derecho Procesal

a su vez, puede asumir su representacin la consagran para determinados servicios


en la defensa. pblicos.*
En efecto, cabe distinguir dos clases
de representacin judicial del Fisco: una 964. Defensa judicial del Fisco. La de-
amplia, o sea, aplicable a toda clase de fensa del Fisco, en todos los juicios en
juicios de hacienda; y otra especial, apli- que tenga inters, estar a cargo del Con-
cable a aquellos juicios de hacienda que sejo de Defensa del Estado, organismo
dicen relacin con determinados servicios compuesto por doce abogados, uno de
pblicos. los cuales, designado por el Presidente
La representacin judicial amplia del de la Repblica, ser su Presidente du-
Fisco le corresponde, en primer trmino, al rante tres aos, pudiendo renovarse su
Presidente del Consejo de Defensa del nombramiento; y que tiene como deber
Estado en todos los juicios de hacienda y atribucin fundamental el estudio y di-
en que la ley no ha designado un perso- reccin superior de la defensa de todos
nero especial del Fisco; y aun en aquellos los asuntos judiciales en que el Fisco ten-
casos en que existe tal personero espe- ga inters y dems que la misma ley sea-
cial, cuando el Presidente del Consejo de la (arts. 2, 3, 12 y 18 DFL N 1).*
Defensa del Estado acuerda tomar la re- Adems, en cada ciudad asiento de
presentacin del Fisco (art. 18 N 1 DFL Corte de Apelaciones, con excepcin de
N 1, de 28 de julio de 1993, publicado la de Santiago, habr un abogado procura-
en el Diario Oficial de 7 de agosto del dor fiscal, cuyas funciones son las seala-
mismo ao).* das en el artculo 24 del DFL N 1, y que
En segundo trmino, la representacin se traducen fundamentalmente en ha-
judicial amplia del Fisco les corresponde cer la defensa del Fisco en todos los asun-
a los abogados procuradores fiscales den- tos que se ventilen ante los Tribunales,
tro de los respectivos territorios en que cualquiera que sea su naturaleza. El te-
actan, o sea, el que corresponde a la rritorio de estos abogados ser el de la
Corte de Apelaciones o segn sea el lu- Corte de Apelaciones respectiva, con ex-
gar para el cual han sido designados. Sin cepcin del correspondiente al abogado
embargo, el Presidente del Consejo po- de Coyhaique, que tendr como territo-
dr encomendarles la atencin de asun- rio el de las provincias de Coyhaique,
tos determinados en otro territorio, para Aysn, General Carrera y Capitn Prat.
cuyo efecto tendr tambin la represen- Sin embargo, el Presidente del Consejo
tacin de que trata el artculo 24 del DFL podr encomendarles la atencin de
N 1 (art. 22 DFL N 1).* asuntos determinados en otro territorio,
En cuanto al ejercicio de la representa- para cuyo efecto tendr tambin la re-
cin judicial que el DFL N 1 les confiere presentacin de que trata el artculo 24
al Presidente del Consejo de Defensa del del DFL N 1. Los cargos de la Procura-
Estado y a los abogados procuradores fis- dura Fiscal de Coyhaique para cuyo des-
cales, se establece en los artculos 18, 24 empeo se requiera estar en posesin
y 42 que aqullos pueden conferir poder de un ttulo profesional universitario, se-
en los trminos del inciso primero del rn compatibles con otros empleos de
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento la administracin centralizada o descen-
Civil.* tralizada del Estado y quienes lo sirvan
Por ltimo, la representacin judi- podrn percibir las remuneraciones de
cial especial del Fisco siempre subsiste a uno y otro cargo o servicio (art. 23 del
virtud de leyes tambin especiales que DFL N 1).*

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

69
Mario Casarino Viterbo

Sin perjuicio de lo expuesto anterior- derogado por la Ley N 19.743 del 8 de


mente, la propia ley se ha encargado de agosto del 2001);
establecer una subrogacin de las funcio- d) Los notarios, conservadores, archi-
nes de los abogados procuradores fisca- veros, oficiales civiles y todos los emplea-
les al establecer en el artculo 28: Los dos pblicos, municipales y de los servicios
abogados procuradores fiscales sern de la administracin descentralizada del
subrogados por los abogados de la res- Estado o las entidades privadas en que el
pectiva procuradura segn el orden que Estado tenga aporte o participacin ma-
tengan en el Escalafn y, en defecto de yoritarios, debern proporcionar al Con-
stos, por el abogado del Departamento sejo de Defensa del Estado gratuitamente
de Defensa de la Ley de Alcoholes del y libre de toda clase de impuesto y en la
respectivo territorio.* forma ms expedita y rpida, los infor-
mes, copias de instrumentos y datos que
965. Privilegios procesales del Fisco. se les soliciten. Debern tambin, gratui-
Son variados y de diverso orden. As: tamente y libre de toda clase de impues-
a) Tanto los abogados procuradores tos, otorgar los documentos y practicar
fiscales como el Presidente del Consejo las inscripciones que el Conservador les
de Defensa del Estado tendrn el carc- solicite. Los documentos e informes de-
ter de procuradores del nmero para el bern ser requeridos por el Consejo a
desempeo de sus funciones y, en tal ca- travs de oficio firmado por el Presiden-
rcter, podrn subscribir los escritos en te o por el Secretario-Abogado o por el
que se formalicen recursos de casacin y respectivo Abogado-Procurador Fiscal
no regir para los escritos la exigencia (art. 54 del DFL N 1);*
del inciso final del artculo 772 del Cdi- e) No le afecta la obligacin de efec-
go de Procedimiento Civil (art. 42 del DFL tuar consignaciones para deducir el re-
N 1);* curso de casacin por expresa disposicin
b) El trmino para contestar la de- del legislador (artculo 802 del CPC;
manda por parte del Fisco se aumentar art. 549 del COT modificado por Ley
con el emplazamiento que corresponda N 19.374 del 18 de febrero de 1995;
a la distancia entre Santiago y el lugar en art. 812 derogado por Ley N 19.374);
que se promueva la accin (art. 15 del f) Es improcedente decretar en su
DL 2.573 derogado por la Ley N 19.743 contra medidas precautorias, fundado en
del 8 de agosto del 2001); lo que procurar ocultar sus bienes o que
c) En las causas a que se refiere el carece de stos, en razn de que ambas
artculo 1 del Decreto Ley N 2.573, los situaciones no se avienen con el rgimen
tribunales ordenarn, siempre que se so- jurdico del Fisco, que no puede ser ob-
licitare por los abogados o procuradores jeto de ejecuciones; y porque las senten-
del Consejo, el registro y la notificacin cias que se pronuncian en su contra
de las sentencias recadas en ellas, aun siempre son cumplidas, destinndose al
cuando no se hubieren pagado los im- efecto en la Ley de Presupuesto las su-
puestos correspondientes. Pero en tal caso, mas que sean necesarias para ello;
la otra u otras partes que figuren en el g) La intervencin del Consejo de
proceso estarn obligadas a enterarlos den- Defensa del Estado en los procesos pena-
tro de tercero da de notificada la senten- les slo podr tener lugar mediante la
cia, bajo apercibimiento de no poder interposicin de la correspondiente que-
presentar escritos o interponer recursos rella, deducida conforme a la ley proce-
sin haber efectuado previamente el pago sal penal. Admitida, le asistir adems
de dichos impuestos (art. 30 del DL 2573 todos los derechos que la ley reconoce a

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

70
Manual de Derecho Procesal

las vctimas (art. 45 DFL N 1, modifica- Segn algunos, los juicios de hacien-
do por Ley N 19.806 de 31 de mayo del da slo deben substanciarse en confor-
2002);* midad a lo preceptuado para los juicios
h) No ser aplicable a los funciona- ordinarios de mayor cuanta. Segn otros
rios del Consejo de Defensa del Estado y estn en lo cierto, la ley dispone que
lo dispuesto en el artculo 28 del Cdigo los juicios de hacienda se substancian con
de Procedimiento Civil ni lo preceptua- arreglo a los trmites establecidos para
do en el inciso sptimo del artculo 549 los juicios del fuero ordinario de ma-
del Cdigo Orgnico de Tribunales yor cuanta, o sea, en conformidad a las
(art. 64 DFL N 1, modificado por art. 1 reglas generales.
N 20 de la Ley N 19.202).* As, el Fisco puede ser demandante
o demandado en una querella poseso-
ria, en un juicio especial del contrato
II. El procedimiento declarativo de arrendamiento, etc.; juicios que se
ajustarn, naturalmente, a la tramitacin
966. Regla general y excepcin. Dis- especial que el legislador ha consagra-
pone el artculo 748 del Cdigo de Pro- do para ellos y, adems, a las disposicio-
cedimiento Civil: Los juicios en que tenga nes especiales sobre consulta y ejecucin
inters el Fisco y cuyo conocimiento co- de la sentencia que en seguida estudia-
rresponda a los tribunales ordinarios, se remos.
substanciarn siempre por escrito, con La historia fidedigna del estableci-
arreglo a los trmites establecidos para miento de la ley as tambin lo demues-
los juicios del fuero ordinario de mayor tra. En efecto, en el Proyecto de Cdigo
cuanta, salvo las modificaciones que en de Procedimiento Civil se empleaba la
los siguientes artculos se expresan. frase con arreglo a los trmites estable-
En consecuencia, la regla general es que cidos para los juicios del fuero ordina-
los juicios de hacienda se substancien: rio de mayor cuanta; pero, al efectuarse
a) Siempre por escrito; y su impresin, se crey que esto era un
b) Con arreglo a los trmites estable- error, y se la reemplaz por la siguiente
cidos para los juicios del fuero ordinario con arreglo a los trmites establecidos
de mayor cuanta. para los juicios ordinarios de mayor
La circunstancia de tener que subs- cuanta.
tanciarse los juicios de hacienda siempre De este modo, el Fisco no poda liti-
por escrito, ha hecho pensar a algunos que gar en ningn juicio especial; como ser,
a esta clase de juicios no puede aplicrse- ejecutivos, posesorios, especiales del con-
les el procedimiento sumario por ser oral. trato de arrendamiento, etc., con las mo-
En nuestra opinin esto es un error, pues lestias e inconvenientes de orden prctico
en el procedimiento sumario las partes si que es de imaginar. Este error fue subsa-
quieren pueden presentar minutas escri- nado por la Ley N 2.269, de 28 de febre-
tas en que se establezcan los hechos invo- ro de 1910, que restableci la redaccin
cados y las peticiones que se formulen primitiva del artculo 748 (922), tal como
(art. 682 CPC). haba sido concebida en el proyecto.
En cuanto al requisito de tener que Ahora bien, las modificaciones a la re-
ajustarse los juicios de hacienda a los tr- gla general, de que los juicios de hacien-
mites establecidos para los juicios del fuero da se substancian siempre por escrito y
ordinario de mayor cuanta, tambin ha dado con arreglo a los trmites establecidos
origen a ciertas dificultades de orden in- para los juicios del fuero ordinario de
terpretativo. mayor cuanta, dicen relacin con las si-
guientes importantes materias:
a) Supresin de ciertos escritos;
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. b) Audiencia del ministerio pblico;

71
Mario Casarino Viterbo

c) Consulta de la sentencia definiti- La tendencia legislativa moderna es


va de primera instancia; y suprimir el trmite de la consulta, con el
d) Ejecucin de la misma. objeto de dejar a los tribunales en com-
A continuacin estudiaremos cada pleta libertad de accin en la investiga-
una de estas materias en particular. cin de la verdad y en la aplicacin del
derecho. Nuestra legislacin la establece
967. Supresin de ciertos escritos. Se excepcionalmente en los juicios de hacien-
omitirn en el juicio ordinario los es- da y en los de nulidad de matrimonio y
critos de rplica y dplica, siempre que de divorcio perpetuo cuando se accede a
la cuanta del negocio no pase de qui- la demanda; y, por regla general, en los
nientas unidades tributarias mensuales juicios penales.
(art. 749 CPC). Su fundamento radica en la necesidad
Se trata, como sabemos, de escritos de que existe de resguardar los intereses p-
escasa utilidad prctica; y su omisin tien- blicos y sociales que van envueltos en cier-
de a darle mayor celeridad al procedimien- tas clases de pleitos; en especial, en los
to, en razn de su mdica cuanta. juicios de hacienda, en que el inters fis-
cal puede aparecer fuertemente compro-
968. Audiencia del ministerio pbli- metido.
co. En los negocios en que el ministerio Ahora bien, procede el trmite de la
pblico no figure como parte principal, consulta en los juicios de hacienda res-
debe ser odo antes de la prueba y antes de pecto de toda sentencia definitiva pro-
la sentencia definitiva en una y otra ins- nunciada en primera instancia y de que
tancia. El tribunal le pasar al efecto en no se hubiere apelado, y siempre que ella
vista el proceso (art. 750 CPC). Actual- sea desfavorable al inters fiscal (art. 751,
mente este trmite no tiene lugar en caso inc. 1, parte 1, CPC).
alguno, puesto que el artculo 750 del Y cundo se entiende que la sen-
CPC, fue derogado por Ley N 19.806, tencia es desfavorable al inters fiscal?
de 31 de mayo de 2002.* Cuando:
a) No acoge totalmente la demanda
969. Consulta de la sentencia defini- interpuesta por el Fisco; o
tiva de primera instancia. Se define la con- b) No acoge totalmente la reconven-
sulta como un trmite procesal en cuya cin deducida por el Fisco; o
virtud la sentencia definitiva de primera c) No desecha en todas sus partes la
instancia debe ser revisada por el tribu- demanda deducida en contra del Fisco; o
nal de alzada, cuando no lo ha sido por d) No desecha en todas sus partes la
la va de la apelacin. reconvencin promovida por el deman-
Se trata de un trmite procesal y no de dado (art. 751, inc. 1, parte 2, CPC).
un recurso. En consecuencia, tampoco El concepto, pues, de sentencia desfa-
podemos decir que origina una instan- vorable al inters fiscal es de orden for-
cia. Empero, como en la apelacin, en mal, semejante al del agravio para apreciar
que la sentencia no adquiere el carcter la admisibilidad de los recursos; y slo
de firme o ejecutoriada sino una vez ex- tiende, en consecuencia, a facilitar el exa-
tinguido el correspondiente recurso, la men de la procedencia de este importan-
consulta pendiente tambin priva del ca- te trmite.
rcter de firme o ejecutoriado al fallo que La frase empleada en el artculo 751
la requiere. del Cdigo de Procedimiento Civil de que
no se apele, requiere tambin de una ex-
plicacin.
* Artculo modificado por el artculo nico La circunstancia de deducirse el re-
N 6, de la Ley N 19.594, de 1 de diciembre de curso de apelacin en contra de la sen-
1998. tencia definitiva de primera instancia

72
Manual de Derecho Procesal

recada en un juicio de hacienda, por s En la primera situacin debe limitarse


sola no excluye la procedencia de la con- a aprobar la sentencia en consulta. En la
sulta: es preciso que el recurso de alzada segunda, en cambio, retendr el conoci-
llegue a su normal trmino, mediante el miento del negocio, y procedindose a
fallo de segunda instancia. la vista de la causa en la misma sala, limi-
En otras palabras, si el recurso de ape- tado a los puntos de derecho indicados
lacin, oportunamente deducido, termi- en la resolucin en la cual hubiere rete-
na de algn modo anormal; ejemplo: nido el conocimiento del asunto. Las con-
desistimiento, desercin o prescripcin, sultas son distribuidas por el Presidente
el trmite de la consulta se hace indis- de la Corte, mediante sorteo entre las
pensable para que la sentencia en cues- salas en que sta est dividida (art. 751,
tin pueda pasar a gozar de la autoridad incs. 2 y 3).
de la cosa juzgada. Y cundo habr perjuicio de los inte-
Si ste no fuere el alcance que debe reses fiscales mediante una sentencia ju-
atribursele a la frase que comentamos, dicial?
se frustrara el espritu del legislador; Cuando dicho perjuicio sea una con-
pues, bastara con apelar de la sentencia secuencia necesaria de haber sido pro-
definitiva recada en un juicio de hacien- nunciada la sentencia en consulta con
da, y, en seguida, desistirse, para elimi- infraccin de las leyes decisorias del jui-
nar el trmite de la consulta. cio. En otras palabras, no todo perjuicio
del inters fiscal ocasionado por la sen-
970. Tramitacin y fallo de la consulta. tencia autoriza su retencin y, posterior-
La consulta, como se comprende, es de mente, en definitiva, su revocatoria. Debe
la competencia de la Corte de Apelaciones tratarse de un perjuicio ilegal, contrario
respectiva, a la que se elevarn los autos, a derecho; porque habr tambin senten-
previa notificacin de las partes (art. 751, cias que, perjudicando los intereses del
inc. 1, parte 1, CPC); y, una vez recibi- Fisco, sea del caso aprobarlas, en razn
dos los autos, el tribunal revisar la sen- de haber sido pronunciadas con sujecin
tencia en cuenta para el solo efecto de a la ley. Estas ltimas son sentencias des-
ponderar si sta se encuentra ajustada a favorables al Fisco, mas no perjudiciales
derecho. Si no mereciere reparos de esta a sus intereses.
ndole, la aprobar sin ms trmites. De En resumen, mientras lo desfavora-
lo contrario retendr el conocimiento del ble para el Fisco, contenido en la senten-
negocio, y, en su resolucin, deber se- cia, es de orden formal, y slo mira a la
alar los puntos que le merecen duda, procedencia de la consulta; el perjuicio
ordenando traer los autos en relacin de los derechos fiscales, que autoriza su
(art. 751, inc. 2 CPC). retencin y, en definitiva, hasta su revo-
Por consiguiente, el trmite de la con- catoria, exigen un examen del fondo de
sulta se lleva a cabo de oficio, esto es, sin la misma sentencia.
esperar la comparecencia de las partes; Ahora bien, una vez retenida la causa
no obstante el derecho de stas para com- por existir duda acerca de la legalidad
parecer ante el tribunal superior en me- del fallo consultado, se ordena traer los
jor resguardo de sus derechos. autos en relacin, limitndose su vista a
Vista la causa, dos situaciones diversas los puntos de derecho indicados en la
pueden producirse: resolucin que orden la retencin.
a) Que el tribunal de alzada estime En consecuencia, como ejemplos de
que la sentencia no perjudica los dere- resoluciones que podra dictar el tribu-
chos fiscales; y nal, conociendo de la consulta seran:
b) Que el mismo tribunal, por el Vistos: se aprueba la sentencia con-
contrario, tenga duda acerca de este par- sultada de fecha tanto, escrita a fs. en
ticular. cuanto. Devulvase.

73
Mario Casarino Viterbo

Vistos: estimndose dudosa la lega- Naturalmente que si el Ejecutivo se re-


lidad del fallo consultado respecto de sistiera a la dictacin del decreto respecti-
tales puntos, retinese el conocimiento vo, no tendra otro camino el perjudicado
del negocio, y triganse los autos en re- que el sealado en la Carta Fundamental
lacin. sobre acusaciones e interpelaciones parla-
mentarias (arts. 48 y 49 C.P. del E.).*
No hay que olvidar, en todo caso, que
III. El procedimiento ejecutivo las sentencias que en copia autorizada re-
mitan los tribunales de justicia a los di-
971. Ejecucin de las sentencias que versos Ministerios, en conformidad a lo
condenan al Fisco. La ejecucin de toda dispuesto en el artculo 752 del Cdigo
sentencia que condene al Fisco a cual- de Procedimiento Civil, sern enviadas al
quier prestacin, deber cumplirse den- Consejo de Defensa del Estado para su
tro de los sesenta das siguientes a la fecha informe; y que slo con informe favora-
de recepcin del oficio despachado por ble de esta reparticin, en el cual se indi-
el tribunal, mediante decreto expedido a que el nombre de la persona o personas
travs del Ministerio respectivo (art. 752 a cuyo favor debe hacerse el pago, se ex-
inc. 1). tender el decreto que ordene el cumpli-
Se trata, por consiguiente, de una re- miento del fallo y el informe respectivo
gla especial sobre cumplimiento de sen- sea firmado nicamente por Presidente
tencias, que debe primar sobre las del Consejo (art. 59 del DFL N 1 de
generales que ya estudiamos, contenidas 1993).*
en el Ttulo XIX del Libro I del Cdigo El artculo 1, N 24 de la Ley N 18.882,
de Procedimiento Civil. del 20 de diciembre de 1989, que sustitu-
En otras palabras, las sentencias con- y el artculo 752 del CPC, contempl ex-
denatorias en contra del Fisco no originan presamente en su ltimo inciso la
procedimientos judiciales compulsivos o de reajustabilidad de las sentencias conde-
apremio para obtener su ejecucin, sino natorias que ordenen el pago de presta-
de orden administrativo, que se traducen, ciones pecuniarias al Fisco. En caso que
a la postre, en la dictacin del correspon- la sentencia condene al Fisco a prestacio-
diente decreto supremo que ordena cum- nes de carcter pecuniario, el decreto de
plir la sentencia de que se trate. pago debe disponer que la Tesorera in-
Pero como los representantes del Po- cluya en el pago el reajuste e intereses
der Ejecutivo pueden ignorar la existen- que haya determinado la sentencia y que
cia del fallo condenatorio en contra del se devenguen hasta la fecha del pago efec-
Fisco, la ley procesal civil dispone que eje- tivo. En aquellos casos en que la senten-
cutoriada la sentencia, el tribunal remitir cia no hubiese dispuesto el pago de
oficio al ministerio que corresponda ad- reajuste y siempre que la cantidad orde-
juntando fotocopia o copia autorizada de nada pagar no se solucione dentro de los
la sentencia de primera y segunda instan- sesenta das siguientes a la recepcin del
cia, con certificado de estar ejecutoria- oficio, la suma a pagar debe reajustarse
da (art. 752 inc. 2).* segn la variacin que hubiere experi-
Y a fin de que no exista la menor duda mentado el ndice de Precios al Consu-
acerca del envo de estas copias, y del midor entre el mes anterior a aquel en
hecho de haber sido recibidas por quien que qued ejecutoriada la sentencia y el
corresponda, esa misma ley aadi que mes anterior al del pago efectivo.*
se dejar testimonio en el proceso del
hecho de haberse remitido dichas copias
y se agregar al mismo oficio en que el
ministerio acuse recibo de ellas (art. 752,
inc. 2, CPC). * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

74
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Sptimo
LOS JUICIOS DE NULIDAD DE MATRIMONIO
Y DE DIVORCIO*

* El Ttulo XVII del Libro III del CPC fue n- dos de Familia, sin perjuicio de las reglas espe-
tegramente derogado por el art. 2 de la Ley ciales contempladas en la misma. A su vez la Ley
N 19.947 publicada en el Diario Oficial del 17 N 19.968, publicada en el Diario Oficial del 30
de mayo de 2004, que sustituy la Ley de Matri- de agosto del 2004, cre los Tribunales de Fami-
monio Civil. Esta ley, en su artculo 88, estable- lia y en su Ttulo III fij el procedimiento apli-
ci que los juicios de separacin, nulidad o cable para la tramitacin de tales procesos. La
divorcio se tramitarn conforme al procedimien- Ley N 19.968 establece su entrada en vigencia el
to que seale, para tal efecto, la ley sobre Juzga- da 1 de octubre del 2005.

75
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Octavo
LOS JUICIOS SOBRE ALIMENTOS*
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios declarativos sobre alimentos;
III. Cumplimiento de las resoluciones judiciales que fijan pensiones
alimenticias.

I. Generalidades 986. Franquicias tributarias de los de-


mandantes. En esta clase de juicios los
985. Fuentes legales. Los juicios so- demandantes estn exentos de hacer las
bre alimentos estn regidos por la Ley consignaciones que en determinadas co-
N 5.750, de 2 de diciembre de 1935, mo- sas establecen las leyes, no as los deman-
dificada por la Ley N 9.293, de 19 de dados (art. 2).*
febrero de 1949, y cuyo texto definitivo
fue fijado por la Ley N 14.908, de 5 de 987. El recurso de apelacin. Est su-
octubre de 1962, y modificada, a su vez, jeto al tratamiento especial, de conceder-
por la Ley N 15.632, de 13 de agosto de se siempre en el efecto devolutivo.
1964.
A esta ley se la conoce tambin con
el nombre de Ley de Abandono de Fami- II. Los juicios declarativos sobre
lia y Pago de Pensiones Alimenticias.** alimentos
Su dictacin obedeci a la necesidad de
poner trmino al clamor pblico que exis- 988. Tribunal competente. Para sea-
ta por la lentitud con que eran substan- larlo, es preciso aplicar los cuatro facto-
ciados los juicios sobre alimentos y por las res determinantes de la competencia de
dificultades que, en seguida, se presenta- los tribunales: el fuero, la materia, la cuan-
ban en el cumplimiento de las sentencias ta y el territorio.
que regulaban pensiones alimenticias. El factor fuero se rige por las reglas
En consecuencia, esta nueva ley vino generales, en atencin a que no existe
a reglamentar: disposicin en contrario en la ley espe-
a) El juicio declarativo sobre alimen- cial que estamos estudiando.
tos; y En razn de la materia de los juicios
b) El cumplimiento de las resoluciones de alimentos conocer el juez de letras
judiciales que fijan pensiones alimenticias. en lo civil (art. 1) y los juicios sobre ali-
mentos que se deban a menores de edad
sern del conocimiento de los jueces le-
* El DFL N 1 del Ministerio de Justicia, publi- trados de menores, sin que se altere esta
cado en el Diario Oficial de 30 de mayo de 2002, competencia por hecho de que el menor
fij el texto refundido de la Ley N 14.908 sobre hubiere llegado a la mayor edad estando
abandono de familia y pago de pensiones alimen-
ticias, modificada por la Ley N 19.741, de 24 de pendiente el juicio (art. 2, inc. 1); como
julio de 2001. Los artculos 121 y 124 de la Ley tambin del alimentante o parientes ma-
N 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de yores y menores de edad conjuntamente
agosto del 2004, que cre los Tribunales de Fami- con los hijos menores.
lia, introducen diversas modificaciones a las leyes
16.618, de menores, y 14.908, las que entran en vi-
gencia a contar del da 1 de octubre de 2005.
** Ley N 14.908, modificada por la Ley * Artculo 2, Ley N 14.908, modificada por la
N 19.741, de 24 de julio de 2001. Ley N 19.741, de 24 de julio de 2001.

76
Manual de Derecho Procesal

Es competente para conocer de las 990. Monto de la pensin alimenti-


demandas de aumento, rebaja o cese de cia. Al regular el tribunal una pensin
las pensiones alimenticias, el mismo tri- alimenticia, sea con el carcter de defini-
bunal que las decret (art. 2, inc. 2). tiva o provisional, deber tener muy pre-
En el ltimo trmino, el factor territo- sente lo que prescriben los incisos 1 y 2
rio determina que: del artculo 7 de la Ley N 14.908 que
a) Ser juez competente para cono- dice: El tribunal no podr fijar como
cer las demandas sobre alimentos solici- monto de la pensin una suma o porcen-
tadas por mayores el juez de letras en lo taje que exceda del cincuenta por ciento
civil del domicilio del alimentante o del de las rentas del alimentante. Las asigna-
alimentario, a eleccin de este ltimo ciones por carga de familia no se consi-
(art. 1).* derarn para los efectos de calcular esta
b) Ser juez competente para cono- renta y correspondern, en todo caso, a
cer de las demandas sobre alimentos que la persona que causa la asignacin y se-
se deban a menores, al cnyuge del ali- rn inembargables por terceros.
mentante cuando ste los demande con- A su vez, cuando se trate de alimen-
juntamente con los hijos menores, a tos para un menor que lo solicitare de su
parientes mayores y menores de edad que padre o madre, se presume que el ali-
los reclamen conjuntamente y en el caso mentante tiene los medios para otorgar-
del hijo que est por nacer, el juez de los, y en virtud de esta presuncin el
letras de menores del domicilio del ali- monto mnimo de la pensin no podr
mentante o del alimentario, a eleccin ser inferior al 40 por ciento del ingreso
de este ltimo (art. 2). mnimo remuneracional que correspon-
da segn la edad del alimentante y si se
989. Tramitacin. Ser necesario dis- trata de dos o ms menores, dicho mon-
tinguir segn sea la clase del tribunal lla- to no podr ser inferior al 30% por cada
mado a conocer del juicio sobre alimentos. uno de ellos, siendo en ambos casos apli-
En efecto, los juicios sobre alimentos cables el lmite mximo del 50% de las
cuya competencia les corresponda a los rentas del alimentante (art. 3).
jueces letrados de menores se tramitarn con Ahora bien, si el alimentante justifi-
arreglo a lo dispuesto en la Ley N 16.618 care ante el tribunal que carece de los
sobre Menores (art. 2, inc. 4).** medios para pagar el monto mnimo es-
Por el contrario los juicios sobre ali- tablecido, el juez podr rebajarla pruden-
mentos entregados al conocimiento de cialmente.
los tribunales ordinarios de justicia se trami- Finalmente debe hacerse presente que
tarn conforme a las reglas del procedi- el juez puede decretar o aprobar que se
miento sumario (art. 1). imputen total o parcialmente al pago de
una pensin determinadas prestaciones
* La Ley N 19.968, que crea los Tribunales de que efecte el alimentante con ocasin
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de de la educacin, salud, vivienda, alimenta-
2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia cin, vestuario, recreacin u otras necesi-
someti los juicios de alimentos al conocimiento del dades del alimentario o derechos de
juez de familia del domicilio del alimentante o del usufructo, uso o habitacin sobre bienes
alimentario, a eleccin de este ltimo, tramitndo-
se conforme a las normas del procedimiento ordi- del alimentante, quien no podr enajenar-
nario establecido en la misma ley (arts. 8 N 4 y 55 los ni gravarlos sin autorizacin del juez.
y sgtes. Ley 19.968).
** La Ley N 19.968, que crea los Tribunales 991. Medidas precautorias. Las me-
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre didas precautorias en esta clase de juicio
de 2005, modific la Ley N 14.908 y en esta mate-
ria suprimi el inciso 4 del artculo 2, que some- podrn decretarse por el monto y en la
ta el procedimiento aplicable a las normas de la forma que el tribunal determine de acuer-
Ley de Menores. do con las circunstancias del caso (art. 6).

77
Mario Casarino Viterbo

Se deja as amplio margen al juez para so de reposicin con apelacin subsidia-


determinar la extincin y el modo en que ria, la que se conceder en el solo efecto
deber asegurarse el resultado de la ac- devolutivo y gozar de preferencia para
cin interpuesta por el alimentario en fun- su vista y fallo (art. 5, incs. 6 y 7).
cin de los bienes del alimentante.
De igual forma se establece que toda
resolucin que fije una pensin de ali- III. Cumplimiento de las resoluciones
mentos deber determinar el monto y lu- judiciales que fijen pensiones alimenticias
gar de pago de la misma (art. 6, inc. 2).
La ley contempla expresamente la fi- 992. Tribunal competente. Slo ser
jacin de alimentos provisorios durante competente para conocer del cumpli-
el curso del procedimiento, en aquellos miento de una resolucin judicial que fije
juicios en que se demanden en favor de una pensin alimenticia, el tribunal que
los hijos menores del demandado, para la dict en nica o en primera instancia
lo cual se requiere: o el del nuevo domicilio del alimentario
a) Que exista fundamento plausible, (art. 11, inc. 1, 2 parte).
entendindose que existe cuando se hu-
biere acreditado el ttulo que habilita para 993. Tramitacin. Las resoluciones ju-
pedir alimentos y no exista una manifies- diciales que fijan una pensin alimenti-
ta incapacidad para proveer. cia se cumplen en conformidad a las
b) Que hubiere transcurrido el tr- normas del juicio ejecutivo especial que con-
mino de diez das contados desde la fe- sagra la Ley N 14.908.
cha de notificacin de la demanda. Se trata de un juicio ejecutivo espe-
Para este ltimo efecto, en la notifica- cial de obligacin de dar y, por consiguien-
cin de la demanda debe informrsele al te, en caso de silencio de la ley antes
demandado sobre la facultad de fijar ali- referida, ser preciso recurrir a las nor-
mentos provisorios, pudiendo dentro del mas generales establecidas por el Cdigo
plazo de diez das exponer los argumen- de Procedimiento Civil para esta clase de
tos que estimare pertinentes respecto de juicios.
la procedencia de los alimentos provisio- Como en todo juicio ejecutivo, se subs-
nales y acompaar los antecedentes en que tancia en dos procedimientos o ramos: el
se fundare (art. 5, incs. 1, 2 y 3). principal o ejecutivo y el accesorio o de
El tribunal de oficio debe pronunciar- apremio.
se sobre los alimentos provisorios, ya sea A continuacin slo nos referiremos
que el demandado haya formulado o no a las normas especiales que para uno de
observaciones, sin que las que hubiere for- estos dos cuadernos consagra la ley en
mulado interrumpan el procedimiento ni estudio.
sean obstculos para contestar oportuna-
mente la demanda (art. 5, incs. 3 y 4). 994. El procedimiento ejecutivo. Se
Finalmente, la ley tambin concede inicia por medio de la presentacin de la
al tribunal la facultad para acceder provi- demanda ejecutiva, que invocar como
sionalmente a la solicitud de aumento, ttulo de la ejecucin la resolucin judi-
rebaja o cese de una pensin alimenticia, cial respectiva que fije una pensin ali-
cuando estime que existen antecedentes menticia.
suficientes que lo justifiquen, tramitn- En efecto, toda resolucin judicial que
dose dichas solicitudes como incidente. fije una pensin alimenticia o que apro-
Tanto la resolucin que decretare los bare una transaccin bajo las condicio-
alimentos provisorios o la que se pronun- nes sealadas en la ley tendr merito
cie provisionalmente sobre la solicitud de ejecutivo (art. 11, parte 1).
aumento, rebaja o cese de una pensin Dicho en otros trminos, tendr mri-
alimenticia, sern susceptibles del recur- to ejecutivo tanto la resolucin judicial fir-

78
Manual de Derecho Procesal

me o ejecutoriada, que fija una pensin Solamente ser admisible la excepcin


alimenticia o que aprobare una transac- de pago y siempre que se funde en un
cin, cuanto la que slo causa ejecutoria. antecedente escrito (art. 12, inc. 2).
La nueva normativa incluy expresa- Si no se opusieren excepciones en el pla-
mente la resolucin que aprueba una zo legal, se omitir la sentencia y bastar
transaccin sobre alimentos, la que sin el mandamiento para que el acreedor
embargo debe cumplir ciertas condicio- haga uso de su derecho en conformidad
nes, ya que el juez slo puede autorizar al procedimiento de apremio del juicio
aquellas en que: ejecutivo (art. 12, inc. 3).
a) Se seale la fecha y lugar de pago Si las excepciones opuestas fueren in-
de la pensin. admisibles, el tribunal lo declarar as y
b) El monto acordado no sea infe- ordenar seguir la ejecucin adelante
rior al cuarenta por ciento del ingreso (art. 12, inc. 4).
mnimo remuneracional que correspon- El mandamiento de embargo que se
da segn la edad del alimentante, y si se despache para el pago de la primera pen-
trata de dos o ms menores, dicho mon- sin alimenticia ser suficiente para el pago
to no sea inferior al 30% por cada uno de cada una de las venideras, sin necesi-
de ellos, en ambos casos sin perjuicio del dad de nuevo requerimiento; pero si no
lmite mximo del 50% de las rentas del se efectuare oportunamente el pago de
alimentante (arts. 3 y 11, inc. 3). una o ms pensiones, deber, en cada caso,
En cuanto a la modalidad del pago, notificarse por cdula el mandamiento,
tratndose de alimentantes trabajadores pudiendo el demandado oponer excep-
dependientes, y salvo que exista estipula- cin de pago dentro del trmino legal a
cin en contrario, el juez debe ordenar contar de la notificacin (art. 12, inc. 5).
que los alimentos pactados sean reteni-
dos por parte del empleador, lo que en 995. El procedimiento de apremio.
todo caso y sin ms trmite debe decre- Como no existe regla especial alguna en
tar el tribunal cuando el alimentante no contrario en la Ley N 14.908, regir en
cumpla con sus obligaciones alimenticias todo cuanto al respecto disponga el C-
(art. 11, incs. 4 y 5). digo de Procedimiento Civil sobre traba
El requerimiento de pago se notificar de embargo, designacin de depositario,
personalmente o por cdula al ejecuta- realizacin de los bienes embargados, etc.
do; pero si no fuere habido se proceder
en la forma establecida en el inciso 2 996. Cumplimiento de la resolucin
del artculo 44 del Cdigo de Procedi- judicial que fija una pensin alimenticia
miento Civil, aun cuando no se hallare mediante retencin de haberes del deu-
en el lugar del juicio (art. 12, inc. 1).* dor. Sin perjuicio del cumplimiento de
la resolucin judicial que fija una pen-
sin alimenticia por medio del procedi-
* La Ley N 19.968 que crea los Tribunales de miento ejecutivo especial antes sealado,
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de puede tambin efectuarse su ejecucin
2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia mediante la simple retencin de los ha-
dispuso que el requerimiento de pago se notifica- beres del deudor.
r al ejecutado en la forma establecida en los inci-
sos 1 y 2 del artculo 23 de dicha ley, es decir, la En efecto, las resoluciones judiciales
primera notificacin a la demanda se efectuar per- que ordenen el pago de una pensin ali-
sonalmente por un funcionario del tribunal, que
haya sido designado para cumplir esta funcin por
el juez presidente del comit de jueces, a propues-
ta del administrador del tribunal. La parte intere- notificacin personalmente, el juez dispondr otra
sada podr siempre encargar, a su costa, la prctica forma, por cualquier medio idneo, que garantice
de la notificacin a un receptor judicial. En los ca- la debida informacin del notificado para el ade-
sos que no resultare posible practicar la primera cuado ejercicio de sus derechos.

79
Mario Casarino Viterbo

menticia por parte de un trabajador de- que se despache en su contra o en contra


pendiente establecern, como modalidad del alimentante el mandamiento de ejecucin
de pago, la retencin por parte del em- que corresponda (art. 13, inc. 1).*
pleador. Para su cumplimiento la resolu- La multa se decretar breve y sumaria-
cin respectiva se notificar a la persona mente por el tribunal que conoci del
natural o jurdica que, por cuenta propia juicio de alimentos en primera o en ni-
o ajena o en el desempeo de un em- ca instancia; y la resolucin que imponga
pleo o cargo, deba pagar al alimentante tendr mrito ejecutivo, una vez ejecutoria-
su sueldo, salario o cualquier otra presta- da (art. 13, inc. 2).**
cin en dinero, a fin de que retenga y Cuando se haya dispuesto la retencin
entregue la suma o cuotas peridicas fija- como medio de pago de la pensin ali-
das en ella directamente al alimentario, menticia, la ley impone determinadas obli-
a su representante legal, o a la persona a gaciones al empleador al trmino de la
cuyo cuidado est (art. 8, inc. 1). relacin laboral con el alimentante, ya que
La notificacin de estas resoluciones dicha circunstancia debe ser comunicada
se efectuar por carta certificada, dejn- al tribunal. En caso de incumplimiento, el
dose testimonio en el proceso de que la tribunal determinar la responsabilidad de
persona fue notificada por este medio, de aqul y aplicar, si correspondiere, la mul-
la fecha de entrega de la carta a la oficina ta indicada. La notificacin efectuada al
de correos, la individualizacin de dicha empleador deber expresar dicha circuns-
oficina y el nmero de comprobante emi- tancia (art. 13, inc. 3).
tido por ella, el cual se adherir al proce- Del mismo modo, en caso de que sea
so a continuacin del testimonio. La procedente el pago de la indemnizacin
notificacin se entender practicada al sustitutiva del aviso previo a que se refie-
quinto da hbil siguiente a la fecha re- ren los artculos 161 y 162 del Cdigo
cin aludida. Si la carta certificada fuere del Trabajo, ser obligacin del emplea-
devuelta por la oficina de correos por no dor retener de ella la suma equivalente a
haberse podido entregar al destinatario, la pensin alimenticia del mes siguiente
se adherir al expediente (art. 8, inc. 2). a la fecha de trmino de la relacin la-
El demandado dependiente puede boral, para su pago al alimentario. Asi-
solicitar al juez, por una sola vez, en cual- mismo, si fuere procedente la indemni-
quier estado del juicio y antes de la dicta- zacin por aos de servicio a que hace
cin de la sentencia, que sustituya, por referencia el artculo 163 del Cdigo del
otra modalidad de pago, la retencin por Trabajo, o se pactare esta voluntariamen-
parte del empleador. Esta solicitud se tra- te, el empleador estar obligado a rete-
mitar como incidente, y en caso de ser ner del total de dicha indemnizacin el
acogida, la modalidad de pago decretada porcentaje que corresponda al monto de
quedar sujeta a la condicin de su nte- la pensin de alimentos en el ingreso
gro y oportuno cumplimiento.
De existir incumplimiento, el juez de
oficio, y sin perjuicio de las sanciones y * Vanse el art. 4 del Decreto Ley N 155, de
apremios que sean pertinentes, ordenar 26 de noviembre de 1973, publicado en el Diario
que en lo sucesivo la pensin alimenticia Oficial de 29 del mismo mes; los arts. 1 y 1 tran-
sitorio del Decreto Ley N 3.621, de 3 de febrero
decretada se pague mediante retencin de 1981, publicado en el Diario Oficial de 7 del mis-
del empleador (art. 8, incs. 3, 4 y 5). mo mes, y los arts. 1, 2 y 5 y 3 transitorio de la
Ahora bien, si la persona natural o ju- Ley N 17.995, de 8 de mayo de 1981. Actualizado
rdica que deba hacer la retencin antes Depto. D. Procesal U. de Chile.
sealada desobedeciere la respectiva orden ** La Ley N 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
judicial, incurrir en una multa a benefi- de 2005, modific el inciso 2 del art. 13 de la Ley
cio fiscal, equivalente al doble de la canti- N 14.908, disponiendo que la aplicacin de la mul-
dad mandada retener, lo que no obsta para ta se tramitar incidentalmente.

80
Manual de Derecho Procesal

mensual del trabajador, con el objeto de lo dicte se limitar a ordenar directamen-


realizar el pago al alimentario (art. 13, te a la fuerza pblica que conduzca al
incs. 4 y 5). alimentante ante Gendarmera de Chile
Los montos retenidos y pagados de (art. 14, inc. 3).
esta forma, pueden, en todo caso, ser im- Ahora bien, en el evento que el ali-
putados por el alimentante a las pensio- mentante infringiere el arresto nocturno
nes futuras que se devenguen (art. 13, o persistiere en el incumplimiento de la
inc. 5). obligacin alimenticia despus de dos pe-
riodos de arresto nocturno, el juez podr
997. Apremio en casos especiales. A apremiarlo con arresto hasta por quince
peticin de parte o de oficio, sin forma das, periodo que puede aumentar hasta
de juicio, deber el tribunal que dict por 30 das, en caso de que procedan
una resolucin judicial que fija pensin nuevos apremios.
alimenticia, aun cuando cause solamente Adicionalmente, en caso de incum-
ejecutoria, apremiar al deudor con arres- plimiento de pago de la obligacin ali-
to nocturno entre las veintids horas de menticia, arresto nocturno o arresto, el
cada da hasta las seis horas del da si- juez debe dictar orden de arraigo en con-
guiente, hasta por quince das, pudiendo tra del alimentante, la que permanecer
repetir la medida hasta obtener el pago vigente hasta que se efecte el pago de
de la obligacin. lo adeudado. Por lo anterior las rdenes
Sin embargo, para que el tribunal pue- de apremio y de arraigo deben expresar
da decretar semejantes medidas de apre- el monto de la deuda, pudiendo recibir
mio se requiere: vlidamente el pago la unidad policial que
a) Que los alimentos se hayan decre- les d cumplimiento, quienes deben en-
tado en favor del cnyuge, de los padres tregar comprobante al deudor (art. 14,
o de los hijos o del adoptado; incs. 2 y 5).
b) Que el alimentante hubiere deja- Finalmente, debe sealarse que el
do de efectuar el pago de una cuota o apremio indicado se aplicar al que, es-
pensin alimenticia, o no cumpliere su tando obligado a prestar alimentos a las
obligacin en la forma pactada u orde- personas sealadas, ponga trmino a la
nada; y relacin laboral por renuncia voluntaria
c) Que el alimentante tenga los me- o mutuo acuerdo con el empleador, sin
dios necesarios econmicos para efectuar causa justificada, despus de la notifica-
el pago de dicha cuota o pensin (art. 14). cin de la demanda y carezca de rentas
Es por eso que si el alimentante justi- que sean suficientes para poder cumplir
ficare ante el tribunal que carece de los la obligacin alimenticia (art. 15).
medios necesarios para el pago de una
obligacin alimenticia, o en caso de en- 998. Seguridades para el pago de pen-
fermedad, invalidez, embarazo, puerpe- siones alimenticias. Es tambin del caso
rio, circunstancias extraordinarias o que recordar la norma contenida en el artcu-
lo conviertan en extremadamente gravo- lo 236 del Cdigo de Procedimiento Ci-
so (art. 14). vil, acerca del cumplimiento de las
En cuanto a las facultades econmi- sentencias que ordenan el pago de pres-
cas del alimentante y a los hechos o cir- taciones peridicas, como son, precisa-
cunstancias que aconsejen suspender el mente, aquellas que se pronuncian en los
apremio, sern apreciados en conciencia juicios sobre alimentos.
por el tribunal y sin forma de juicio Dicho precepto dispone:
(art. 16). Si la sentencia ordena el pago de
La efectividad del apremio, por lo de- prestaciones peridicas y el deudor retar-
ms, se demuestra con slo considerar da el pago de dos o ms, podr el juez
que para llevarlo a efecto, el tribunal que compelerlo a prestar seguridades para el

81
Mario Casarino Viterbo

pago, tal como la de convertir las presta- cin alimenticia con una hipoteca, pren-
ciones en los intereses de un capital que da o con otra forma de caucin, lo que
se consigne al efecto, en un Banco, Caja debe ordenar especialmente si hubiere
de Ahorros u otros establecimientos an- motivo fundado para estimar que el ali-
logos. Este capital se restituir al deudor mentante se ausentar del pas. Ordena-
tan pronto como cese la obligacin. da la constitucin de la caucin y mientras
Esta peticin se tramitar en forma in- no se rinda, el juez decretar el arraigo
cidental. del alimentante. Constituida la caucin,
De igual forma el artculo 10 prev el arraigo queda sin efecto, debiendo co-
que el juez podr ordenar que el deudor municarlo el tribunal a la misma autori-
garantice el cumplimiento de la obliga- dad policial, sin ms trmite.

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Manual de Derecho
Captulo Procesal
Noveno
LOS EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. Facultades de su titular.

I. Generalidades es la facultad que tiene una persona de


conservar en su poder una o ms cosas
999. Fuentes legales. Los efectos del de su acreedor hasta que ste le pague
derecho legal de retencin se hallan re- los gastos o perjuicios en que ha incurri-
glamentados en el Ttulo III del Libro III do con su tenencia y luego de realizarlas,
del Cdigo de Procedimiento Civil, en segn las formalidades legales, cuando el
los artculos 545 al 548. acreedor no le pague estos gastos o per-
En los proyectos de Cdigo de Proce- juicios.
dimiento Civil no se contena un ttulo es- En consecuencia, el derecho legal de
pecial sobre esta materia: nicamente se retencin lo impetra una persona que es
reglamentaba el derecho legal de reten- acreedora de otra por concepto de gastos
cin en favor del arrendatario, dentro de o perjuicios originados por la tenencia
los juicios especiales del contrato de arren- de una cosa y que, al mismo tiempo, es
damiento. deudora de la otra de la obligacin de res-
Uno de los miembros de la Comisin tituirle dicha cosa; todo ello como mane-
Redactora hizo indicacin para que se es- ra de garantizar su crdito por gastos y
tableciera, adems, el derecho legal de perjuicios y de evitar as tambin que la
retencin en favor del arrendador y se mantencin de la cosa en su poder im-
sealaran, en general, sus efectos. plique hacerse justicia por s mismo.
Esta indicacin produjo un animado Se trata, en sntesis, de la existencia
debate que termin con la redaccin de de dos obligaciones que deben cumplirse
un ttulo especial; pero no olvid, al mis- simultneamente, pero de diverso conte-
mo tiempo, sealar en l, de manera ca- nido: una, cuyo objeto es restituir una
tegrica, el procedimiento a seguir para cosa; y la otra, cuyo objeto es pagar deter-
obtener la declaracin del derecho legal minados gastos o perjuicios originados
de retencin. por la misma cosa.
En todo caso, esta materia sobre los
efectos del derecho legal de retencin, por 1001. Requisitos de eficacia del de-
su contenido, evidentemente, es ms propia recho legal de retencin. Para que sea
del derecho sustantivo que del procesal. eficaz el derecho legal de retencin se
requiere:
1000. Concepto. En general se dice a) Que una disposicin legal lo con-
que la retencin es el derecho de conser- temple expresamente; y
var en nuestro poder cosas o bienes aje- b) Que una resolucin judicial lo de-
nos que poseemos, pero que debemos clare a peticin del que pueda hacerlo
restituir a otras personas, con el objeto valer (art. 545, inc. 1, CPC).
de que nos sean satisfechos determina- La ley es la fuente inmediata y directa
dos derechos o crditos. de este derecho; y as tambin lo da a
Precisando ms el concepto, se sos- entender su misma denominacin de de-
tiene que el derecho legal de retencin recho legal de retencin.

83
Mario Casarino Viterbo

Ejemplos: Arts. 800, 890, 914, 1937, a) Normalmente la peticin tendr


1942, 2162, 2234, 2253, 2401 y 2440 del por objeto que se declare la existencia
Cdigo Civil, 151 y 284 del Cdigo de del crdito por concepto de gastos o per-
Comercio, etc. juicios y, al mismo tiempo, la del dere-
La exigencia de una resolucin judicial cho legal de retencin destinado a
previa que lo conceda responde a una evi- garantizarlo.
dente necesidad de orden social, cual es, En otras palabras, la discusin judicial
que ninguna persona est autorizada para versar sobre una obligacin principal y,
hacerse justicia por s misma. Si as no consecuencialmente, sobre un derecho ac-
fuere, cualquiera retendra en su poder cesorio, como es el de retencin.
bienes de otro, so pretexto que ste le En tal caso, la causa deber ventilarse
adeuda determinados gastos o perjuicios. en conformidad a las normas del juicio
La resolucin judicial previa, en cam- ordinario (art. 3 CPC); a menos que las
bio, despus de haber constatado la exis- acciones, por su naturaleza, requieran de
tencia del derecho de retencin consa- un procedimiento rpido para que sean
grado por la ley y del crdito al cual eficaces y no se hallen sometidas a un
garantiza, lo declarar en favor de su titu- procedimiento especial, en cuyo evento
lar, permitindole as, mediante el respal- deber aplicarse el procedimiento sumario
do de uno de los poderes pblicos, rete- (art. 680 CPC).
ner una cosa ajena e, incluso, realizarla, b) Otras veces no existe discusin en-
en seguida, para pagarse de su crdito. tre las partes acerca del crdito principal
y slo discrepan sobre la procedencia del
derecho legal de retencin.
II. El procedimiento En este segundo caso, lo mismo que
en el anterior, el juicio respectivo se ven-
1002. Tramitacin de la peticin de tilar en conformidad al procedimiento or-
declaracin del derecho legal de reten- dinario o al sumario, segn corresponda
cin. Acabamos de ver que, para que sea (arts. 3 y 680 CPC); aun cuando es ob-
eficaz el derecho de retencin que en vio que este ltimo procedimiento es el
ciertos casos conceden las leyes, es nece- legalmente indicado para una controver-
sario que su procedencia se declare judi- sia de semejante y limitada naturaleza.
cialmente a peticin del que pueda c) Hay casos tambin en que el legis-
hacerlo valer. lador ha reglamentado especialmente la
Cmo se llega a obtener esta decla- declaracin judicial del derecho legal de
racin judicial? En otros trminos, cul retencin; por ejemplo, el concedido en
es el camino o la tramitacin a seguir? favor del arrendador o del arrendatario,
Como en su oportunidad lo expresra- y a los cuales hemos hecho alusin en los
mos, nada dispone al respecto la ley pro- nmeros 923 y 926.
cesal civil, de suerte que slo corresponde, Es tambin evidente que, en tales ca-
en este caso, recurrir a la aplicacin de sos, dichas reglas especiales priman sobre
los principios generales. las generales antes sealadas.
Y este mtodo a emplear nos indica, d) Pero puede acontecer que la dis-
forzosamente que es previo distinguir si cusin de fondo acerca del derecho legal
el derecho legal de retencin se hace va- de retencin haga peligrar los intereses
ler en conexin o separadamente del cr- de su titular, en atencin a que, mientras
dito que tiende a garantizar y, todava, no sea judicialmente declarado, la otra par-
en el primer caso, si se esgrime como te puede obtener la restitucin de la cosa
cuestin de fondo o, por el contrario, sobre la cual iba a recaer la retencin.
como medida precautoria; sin perjuicio, Para obviar este peligro, el legislador
todo ello, de las disposiciones especiales dispuso que podr solicitarse la reten-
que puedan existir al respecto: cin como medida precautoria del derecho

84
Manual de Derecho Procesal

que garantiza, y, en tal caso, se proceder de Procedimiento Civil, cuando dispone


conforme a lo dispuesto en los artcu- que Los bienes retenidos por resolucin
los 299, 300 y 302 (art. 545, inc. 2, CPC). ejecutoriada sern considerados, segn su
Puede, pues, pedirse que se decrete naturaleza, como hipotecados o consti-
el derecho legal de retencin como me- tuidos en prenda para los efectos de su
dida precautoria, lo mismo que si se tra- realizacin y de la preferencia a favor de
tara del caso de medidas precautorias los crditos que garantizan. El decreto
urgentes y graves; sin perjuicio de que su judicial que declare procedente la reten-
procedencia, en definitiva, contine ven- cin de inmueble deber inscribirse en
tilndose en la causa principal, en con- el Registro de Hipotecas.
formidad al procedimiento ordinario o Como hay veces que la ley substanti-
sumario, como ya hemos visto. va faculta al acreedor para otorgar cau-
e) Tampoco podemos silenciar el pro- cin en reemplazo del derecho legal de
cedimiento adoptado por algunos tribu- retencin, el legislador procesal civil de-
nales, consistente en conceder desde luego bi agregar que de la misma preferen-
el derecho legal de retencin; esto es, sin cia establecida en el artculo anterior
las garantas del contradictorio y de la [alude al 546] gozarn las cauciones le-
oportunidad de suministrar la prueba de gales que se presten en substitucin de la
rigor. retencin (art. 547 CPC).
Estimamos que semejante tramitacin En resumen: la importancia del dere-
no se ajusta en manera alguna, ni a la cho legal de retencin no solamente ra-
letra, ni al espritu del legislador; quien, dica en la facultad de conservar la cosa
al haber silenciado el procedimiento a retenida, sino, adems, en atribuirle a sta
seguir en la declaracin del derecho le- el carcter de hipotecada o dada en pren-
gal de retencin, lo dej, evidentemente, da en favor del retencionario para los efec-
entregado a las reglas generales. tos de su realizacin y preferencia del
crdito al cual garantiza.

III. Efectos del derecho legal 1004. Oportunidad en que el dere-


de retencin cho legal de retencin existe. Sealados
los efectos del derecho legal de retencin,
1003. Facultades de su titular. Una vez una vez que ha sido declarado por reso-
declarado el derecho legal de retencin lucin ejecutoriada, surge la duda acerca
por resolucin ejecutoriada, confiere dos de si existe este derecho desde el mo-
importantes facultades a su titular: mento en que su titular pide que sea de-
a) La de conservar en su poder la cosa clarado judicialmente; o si desde que la
sobre la cual se ha declarado la retencin resolucin que lo declara adquiere el ca-
hasta el cabal y completo pago del crdito rcter de firme o ejecutoriada.
que tiene en contra del dueo de dicha En nuestra opinin existe desde el
cosa por concepto de gastos y perjuicios; y momento en que el titular de este dere-
b) La de realizar la cosa retenida si su cho pide su declaracin judicial, y aun an-
dueo no le paga el valor de los gastos y tes; o sea, desde que concurren todos los
perjuicios reclamados. presupuestos substantivos para que pueda
La primera facultad reconoce como ser legalmente declarado, porque la reso-
fuente la legislacin positiva encargada lucin judicial respectiva es meramente
de consagrar el derecho legal de reten- declarativa del derecho reclamado y, en
cin en los variados casos que hemos ci- manera alguna, constitutiva del mismo.
tado por va de ejemplo; y forma parte El problema planteado no solamente
de la esencia del mismo. adquiere importancia terica sino tambin
La segunda facultad, en cambio, la en- prctica, puesto que puede ocurrir que,
contramos en el artculo 546 del Cdigo pendiente el juicio o la incidencia en que

85
Mario Casarino Viterbo

se ha planteado la declaracin del dere- y su finalidad no es otra que mantener la


cho legal de retencin, el dueo de la debida proporcin entre lo retenido y lo
cosa sea declarado en quiebra. adeudado, como manera tambin de ga-
Si aceptramos que el derecho legal rantizar el crdito del acreedor por gas-
de retencin existe desde que la resolu- tos y perjuicios, causndole las menores
cin judicial que lo declara adquiere el molestias al deudor.
carcter de firme o ejecutoriada, quiere
decir que los bienes sobre los cuales se 1006. Diferencias entre la retencin
pretenda la retencin pasarn a formar medida precautoria y el derecho legal de
parte de la masa del fallido, y el acreedor retencin. Se trata de dos instituciones
por concepto de gastos y perjuicios no procesales que pueden confundirse en aten-
gozar de preferencia alguna. cin a la misma terminologa empleada
Por el contrario, si se estima que el para referirse a ellas; pero el estudio que
derecho legal de retencin existe desde hemos efectuado hasta estos momentos
que se reclama su declaracin, el bien nos permite sealar, entre ambas, las si-
cuya retencin se pretende no entrar a guientes diferencias:
la masa, y, en definitiva, el crdito gozar a) La medida precautoria de retencin
de preferencia frente a los dems acree- tiene por objeto asegurar el resultado de
dores del fallido. la accin, cuando las facultades econ-
As tambin lo demuestra el artcu- micas del demandado son insuficientes,
lo 71, inciso 4 de la Ley N 18.175, pu- o bien cuando procurar ocultar sus bie-
blicada en el Diario Oficial de 28 de nes; el derecho legal de retencin, existe
octubre de 1982, que modifica la Ley de en los casos en que una ley expresamen-
Quiebras y fija su nuevo texto, al prescri- te lo consagre;
bir: Cuando a algn acreedor correspon- b) La medida precautoria de retencin
da el derecho de retencin, en los casos slo exige que el demandante haga valer
sealados por las leyes, no podr privr- un crdito en contra del demandado; el
sele de la cosa retenida sin que previa- decreto legal de retencin requiere que su
mente se le pague o se le asegure el pago titular sea deudor de la obligacin de res-
de su crdito. La procedencia del dere- tituir la cosa que se pretende retener y,
cho legal de retencin podr ser declara- al mismo tiempo, que sea acreedor en
da aun despus de la sentencia de contra del dueo de ella por concepto
quiebra.* de gastos y perjuicios;
c) La medida precautoria de retencin
1005. Restriccin del derecho legal de no confiere preferencia alguna al crdito
retencin. Podr el juez, atendidas las cir- que est garantizado; el derecho legal de
cunstancias y la cuanta del crdito, res- retencin confiere a su titular el carcter
tringir la retencin a una parte de los de acreedor prendario o hipotecario, se-
bienes muebles que se pretenda retener, gn el caso, sobre las cosas retenidas; y
que basten para garantizar el crdito mis- d) La medida precautoria de retencin
mo y sus accesorios (art. 548 CPC). se hace valer siempre en forma inciden-
El precepto legal en cuestin se apli- tal en el juicio cuya accin se pretende
car, pues, exclusivamente cuando la re- asegurar, el derecho legal de retencin pue-
tencin se pretenda sobre bienes muebles; de solicitarse ya por va principal, ya por
va incidental precautoria, segn sea la
forma en que ha decidido reclamarlo su
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. titular.

86
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Dcimo
LA CITACIN DE EVICCIN

1007. Fuentes legales. La citacin de Si el comprador omitiere citarle, y fue-


eviccin reconoce como fuente legal el re evicta la cosa, el vendedor no ser obli-
Ttulo V del Libro III del Cdigo de Pro- gado al saneamiento; y si el vendedor
cedimiento Civil, o sea, los artculos 584 citado no compareciere a defender la cosa
al 587. vendida, ser responsable de la eviccin;
Se ha criticado, y con razn, la ubica- a menos que el comprador haya dejado
cin que a esta materia se le ha dado en de oponer alguna defensa o excepcin
el cuerpo de leyes procesales civiles; por- suya, y por ello fuere evicta la cosa
que, a primera vista, ello pareciera indi- (art. 1843, inc. 3, CC).
car que se trata de un juicio especial, Por el contrario, una vez citado de
cuando, en verdad, slo consiste en una eviccin el vendedor y producida la evic-
cuestin accesoria que puede presentar- cin, la obligacin de sanear la cosa ven-
se en cualquiera clase de pleito. dida se traduce en la restitucin del
En consecuencia, su lugar lgico de- precio, de las costas legales del contrato
bi ser dentro del Libro I, o sea, entre de venta, del valor de los frutos, de las
las disposiciones comunes aplicables a costas que el comprador hubiere sufri-
todo procedimiento. do a consecuencia y por efecto de la de-
manda, y del aumento del valor que la
1008. Conceptos previos. Recorde- cosa evicta haya tomado en poder del
mos que las obligaciones del vendedor se re- comprador, todo con las limitaciones le-
ducen en general a dos: la entrega o gales (art. 1847, CC).
tradicin y el saneamiento de la cosa ven- La citacin de eviccin, por lo tanto,
dida (art. 1824, inc. 1, CC). es el acto en cuya virtud el comprador
La obligacin de saneamiento, a su vez, pone judicialmente en conocimiento del
comprende dos objetos: amparar al com- vendedor que ha sido demandado res-
prador en el dominio y posesin pacfica pecto de la cosa comprada por causa an-
de la cosa vendida y responder de sus terior a la venta, y con el objeto de que
defectos ocultos llamados vicios redhibi- comparezca a defenderla.
torios (art. 1837 CC).
Hay eviccin de la cosa comprada, 1009. Juicios en que procede. Se ha
cuando el comprador es privado del todo pensado por algunos que la citacin de
o parte de ella por sentencia judicial eviccin slo tiene cabida en el juicio or-
(art. 1838 CC). dinario de mayor cuanta.
Ahora bien, el comprador a quien se Fndase esta opinin en la antigua
demanda la cosa vendida, por causa an- redaccin que tena el artculo 584 del
terior a la venta, deber citar al vendedor Cdigo de Procedimiento Civil, en cuan-
para que comparezca a defenderla en el to dispona que ella deba efectuarse an-
trmino sealado en el Cdigo de Enjui- tes de la recepcin de la causa a prueba
ciamiento (art. 1843, incs. 1 y 2, CC). o de la citacin para or sentencia, trmi-

87
Mario Casarino Viterbo

tes que son propios de aquella clase de 1011. Efectos de la resolucin que or-
juicios. dena la citacin de eviccin. Decretada
Sin embargo, la historia fidedigna del la citacin, se suspendern los trmites del
establecimiento de la ley hace llegar a juicio:
una conclusin contraria. En efecto, en a) Por el trmino de diez das, si la
los proyectos primitivos, la citacin de persona a quien debe citarse reside en el
eviccin figuraba dentro de las reglas del territorio jurisdiccional en que se sigue
juicio ordinario; pero la Comisin Revi- el pleito; o
sora, en atencin a que ella puede tener b) Por el trmino de diez das, au-
cabida en cualquiera clase de juicios, le dio mentado en la forma establecida en el
un tratamiento especial dentro del artculo 259, si dicha persona se encuen-
Libro III. tra en otro territorio jurisdiccional o fue-
Refuerza esta ltima opinin la ac- ra del territorio de la Repblica (art. 585,
tual redaccin dada al artculo 584, a vir- inc. 1, CPC).
tud de la Ley N 7.760; puesto que, segn Vencidos estos plazos sin que el com-
l, la citacin de eviccin deber hacer- prador demandado haya hecho practicar
se antes de la contestacin de la deman- la citacin, podr el demandante pedir:
da, trmite que es comn a toda clase a) Que se declare caducado el dere-
de juicios. cho de aquel para exigirla y que conti-
nen los trmites del juicio; o
1010. Tramitacin. El comprador de- b) Que se le autorice para llevarla a
mandado, que desea que su vendedor lo efecto a costa del demandado (art. 585,
ampare en el dominio y posesin pacfi- inc. 2, CPC).
ca de la cosa vendida, pedir al tribunal
ante el cual est radicado el juicio que 1012. Efectos de la citacin de evic-
ordene la citacin de eviccin del ven- cin una vez practicada. Pero imagine-
dedor. mos que el comprador demandado ha
Para que dicha citacin sea decreta- sido diligente, o sea, que dentro del pla-
da debern acompaarse por el compra- zo antes sealado logr citar de eviccin
dor demandado antecedentes que hagan a su vendedor. Qu suerte corre, ahora,
aceptable su solicitud (art. 584, inc. 2, el juicio?
CPC). Experimenta una nueva suspensin, in-
Con lo expuesto, pues, por el com- tertanto la persona citada de eviccin no
prador demandado y los antecedentes que comparezca; y el plazo de comparecencia ser
justifiquen su peticin, el tribunal accede- el de emplazamiento que corresponda,
r o no a la citacin de eviccin del ven- en conformidad a los artculos 258 y si-
dedor. guientes, esto es, igual al que tiene el de-
Y como la citacin de eviccin debe- mandado para contestar la demanda en
r hacerse antes de la contestacin de la el juicio ordinario de mayor cuanta
demanda (art. 584, inc. 1, CPC), la opor- (art. 586, parte 1, CPC).
tunidad que tiene el comprador deman- El vendedor citado de eviccin, a su
dado para presentar dicha solicitud ser vez, tiene el derecho de citar de eviccin
tambin antes que este trmite lo evacue a su propio vendedor, quien comparece-
su parte. r tambin en el trmino de emplaza-
La resolucin que se pronuncie en uno miento (art. 586, parte 2, CPC).
u otro sentido, estimamos que ser sus- Todo cuanto hemos dicho anterior-
ceptible de los recursos legales en confor- mente se aplicar tambin al caso en que
midad a las reglas generales, de suerte la citacin de eviccin la haya practicado
que, para precisar sus efectos, ser previo el demandante, previa autorizacin del
que quede ejecutoriada. tribunal, y a costa del demandado.

88
Manual de Derecho Procesal

1013. Curso posterior del juicio. De- tervenir en resguardo de sus derechos,
pender, naturalmente, de la actitud que continuando los trmites de aquel segn
adopte el citado de eviccin. En efecto: el estado que a la sazn tengan (art. 587,
a) Si comparece al juicio, se observar parte 1, CPC); y
lo dispuesto en el artculo 1844 del C- b) Si no comparece, vencido el trmi-
digo Civil; o sea, se seguir la demanda no de emplazamiento, continuar sin
slo en contra del vendedor, sin perjui- ms trmite el procedimiento (art. 587,
cio que el comprador pueda tambin in- parte 2, CPC).

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Mario Casarino
Captulo Viterbo
Undcimo
LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Sumario: I. Generalidades; II. Gestin previa sobre notificacin
de desposeimiento; III. El juicio ejecutivo de desposeimiento;
IV. El juicio ordinario de desposeimiento.

I. Generalidades derecho para perseguir la obligacin prin-


cipal por otros medios (art. 2397 CC).
1014. Fuentes legales. La accin de El acreedor hipotecario tiene, para ha-
desposeimiento contra terceros poseedo- cerse pagar sobre las cosas hipotecadas,
res de la finca hipotecada recibe adecua- los mismos derechos que el acreedor
da reglamentacin legal en el Ttulo XVIII prendario sobre la prenda (art. 2424 CC);
del Libro III del Cdigo de Procedimien- pero la hipoteca, adems, da al acreedor
to Civil, o sea, en los artculos 758 al 762. el derecho de perseguir la finca hipote-
Adems, es del caso hacer notar que cada, sea quien fuere el que la posea, y a
la accin del censualista sobre la finca acen- cualquier ttulo que la haya adquirido
suada se rige en todo por las disposicio- (art. 2428, inc. 1, CC).
nes del Ttulo antes indicado (art. 763 En resumen, el acreedor hipotecario,
CPC). para obtener el pago de su crdito, o sea,
de la obligacin principal, tiene dos accio-
1015. La hipoteca y el derecho de per- nes que hace valer: a) una, en contra del
secucin. Por el contrato de empeo o deudor personal; y b) otra, en contra del
prenda se entrega una cosa mueble a un tercer poseedor de la finca hipotecada.
acreedor para la seguridad de su crdito Si la accin hipotecaria la dirige en con-
(art. 2384, inc. 1, CC). tra del deudor personal, en el hecho se con-
La hipoteca, por su parte, es un dere- funde con la accin principal; no obstante
cho de prenda, constituido sobre inmue- ser esta ltima personal y la primera real.
bles que no dejan por eso de permanecer La ley procesal civil no contiene un
en poder del deudor (art. 2407 CC). procedimiento especial al que debe some-
La hipoteca, en consecuencia, es un terse en su tramitacin la accin hipotecaria
derecho real, porque se ejerce sobre una ejercida por el acreedor en contra del deu-
cosa con prescindencia de determinada dor personal o directo. A falta de este pro-
persona; es un derecho inmueble, ya que cedimiento especial habr que recurrir a
siempre debe recaer sobre bienes races; las disposiciones comunes; o sea, que esta ac-
y es un derecho accesorio, dado que supone cin hipotecaria se ventilar en conformi-
la existencia de una obligacin principal dad al procedimiento ordinario o ejecutivo,
a la cual garantiza. segn sea la naturaleza del ttulo o ttulos
Ahora bien, el acreedor prendario ten- en que se funde. En tal caso la hipoteca
dr derecho a pedir que la prenda del tendr la virtud de conferirle al acreedor
deudor moroso se venda en pblica su- preferencia para pagarse con el producido
basta para que con el producido se le de la finca hipotecada, y nada ms.
pague; o que, a falta de postura admisi-
ble, sea apreciada por peritos y se le ad- 1016. La accin de desposeimiento.
judique en pago, hasta concurrencia de En cambio, si la accin hipotecaria la ejer-
su crdito; sin que valga estipulacin al- ce el acreedor en contra del tercer poseedor
guna en contrario, y sin perjuicio de su de la finca hipotecada, recibe la denomi-

90
Manual de Derecho Procesal

nacin de accin de desposeimiento; y su ejer- inicia por medio de una gestin previa, que
cicio da origen a una tramitacin o proce- recibe el nombre de notificacin de des-
dimiento especial que, como lo hemos ya poseimiento; y porque contina en segui-
expuesto, se encuentra reglamentado en da mediante un juicio llamado tambin
el Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo de desposeimiento.
de Procedimiento Civil. A continuacin se estudiar, separa-
La accin de desposeimiento es, por damente, la gestin previa y el juicio pro-
consiguiente, el derecho de persecucin piamente tal.
puesto en ejercicio; o bien, la facultad
que la ley confiere al acreedor hipoteca-
rio para obtener la realizacin de la finca II. Gestin previa sobre notificacin
hipotecada, en manos de quien se en- de desposeimiento
cuentre, con el objeto de pagarse de su
crdito. 1018. Solicitud, resolucin y notifica-
Como toda accin, la de desposei- cin. Sobre esta gestin dispone el artcu-
miento tiene tambin un titular, que es el lo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil:
acreedor hipotecario; y una persona en Para hacer efectivo el pago de la hipote-
contra de la cual se dirige, que es el ter- ca, cuando la finca gravada se posea por
cer poseedor de la finca hipotecada. otro que el deudor personal, se notifica-
Y quin es tercer poseedor de la finca r previamente al poseedor, sealndole
hipotecada? un plazo de diez das para que pague la
Todo aquel que sea dueo del in- deuda o abandone ante el juzgado la pro-
mueble hipotecado adquirido a cualquier piedad hipotecada.
ttulo, pero que no se ha obligado perso- En consecuencia, la gestin se inicia
nalmente al pago de la deuda. Ejemplos: con la presentacin de una solicitud del
el que ha comprado un inmueble, igno- acreedor hipotecario ante el tribunal com-
rando que reconoce un gravamen hipo- petente, en la que pedir que se le sea-
tecario; el que constituye una hipoteca le un plazo de diez das al tercer poseedor
sobre su propio inmueble en garanta de de la finca hipotecada para que pague la
deudas ajenas; etc. deuda o la abandone.
En sntesis, la accin de desposeimien- El juzgado proveer como se pide, y
to es ejercida por el acreedor hipoteca- se fija el plazo de diez das para los fines
rio en contra del tercer poseedor de la solicitados.
finca hipotecada. Por tratarse de la primera notificacin,
deber efectuarse personalmente al ter-
1017. Su procedimiento. Hemos di- cer poseedor (art. 40 CPC).
cho que el ejercicio de la accin de des- El plazo de diez das antes sealado,
poseimiento origina un procedimiento o en nuestra opinin, presenta una triple
tramitacin especial. caracterstica:
En efecto, dado que el tercer posee- a) Es legal; luego no es susceptible
dor de la finca hipotecada no es el deu- de prrroga (art. 67 CPC);
dor personal, e incluso puede hasta b) Es de das; luego para computarlo
ignorar la existencia de la deuda, hay que se descuentan los feriados (art. 66 CPC); y
darle una oportunidad para que pague o, c) Es fatal; luego no habr que acu-
por lo menos, abandone la finca a objeto sar rebelda para poder continuar en el
de verse libre de acciones judiciales. procedimiento (el art. 759 CPC dice: en
Si insiste en su actitud de no pagar la el plazo), sin perjuicio de la regla gene-
deuda, ni de abandonar la finca, no ha- ral que se contempla actualmente respec-
br ms camino que desposeerlo. to de la fatalidad de todos los plazos en
De ah que este procedimiento o tra- el artculo 64 del Cdigo de Procedimien-
mitacin especial se caracteriza porque se to Civil.

91
Mario Casarino Viterbo

1019. Medidas precautorias. La soli- ha lugar, por ahora, y opngase en su opor-


citud de notificacin de desposeimiento tunidad.
podr ir aparejada de la correspondiente
sobre medidas precautorias. Ejemplo: pro- 1021. Pago de la deuda. La obliga-
hibicin de gravar y enajenar la finca hi- cin fundamental que pesa sobre el ter-
potecada. cer poseedor de la finca hipotecada es
Nada ha dispuesto en especial la ley hacer abandono de ella. No obstante, la ley
al respecto. Sin embargo, la procedencia le permite cancelar la deuda a pesar de no
de las medidas precautorias, en este caso, ser el personalmente obligado, como ma-
la justificamos en razn de lo preceptua- nera tambin de conservar la finca.
do en el artculo 3 del Cdigo de Proce- Ahora bien, pagar la deuda siempre
dimiento Civil. y cuando tenga la certeza de que podr
Pero a qu clase de medidas pre- ver reembolsado este pago por parte del
cautorias nos estamos refiriendo? A las deudor personal. Ejemplos: si este ltimo
ordinarias, que reglamenta el Ttulo V del es una persona solvente, si es el vende-
Libro II; o bien, a las prejudiciales, con- dor de la finca a quien le est adeudan-
templadas en el artculo 279 del referi- do el precio de la compraventa o parte
do Cdigo? Nos parece que la lgica, en de l, etc.
este caso, aconseja estimarlas como me- Efectuado el pago de la deuda por el
didas precautorias prejudiciales, puesto que tercer poseedor, queda subrogado en los
tienden a asegurar el resultado de la ac- derechos del acreedor hipotecario en con-
cin de desposeimiento, que an no se tra del deudor personal. As lo dispone
ha ejercido. el artculo 2429 del Cdigo Civil, en rela-
cin con el 2370 del mismo Cdigo, al
1020. Actitudes del tercer poseedor asimilar la situacin del tercer poseedor
notificado. Una vez que el tercer posee- que paga con la del fiador que cancela la
dor de la finca hipotecada ha sido notifi- deuda al acreedor.
cado personalmente de la solicitud A mayor abundamiento, si el tercer
presentada en la gestin previa sobre no- poseedor es el comprador de la finca hi-
tificacin de desposeimiento, puede op- potecada, y se ve obligado a pagar la deu-
tar por tres actitudes o caminos diversos: da de los acreedores hipotecarios, tambin
a) Pagar la deuda; se opera la subrogacin, a virtud de lo pre-
b) Abandonar la finca hipotecada; y ceptuado en el artculo 1610, N 2, del
c) Ni pagar, ni abandonar. Cdigo Civil.
En la prctica, suele ocurrir que el Se trata, como se ve, de casos de subro-
tercer poseedor de la finca hipotecada, gacin legal, o sea, que operan slo por el
al ser notificado, pretende de inmediato ministerio de la ley.
deducir excepciones que dicen relacin, ya
con la obligacin principal, ya con la obli- 1022. Abandono de la finca hipote-
gacin hipotecaria. Ejemplos: excepcin de cada. Este derecho que le compete al ter-
pago de la obligacin principal, excep- cer poseedor de la finca hipotecada se
cin de nulidad de la obligacin hipote- halla consagrado en el artculo 2426 del
caria, etc. Cdigo Civil en los siguientes trminos:
Frente a esta actitud del tercer posee- El dueo de la finca perseguida por el
dor, el tribunal debe abstenerse de trami- acreedor hipotecario podr abandonr-
tar cualquiera excepcin que diga relacin sela, y mientras no se haya consumado
con las obligaciones antes sealadas, por la adjudicacin, podr tambin recobrar-
cuanto la oportunidad para oponerlas es la, pagando la cantidad a que fuere obli-
dentro del juicio de desposeimiento pos- gada la finca, y adems las costas y gastos
terior; de suerte que la resolucin que en que este abandono hubiere causado al
derecho corresponde dictar debe ser: No acreedor.

92
Manual de Derecho Procesal

El abandono de la finca hipotecada que corresponda, segn la naturaleza del


en manera alguna importa un ttulo de ttulo en que se funde la accin.
adjudicacin de esta ltima en favor del
acreedor hipotecario; slo tiende a poner-
la a disposicin del tribunal, renuncian- III. El juicio ejecutivo de desposeimiento
do el tercer poseedor a su tenencia
material, con el objeto de pagar con su 1024. Cundo tiene lugar? Procede
producido al acreedor. siempre que se renan las siguientes cir-
La ley procesal civil no seala la for- cunstancias:
ma o manera de efectuar este abandono; a) Que el tercer poseedor de la finca
de suerte que, en conformidad a las re- hipotecada haya sido notificado personal-
glas generales, pensamos que debe efec- mente dentro de la gestin previa de des-
tuarse por escrito, en el cual el tercer poseimiento;
poseedor deja expresa constancia de su b) Que en el plazo de diez das sea-
voluntad de abandonar la finca, y de los lados por el tribunal, no haya pagado la
datos necesarios para la debida y legal deuda ni abandonado la finca; y
individualizacin de la misma. c) Que el ttulo o ttulos en que el
Efectuado el abandono de la finca per- acreedor funda su accin de desposei-
seguida, se proceder conforme a lo dis- miento lo autorice tambin para deman-
puesto en los artculos 2397 y 2424 del dar ejecutivamente al deudor personal, en
Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deu- caso que la referida accin se hubiere
dor personal; pero si ste comparece a la dirigido en contra de este ltimo.
incidencia, ser odo en los trmites de Ejemplo: si la obligacin principal y la
tasacin y de subasta (art. 760 CPC). hipotecaria constan de un ttulo, al cual
Dicho en otros trminos, se procede la ley le reconoce mrito ejecutivo, y am-
a la realizacin de la finca hipotecada en bas obligaciones son lquidas, actualmen-
conformidad a los trmites del procedi- te exigibles y no se encuentran prescritas,
miento de apremio contemplados en el el acreedor hipotecario podr demandar
juicio ejecutivo, los que sern seguidos de desposeimiento al tercer poseedor de
entre el acreedor hipotecario y el tercer la finca hipotecada, por la va ejecutiva.
poseedor.
1025. La demanda ejecutiva de des-
1023. Ni pago, ni abandono. Si el ter- poseimiento. Se presenta por el acreedor
cer poseedor no efecta el pago ni el hipotecario en contra del tercer poseedor de
abandono en el plazo expresado en el la finca hipotecada ante el mismo tribu-
artculo 758, podr desposersele de la pro- nal que conoci de la gestin previa de
piedad hipotecada para hacer con ella notificacin de desposeimiento; y a pesar
pago al acreedor. de que en dicho lugar existan dos o ms
Esta accin se someter a las reglas juzgados de igual jurisdiccin y Corte de
del juicio ordinario o a las del ejecutivo, se- Apelaciones (art. 178 COT).
gn sea la calidad del ttulo en que se Desde el momento en que el tercer
funde, procedindose contra el poseedor poseedor no es el deudor personal, el
en los mismos trminos en que podra acreedor se limitar a pedir que se despa-
hacerse contra el deudor personal che mandamiento de desposeimiento en
(art. 759, inc. 2, CPC). su contra con el objeto de proceder a la
La actitud pasiva, pues, del tercer po- venta de la finca hipotecada y de pagarse
seedor, lo har enfrentarse a un juicio de con lo que produjere; en vez de solicitar
desposeimiento, iniciado por el acreedor que se despache mandamiento de ejecu-
hipotecario en su contra, como si se trata- cin y embargo, como lo sera, en caso
re del deudor personal; el cual se ajustar de procederse en contra del deudor per-
al procedimiento ordinario o ejecutivo sonal.

93
Mario Casarino Viterbo

La parte petitoria de la demanda ejecutiva En tal caso, o sea, si el deudor personal


de desposeimiento, por consiguiente, revis- no es odo en el trmite de tasacin, esta
te excepcional importancia, porque, segn diligencia deber hacerse por peritos que
ella sea, ser la actitud que adopte el tribu- nombrar el juez de la causa en la forma
nal al proveerla. En otros trminos, si por prescrita por el Cdigo de Procedimien-
error se solicita se despache mandamiento to Civil (art. 761, parte 1, CPC).
de ejecucin y embargo en contra del ter- Por consiguiente, el trmite de tasa-
cer poseedor, el tribunal se ver en la nece- cin, cuando no es odo el deudor perso-
sidad de denegar semejante peticin. nal, est sujeto a una formalidad, que lo
diferencia fundamentalmente del apre-
1026. Las excepciones. Es interesan- mio contenido en el juicio ejecutivo ge-
te sealar que el tercer poseedor, una vez neral:
requerido de desposeimiento, puede ha- La tasacin es efectuada por peritos
cer valer un doble grupo de excepciones: designados por el tribunal en la forma
a) Todas las excepciones propias del jui- sealada por la ley procesal civil, en vez
cio ejecutivo, y que digan relacin con el de atenerse al valor con que figure la fin-
tercer poseedor; y ca hipotecada en el rol de avalos que
b) Todas las excepciones que hubiere est vigente para los efectos de la contri-
podido oponer el deudor personal, en bucin de haberes (art. 486, inc. 1, CPC).
caso que la accin ejecutiva se hubiere La formalidad antes sealada consti-
dirigido en su contra. tuye una clara excepcin a lo dispuesto
Cierto es que la ley procesal civil no en el artculo 486, inc. 1, del Cdigo de
lo dice expresamente; pero as qued es- Procedimiento Civil, en cuanto a la tasa-
clarecido en la historia fidedigna de su cin del inmueble que debe ser subasta-
establecimiento. do; y, por tanto, siendo la disposicin
contenida en el artculo 761 de ese C-
1027. La sentencia. Como se com- digo una norma de excepcin o espe-
prende, ella no puede afectar al deudor cial, prima en su aplicacin frente a la
personal que no ha sido odo en el pro- norma general contenida en el ya cita-
cedimiento contencioso o principal de do artculo 486.
este juicio ejecutivo. En todo caso, la omisin del trmite
En consecuencia, cualquiera excep- de tasacin por medio de peritos desig-
cin que no haya opuesto el tercer po- nados por el tribunal, constituye un evi-
seedor, podr hacerla valer posteriormente dente caso de nulidad procesal, la que slo
el deudor personal, en caso de que el podr ser reclamada pendiente el juicio
acreedor pretendiere perseguir el saldo y por los medios legales idneos.
de la deuda en sus propios bienes. Tampoco debemos olvidar que lo dis-
Podr, asimismo, renovar cualquiera puesto en el artculo 492 se aplica tam-
excepcin que haya opuesto el tercer po- bin al caso en que se persiga la finca
seedor, en juicio que posteriormente pre- hipotecada contra terceros poseedores
tendiere iniciarle el acreedor para obtener (art. 762 CPC); o sea, que si el acreedor
el pago de todo o parte de la deuda. que persigue la finca hipotecada es de
grado posterior, deber citar a los de gra-
1028. Realizacin de la finca hipote- do preferente al juicio, para los fines que
cada. Una vez firme la sentencia que aco- dicha disposicin contempla, con ante-
ge la accin de desposeimiento y que, rioridad a la subasta.
por consiguiente, rechaza las excepcio-
nes opuestas, se procede al remate de la 1029. Derechos del deudor personal.
finca hipoteca, como si se tratare de un El juicio ejecutivo de desposeimiento se
juicio ejecutivo, sin necesidad de citar al sigue entre el acreedor hipotecario y el tercer
deudor personal (art. 760, parte 1, CPC). poseedor de la finca hipotecada. Pero lo

94
Manual de Derecho Procesal

anterior no obsta para que el deudor per- to no lo hubieren autorizado para deman-
sonal pueda comparecer al juicio en res- dar ejecutivamente al deudor personal, en
guardo de su evidente inters. caso que la mencionada accin la hubiere
Si comparece al pleito, ser odo en dirigido en contra de este ltimo.
los trmites de tasacin y de subasta Ejemplos: si la obligacin principal fue-
(art. 760, parte 2, CPC). Dicha interven- re ilquida, como el saldo de una cuenta
cin, como se comprende, eliminar las corriente que an no se ha determinado;
medidas de resguardo contempladas por si la accin ejecutiva emanada de la ac-
el legislador en su favor, como es la tasa- cin principal estuviere prescrita, etc.
cin por medio de peritos designados por
el tribunal con intervencin del ministe- 1031. La demanda ordinaria de des-
rio pblico. poseimiento. Ser interpuesta, como se
Sin embargo, la tasacin de la finca hi- comprende, por el acreedor hipotecario en
potecada por peritos designados por el juz- contra del tercer poseedor de la finca hipo-
gado no impide que el deudor personal tecada.
pueda objetar la determinacin del saldo de Desde el momento en que este lti-
la obligacin principal por el cual se le de- mo no es el deudor personal, o sea, que no
mande, si comprueba en el juicio corres- est obligado a pagar personalmente el
pondiente que se ha procedido en fraude capital, los intereses y las costas, la peti-
de sus derechos (art. 761, parte 2, CPC). cin concreta que deber contener la de-
El juicio correspondiente ser aquel manda iniciada en su contra ser que, en
que le inicie el acreedor hipotecario para definitiva, se la acoja, con declaracin de
obtener el pago del saldo insoluto de la que el demandado queda obligado a des-
deuda, en razn de la insuficiencia del posersele de la finca hipotecada, con el
producto de la realizacin de la finca hi- objeto de subastarla, y en seguida con lo
potecada. que produzca, pagar al demandante de
su crdito.
Todo cuanto hemos dicho en el jui-
IV. El juicio ordinario cio ejecutivo de desposeimiento en cuan-
de desposeimiento to a las excepciones que puede oponer el
tercer poseedor y a los efectos de la senten-
1030. Cundo tiene lugar? Este jui- cia, pensamos que cabe tambin aplicar-
cio procede siempre que se renan las lo al juicio ordinario de desposeimiento.
siguientes circunstancias:
a) Que el tercer poseedor de la finca 1032. Cumplimiento de la sentencia.
hipotecada haya sido notificado personal- La sentencia que acoge la accin de des-
mente dentro de la gestin previa de des- poseimiento, interpuesta en demanda
poseimiento; ventilada en conformidad al juicio o
b) Que en el plazo de diez das sea- procedimiento ordinario, a falta de dispo-
lados por el tribunal, no haya pagado la siciones especiales, ser cumplida en confor-
deuda ni abandonado la finca; y midad a lo preceptuado en los artculos 231
c) Que el ttulo o ttulos en que el y siguientes del Cdigo de Procedimien-
acreedor funda su accin de desposeimien- to Civil.

95
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Duodcimo
LOS JUICIOS EJECUTIVOS ESPECIALES
SUMARIO: I. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda comn u ordinaria; II. El
juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda agraria; III. El juicio ejecutivo sobre
realizacin de la prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos; IV. El juicio
ejecutivo sobre realizacin de la prenda especial constituida en la compraventa de cosas
muebles a plazo; V. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda especial constituida
en los almacenes generales de depsito o warrants; VI. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda industrial; VII. El juicio ejecutivo sobre cobro de los crditos de los bancos
hipotecarios; y VIII. El juicio ejecutivo sobre cobro de obligaciones tributarias en dinero.

I. El juicio ejecutivo sobre realizacin nes muebles que se entreguen a un acree-


de la prenda comn u ordinaria dor, sea bajo la forma de una venta con-
dicional, de un pacto de retroventa o de
1033. Fuentes legales. El juicio eje- otra manera; sin que valga estipulacin
cutivo sobre realizacin de la prenda co- alguna en contrario (art. 1, inc. 2).
mn u ordinaria est reglamentado en el Y para asegurar con mayor fuerza la
Decreto Ley N 776, de 22 de diciembre de aplicacin de estas prescripciones legales
1925. especiales, se dispone que tampoco podr
En todo lo que en l no estuviere con- estipularse as a la fecha del contrato prin-
templado rigen las disposiciones pertinen- cipal, como en ningn momento poste-
tes del Cdigo de Procedimiento Civil.* rior, que el acreedor tenga la facultad de
disponer de la prenda, de apropirsela o
1034. Campo de aplicacin de este de realizarla en otra forma que la previs-
juicio. El procedimiento ejecutivo espe- ta en dichas prescripciones (art. 1,
cial contemplado en el citado Decreto Ley inc. 3).
N 776 se aplicar cada vez que el acree-
dor de una obligacin caucionada con 1035. Tribunal competente. Sern
prenda, vencido el crdito principal, pre- competentes para conocer en primera ins-
tenda pedir que dicha prenda sea realiza- tancia de los juicios y gestiones a que die-
da para pagarse de su crdito (art. 1, re lugar la realizacin de la prenda comn
inc. 1). u ordinaria, solamente los jueces letrados*
Debe tratarse, en estos casos, de la sin atencin al fuero de las partes ni al
prenda comn u ordinaria, o sea, de aque- valor de la cosa empeada (art. 13).
lla que se constituye en conformidad al
Cdigo Civil por medio de la entrega de 1036. Caractersticas principales. Po-
la cosa dada en prenda al acreedor demos sealar las siguientes:
(art. 2386 CC); pues esta ley no ser apli- a) Se reputa de mayor cuanta para
cable a las prendas cuya realizacin se los efectos de determinar la competencia
rige por otras leyes especiales. Ejemplos: y la instancia en que debe ser conocido
la prenda agraria, la prenda industrial, (art. 13);
etc. (art. 14). b) Se inicia mediante la realizacin in-
Adems, se comprenden en esta ley mediata de la cosa dada en prenda y en
especial toda clase de garantas sobre bie- seguida se contina con la controversia
acerca del crdito principal que garanti-
za, o sea, constituye un juicio ejecutivo
* La Ley N 18.112, publicada en el Diario Ofi- invertido en comparacin al ejecutivo ge-
cial de 16 de abril de 1982, contempla normas es- neral; y
peciales sobre la prenda sin desplazamiento, para
cuya realizacin se remite a las normas del juicio
ejecutivo, salvo las modificaciones establecidas en
ella. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

96
Manual de Derecho Procesal

c) Se tramita en un solo cuaderno, esto antes sealados, denegar lugar a la rea-


es, las actuaciones del apremio y de la lizacin de la prenda.
controversia acerca del crdito principal Ahora bien, si la decretare, en la mis-
se desarrollan en unos mismos autos. ma resolucin ordenar citar al acree-
dor y deudor y al dueo de la prenda si
1037. Tramitacin. a) La demanda: sta perteneciere a otro que el deudor
como todo juicio, se inicia mediante de- principal, a un comparendo que se veri-
manda presentada por el acreedor pren- ficar en la audiencia del quinto da h-
dario en contra del deudor. bil despus de la ltima notificacin, con
En ella expone que se encuentra ven- el objeto de designar la persona que de-
cido el crdito principal, y luego pide que ber realizar la prenda y acordar la for-
la prenda constituida en garanta de di- ma de su realizacin (art. 3, inc. 1,
cho crdito sea realizada en conformidad parte 2).
a la ley (art. 1, inc. 1). c) Forma de notificacin: la notificacin
Pero, para ejercer este derecho, el al deudor y al dueo de la prenda deber
acreedor prendario deber acompaar un hacerse personalmente; pero si no fueren
ttulo que tenga fuerza ejecutiva, de acuer- habidos, se proceder en conformidad al
do con los artculos 434 a 437 del Cdigo artculo 44 del Cdigo de Procedimiento
de Procedimiento Civil, en el cual conste Civil (art. 3, inc. 2).
as la obligacin principal como la cons- Cuando el deudor o el dueo de la
titucin de la prenda (art. 2, inc. 1). prenda hubieren sido notificados perso-
Si la prenda se hubiere constituido nalmente o con arreglo al artculo 44,
por contrato separado de la obligacin para otra gestin anterior a la citacin a
principal, ambos ttulos debern tener el comparendo, se citar a ste, y a los de-
carcter de ejecutivos (art. 2, inc. 2). ms trmites de esta ley, en conformidad
b) Resolucin del tribunal: dos son las a los artculos 48 a 53 del mismo Cdigo
actitudes que puede asumir el tribunal (art. 3, inc. 3, parte 1).
en presencia de semejante demanda: de- La designacin del domicilio, exigida
cretar o denegar la realizacin de la pren- por el artculo 49, deber hacerse en tal
da, y para ello proceder de acuerdo con caso por el deudor o el dueo de la pren-
lo prescrito en los artculos 441 y 442 del da, dentro de los dos das subsiguientes a
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 3, la notificacin, o en su primera gestin,
inc. 1, parte 1). si alguna hiciere antes de vencido este
En otros trminos, para pronunciar- plazo (art. 3, inc. 3, parte 2).
se acerca de la realizacin de la prenda d) El comparendo: se efectuar guar-
el juez no requiere de la audiencia ni de dando las reglas determinadas en los ar-
la notificacin previa del deudor, aun tculos 404, 415 y 416 del Cdigo de
cuando se hubiere apersonado al juicio; Procedimiento Civil, que ya conocemos
y denegar la realizacin de la prenda si (art. 4, inc. 1).
el ttulo presentado tiene ms de tres En caso de que corresponda al tribu-
aos, contados desde que la obligacin nal hacer la designacin de la persona
se haya hecho exigible; salvo que se com- que deba realizar la prenda, ella recaer
pruebe la subsistencia de la accin ejecu- en un martillero pblico o en un corre-
tiva por alguno de los medios que sirven dor de comercio, segn la naturaleza de
para deducir esta accin en conformidad la prenda; guardando, por lo dems, lo
al artculo 434. prescrito en los incisos 2 y 3 del artcu-
Por consiguiente, decretar la reali- lo 489 del mismo Cdigo (art. 4, inc. 2).
zacin de la prenda solamente cuando el e) Normas sobre realizacin de la pren-
ttulo invocado sea ejecutivo y la accin da: ante todo prima sobre el particular el
ejecutiva no aparezca prescrita. Si no con- comn acuerdo de las partes (art. 5,
curren las dos condiciones o requisitos inc. 1).

97
Mario Casarino Viterbo

A falta de dicho acuerdo, la prenda Los gastos de la realizacin y hono-


se realizar en la forma siguiente: rarios del encargado gozarn de prefe-
Si se trata de acciones de sociedades, rencia para su pago, sobre el crdito
efectos de comercio o ttulo de crditos mismo garantido con la prenda (art. 6,
pblicos o particulares, la realizacin se inc. 4).
har en remate en rueda de Bolsa autori- g) Rescate de la prenda: mientras no se
zada, si existiere en el departamento o la haya verificado el remate, puede el deu-
provincia de asiento del tribunal, sin m- dor o el dueo de la prenda rescatar sta,
nimum para las posturas y avisndose el consignando una cantidad suficiente para
remate en los trminos del artculo 489 responder al pago de la deuda y las cos-
del Cdigo de Procedimiento Civil tas causadas (art. 7, inc. 1).
(art. 5, inc. 2). h) Derechos del acreedor: el acreedor
Si no existiere Bolsa autorizada, el juez conservar sobre el producto lquido de
sealar el lugar en que deba efectuarse la realizacin de la prenda, o sobre la
el remate (art. 5, inc. 3). suma consignada con el objeto de resca-
Si la prenda consistiere en bienes sus- tar la prenda, los mismos derechos que
ceptibles de venderse en martillo, la rea- tena sobre sta, mientras no se extinga
lizacin se har en el lugar en que ellas legalmente la obligacin caucionada con
se encuentren o en la casa de martillo ella (art. 8).
del encargado, tambin sin mnimum i) Nueva peticin del acreedor: aproba-
para las posturas y previa la publicacin da la cuenta de la persona encargada de
de avisos prescrita en el artculo 489 an- la realizacin de la prenda, o hecha la
tes citado (art. 5, inc. 4). consignacin por el deudor o por su due-
f) Rendicin de cuentas: dentro de se- o con el objeto de rescatarla, el acree-
gundo da desde la realizacin de la pren- dor pedir ahora que se le haga pago de
da, el encargado de ella rendir cuenta su obligacin principal (art. 9, inc. 1).
al tribunal de su resultado y consignar j) Resolucin del tribunal: en presen-
en una institucin de crdito o en arcas cia de esta segunda peticin del acree-
fiscales, a la orden del mismo tribunal, el dor, el tribunal podr acceder o no a ella.
producto total de la realizacin, sin que Acceder el tribunal al pago solicita-
pueda retener en su poder suma alguna, do por el acreedor siempre que la obli-
ni a pretexto de gastos ni de honorarios gacin principal aparezca lquida y
o comisiones (art. 6, inc. 1). actualmente exigible (art. 9, inc. 1).
La cuenta se pondr en conocimien- Como se ve, estos requisitos los estu-
to de las partes interesadas y se tendr dia el tribunal al resolver sobre el pago
por aprobada, si no fuere objetada den- solicitado, mas no al pedrsele la realiza-
tro de tercero da (art. 6, inc. 2, par- cin de la prenda, en cuyo caso, como
te 1). hemos visto, slo se preocupa de consta-
Si se formularen objeciones, se trami- tar la existencia de un ttulo ejecutivo y
tarn y resolvern como incidente; y la de que la accin ejecutiva no se encuen-
misma resolucin que se pronuncie apro- tre prescrita.
bando las cuentas, fijar la remuneracin k) Forma de notificacin: esta orden del
del encargado de la realizacin, tenien- tribunal se notificar personalmente o por
do en consideracin la responsabilidad y cdula al deudor (art. 9, inc. 2, parte 1).
trabajo que le hubiere impuesto (art. 6, l) Actitudes del deudor: dos actitudes
inc. 2, parte 2). diversas puede asumir el deudor en pre-
No tendr derecho a remuneracin sencia de la resolucin que ordena hacer
el que se hubiere hecho responsable de pago al acreedor con el producto de la
dolo o culpa grave, sin perjuicio de sus realizacin de la prenda: no hacer nada,
dems responsabilidades legales (art. 6, o bien deducir oposicin dentro del tr-
inc. 3). mino fatal de cuatro das.

98
Manual de Derecho Procesal

Si no deduce oposicin en el trmi- En consecuencia, las apelaciones in-


no fatal ya expresado, la orden de pago terpuestas, ya por el demandante, ya por
se lleva a efecto sin ms trmite (art. 9, el demandado, se conceden slo en el efec-
inc. 2, parte 2). to devolutivo; y en cuanto a la casacin,
La oposicin slo podr fundarse en sea de forma, sea de fondo, al no suspen-
algunas de las excepciones enumeradas der el cumplimiento de la sentencia recu-
en el artculo 464 del Cdigo de Procedi- rrida, sigue la regla general consignada
miento Civil, con exclusin de la nme- en el artculo 774 del Cdigo de Procedi-
ro 4, o sea, la ineptitud del libelo; y deber miento Civil, sin que naturalmente ten-
ajustarse a lo prescrito en el artculo 465 gan aplicacin los casos de excepcin que
del mismo, esto es, todas las excepciones esta ltima disposicin legal consagra.
debern oponerse en un mismo escrito,
expresndose con claridad y precisin los 1039. Prenda sobre crditos. Normal-
hechos y los medios de prueba de que el mente la prenda recae sobre una cosa
deudor intente valerse para acreditarlas corporal mueble. Tambin puede versar
(art. 9, inc. 3). sobre cosas incorporales o crditos.
En seguida, sern aplicables las dis- Si este crdito consiste en una suma de
posiciones de los artculos 466 a 478, con dinero, el acreedor prendario deber cobrar-
excepcin del 472 del mismo Cdigo lo a su vencimiento conforme a las reglas
(art. 9, inc. 4). generales del derecho, entendindose re-
ll) Oposicin acogida: si la oposicin del presentante legal del dueo del crdito para
deudor fuere acogida, el acreedor que- este efecto (art. 12, inc. 1, parte 1).
dar responsable, adems de las costas Las cantidades que perciba las aplica-
causadas, de todo perjuicio que haya oca- r, sin sujecin a formalidad legal algu-
sionado al deudor o al dueo de la pren- na, al pago de su propio crdito, si ste
da, en su caso, con la realizacin de ella fuere de igual naturaleza, y luego rendi-
(art. 10, inc. 2). r cuenta a su deudor (art. 12, inc. 1,
Esta accin prescribir en el plazo de parte 2).
cuatro aos, contados desde que haya que- Sern aplicables en seguida las reglas
dado ejecutoriada la sentencia absolutoria del Ttulo XIII, Libro III del Cdigo de
del deudor; y se har efectiva conforme al Procedimiento Civil.
procedimiento sumario, ya ante el mismo Por consiguiente, la cuenta que deba
juez que haya pronunciado la sentencia en rendir el acreedor prendario al deudor
primera instancia o ante el que correspon- prendario con motivo del cobro que haya
da conforme a las reglas generales, a elec- efectuado del crdito dado en prenda y
cin del favorecido con ella (art. 10, inc. 3). de la aplicacin de esa suma a su propio
m) Oposicin no deducida o rechazada: crdito, dar origen al juicio especial sobre
si el deudor no formulare oportunamen- cuentas reglamentado en el Cdigo ya
te oposicin al pago, o si la oposicin mencionado.
fuere rechazada en definitiva, se proce-
der a la liquidacin del crdito y tasa-
cin de las costas en la forma ordinaria II. El juicio ejecutivo sobre realizacin
(art. 10, inc. 1). de la prenda agraria
1038. Recursos. Todas las apelaciones 1040. Fuentes legales. El juicio eje-
que se interpusieren por cualquiera de cutivo sobre realizacin de la prenda agra-
las partes en el procedimiento que esta- ria se halla reglamentado en la Ley
mos analizando, se concedern en el efec- N 4.097, de 25 de septiembre de 1926,
to devolutivo; y los recursos de casacin sobre el contrato de prenda agraria, mo-
que se dedujeren no suspendern el cum- dificada substancialmente por la Ley
plimiento de las sentencias (art. 11). N 4.163, de 25 de agosto de 1927, y por

99
Mario Casarino Viterbo

el DL N 2.974 de Agricultura, de 19 de 1042. Tramitacin. El procedimiento


diciembre de 1979. del juicio ejecutivo especial sobre realiza-
Algunos piensan que en el silencio cin de la prenda agraria, como ya lo
de dichas leyes se aplican las disposicio- hemos insinuado, se rige por las disposi-
nes contenidas en el Decreto Ley N 776, ciones del juicio ejecutivo general con-
de 22 de diciembre de 1925, sobre reali- signadas en los Ttulos I y II del Libro III
zacin de la prenda comn u ordinaria. del Cdigo de Procedimiento Civil, y por
Otros, por el contrario, estiman que las escasas modificaciones introducidas a
en este caso las leyes procesales supleto- dicho procedimiento por la ley especial.
rias las encontramos en el juicio ejecuti- Veamos, pues, cules son estas modifi-
vo general, o sea, en los Ttulos I y II del caciones:
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. a) Competencia: en estos juicios no se
Dos slidas razones abonan este lti- tomar en consideracin el fuero perso-
mo aserto: nal de los litigantes (art. 24, parte 1).
a) El artculo 14 del Decreto Ley b) Quiebra o concurso: en estos juicios
N 776, de 22 de diciembre de 1925, dis- no se suspender su tramitacin por la
pone que dicha ley no ser aplicable a declaracin de quiebra o concurso del
las prendas cuya realizacin se rige por deudor (art. 24, parte 2).
otras leyes especiales, como es el caso pre- c) Ttulos ejecutivos: fuera de los ttu-
ciso de la prenda agraria; y los ejecutivos que ya conocemos podr
b) La Ley N 4.097, de 25 de septiem- tambin invocarse con fuerza ejecutiva el
bre de 1926, sobre el contrato de prenda contrato de prenda agraria otorgado en
agraria, se remite en varias de sus disposi- documento privado, cuya firma haya sido
ciones al Cdigo de Procedimiento Civil, autorizada por un notario o un oficial de
como ocurre en los artculos 19, 21 y 22. registro civil, sin necesidad de reconoci-
miento previo (art. 5, inc. 3).
1041. Campo de aplicacin de este d) Excepciones: las nicas excepciones
juicio. El juicio ejecutivo especial en re- admisibles son las de pago de la deuda,
ferencia tiene por objeto la realizacin de de remisin, de novacin, comprobadas
los bienes afectos al contrato de prenda las tres por escrito, y de prescripcin
agraria (art. 21). (art. 22, inc. 1).
Por su parte, el contrato de prenda En los dems casos, quedarn siem-
agraria tiene por objeto constituir una ga- pre a salvo los derechos del deudor para
ranta sobre una cosa mueble, para cau- que los haga valer en la forma que proce-
cionar obligaciones contradas en el giro da, o sea, por la va ordinaria (art. 22,
de los negocios relacionados con la agri- inc. 2).
cultura, ganadera y dems industrias e) La realizacin de la prenda: salvo
anexas, conservando el deudor la tenen- acuerdo de las partes, celebrado ante el
cia y uso de la prenda (art. 1, inc. 1). tribunal, se har con arreglo a las siguien-
Este contrato se regir por las disposi- tes normas:
ciones de la ley especial que lo crea, y Si los bienes fueren de los que se acos-
por las de la prenda en general, en cuan- tumbra vender al martillo, se proceder
to no se oponga a stas (art. 1, inc. 2).* con arreglo a lo dispuesto en el artcu-
lo 482 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, y el remate se anunciar, durante dos
* Vase el inciso final del art. 45 del Decreto das, en un peridico del departamento.
con Fuerza de Ley N 251, de 30 de marzo de 1960, Si se tratare de animales, el tribunal
del Ministerio de Hacienda, publicado en el Dia- dispondr que se vendan, sin previa tasa-
rio Oficial de 4 de abril del mismo ao, que consi-
dera constituidos en prenda agraria los bienes que cin, en la feria que indique, previa pu-
all se indican. Actualizado Depto. D. Procesal U. blicacin de avisos, por dos das, en un
de Chile. peridico del departamento.

100
Manual de Derecho Procesal

En los dems casos, o cuando no pu- e) A los Institutos o Sociedades auxi-


diere, por cualquier motivo, procederse liares de financiamiento cooperativo;*
en la forma antes prevista, la realizacin f) A las Asociaciones de ahorro y
de la prenda se har con arreglo a lo prstamos; y*
dispuesto en los artculos 485, 489, 490 y g) En general, a todas las institucio-
491 del Cdigo de Procedimiento Civil, nes financieras legalmente establecidas.*
previa tasacin practicada por un perito
nombrado por el juez. 1045. Constitucin de la prenda ban-
Las impugnaciones que se hicieren a caria. La constitucin de la prenda ban-
esta tasacin, se tramitarn en forma in- caria difiere segn sea el valor mobiliario
cidental (art. 19). que se pretende constituir en prenda:
f) Terceras: no se admitirn terceras a) Los bonos y cualesquiera otros va-
de ninguna clase en los juicios ejecutivos lores mobiliarios al portador se entendern
que tengan por objeto la realizacin de constituidos en prenda a favor de una
los bienes afectos al contrato de prenda empresa bancaria, por su sola entrega,
agraria (art. 21). siempre que no conste expresamente que
dicha entrega se ha efectuado con un ob-
jeto distinto del de garantizar operacio-
III. El juicio ejecutivo sobre realizacin nes o contratos que se celebren o que
de la prenda de valores mobiliarios a favor hayan de celebrarse ms adelante con la
de los Bancos misma empresa (art. 1);
b) Los crditos a la orden, de cualquier
1043. Fuentes legales. Este juicio eje- clase que sean, podrn darse en prenda
cutivo especial reconoce como fuente le- a un Banco, mediante el endoso en ga-
gal inmediata la Ley N 4.287, de 23 y 29 ranta, en la forma establecida en el ar-
de febrero de 1928, sobre prenda de va- tculo 660 del Cdigo de Comercio,
lores mobiliarios a favor de los Bancos. modificado por el Decreto Ley N 777,**
sin necesidad de notificacin al deudor
1044. Campo de aplicacin de este (art. 2); y
juicio. Tiene por objeto proceder a la ena-
jenacin de los valores mobiliarios cuan-
do han sido constituidos en prenda en
favor de un Banco, vencida que sea la ra, creada en virtud del Decreto con Fuerza de Ley
N 153, de 29 de febrero de 1960, del Ministerio de
obligacin garantizada con dichos bienes Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 5 de
o valores. abril del mismo ao, en conformidad con el art. 17
Pero este procedimiento ejecutivo es- letra n) de ese texto legal. Vanse, adems, el
pecial tambin le es aplicable: art. 42, letra f) del Decreto con Fuerza de Ley
a) A la Corporacin de Fomento de N 247, de 30 de marzo de 1960, del Ministerio de
Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 4 de
la Produccin;* abril del mismo ao, que fij el texto definitivo de
b) A los Bancos de cualquiera natu- la Ley del Banco Central de Chile, y el art. 54 del
raleza;* Decreto con Fuerza de Ley N 251, de 30 de mar-
c) A las Sociedades Financieras;* zo de 1960, del Ministerio de Hacienda, publicado
d) A las Cooperativas de ahorro y cr- en el Diario Oficial de 4 de abril del mismo ao, que
aprueba el texto de la Ley del Banco del Estado de
dito;* Chile. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Modificado en la forma que aparece en el ** Vanse los artculos 21, 30 y 108 de la Ley
texto, por el artculo decimosegundo del Decreto N 18.092, de 14 de enero de 1982, que reglamen-
Ley N 2.099, de 13 de enero de 1978. Vase el ar- tan los dos primeros el endoso en garanta, y el ter-
tculo decimotercero del Decreto Ley citado ante- cero que deroga el artculo 660 del Cdigo de
riormente. Las disposiciones de esta ley son Comercio que reglamentaba dicha materia. Actua-
tambin aplicables a la Empresa Nacional de Mine- lizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

101
Mario Casarino Viterbo

c) La prenda a favor de un Banco plazo de siete das a contar desde dicha


sobre acciones nominativas de sociedades notificacin va a proceder a enajenar la
annimas o en comandita, podr consti- prenda para pagarse con su producido.
tuirse por escritura pblica o privada, y El tribunal provee notifquese y, por
deber adems notificarse por medio de tratarse de la primera notificacin que debe
un ministro de fe a la respectiva sociedad practicarse dentro de una gestin judi-
para los efectos de lo dispuesto en el ar- cial, ella se efectuar personalmente
tculo 2389 del Cdigo Civil (art. 3). (art. 40 CPC).
Ahora bien puede el deudor pren-
1046. Efectos de la prenda bancaria. dario impugnar dicha resolucin o, por lo
Una vez legalmente constituida, la pren- menos, oponerse a la enajenacin?
da bancaria confiere al acreedor prenda- La letra de la ley da a entender que
rio los siguientes derechos: la interposicin de recursos en contra de
a) Gozar del privilegio de hacerse pa- la resolucin que ordena notificar al deu-
gar con el valor de la cosa empeada con dor no es procedente, ni menos que ste
preferencia a los dems acreedores del pueda oponer excepciones a la ejecucin.
deudor (arts. 4 y 814, C. Com.); La nica actitud del deudor es pagar
b) Servir de garanta a todas las obli- dentro de los siete das a contar de la
gaciones directas e indirectas de cualquier respectiva notificacin.
clase que el dueo de la prenda tenga o Claro est que si la empresa bancaria
pueda tener a favor del Banco, a menos ha procedido a la realizacin de la pren-
que conste expresamente que la prenda da en circunstancias que dicha enajena-
se ha constituido en garanta de obliga- cin no era legalmente procedente,
ciones determinadas (art. 5); y responder de los perjuicios consiguientes
c) Proceder a la enajenacin de la al acreedor, quien los har valer por la
prenda, vencida alguna de las obligacio- va ordinaria que corresponda, a falta de
nes que ella garantiza, de acuerdo al pro- preceptos especiales al respecto.
cedimiento especial que pasamos a sealar En todo caso, la empresa bancaria est
(art. 6). sujeta dentro de este procedimiento sui
generis a una doble limitacin:
1047. Procedimiento ejecutivo espe- a) Slo vender valores en cantidad
cial de realizacin de la prenda bancaria. suficiente para efectuar el pago de las obli-
Vencida alguna de las obligaciones garan- gaciones vencidas (art. 6, inc. 2); y
tizadas con prenda de los valores antes b) La venta se llevar a efecto en re-
sealados, podr la empresa bancaria, des- mate en una Bolsa de Comercio, legal-
pus de una simple notificacin judicial al mente establecida, por orden escrita del
deudor y transcurridos siete das desde la Banco acreedor (art. 6, inc. 2).
fecha de dicha notificacin, proceder a Si la prenda consistiere en acciones
la enajenacin de la prenda sin ms in- nominativas, la inscripcin en los regis-
tervencin de la justicia ordinaria que la tros de la sociedad a nombre del com-
expresada y sin sujecin a los trmites prador, se har en virtud de un traspaso
establecidos por el Cdigo de Procedi- que firmarn el comprador y el Gerente
miento Civil y por el Decreto Ley N 776, de la Bolsa respectiva, en representacin
de 19 de diciembre de 1925, ni a las re- del dueo de las acciones (art. 6, inc. 3).
glas del artculo 2397 del Cdigo Civil En resumen, se trata de un procedi-
(art. 6, inc. 1). miento entregado por entero a la volun-
En consecuencia, vencida cualquiera tad del acreedor, sin ms intervencin de
obligacin garantizada con prenda banca- la autoridad judicial que la orden y prc-
ria, se presenta el Banco respectivo al tri- tica de la notificacin del deudor acerca
bunal ordinario que corresponda y pide se de la realizacin de la prenda que aquel
ordene notificar al deudor que dentro del piensa efectuar.

102
Manual de Derecho Procesal

IV. El juicio ejecutivo sobre realizacin para pagarse con su producido, todo ello
de la prenda especial constituida en conformidad al procedimiento ejecu-
en la compraventa de cosas muebles tivo especial contemplado en la ley citada
a plazo sobre compraventa de cosas muebles a
plazo.
1048. Fuentes legales. Este otro jui-
cio ejecutivo especial est reglamentado 1050. Tribunal competente. No hay
en la Ley N 4.702, de 6 de diciembre de norma especial al respecto, de suerte que
1929, sobre compraventa de cosas mue- lo ser aquel que corresponda en confor-
bles a plazo. midad a las reglas generales.
Dicha ley ha sufrido modificaciones a Sin embargo, en esta clase de juicios
virtud de las leyes que a continuacin se no se tomar en cuenta el fuero personal
enumeran: N 12.084, de 18 de agosto de de los litigantes (art. 31).
1956; N 17.482, de 7 de septiembre de
1051. Tramitacin. El juicio ejecuti-
1971; Decreto Ley N 637, de 26 de sep-
vo sobre realizacin de la prenda espe-
tiembre de 1974; Decreto Ley N 2.379,
cial constituida en conformidad a la ley
de 5 de diciembre de 1978; y N 18.175,
especial sobre contrato de compraventa
de 28 de octubre de 1982.
de cosas muebles a plazo se regir, en
En el silencio de la ley respectiva,
primer trmino, por las disposiciones o mo-
naturalmente que deben regir las dispo- dificaciones contenidas en la ley especial;
siciones contenidas en los Ttulos I y II y en seguida, por las normas generales del
del Libro III del Cdigo de Procedimiento juicio ejecutivo de obligaciones de dar
Civil, sobre juicio ejecutivo de obligacio- sealadas en los Ttulos I y II del Libro III
nes de dar. del Cdigo de Procedimiento Civil.
En consecuencia, slo nos correspon-
1049. Campo de aplicacin de este de preocuparnos de estas disposiciones le-
juicio. En el contrato de compraventa de gales especiales:
una cosa corporal mueble, singularizable a) Ttulo ejecutivo: si el contrato de
y no fungible, cuyo precio deba pagarse compraventa y el de prenda que le acce-
en todo o parte a plazo, el pago podr da se ha celebrado por instrumento pri-
garantizarse con prenda de la cosa vendi- vado autorizado por un notario o por el
da, pero conservando el deudor la tenen- oficial de Registro Civil de la comuna don-
cia de ella (art. 1). de no tuviere asiento un notario, tendr
El contrato de compraventa y el de mrito ejecutivo (art. 4).
prenda que le acceda, debern celebrarse b) Mandamiento de ejecucin: si en el
conjuntamente por escritura pblica o por juicio ejecutivo se sealaren para el em-
instrumento privado autorizado por un bargo slo las cosas gravadas con prenda,
notario o por el oficial del Registro Civil el mandamiento de ejecucin contendr
en la comuna donde no tuviere asiento su individualizacin y la orden de que el
un notario (art. 2, inc. 1). depositario se incaute de ellas con auxi-
El derecho real de prenda se adquiri- lio de la fuerza pblica (art. 20, inc. 1).
r y conservar por la inscripcin del con- c) Fuerza pblica: el auxilio de la fuerza
trato en el registro especial de prenda pblica se prestar por el jefe ms inme-
del departamento en que se celebre diato, a requerimiento del ministro de fe
(art. 2, inc. 2). encargado de la diligencia de embargo de
Ahora bien, si el comprador no paga la prenda y con la sola exhibicin del man-
el precio en la forma y tiempo estipula- damiento de ejecucin (art. 20, inc. 3).
dos, el vendedor tendr derecho a ejecu- d) Depositario: desempear el cargo
tarlo sacando a remate la cosa mueble de depositario provisional y definitivo el
vendida y constituida en prenda especial martillero que el juez designe en el man-

103
Mario Casarino Viterbo

damiento de ejecucin y embargo. No vada o en un nuevo remate, por un pre-


obstante, cuando la especie dada en pren- cio no inferior a dos tercios del mnimum
da sea un elemento esencial de trabajo anterior (art. 24).
del deudor, indispensable para su susten- A falta de interesados y una vez trans-
to y de su familia, o sea, un bien destina- curridos los plazos antes sealados, el de-
do al servicio pblico, desempear el positario proceder al remate de la
cargo de depositario provisional y defini- prenda sin fijar mnimum (art. 25).
tivo el propio deudor, bajo las responsa- Cada remate se anunciar con cinco
bilidades que implica dicho cargo. Estas das de anticipacin a lo menos, por dos
circunstancias las calificar el juez de la avisos en un peridico del departamento o
causa. No obstante, cuando la especie de la cabecera de la provincia que el Juez
dada en prenda sea un vehculo motori- designe de entre los de mayor circulacin,
zado, la designacin de depositario pro- si en aquel no lo hubiere, con especifica-
visional y definitivo ser expresamente cin de la cosa e indicacin del sitio, da y
renunciable (art. 20, inc. 2).* hora en que tendr lugar (art. 26).
Para estos efectos, el secretario del f) Consignacin: dentro de los cinco
tribunal comunicar de oficio el manda- das siguientes al remate o venta privada,
miento al respectivo sndico o delegado, el depositario consignar en la Caja Na-
a fin de que comparezca a desempear cional de Ahorros (hoy Banco del Estado
el cargo (art. 21). de Chile), a la orden del juzgado, el pro-
e) Realizacin de la prenda: la venta de ducto lquido de la realizacin y presen-
la cosa prendada se efectuar por medio tar la boleta acompaada de la cuenta
del martillero designado por el juez, a respectiva (art. 27).
costa del deudor. El remate no podr efec- g) Ampliacin de embargo: el acreedor
tuarse antes de los quince das siguientes podr pedir ampliacin del embargo
a la notificacin del mandamiento de eje- cuando la cosa dada en prenda no basta-
cucin (art. 22, inc. 1).** re para cubrir el monto del crdito.
El tribunal podr ordenar la suspen- En caso de que el juez accediere a la
sin del remate siempre que se hubieren ampliacin, continuar respecto de los de-
producido antecedentes que la justifiquen ms bienes embargados el procedimien-
(art. 22, inc. 2). to conforme a las reglas generales del
En estos casos, para proceder a nue- juicio ejecutivo (art. 29, inc. 1).
vo remate, ser menester que el tribunal Cuando se ampliare el embargo, des-
lo ordene y el plazo de quince das antes pus de la realizacin de la prenda, el
sealado se contar desde la notificacin cargo de depositario ser desempeado
correspondiente (art. 22, inc. 2). por el martillero designado por el juez
El mnimum para la subasta ser el para la subasta.***
valor del crdito prendario o del saldo a En todo caso, el deudor podr pedir
que est reducido, con sus intereses y cos- dentro del juicio que se aplique ntegra-
tas calculados (art. 23). mente el procedimiento sealado en la
Si el remate no se llevare a efecto por ley especial, sin perjuicio de los derechos
falta de postores el depositario procede- de terceros (art. 29, inc. 4).
r, dentro de los dos meses siguientes, a h) Bienes inembargables: en el juicio que
la realizacin de la prenda, en venta pri- siga el acreedor para obtener el pago de
su crdito prendario, no podrn embar-
garse, a ms de los bienes, derechos y
* Reemplazado por el art. 260 N 1 de la Ley acciones que las leyes declaran inembar-
N 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Reemplazado por el art. 260 N 2 de la Ley *** Reemplazado por el N 3 del artculo 260
N 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado de la Ley N 18.175, publicada el 28 de octubre de
Depto. D. Procesal U. de Chile. 1982. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

104
Manual de Derecho Procesal

gables, ninguno de los objetos de propie- el Diario Oficial de 2 de febrero de 1988.


dad del deudor con que ste haya amo- El Decreto Supremo N 152, del Ministe-
blado o provisto el dormitorio, comedor rio de Agricultura, publicado en el Dia-
y cocina de su casa habitacin, salvo aque- rio Oficial de 3 de noviembre de 1989,
llos que estuvieren gravados con prenda fija el Reglamento de la Ley.*
en favor del ejecutante, con arreglo a esta
ley especial (art. 29, inc. 2). 1053. Constitucin de esta prenda es-
Igual disposicin se aplicar cuando pecial. Tan pronto se efecta un depsi-
se ampliare el embargo, despus de la to de mercaderas en los almacenes
realizacin de la prenda (art. 29, inc. 3). generales de depsito o warrants, el al-
i) Terceras: no se admitirn terceras macenista debe expedir dos documentos.
de ninguna clase en los juicios ejecutivos a) El certificado de depsito, que est
que tengan por objeto la realizacin de destinado a servir de acreditivo del domi-
los bienes gravados con prenda especial nio de las mercaderas entregadas en de-
en los contratos de compraventa de co- psito; y
sas muebles a plazo (art. 30). b) El vale de prenda, que va anexo al
j) El cuaderno ejecutivo y el cuaderno de anterior y que tiene como misin servir
apremio: todas las disposiciones legales an- para constituir prenda sobre la mercade-
teriores revelan que el procedimiento eje- ra ya depositada (art. 4).
cutivo se desarrolla simultneamente con La prenda de las especies deposita-
el procedimiento de apremio. das se constituye mediante el endoso del
En otras palabras, a diferencia de lo respectivo vale (art. 6, inc. 2).
que acontece en el juicio ejecutivo gene-
ral, aqu no hay que esperar la dictacin 1054. Campo de aplicacin de este jui-
de la sentencia definitiva o el transcurso cio. Tiene lugar cuando el deudor no pa-
del plazo para que el deudor oponga ex- gare el crdito prendario a su vencimiento,
cepciones y no las oponga, para realizar con el objeto de realizar las mercaderas
la especie dada en prenda y embargada. depositadas y dadas en prenda y pagarse
Hemos visto que el depositario, una as con su producido el acreedor.
vez que se ha apoderado de la prenda, Se trata de una gestin desarrollada
transcurridos que sean quince das desde por el acreedor frente al dueo del alma-
la notificacin del mandamiento, proce- cn general de depsito antes que de un
de a su realizacin, salvo que el tribunal, verdadero juicio, pues la intervencin de
por motivos fundados, ordene su parali- la justicia en estos casos es mnima.
zacin. Su labor se reduce a ordenar la sus-
Tal sera el caso, cuando el deudor pren- pensin de la realizacin de la prenda
dario opone excepciones y ellas aparecen en caso de que el deudor consigne el
revestidas de fundamento plausible, o cuan- valor del crdito prendario y de sus inte-
do se ha dictado sentencia definitiva abso- reses y gastos.
lutoria para el deudor y la especie dada en
prenda an no haba sido realizada. 1055. Tramitacin. a) Noticia al alma-
cenista de depsito: si el deudor no pagare
el crdito prendario a su vencimiento, el
tenedor del vale prenda pondr el hecho
V. El juicio ejecutivo sobre realizacin en conocimiento del almacenista, quien
de la prenda especial constituida har la anotacin correspondiente en los
en los almacenes generales de depsitos libros del almacn (art. 13 inc. 1, par-
o warrants te 1).

1052. Fuentes legales. Esta materia se


rige por la Ley N 18.690, publicada en * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

105
Mario Casarino Viterbo

b) Solicitud de remate: transcurridos acreedor, sin necesidad de accin judi-


ocho das desde la anotacin anterior, sin cial alguna, deducindose previamente lo
que naturalmente se haya efectuado el que se adeudare por impuestos que gra-
pago, el tenedor del vale pedir al alma- ven el contrato de almacenaje y los gas-
cenista que haga subastar por martillero tos de la subasta, como asimismo los
pblico la especie dada en prenda, a fin valores adeudados al almacenista por los
de que le pague con el producto del re- servicios prestados (art. 16).
mate (art. 13, inc. 1, parte 2) El excedente del producto de la ven-
c) Publicidad de la subasta: se anun- ta ser entregado al tenedor del certifica-
ciar la subasta por medio de 2 avisos do de depsito (art. 16, parte final).
publicados en un peridico de circula-
cin nacional o regional correspondien-
te a la ubicacin del almacn, con tres VI. El juicio ejecutivo sobre realizacin
das de anticipacin, a lo menos, debien- de la prenda industrial
do especificarse la fecha y el lugar de la
subasta, la fecha de la emisin del vale 1056. Fuentes legales. El juicio eje-
de prenda, el nombre del depositante de cutivo sobre realizacin de la prenda in-
la especie y la naturaleza, calidad y canti- dustrial se halla reglamentado en la Ley
dad de la misma (art. 13, inc. 3). N 5.687, de 17 de septiembre de 1935,
d) Comisin martillero: los martilleros sobre contrato de prenda industrial.
no podrn cobrar una comisin mayor En el silencio de la mencionada ley
de medio por ciento (art. 13, inc. 2). se aplican las reglas generales del juicio
e) Concurso o muerte del deudor: la ven- ejecutivo contenidas en el Cdigo de Pro-
ta de la especie dada en prenda por falta cedimiento Civil (art. 37).
de pago de la obligacin garantida con
ella, no podr suspenderse en caso de 1057. Campo de aplicacin de este
concurso o muerte del deudor (art. 14, juicio. Tiene por objeto realizar los bienes
inc. 1). afectos a prenda industrial y pagar as al
f) Suspensin remate por orden judicial: acreedor cuando su crdito principal se
la venta de la especie dada en prenda halla vencido.
por falta de pago de la obligacin garan- El contrato de prenda industrial, por
tida con ella, en cambio, podr suspen- su parte, tiene por objeto constituir una
derse por orden escrita del juez compe- garanta sobre cosas muebles, para cau-
tente, dictada previa consignacin del cionar obligaciones contradas en el giro
valor de la obligacin garantida y de sus de los negocios que se relacionan con
intereses, gastos y derechos (art. 14, cualquiera clase de trabajos o explota-
inc. 1, parte 2). ciones industriales, conservando el deu-
Si la venta fuere suspendida en la for- dor la tenencia y el uso de la prenda
ma antes sealada, el tenedor del vale de (art. 23).
prenda tendr derecho a exigir la entre- Dicho contrato se perfecciona entre las
ga inmediata de la suma consignada, rin- partes y respecto de terceros por escritu-
diendo previamente fianza para el caso ra pblica o privada, debiendo, en este
de que fuere condenado a devolverla ltimo caso, ser autorizadas las firmas por
(art. 15). un notario, con expresin de la fecha.
g) Producto del remate: El producto de Para todos los efectos legales, se enten-
la subasta slo ser embargable en lo que der por fecha del contrato la de la auto-
exceda de lo que corresponda pagar al rizacin. El contrato deber ser inscrito
acreedor prendario (art. 14, inc. 2). en el registro especial de prenda indus-
h) Pago al acreedor: el acreedor pren- trial, que lleva el conservador de bienes
dario ser pagado con el producto del races de cada departamento (art. 27, incs.
remate, con preferencia a cualquier otro 1, 2 y 3).

106
Manual de Derecho Procesal

1058. Tramitacin. En caso de cobro En los dems casos, o cuado no pue-


judicial, la prenda ser enajenada o su- da por cualquier motivo procederse en
bastada, de acuerdo con las reglas del jui- la forma antes indicada, la enajenacin
cio ejecutivo, salvo las modificaciones de la prenda se har con arreglo a lo
contenidas en la Ley N 5.687 (art. 37). dispuesto en los artculos 485, 489, 490 y
Veamos, pues, cules son estas modi- 491** del Cdigo de Procedimiento Ci-
ficaciones al juicio ejecutivo general: vil, tomando como base para la enajena-
a) Competencia: para determinarla no cin la tasacin pericial practicada para
se tomar en consideracin el fuero per- otorgar el prstamo (art. 40, inc. 1).**
sonal de los litigantes, ni se suspender Las impugnaciones que se hagan a
la tramitacin del juicio por la declara- esta tasacin se tramitarn en forma inci-
cin de quiebra o concurso (art. 46) dental (art. 40, inc. 2).
b) Ttulo ejecutivo especial: el contrato En otras palabras, en estos dems ca-
de prenda industrial, celebrado por escri- sos la subasta se efecta ante el mismo
tura privada, autorizada por un notario, juez que conoce de la ejecucin.
tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo (art. 27, inc. final).
c) Excepciones: no se admitirn sino VII. El juicio ejecutivo sobre cobro
las excepciones de pago de la deuda, de de los crditos de los bancos hipotecarios
remisin, comprobadas por escrito, y de
prescripcin. En los dems casos queda- 1059. Fuentes legales. Este juicio eje-
rn a salvo los derechos del deudor para cutivo especial se halla reglamentado en
que los haga valer en la forma que proce- los artculos 103 a 109 del Decreto con
da (art. 44). Fuerza de Ley N 252, de 4 de abril de
d) Formalidades del remate: dependen 1960, que aprueba el texto de la Ley Ge-
de la naturaleza de los bienes dados en neral de Bancos.***
prenda.
En efecto, si se trata de bienes mue- 1060. Campo de aplicacin de este
bles susceptibles de venderse en martillo, juicio. Sus disposiciones se aplican:
sern subastados por un martillero pbli- a) A los bancos hipotecarios, consti-
co designado por el tribunal. En tal caso, tuidos en conformidad al Decreto con Fuer-
el remate se anunciar por dos veces en za de Ley N 252 antes citado, cuando
un peridico del territorio en que se en- deban cobrar a sus deudores hipotecarios
cuentren las especies (arts. 37 y 38 inc. 1). las correspondientes cuotas (art. 103); y*
Cuando el Instituto de Crdito Indus- b) Al Banco del Estado de Chile en
trial, hoy Banco del Estado de Chile, es los juicios que entable para el cobro de
el acreedor prendario, deber el juez de- las operaciones garantizadas con hipote-
signar el martillero que aqul le propon- ca o de los saldos de precio de venta de
ga para los efectos de llevar a cabo el propiedades races (art. 63, inc. 1, DFL
remate (arts. 41, Ley N 5.687, y 64 DFL N 251, de 4 de abril de 1960).
N 251, de 4 de abril de 1960.*
Si las especies que se tratare de subas-
tar fueren animales, el tribunal dispondr
** Vase el art. 19 de la Ley N 18.118, de 30
que se vendan, sin previa tasacin en la de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial
feria que indique, siendo precedida la su- N 31.270, de 22 de mayo del mismo ao, a prop-
basta por la publicacin de avisos por dos sito de los remates judiciales. Actualizado Depto. D.
das en un peridico del departamento Procesal U. de Chile.
en que se halle la feria designada (art. 39). *** El DFL N 3, del Ministerio de Hacienda,
publicado en el Diario Oficial de 19 de diciembre
de 1997, contiene el texto refundido, sistematiza-
do y concordado de la Ley General de Bancos.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

107
Mario Casarino Viterbo

Adems, este juicio ejecutivo especial El deudor tiene un plazo de diez das
se aplica tanto cuando la ejecucin se si- para pagar. Se trata de un plazo fatal y de
gue en contra del deudor personal, cuan- das corridos. Si no paga el deudor den-
to ella es ejercida en contra de los tro de este trmino, nace para el acree-
herederos del deudor personal, o bien dor hipotecario un derecho optativo:
en contra del tercer poseedor de la finca solicitar la entrega del inmueble en pren-
hipotecada (art. 107).* da pretoria; o pedir que se saque a rema-
te (art. 103).*
1061. Tribunal competente. La regla b) Oposicin del ejecutado: el deudor
general es que los litigios que pudieren podr oponerse, dentro del plazo de cin-
suscitarse entre el banco y sus deudores co das, al remate o a la entrega en pren-
se someten al conocimiento del juez de da pretoria. Su oposicin slo ser
letras en lo civil del domicilio del banco, admisible cuando se funde en alguna de
cualquiera que fuere su cuanta (art. 109, las siguientes excepciones: 1) Pago de la
inc. 1).* deuda; 2) Prescripcin; y 3) No empecer
Excepcionalmente, y tratndose de los el ttulo. En virtud de esta ltima excep-
procedimientos iniciados por los Bancos cin, no podr discutirse la existencia de
Hipotecarios para cobrar a sus deudores la obligacin hipotecaria, y para que sea
las correspondientes cuotas o dividendos, admitida a tramitacin deber fundarse
ser competente de acuerdo a las reglas en algn antecedente escrito y aparecer
generales de la competencia, a eleccin revestida de fundamento plausible. Si no
del demandante, cualquiera de los jueces concurrieren estos requisitos, el tribunal
sealados en el artculo 135 del Cdigo la desechar de plano. La oposicin se
Orgnico de Tribunales (art. 109, inc. 1).* tramitar como incidente (art. 103, incs.
El tribunal conocer este juicio en pri- 2, 3 y 4).*
mera instancia, pues siempre habr recur- Si no se formulare oposicin, o se hu-
so de apelacin para ante la Corte de biere desechado la formulada, se proce-
Apelaciones respectiva (art. 109, inc. 1). der al remate del inmueble hipotecado
o a su entrega en prenda pretoria al ban-
1062. Rgimen de las apelaciones. Las co acreedor, segn corresponda (art. 103,
apelaciones deducidas por el demanda- inc. final).*
do se concedern en el solo efecto devo- c) Entrega del inmueble en prenda preto-
lutivo (art. 109, inc. 1).* ria: entregado el inmueble en prenda pre-
toria, el banco percibir las rentas,
1063. Tramitacin. a) Requerimiento entradas o productos del inmueble, cual-
previo: el juicio se inicia mediante solici- quiera que fuere el poder en que se en-
tud de la institucin acreedora, en la que cuentre y cubiertos las contribuciones,
expondr que el deudor hipotecario no gastos de administracin y gravmenes
ha satisfecho las cuotas o dividendos en preferentes a su crdito, las aplicar al
el plazo estipulado y pide que, en conse- pago de las cuotas adeudadas, llevando
cuencia, sea requerido judicialmente de cuenta para entregar al deudor el saldo,
pago, bajo apercibimiento legal (art. 103, si lo hubiere. En cualquier tiempo en que
inc. 1).* el deudor efecte el pago de las cantida-
El tribunal acceder a esta peticin; y des debidas al banco, le ser entregado
la notificacin respectiva, por ser la pri- el inmueble (art. 104, inc. 1).*
mera de una gestin judicial, se practica- d) Remate del inmueble hipotecado: en
r personalmente al deudor (art. 40, caso de que el banco opte por pedir el
CPC).* remate, ordenado que sea, se anunciar

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

108
Manual de Derecho Procesal

por medios de avisos publicados cuatro signado un domicilio especial en el jui-


veces en das distintos, debiendo mediar cio (art. 105, inc. 2).*
20 das a lo menos entre el primer aviso y Sin embargo, los crditos del Fisco y
la fecha de la subasta, en un peridico Municipalidades gozarn de la preferen-
del departamento en que se siguiere el cia que les acuerdan los artculos 2472 y
juicio, y, si all no lo hubiere, en uno de 2478 del Cdigo Civil respecto de los cr-
la capital de la provincia. Las publicacio- ditos del banco, slo en cuanto se trate
nes podrn hacerse tanto en das hbiles de impuestos que afecten directamente a
como inhbiles (art. 104, inc. 2).* la propiedad hipotecada y que tengan por
Cuando haya de procederse a nuevo base el avalo de la propiedad raz, y de
remate, el nmero de avisos y el plazo crditos a favor de los servicios de pavi-
que debe mediar entre la primera publi- mentacin de conformidad a las leyes res-
cacin y la fecha de la subasta, se reduci- pectivas (art. 105, inc. 3).*
rn a la mitad (art. 104, inc. 5).* f) Arrendamiento de la finca hipotecada:
El mnimo y las dems condiciones los subastadores de propiedades en juicios
del remate sern fijados por el juez sin regidos por el procedimiento ejecutivo es-
ulterior recurso, a propuesta del banco; pecial que analizamos no estarn obliga-
pero el mnimo del primer remate no dos a respetar los arrendamientos que las
podr ser inferior al monto del capital afecten, salvo que stos hayan sido otorga-
adeudado, dividendos insolutos, intereses dos por escritura pblica inscrita en el Con-
penales, costas judiciales y primas de se- servador de Bienes Races respectivo con
guro que recarguen la deuda. Los gastos antelacin a la hipoteca del banco o auto-
del juicio sern tasados por el juez rizados por ste (art. 106, inc. 1).*
(art. 104, inc. 4).* g) Embargos o prohibiciones: en las ena-
Llegado el da del remate se proce- jenaciones que se efecten en estos jui-
der a adjudicar el inmueble a favor del cios ejecutivos especiales, no tendr
mejor postor; y el banco se pagar de su aplicacin lo dispuesto en los Ns. 3 y 4
crdito sobre el precio del remate. del artculo 1464 del Cdigo Civil, y el
e) Existencia de otros acreedores hipoteca- juez decretar sin ms trmite la cancela-
rios: si respecto del inmueble hipotecado cin de las interdicciones y prohibicio-
hubiere otros acreedores hipotecarios a nes que afecten al predio enajenado, aun
ms del banco ejecutante, se les notifica- cuado hubieren sido decretadas por otros
r la resolucin que entregue en prenda tribunales (art. 106, inc. 2).*
pretoria el inmueble al banco o la que En estos casos, los saldos que resulta-
disponga el remate (art. 105).* ren despus de pagado al banco y los de-
Si estos acreedores hipotecarios fue- ms acreedores hipotecarios, quedarn
ren de derecho preferente al banco, go- depositados a la orden del juez de la cau-
zarn de su derecho de preferencia para sa para responder de las interdicciones y
ser cubiertos de las entradas que el in- prohibiciones decretadas por otros tribu-
mueble produjere en el caso de entrega nales, y que hubieren sido canceladas en
de prenda pretoria y sin perjuicio de sta, virtud de lo dispuesto anteriormente
o con el producto de la venta del inmue- (art. 106, inc. 3).*
ble en caso de remate (art. 105).* h) Depositario: tan pronto se inicie este
Los acreedores sern notificados per- procedimiento judicial, el banco acree-
sonalmente para el primer remate y para dor designar un depositario en el carc-
los siguientes por cdula, en el mismo ter de definitivo para que, de acuerdo
lugar en que se les hubiere practicado la con las reglas generales, tome a su cargo
primera notificacin, si no hubieran de- el inmueble hipotecado (art. 108).*

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

109
Mario Casarino Viterbo

i) Terceras de dominio: en los juicios ltimo trmino, el Juez de letras del De-
que los bancos hipotecarios sigan en con- partamento correspondiente al domicilio
tra de sus deudores, no se tramitarn ter- del demandado al momento de practi-
ceras de dominio que no se funden en crsele el requerimiento de pago.**
ttulos de dominio vigentes inscritos con Ser competente para conocer en se-
anterioridad a la inscripcin de la res- gunda instancia de estos juicios, la Cor-
pectiva hipoteca (art. 109, inc. final).* te de Apelaciones a cuya jurisdiccin
pertenezca el Juzgado anterior (art. 180,
inc. 2).
VIII. El Juicio ejecutivo sobre cobro En estos juicios, la competencia no se
de obligaciones tributarias en dinero alterar por el fuero de que pueda gozar
el ejecutado (art. 180, inc. 3).
1064. Fuentes legales. Este ltimo jui-
cio ejecutivo se halla reglamentado en el 1067. Disposiciones especiales de
Ttulo V del Libro III del Cdigo Tribu- aplicacin general. a) Auxilio de fuerza p-
tario, o sea, en los artculos 168 al 199. blica: en esta clase de procesos, el auxilio
El texto definitivo de dicho Cdigo de la fuerza pblica se prestar por el
ha sido fijado por el Decreto N 287, del funcionario policial que corresponda a
Ministerio de Justicia, de 6 de mayo de requerimiento del recaudador fiscal con
1985.* la sola exhibicin de la resolucin del
Tesorero Comunal o del juez ordinario,
1065. Campo de aplicacin de este en su caso, que ordene una diligencia
juicio. Sus normas se aplican a la cobran- que no haya podido efectuarse por opo-
za administrativa y judicial de las obliga- sicin del deudor o de terceros (art. 172).
ciones tributarias que deban ser cobradas b) Notificaciones: en los procesos se-
por el Servicio de Tesoreras, de acuerdo guidos en contra de varios deudores mo-
con la ley (art. 168, inc. 1). rosos, las resoluciones que no sean de
A su vez, las cuestiones que se susci- carcter general slo se notificarn a las
ten entre los deudores morosos de im- partes a que ellas se refieran, y en todo
puestos y el Fisco, que no tengan sealado caso las notificaciones producirn efec-
un procedimiento especial, se tramitarn tos separadamente respecto de cada uno
incidentalmente y sin forma de juicio ante de los ejecutados (art. 175, inc. 1).
el propio Tesorero Comunal con infor- c) Certificaciones: los recaudadores fis-
me del Abogado Provincial, el que ser cales podrn estampar en una sola certi-
obligatorio para aqul (art. 190, inc. 1). ficacin, numerando sus actuaciones y
Y en lo que fuere compatible con el cumpliendo con lo dispuesto en el artcu-
carcter administrativo de este procedi- lo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil,
miento se aplicarn las normas contem- las diligencias anlogas que se practiquen
pladas en el Ttulo I del Libro III del en un mismo da y expediente respecto
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 190, de diversos ejecutados (art. 175, inc. 2).
inc. 2). d) Representacin y patrocinio: en todos
los asuntos de carcter judicial que se pro-
1066. Tribunal competente. Sern duzcan o deriven del cobro, pago o ex-
competentes para conocer en primera ins- tincin de obligaciones tributarias y
tancia de esta clase de juicios el Tesorero crditos fiscales, asumir la representacin
Comunal respectivo, en el carcter de juez y patrocinio del Fisco, el abogado provin-
sustanciador (art. 170, inc. 1); el Aboga-
do Provincial respectivo (art. 179); y, en
** La referencia hecha al Juez de letras del
Departamento debe entenderse referida al Juez de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. letras de comuna.

110
Manual de Derecho Procesal

cial que corresponda; no obstante, el Fis- percibirn a medida que los contribuyen-
cal de la Tesorera General podr asumir tes enteren en Tesorera las respectivas
la representacin del Fisco en cualquier costas de cobranza (art. 194).
momento. Lo anterior sin perjuicio de las Los funcionarios que puedan contri-
atribuciones que sobre estas materias les buir, en razn de sus cargos, al esclareci-
competan a otros organismos del Estado. miento y control de la cobranza o de los
El abogado provincial podr designar, bajo derechos que el Fisco haga valer en juicio,
su responsabilidad, procurador a alguno proporcionarn oportunamente la docu-
de los funcionarios de tesoreras.* mentacin que se les solicite (art. 195).
e) Posiciones: ni el Fiscal de la Tesore- j) Correccin de errores o vicios: el Teso-
ra General ni los Abogados Provinciales rero Comunal en cualquier estado de la
estarn obligados a concurrir al tribunal causa, de oficio o a peticin de parte, dic-
para absolver posiciones y debern pres- tar las resoluciones que procedan para
tar sus declaraciones por escrito en con- corregir los errores o vicios manifiestos de
formidad a lo dispuesto por el artculo 362 que adolezca el cobro, tales como duplici-
del Cdigo de Procedimiento Civil dad o modificacin posterior de boletines
(art. 186, inc. 2). u rdenes de ingresos que le sirven de
f) Inhabilidades: para inhabilitar a los fundamento (art. 177, inc. 3).
recaudadores fiscales ser necesario ex-
presar y probar alguna de las causales de 1068. Tramitacin en particular. a) El
implicancia o recusacin de los jueces, ttulo ejecutivo: constituyen ttulo ejecuti-
en cuanto les sean aplicables (art. 187). vo, por el solo ministerio de la ley, las
g) Comparecencia en la segunda instan- listas o nminas de los deudores que se
cia: se tendr como parte en la segunda encuentren en mora, las que contendrn,
instancia al respectivo Abogado Provin- bajo la firma del Tesorero Comunal que
cial, aunque no comparezca personalmen- corresponda, la individualizacin comple-
te a proseguir el recurso (art. 191). ta del deudor y su domicilio, con especi-
h) Queja: los contribuyentes podrn ficacin del periodo y de la cantidad
reclamar ante el Abogado Provincial que adeudada por concepto de impuestos o
corresponda de las faltas o abusos come- de sanciones en su caso y del tipo de tri-
tidos durante el juicio por el juez sustan- buto, nmero en el rol si lo hubiere y de
ciador o sus auxiliares, y el Abogado la orden de ingreso, boletn o documen-
Provincial deber adoptar las resolucio- to que haga sus veces (art. 169, inc. 1).
nes que tengan por fin poner pronto re- b) Auto cabeza del proceso: el Tesorero
medio al mal que motiva la reclamacin, Comunal respectivo, actuando en el ca-
las que obligarn a dichos funcionarios rcter de juez sustanciador, despachar
debiendo informar al Tesorero Provincial el mandamiento de ejecucin y embar-
que corresponda para la adopcin de las go, mediante una providencia que estam-
medidas administrativas y aplicacin de par en la propia nmina de deudores
las sanciones que procedan (art. 193). morosos, que har de auto cabeza del pro-
i) Colaboracin funcionaria: los nota- ceso (art. 170, inc. 1).
rios, conservadores, archiveros y oficiales El mandamiento de ejecucin y em-
civiles estarn obligados a proporcionar bargo podr dirigirse contra todos los deu-
preferentemente las copias, inscripciones dores a la vez y no ser susceptible de
y anotaciones que les pida la Tesorera recurso alguno (art. 170, inc. 2).
Comunal. El valor de sus actuaciones lo En consecuencia, el juicio se inicia
de oficio y sin necesidad de presentar de-
manda alguna.
* Modificacin introducida por la Ley N 18.110, c) Requerimiento de pago: la notifica-
de 26 de marzo de 1982. Actualizado Depto. D. Pro- cin del hecho de encontrarse en mora y
cesal U. de Chile. el requerimiento de pago ser practica-

111
Mario Casarino Viterbo

do al deudor personalmente, por el re- no pago por el deudor en el acto del


caudador fiscal, quien actuar como mi- requerimiento, podrn proceder de in-
nistro de fe, o bien, en las reas urbanas mediato a la traba del embargo, con el
por carta certificada, cuando as lo deter- solo mrito del mandamiento y del reque-
mine el juez sentenciador atendidas las rimiento practicado, dejando constancia
circunstancias del caso. Con todo, si el en el expediente de todas estas diligen-
ejecutado no fuere habido, circunstancia cias (art. 173, inc. 2).
que se acreditar con la certificacin del En cuanto al cobro del impuesto te-
recaudador, se le notificar por cdula rritorial, el predio se entender embar-
en los trminos prevenidos por el artcu- gado por el solo ministerio de la ley, desde
lo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil: el momento en que se efecte el requeri-
en este caso no ser necesario cumplir miento, pero no surtir efectos respecto
con los requisitos sealados en el inciso de terceros sino una vez que se haya ins-
primero de dicho artculo, ni se necesita- crito en el Conservador de Bienes Races
r nueva providencia del Tesorero Comu- respectivo (art. 173, inc. 1).
nal respectivo para la entrega de las copias Para facilitar el embargo, los recau-
que en l se dispone. En virtud de esta dadores fiscales podrn exigir de los deu-
notificacin se entender, para todos los dores morosos una declaracin jurada de
efectos legales, vlidamente practicado el sus bienes y stos debern proporcionar-
requerimiento (art. 171, inc. 1). la. Si as no lo hicieren y su negativa hi-
d) Lugares hbiles: adems de los luga- ciere impracticable o insuficiente el
res indicados en el artculo 41 del Cdigo embargo, el Abogado Provincial solicita-
de Procedimiento Civil, la notificacin r de la justicia ordinaria apremios cor-
podr hacerse, en el caso del impuesto porales en contra del rebelde (art. 171,
territorial, en la propiedad raz de cuya inc. final).
contribucin se trate; sin perjuicio de la Practicado el embargo, el recaudador
facultad del Tesorero Comunal para ha- fiscal confeccionar una relacin circuns-
bilitar, con respecto de determinadas per- tanciada de los bienes embargados bajo
sonas, da, hora y lugar. Tratndose de su firma y sello, la que adems ser fir-
otros tributos, podr hacerse en el domi- mada por el ejecutado o persona adulta
cilio o residencia indicado por el contri- de su domicilio y en caso de no querer
buyente en su ltima declaracin que firmar, dejar constancia de este hecho
corresponda al impuesto que se le cobra (art. 174).
(art. 171, inc. 4). Podr ordenar ampliacin del embar-
e) El embargo: practicado el requeri- go el Tesorero Comunal, siempre que
miento en alguna de las formas ya sea- haya justo motivo para temer que los bie-
ladas, sin que se obtenga el pago, el nes embargados no basten para cubrir la
recaudador proceder a la traba del em- deuda de impuestos morosos, intereses,
bargo, pero tratndose de bienes races sanciones y multas (art. 174, inc. 2).
no surtir efectos respecto de terceros sino f) La oposicin: el ejecutado podr
una vez que se haya inscrito en el Con- oponerse a la ejecucin ante la Tesorera
servador de Bienes Races respectivo Comunal respectiva, dentro del plazo de
(art. 171, inc. 2). diez das hbiles contados desde el re-
En igual forma se proceder en caso querimiento (art. 176, inc. 1).
de bienes embargados que deban inscri- Se aplicarn a la oposicin del ejecu-
birse en registros especiales, tales como tado las normas contenidas en los artcu-
acciones, propiedad literaria o industrial, los 461 y 462 del Cdigo de Procedimiento
bienes muebles agrcolas o industriales Civil (art. 176, inc. 3).
(art. 171, inc. 3). La oposicin del ejecutado slo ser
Tratndose de bienes corporales mue- admisible cuando se funde en alguna de
bles, los recaudadores fiscales, en caso de las siguientes excepciones: pago de la deu-

112
Manual de Derecho Procesal

da, prescripcin y no empecer el ttulo al El recurso de apelacin suspende la


ejecutado (art. 177, inc. 1). ejecucin del fallo; pero si el apelante
En virtud de esta ltima excepcin fuere el ejecutado, para que opere la sus-
no podr discutirse la existencia de la obli- pensin deber consignar, dentro de quin-
gacin tributaria y para que sea admitida to da de la concesin del recurso, una
a tramitacin deber fundarse en algn suma equivalente a la cuarta parte de la
antecedente escrito y aparecer revestida deuda (art. 182, inc. 2).
de fundamento plausible. Si no concu- i) Cumplimiento del fallo: si no hubiere
rrieren estos requisitos, el tribunal la de- oposicin o habindola hubiere sido re-
sechar de plano (art. 177, inc. 1). chazada por sentencia ejecutoriada o en
Las dems excepciones del artcu- los casos en que no debe suspenderse, el
lo 464 del Cdigo de Procedimiento Ci- juez ordenar el remate de las especies
vil se entendern siempre reservadas al muebles, previo retiro y designacin de
ejecutado para el juicio ordinario o co- un depositario definitivo, por la casa de
rrespondiente, sin necesidad de peticin martillo que corresponda al lugar del jui-
ni declaracin expresa (art. 177, inc. 2). cio (art. 184).
g) Tramitacin y fallo de las excepciones: La subasta de los bienes races ser
sern aplicables para la tramitacin y fallo decretada por el juez de la causa, a solici-
de las excepciones opuestas por el ejecu- tud del Abogado Provincial, cualesquiera
tado, las disposiciones de los artculos 467, que sean los embargos o prohibiciones
468, 469, 470, 472, 473 y 474 del Cdigo que les afecten (art. 185, inc. 1).
de Procedimiento Civil, en lo que sean Las formalidades de publicidad se re-
pertinentes (art. 181, inc. 1). ducen a dos publicaciones y en los trmi-
El Tesorero Comunal slo podr pro- nos sealados por el artculo 185, inc. 2.
nunciarse sobre las excepciones en caso Consignado el precio del remate y en
que las acoja (art. 178). el plazo de quince das, se dar conoci-
Si no las acoge, se entienden reserva- miento de la subasta a los jueces que ha-
das para el Abogado Provincial, a quien yan decretado embargos o prohibiciones
le remitir el cuaderno principal y en cua- de los mismos bienes (art. 189, inc. 1).
derno separado las excepciones (art. 178). El saldo que resulte, despus de paga-
El Abogado Provincial, a su vez, de- das las contribuciones y los acreedores hi-
ber pronunciarse sobre las excepciones potecarios, quedar depositado a la orden
en resolucin fundada y notificada por del juez de la causa para responder a di-
cdula (art. 179). chos embargos y prohibiciones, quien de-
Si el Abogado Provincial no acoge las cretar su cancelacin (art. 189, inc. 2).
excepciones, remite los cuadernos al tri- En los casos de realizacin de bienes
bunal ordinario que corresponda para su races en que no hayan concurrido inte-
fallo (art. 180). resados a dos subastas distintas decreta-
h) Recursos: falladas las excepciones das por el juez, el Abogado Provincial
por el tribunal ordinario, la resolucin ser podr solicitar que el bien sea adjudica-
notificada a las partes por cdula, las que do al Fisco por su avalo fiscal, debiendo
podrn interponer todos los recursos que en este caso pagar al ejecutado el saldo
procedan, de conformidad y dentro de los que resultare a favor de ste previamente
plazos sealados en el Cdigo de Procedi- a la suscripcin de la escritura de adjudi-
miento Civil (art. 182, inc. 1). cacin (art. 199, inc. 1).

113
Captulo Primero
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE RBITROS
DE DERECHO

1069. Fuentes legales. Los juicios se- 1071. Tramitacin. Hemos dicho que
guidos ante los rbitros de derecho es- los rbitros de derecho se someten en su
tn reglamentados en el Prrafo 1, del tramitacin a las mismas reglas que la ley
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de establece para los jueces ordinarios, segn
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu- la naturaleza de la accin deducida.
los 628 al 635. Empero, esta identidad no es com-
pleta, porque existen ciertas reglas especia-
1070. Concepto. Los rbitros de de- les aplicables a los juicios seguidos ante
recho se someten tanto en la tramitacin los rbitros de derecho.
cuanto en el pronunciamiento de la sen- Estas reglas especiales dicen relacin
tencia definitiva, a las reglas que la ley es- con las siguientes materias, que estudia-
tablece para los jueces ordinarios, segn la remos en particular:
naturaleza de la accin deducida, y fallan a) Notificaciones;
con arreglo a la ley (arts. 223, inc. 2, COT b) Actuario; y
y 628, inc. 1, CPC). c) Testigos.
Tres elementos, en consecuencia, carac-
terizan a los rbitros de derecho: 1072. Notificaciones. En los juicios
a) La tramitacin, la cual se ajusta a arbitrales se harn las notificaciones per-
las mismas reglas que la ley establece para sonalmente o por cdula, salvo que las par-
los jueces ordinarios, segn la naturaleza tes unnimemente acuerden otra forma de
de la accin deducida. notificacin (art. 629 CPC).
Ejemplo: los jueces rbitros de dere- Se excluye, en consecuencia, la notifi-
cho podrn conocer de un juicio ordina- cacin por el estado, en razn de que sus
rio de mayor, de menor o de mnima formalidades son propias y exclusivas de
cuanta, de un juicio sumario, de una que- los tribunales ordinarios; y se agrega, en
rella posesoria, de un juicio especial del cambio, la forma de notificacin que las
contrato de arrendamiento, etc.; partes unnimemente acuerden, en atencin
b) El pronunciamiento de la sentencia a que su voluntad es la suprema ley en los
definitiva, el cual tambin se ajusta a las juicios arbitrales. Ejemplo: notificacin por
mismas reglas que la ley establece para carta certificada, por telegrama, etc.
los jueces ordinarios.
Se trata de los requisitos de forma y, 1073. Actuario. Toda la substancia-
por consiguiente, la sentencia definitiva cin de un juicio arbitral se har ante un
deber contener los sealados en el ar- ministro de fe designado por el rbitro, sin
tculo 170 del Cdigo de Procedimiento perjuicio de las implicancias o recusaciones
Civil; y que puedan las partes reclamar; y si est
c) El fallo, el cual se dicta con estric- inhabilitado o no hay ministro de fe en
ta sujecin a la ley. el lugar del juicio, ante una persona que,
Esto ltimo dice relacin con el as- en calidad de actuario, designe el rbitro
pecto de fondo de la sentencia definitiva. (art. 632, inc. 1, CPC).

117
Mario Casarino Viterbo

Son ministros de fe y, por consiguien- Por ltimo, cada vez que un juez r-
te, personas legalmente capacitadas para bitro de derecho necesite pedir la cola-
servir de actuarios a los jueces rbitros boracin del tribunal ordinario, como ser,
de derecho: los secretarios, los recepto- para el examen de los testigos, para la
res y los notarios. prctica de cualquiera otra diligencia, etc.,
Excepcionalmente puede ser actuario le dirigir la comunicacin que correspon-
cualquiera persona, siempre que en el lu- da, acompandole los antecedentes ne-
gar en que se siga el juicio no exista mi- cesarios para estos objetos (arts. 633,
nistro de fe o, de existir, se encuentre inc. 2, y 634 CPC).
inhabilitado. Se trata, en consecuencia, de casos
Ahora bien, cuando el rbitro deba evidentes de jurisdiccin delegada; y la ma-
practicar diligencias fuera del lugar en que nera de hacerla funcionar es enviando el
se siga el compromiso, podr intervenir correspondiente exhorto, sin intervencin
otro ministro de fe o un actuario desig- de terceros extraos.
nado en la forma antes expresada y que
resida en el lugar donde dichas diligen- 1075. Pluralidad de rbitros. Si hay
cias han de practicarse (art. 632, inc. 2, un solo rbitro no existe problema, por
CPC). cuanto debe intervenir en todos los actos
de substanciacin del juicio, como, asi-
1074. Testigos. Existe un principio fun- mismo, en el pronunciamiento de la sen-
damental: los jueces rbitros slo podrn tencia definitiva.
tomar las declaraciones de los testigos que Si los rbitros son dos o ms, todos
voluntariamente se presten a darlas en esta ellos debern concurrir al pronunciamien-
forma (art. 633, inc. 1, parte 2, CPC). to de la sentencia y a cualquier acto de
En otras palabras, no podr el rbi- substanciacin del juicio, a menos que
tro compeler a ningn testigo a que concu- las partes acuerden otra cosa (art. 630,
rra a declarar ante l (art. 633, inc. 1, inc. 1, CPC).
No ponindose de acuerdo los rbi-
parte 1, CPC). La razn de este impedi-
tros, se reunir con ellos el tercero, si lo
mento no es otra que la de que carece
hay, y la mayora pronunciar resolucin
de imperio.
(art. 630, inc. 2, CPC). Los rbitros y el
Ello no quiere decir que si el testigo
tercero acordarn la sentencia en la for-
no concurre voluntariamente a declarar, ma prevenida por el Cdigo de Procedi-
est exento de la obligacin de deponer; miento Civil (hoy contemplada en el
pues, cuando alguno se niegue a decla- Cdigo Orgnico de Tribunales) para el
rar, se pedir por conducto del rbitro al acuerdo de las sentencias de los tribuna-
tribunal ordinario correspondiente que les colegiados (art. 237, inc. 2, COT).
practique la diligencia, acompandole En el caso de no resultar mayora en
los antecedentes necesarios para este ob- el pronunciamiento de la sentencia defi-
jeto (art. 633, inc. 2, CPC). nitiva o de otra clase de resoluciones, se
El tribunal ordinario, en tal caso, pue- estar a lo dispuesto en el artculo 631
de adoptar dos actitudes: del Cdigo de Procedimiento Civil
a) Tomar l mismo la declaracin al tes- (art. 238 COT); o sea, habr que distin-
tigo, decretando las medidas de apremio guir segn si la resolucin es o no sus-
que sean de rigor; o ceptible del recurso de apelacin.
b) Cometer la diligencia al mismo r- Si la resolucin no es apelable, habr que
bitro de derecho asistido por un minis- subdistinguir si el compromiso es volun-
tro de fe (art. 633, inc. 3, CPC). Para ello, tario o forzoso. Si es voluntario, quedar
como se comprende, pondr a su dispo- sin efecto el compromiso. Si es forzoso, se
sicin al testigo rebelde, mediante los proceder a nombrar nuevos rbitros
apremios consiguientes. (art. 631, inc. 1, CPC).

118
Manual de Derecho Procesal

Cuando pueda deducirse, en cambio, se encuentran bajo la superintendencia


el recurso de apelacin, cada opinin se es- correccional de la Corte Suprema, estima-
timar como resolucin distinta, y se ele- mos que tambin puede recurrirse en gra-
varn los antecedentes al tribunal de do de queja en contra de ellos, en caso de
alzada, para que resuelva como sea de faltas o abusos cometidos en el ejercicio
derecho sobre el punto que haya motiva- de su cargo (arts. 79 C.P. del E. y 540
do el desacuerdo de los rbitros (art. 631, COT).*
inc. 2, CPC).
Qu ha querido significarse con esto 1077. Ejecucin de las resoluciones.
ltimo? Es previo distinguir segn sea la naturale-
Segn unos, el tribunal de alzada ven- za de la resolucin arbitral que se quiere
dra a desempear la funcin de un ter- ejecutar.
cero en discordia, de suerte que el fallo En efecto, tratndose de resoluciones
as acordado, a su vez, sera susceptible arbitrales que no constituyan sentencia
del recurso de apelacin. definitiva, o sea, decretos, autos o sentencias
Otros, en cambio, estiman que la la- interlocutorias, corresponde al rbitro or-
bor del tribunal de alzada es la de un denar su ejecucin (art. 635, inc. 2,
verdadero tribunal de segunda instan- CPC).
cia; de manera que, elevadas estas di- En cambio, para la ejecucin de la sen-
versas opiniones en grado de apelacin, tencia definitiva, hay que subdistinguir se-
sern confirmadas y revocadas, segn gn si el plazo para el cual fue nombrado
corresponda, llegndose as a obtener el rbitro est o no vigente.
la sentencia. a) Si este plazo est vencido, slo po-
dr exigir la ejecucin de la sentencia
1076. Recursos. Las sentencias que definitiva al tribunal ordinario que co-
pronuncien los jueces rbitros de dere- rresponda; y
cho sern susceptibles de los recursos de b) Si este plazo no est vencido, se po-
apelacin y de casacin, tanto en la forma dr ocurrir al rbitro que la dict, o al
cuanto en el fondo (arts. 239, inc. 1, COT tribunal ordinario correspondiente, a elec-
y 767 CPC). cin del que pida su cumplimiento
Dichos recursos sern conocidos por (art. 635, inc. 1, CPC).
el tribunal ordinario que corresponda, Sin embargo, cuando el cumplimien-
como si se tratara, en buenas cuentas, de to de la resolucin arbitral cualquiera
un juicio entregado a la jurisdiccin de que sea su naturaleza exija procedimien-
esta ltima clase de tribunales (art. 239, tos de apremio o el empleo de otras medidas
inc. 1, COT); a menos que, para cono- compulsivas, o cuando haya de afectar a
cer de esos recursos, se hubiere designa- terceros que no sean partes en el compro-
do tambin un tribunal arbitral de derecho miso, deber ocurrirse a la justicia ordi-
en el acto del compromiso u otro poste- naria para la ejecucin de lo resuelto
rior (art. 239, inc. 1, COT). (art. 635, inc. 3, CPC).
Ejemplo: apelo de la sentencia arbitral La primera de estas excepciones se jus-
para ante la Corte de Apelaciones res- tifica como consecuencia de que care-
pectiva; recurro de casacin en el fondo cen de imperio los jueces rbitros; y la
para ante la Corte Suprema. segunda, porque el tercero a quien afec-
Sin embargo, si las partes son mayo- ta la sentencia arbitral, no ha sido parte
res de edad y libres administradoras de en el compromiso, y mal puede, de con-
sus bienes, pueden vlidamente renunciar siguiente, sometrsele a la jurisdiccin
a cualquiera de los recursos menciona- arbitral.
dos (art. 239, inc. 1, COT).
En atencin a que los rbitros de de-
recho, lo mismo que los jueces ordinarios, * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

119
Mario Casarino Viterbo

Se ha discutido tambin, en la prcti- Y en qu forma se cumplen las reso-


ca, el alcance de la frase procedimientos luciones arbitrales?
de apremio o el empleo de otras medi- En conformidad a las reglas seala-
das compulsivas. Segn unos, ella slo das en el Ttulo XIX del Libro I del C-
dice relacin con el uso de la fuerza p- digo de Procedimiento Civil, puesto que
blica. Para otros, debe drsele a dicha fra- all se reglamenta la ejecucin de las re-
se una interpretacin del orden jurdico; soluciones pronunciadas por los tribuna-
o sea, como sinnima de las medidas de les chilenos, sin atender a si se trata de
coaccin o de apremio contempladas por tribunales ordinarios, arbitrales o espe-
el legislador dentro del juicio ejecutivo. ciales.

120
Manual de Derecho
Captulo Procesal
Segundo
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE RBITROS
ARBITRADORES

1078. Fuentes legales. Los juicios se- pronunciamiento de la sentencia defini-


guidos ante los rbitros arbitradores es- tiva la aplicacin estricta de la ley. La tra-
tn reglamentados en el Prrafo 2, del mitacin se ajustar en tal caso a las reglas
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de pertinentes establecidas para los rbitros
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu- arbitradores (arts. 223, inc. 4, COT y 628,
los 636 al 643. inc. 2, CPC).

1079. Concepto. Los rbitros arbitra- 1080. Tramitacin. El arbitrador no


dores estn obligados a guardar en sus est obligado a guardar en sus procedimien-
procedimientos y en su fallo las reglas que tos y en su fallo otras reglas que las que
las partes hayan expresado en el acto cons- las partes hayan expresado en el acto cons-
titutivo del compromiso, y si stas nada titutivo del compromiso.
hubieren convenido, a las que se estable- Si las partes nada han dicho a este
cen para este caso en el Cdigo de Pro- respecto, se observarn las reglas estable-
cedimiento Civil, y fallarn obedeciendo cidas en los artculos que siguen (art. 636
a lo que su prudencia y la equidad le CPC).
dictaren (arts. 223, inc. 3, COT y 636 En consecuencia, la tramitacin que
CPC). deben seguir los rbitros arbitradores la
Tres elementos caracterizan tambin hallaremos consignada:
a los rbitros arbitradores: a) En el acto constitutivo del com-
a) La tramitacin, la cual se ajustar a promiso; o
las reglas que las partes hayan convenido b) En el Cdigo de Procedimiento
en el acto del compromiso, y a falta de Civil, o sea, en el prrafo 2, Ttulo VIII,
stas, a las que para este caso seala la Libro III.
ley procesal civil; Las segundas reglas, como se compren-
b) El pronunciamiento del fallo, se en- de, son esencialmente supletorias de las
tiende en cuanto a su aspecto formal, el primeras; y constituyen lo que podramos
cual se cie por las mismas normas ante- llamar las normas mnimas de procedi-
riores, o sea, en primer trmino se recu- miento a que deben ajustar su actuacin
rre al compromiso y, en su silencio, en los rbitros arbitradores.
seguida, a las reglas que para este caso
contiene la ley procesal civil; y 1081. Normas mnimas de procedi-
c) El pronunciamiento del fallo, en su miento. Podemos enumerarlas en la for-
aspecto de fondo, el cual debe ser un fiel ma siguiente:
acatamiento a lo que la prudencia y la a) Or a los interesados reunidos o
equidad les dictaren. por separado, si lo primero no le es posi-
Sin embargo, en los casos en que la ble (art. 637 CPC);
ley lo permita, podrn concederse al r- b) Recibir y agregar al proceso los ins-
bitro de derecho facultades de arbitrador, trumentos que le presenten las partes
en cuanto al procedimiento, y limitarse al (art. 637 CPC);

121
Mario Casarino Viterbo

c) Recibir la causa a prueba, si cree te sobre la cuestin que motiva el des-


necesario decretar este trmite (art. 638, acuerdo (art. 641 CPC).
inc. 1, CPC);
d) Practicar las diligencias que estime 1085. Contenido de la sentencia de-
necesarias para el conocimiento de los finitiva. La sentencia del arbitrador con-
hechos (art. 637 CPC); tendr:
e) Practicar solo o con asistencia de 1 La designacin de las partes liti-
un ministro de fe, segn lo estime conve- gantes;
niente, los actos de substanciacin que 2 La enunciacin breve de las peti-
decrete en el juicio (art. 639, inc. 1, par- ciones deducidas por el demandante;
te 1, CPC); 3 La misma enunciacin de la defen-
f) Consignar por escrito los hechos sa alegada por el demandado;
que pasen ante el arbitrador y cuyo testi- 4 Las razones de prudencia o de equi-
monio le exijan los interesados, si son dad que sirven de fundamento a la sen-
necesarios para el fallo (art. 639, inc. 1, tencia; y
parte 2, CPC); y 5 La decisin del asunto controver-
g) Dar su fallo en el sentido en que tido.
la prudencia y la equidad le dicten La sentencia expresar, adems, la fe-
(art. 637 CPC). cha y el lugar en que se expide; llevar al
pie la firma del arbitrador, y ser autoriza-
1082. Prueba testimonial. Se rige lo da por un ministro de fe o por dos testi-
mismo que si se tratara de jueces rbitros gos en su defecto (art. 640 CPC).
de derecho, por lo dispuesto en los ar-
tculos 633 y 634 del Cdigo de Procedi- 1086. Recursos. Ser necesario distin-
miento Civil (art. 638, inc. 2, CPC). guir segn la clase de recurso de que se
trate. En efecto:
1083. Diligencias probatorias practi- a) El de apelacin slo proceder con-
cadas ante los tribunales ordinarios. Las tra las sentencias pronunciadas por los
diligencias probatorias concernientes al arbitradores cuando las partes, en el ins-
juicio de compromiso que se practiquen trumento en el que constituyen el com-
ante los tribunales ordinarios se sometern promiso, expresaren que se reservan
a las reglas establecidas para stos (art. 639, dicho recurso para ante otros rbitros del
inc. 2, CPC). mismo carcter y designaren las personas
que han de desempear este cargo
1084. Pluralidad de arbitradores. Si (arts. 239, inc. 2, COT y 642 CPC).
son dos o ms los arbitradores, debern b) El de casacin en la forma tambin
todos ellos concurrir al pronunciamien- procede en contra de las sentencias de
to de la sentencia y a cualquier otro acto los arbitradores. Conocer de l, el tribu-
de substanciacin, salvo que las partes nal ordinario que corresponda, salvo que
acuerden otra cosa. las partes lo hubieren renunciado o so-
Cuando no haya acuerdo entre los ar- metido al conocimiento de otro tribunal
bitradores, se llamar al tercero, si lo hay; arbitral (art. 239, inc. 1, COT).
y la mayora formar resolucin. Este recurso se ajusta a las normas con-
No pudiendo obtenerse mayora en tenidas en el Ttulo XIX del Libro III del
el pronunciamiento de la sentencia defi- Cdigo de Procedimiento Civil; y, en es-
nitiva o de otra clase de resoluciones, que- pecial, a la contemplada en el artculo 796,
dar sin efecto el compromiso si no puede que dice: En los juicios de mayor cuanta
deducirse apelacin. Habiendo lugar a este seguidos ante arbitradores son trmites
recurso, se elevarn los antecedentes a los esenciales los que las partes expresen en
arbitradores de segunda instancia, para el acto constitutivo del compromiso, y, si
que resuelvan como estimen convenien- nada han expresado acerca de esto, slo

122
Manual de Derecho Procesal

los comprendidos en los nmeros 1 y 5 c) El de casacin en el fondo no proce-


del artculo precedente. (Modificado por der, en cambio, en caso alguno en con-
la Ley N 19.496). tra de las sentencias pronunciadas por
Dicho en otros trminos, son trmites los arbitradores (art. 239, inc. 2, COT).
o diligencias esenciales, en la primera ins- La razn es muy simple: mal puede
tancia, en los juicios de mayor cuanta haber infraccin de ley, cuando dichas
conocidos por arbitradores: sentencias se pronuncian de acuerdo a la
a) El emplazamiento de las partes en prudencia y equidad.
la forma prescrita por la ley; y d) Por ltimo, tambin es del caso
b) La agregacin de los instrumen- sealar, como recurso procedente en con-
tos presentados por las partes y la cita- tra de las resoluciones expedidas por los
cin de aqulla contra quien se presenten. arbitradores, el de queja, siempre que en
Recordemos que si el recurso de ca- su pronunciamiento hayan cometido fal-
sacin en la forma se funda en la causal ta o abuso susceptibles de enmendarse
5 del artculo 768, o sea, en haber sido por esta va (arts. 79 C.P. del E. y 540
pronunciada la sentencia con omisin de COT).*
sus requisitos de forma, dicho recurso es
procedente no obstante que este precep- 1087. Ejecucin de las resoluciones.
to se remite al 170, en razn de que su Todo cuanto hemos dicho acerca de la
equivalente, para estos efectos y que de- ejecucin de las resoluciones pronun-
ber citarse tambin como ley que con- ciadas por los rbitros de derecho, se
cede el recurso por la causal que se aplica al cumplimiento de las resolucio-
invoca, es, en cambio, el 642. nes pronunciadas por los rbitros arbi-
En todo caso, la renuncia del recurso tradores.
de casacin en la forma, segn lo ha re- As lo expresa el artculo 643 del C-
suelto la jurisprudencia de nuestro tribu- digo de Procedimiento Civil: La ejecu-
nales, en manera alguna impide a las cin de la sentencia de los arbitradores
partes recurrir por esta va, fundado en se sujetar a lo dispuesto en el artcu-
las causales de incompetencia y de ultra lo 635.
petita, en razn de tratarse de causales
de orden pblico manifiestas y, por con-
siguiente, irrenunciables. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

123
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE PARTICIN DE BIENES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El tribunal; III. El procedimiento;
IV. El fallo particional.

I. Generalidades munidad que se pretende partir, o bien,


acerca del derecho o cuota de los comu-
1088. Fuentes legales. Los juicios so- neros sobre la cosa comn, dichas mate-
bre particin de bienes se encuentran re- rias debern ser resueltas por la justicia
glamentados en el Ttulo IX del Libro III ordinaria, en conformidad al procedimien-
del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, to que corresponda, y como operaciones
en sus artculos 646 al 666. previas a la participacin misma.
Sin embargo, de conformidad con lo Pretender, pues, que el juez partidor
preceptuado en el artculo 648, se extien- resuelva sobre estos ltimos particulares,
den a los partidores de bienes las reglas es llevarlo fuera de la rbita de sus atribu-
establecidas respecto de los rbitros en el ciones y alejarlo de la finalidad u objetivo
Ttulo VIII del Libro III del mismo Cdi- de los juicios sobre la particin de bienes;
go, en cuanto no aparezcan modificadas que se reduce, como ya lo hemos dicho,
en el citado Ttulo IX y sean aplicables a nada ms que a dividir o liquidar bienes
las cuestiones que aqullos deben resolver. comunes entre los interesados, a prorrata
Ejemplo: se desea saber la forma o ma- de sus derechos o cuotas en la comunidad.
nera de practicar notificaciones en los jui-
cios sobre particin de bienes; nada 1090. Importancia. Los juicios sobre
estatuye sobre el particular el Ttulo IX particin de bienes revisten excepcional
del Libro III del Cdigo de Procedimien- importancia, porque no slo tienden a
to Civil; luego, hay que recurrir a las dividir o liquidar la comunidad provenien-
disposiciones que sobre esta materia con- te de una herencia, sino, adems, las co-
tiene el Ttulo VIII de ese Libro y Cdi- munidades que se originen:
go, o sea, el artculo 629. a) De la sociedad conyugal disuelta
(art. 1776 CC);
1089. Objeto. Los juicios sobre parti- b) De las sociedades civiles disueltas, sal-
cin de bienes tienen por objeto, como su vo las annimas, las cuales, lo mismo que
propio nombre lo indica, partir, dividir, las sociedades comerciales de toda clase, se li-
o sea, liquidar una comunidad de bienes quidan por medio de liquidador (arts. 2064
entre los diversos comuneros, entregan- y 2115 CC y 410 C. Com.; y
do a cada uno de ellos lo que le corres- c) De un cuasicontrato (art. 2313 CC).
ponda segn su derecho o cuota en la El hecho, pues, que estas tres clases
masa comn. de comunidades se liquiden lo mismo que
En consecuencia, todo juicio sobre una comunidad hereditaria, o sea, en con-
particin de bienes exige, como presu- formidad a las reglas del juicio sobre par-
puesto o antecedente previo, la existencia ticin de bienes, demuestra la innegable
de la comunidad que se trata de dividir o importancia de estos juicios especiales.
liquidar.
Si se suscita controversia entre los inte- 1091. Caractersticas. Los juicios so-
resados acerca de la existencia de la co- bre particin de bienes presentan las si-

124
Manual de Derecho Procesal

guientes caractersticas generales y fun- comunidad hereditaria; los dos restantes son
damentales: aplicables a la particin de cualquiera co-
a) Son materia de arbitraje forzoso, esto munidad, no importando su origen.
es, que solamente pueden ser conocidos La particin de bienes efectuada por
por la justicia arbitral, con exclusin de conducto de un juez partidor, es la nica
los tribunales ordinarios o especiales forma que motiva un juicio, y ser, en
(art. 227 COT); consecuencia, tambin la nica objeto de
b) Son juicios en que la voluntad de las nuestro estudio.
partes tiene una enorme influencia, pues La particin de bienes efectuada por
en ellos, antes que la decisin del juez, pri- el causante o testador y de comn acuerdo
ma el comn acuerdo de los interesados; por los interesados origina actos jurdicos di-
c) Son juicios dobles, en el sentido que versos, desprovistos de todo contenido ju-
cada interesado desempea al mismo risdiccional; y sern, por consiguiente,
tiempo el papel de demandante y de de- estudiados en la ctedra de fondo o de
mandado; derecho civil.
d) Son juicios universales, porque abar-
can la totalidad del patrimonio de una
persona como acontece con la herencia II. El tribunal
del causante, o con la sociedad conyugal,
la sociedad civil, o la comunidad que se 1093. Su composicin. El tribunal lla-
trata de liquidar, etc.; mado a conocer del juicio sobre parti-
e) Son juicios complejos, porque pue- cin de bienes, en primera instancia, est
den promoverse y resolverse en ellos tan- constituido por el juez y el actuario.
tas cuestiones simples cuantas sean El juez es el llamado a decidir la con-
necesarias para llegar, en definitiva, a la tienda. Se le conoce tambin con los nom-
particin y distribucin de los bienes co- bres de rbitro, compromisario o partidor.
munes; El actuario, en cambio, se limita a dar
f) Son juicios de cuanta indetermina- fe de los actos ejecutados o desarrollados
da, porque si bien puede saberse de an- ante el juez partidor.
temano el monto del caudal comn, lo
cierto es que dicho monto y la parte que 1094. Nombramiento del juez parti-
a cada uno de los interesados le ha de dor. La designacin del juez partidor puede
corresponder, slo vendrn a determinar- ser hecha:
se en la sentencia; y a) Por el causante o testador;
g) Son juicios que no tienen una tra- b) Por los coasignatarios de comn
mitacin preestablecida u ordenada en la ley, acuerdo; y
pues se desarrollan en comparendos, tan- c) Por el juez ordinario (arts. 1324 y
tos cuantos sean necesarios para cumplir 1325 CC y 646 CPC)
con el objetivo mismo del pleito, que es La primera forma, como tambin se
dividir o liquidar entre los interesados los comprende, slo tendr aplicacin cuan-
bienes comunes. do la comunidad provenga de una he-
rencia.
1092. Otras maneras de partir bienes El nombramiento de juez partidor
comunes. La particin puede efectuarse efectuado por el difunto ser vlido cuan-
de tres maneras o formas diferentes: do conste en instrumento pblico entre
a) Por el causante o testador; vivos o en testamento (art. 1324 CC). El
b) Por los partcipes de comn acuer- instrumento pblico tendr que ser una
do; y escritura pblica, o un testamento, cual-
c) Por un partidor. quiera que sea su forma.
Como se comprende, el primer medio Si el testador est facultado para ha-
slo puede emplearse tratndose de una cer la particin por s mismo, con mayor

125
Mario Casarino Viterbo

razn podr designar la persona llamada sujecin a las reglas del Cdigo de Procedi-
a efectuarla. Quien puede lo ms puede miento Civil (art. 1325, inc. 5, CC).
lo menos. Este ltimo cuerpo de leyes dispone
Suele tambin acontecer que, poste- que cuando haya de nombrarse parti-
riormente, los coasignatarios no estn dor, cualquiera de los comuneros ocurri-
conformes con la designacin de juez par- r al tribunal que corresponda, pidin-
tidor hecha por el causante. Pueden pres- dole que cite a todos los interesados a
cindir de esta designacin? La respuesta fin de hacer la designacin, y se proce-
parece que debe ser afirmativa, en pre- der a ella en la forma establecida para
sencia de lo dispuesto en el artculo 241 el nombramiento de peritos (art. 646,
del Cdigo Orgnico de Tribunales, en inc. 1, CPC).
cuanto el compromiso concluye por re- Depender el tribunal correspondien-
vocacin hecha por las partes de comn te del origen de la comunidad que se
acuerdo de la jurisdiccin otorgada al trata de partir: si es hereditaria, el juez
compromisario, sin distinguir el origen competente ser el del lugar en que se
de este ltimo. abri la sucesin, o sea, el del ltimo do-
Es obvio, adems, que el nombramien- micilio del causante (art. 148 COT); y si
to hecho por el difunto slo habilita al obedece a otra causa, el juez competente
partidor para partir la herencia quedada a ser el del domicilio de cualquiera de los
su fallecimiento; mas no la sociedad conyu- interesados (arts. 134 y 141 COT).
gal en que haya sido socio, u otros bienes Ahora bien, recordemos que la forma
que posea en comunidad. de designar peritos es citando a las par-
Solamente la voluntad del cnyuge tes a una audiencia que tendr lugar con
sobreviviente, o la de los dems comune- slo las que asistan (art. 414, inc. 1, CPC).
ros, podra ampliar la jurisdiccin del juez En consecuencia, la solicitud de nombra-
partidor a los tpicos antes sealados. miento de juez partidor ser proveda ci-
En cuanto al nombramiento de juez tando a los interesados a comparendo
partidor por los coasignatarios, requiere para un da y hora determinados. Esta
acuerdo de todos los interesados y cons- resolucin ser necesario notificarla per-
tancia escrita. sonalmente a todos los interesados,
El comn acuerdo de los interesados por ser la primera que se practicar en
es una consecuencia del carcter conven- dicha gestin judicial (art. 40 CPC).
cional que entraa el nombramiento de Si los interesados se ponen de acuer-
un partidor (arts. 1325, inc. 3 CC y 232, do en la persona del partidor, prima este
inc. 1 COT); y la constancia escrita, una comn acuerdo. En caso contrario, la de-
formalidad propia de toda designacin signacin la efectuar el juez ordinario, no
de rbitro (art. 234, inc. 1, COT). pudiendo recaer en tal caso el nombra-
Si alguno de los coasignatarios no tu- miento en ninguna de las dos primeras
viere la libre disposicin de sus bienes, el personas que hayan sido propuestas por
nombramiento de juez partidor que no cada parte (art. 414, inc. 1, CPC).
haya sido hecho por el juez ordinario de- El desacuerdo de los interesados se ma-
ber ser aprobado por ste (art. 1326, nifestar en la misma audiencia caso de
inc. 1, CC). desacuerdo real o bien, cuando no con-
Se excepta de esta disposicin la mu- curren a ella todos los interesados caso
jer casada cuyos bienes administra el ma- de desacuerdo presunto (art. 415 CPC).
rido; pues bastar en tal caso el consenti- Una vez efectuado el nombramiento,
miento de la mujer, o el de la justicia en se pondr en conocimiento de las partes
subsidio (art. 1326, inc. 2, CC). para que dentro de tercero da deduzcan
Por ltimo, si los coasignatarios no se su oposicin, si tienen alguna incapaci-
ponen de acuerdo en la designacin del dad legal que reclamar contra el nom-
juez partidor, procedern a nombrarlo con brado. Vencido este plazo sin que se

126
Manual de Derecho Procesal

formule oposicin, se entender acepta- Los abogados son personas revestidas


do el nombramiento (art. 416 CPC). por la autoridad competente de la facul-
Pero hay veces en que los interesados tad de defender ante los tribunales de
formulan oposicin al nombramiento de justicia los derechos de las partes litigan-
juez rbitro, antes que ella se efecte. tes (art. 520 COT).
Ejemplo: so pretexto que no existe comu- Pero no basta ser abogado, es preci-
nidad que partir o dividir. so, adems, ser de aqullos habilitados
Es evidente que se trata de una cues- para ejercer la profesin, entendindose
tin previa al nombramiento, y que mien- por tales los chilenos que hayan pagado
tras no se resuelva, no puede procederse la patente municipal a que hace referen-
a la designacin del juez rbitro. Y qu cia el artculo 3 del DL N 3.637 de 10
tramitacin debe drsele a esta oposicin? de marzo de 1981 (art. 526 COT).*
A nuestro juicio, la que corresponda se- A mayor abundamiento, tampoco po-
gn las reglas generales, o sea, de acuer- drn ser jueces partidores:
do al procedimiento ordinario o sumario, a) Los jueces letrados y los ministros
segn corresponda (arts. 3 y 680 CPC). de los tribunales superiores de justicia,
por una doble razn: por estarles prohi-
1095. Nombramiento del actuario. El bido ejercer la abogaca y aceptar com-
actuario es designado por el juez partidor, promisos (arts. 316 y 317 COT); y
sin perjuicio de las implicancias o recusa- b) Los funcionarios auxiliares de la admi-
ciones que puedan las partes reclamar nistracin de justicia, por estarles prohibido
(arts. 632, inc. 1, y 648 CPC). ejercer la abogaca, salvo los defensores
Este nombramiento lo efecta, como pblicos y los procuradores del nmero
tendremos oportunidad de verlo ms ade- (art. 479 COT); y, en particular, los fisca-
lante, al pronunciar su primera resolu- les y los notarios, por estarles prohibido
cin. aceptar compromisos y aceptar y desem-
pear arbitrajes y particiones, respectiva-
1096. Requisitos para ser juez parti- mente (art. 480 COT).
dor. Se encuentran sealados solamente Por ltimo, la libre disposicin de bie-
en el Cdigo Civil; no como acontece con nes entraa actuar libremente, sin el mi-
los dems jueces rbitros, cuyos requisi- nisterio ni la autorizacin de terceras
tos para desempear vlidamente estos personas.
cargos los indica el artculo 225 del Cdi-
go Orgnico de Tribunales. 1097. Requisitos para ser actuario. El
En efecto, el inciso final de este pre- actuario en el juicio sobre particin de bie-
cepto establece: En cuanto al nombra- nes tiene que ser, desde luego, ministro de
miento de partidor, se estar a lo dispuesto fe. Sin embargo, no todos los ministros de
en los artculos 1323, 1324 y 1325 del C- fe pueden ser actuarios en esta clase de
digo Civil. juicios arbitrales. Solamente podrn serlo:
Por su parte, el inciso primero del a) Los Secretarios de los Tribunales
artculo 1323 del Cdigo Civil dice: Slo Superiores de Justicia;
pueden ser partidores los abogados habi- b) Los Notarios; y
litados para ejercer la profesin y que ten- c) Los Secretarios de los Juzgados de
gan la libre disposicin de sus bienes. Letras (art. 648, inc. 2, CPC).
En consecuencia, los requisitos para ser Por exclusin, en consecuencia, no
juez partidor son: pueden ser actuarios en esta clase de jui-
1 Ser abogado; cios, los Receptores, a diferencia de lo que
2 Ser abogado habilitado para ejer- acontece en los dems juicios arbitrales.
cer la profesin; y
3 Tener la libre disposicin de los
bienes. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

127
Mario Casarino Viterbo

1098. Implicancias y recusaciones del tidor ha quedado legalmente investido


juez partidor. Estn ntimamente ligadas para desempear su cargo: la aceptacin
con la manera o forma como ha sido de- y el juramento.
signado. La aceptacin es la manifestacin de
As, si el nombramiento proviene de voluntad del partidor en orden al desem-
la justicia ordinaria, le sern aplicables al peo del cargo con el cual ha sido hon-
juez partidor todas las causales de impli- rado. Dicha manifestacin de voluntad
cancia y recusacin que el Cdigo Org- debe ser expresa: lo exige perentoriamen-
nico de Tribunales establece para los te el artculo 1328 del Cdigo Civil, al dis-
jueces (art. 1323, inc. 2, CC). poner que el partidor que acepta el
Cuando el nombramiento de juez r- encargo, deber declararlo as.
bitro ha sido hecho por el difunto, valdr En seguida, el juez partidor jurar des-
la designacin aunque la persona nom- empear el encargo, con la debida fideli-
brada sea albacea o coasignatario, o est dad y en el menor tiempo posible
comprendida en alguna de las causales (art. 1328 CC).
de implicancia o recusacin que estable- La ley no ha sealado la forma como
ce el Cdigo Orgnico de Tribunales, debe cumplirse con estas dos solemnida-
siempre que cumpla con los dems re- des; pero, dado que dicen relacin con
quisitos legales. la constitucin del tribunal, lo menos que
Pero cualquiera de los interesados, en puede exigirse es que sea por escrito.
este segundo caso, podr pedir al juez de En la prctica, la aceptacin y el ju-
letras* del departamento en donde debe ramento se cumplen, concurriendo el
seguirse el juicio de particin que decla- partidor a la escritura pblica de nom-
re inhabilitado al partidor por alguno de bramiento o ante el ministro de fe que se
esos motivos. Esta solicitud se tramitar lo notifica.
de acuerdo con las reglas que, para las En cuanto a la oportunidad pensamos
recusaciones, establece el Cdigo de Pro- que la aceptacin y el juramento debe-
cedimiento Civil (art. 1324 CC). rn prestarse una vez efectuado el nom-
Por ltimo, los jueces partidores nom- bramiento y vencidos los plazos para hacer
brados de comn acuerdo por los intere- valer las correspondientes inhabilidades;
sados podrn ser albaceas o coasignatarios a menos que sea necesaria la aprobacin
o personas comprendidas en alguna de judicial de dicho nombramiento, en cuyo
las causas de implicancia o recusacin que caso ser preciso esperar la dictacin del
establece el Cdigo Orgnico de Tribu- correspondiente fallo para que el parti-
nales, y a pesar de que entre los interesa- dor pueda ejercer sus funciones, previa su
dos existan personas que no tengan la aceptacin y el juramento legal (art. 646,
libre disposicin de sus bienes (art. 1325, inc. 2, CPC).
inc. 3, CC). Como ya hemos visto que el juez parti-
Lo anterior no obsta para que, si des- dor debe ser abogado habilitado para ejer-
pus de efectuada la designacin sobrevie- cer la profesin, es en esta oportunidad
nen causales de implicancia o recusacin, en que acepta el cargo y presta el jura-
puedan ellas ser hechas valer en contra mento de rigor, en que debe exhibir su
del juez partidor inhbil para impedirle patente al da (art. 4 Ley N 18.120 en
que contine en el ejercicio del cargo relacin con el art. 3 del DL N 3.637.*
(art. 1325, inc. 4, CC).
1100. Plazo para el desempeo del
1099. Constitucin del tribunal. Dos cargo de juez partidor. La ley seala al
formalidades demuestran que el juez par- partidor el trmino de dos aos contados

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

128
Manual de Derecho Procesal

desde la aceptacin de su cargo. El testa- l y los interesados, sea al momento de


dor no podr ampliar este plazo. Los coa- constituirse el compromiso, o bien du-
signatarios podrn ampliarlo o restringirlo, rante la tramitacin del juicio mismo.
como mejor les parezca, aun contra la Si no existe este acuerdo, el juez par-
voluntad del testador (art. 1332 CC). tidor puede estimar sus honorarios en la
Ahora bien, el trmino que la ley, el sentencia definitiva, o sea, en el Laudo, en
testador o las partes conceden al parti- conformidad al derecho que le confiere
dor para el desempeo de su cargo se el artculo 665 del Cdigo de Procedi-
contar desde que ste sea aceptado, de- miento Civil.
duciendo el tiempo durante el cual, por la En esa parte, el Laudo no constituye
interposicin de recursos o por otra cau- propiamente resolucin judicial, sino sim-
sa, haya estado totalmente interrumpida plemente una proposicin o estimacin
la jurisdiccin del partidor (art. 647 CPC). de honorarios, la cual necesita para per-
Ejemplo: un recurso de apelacin con- feccionarse de la aceptacin de los inte-
cedido en ambos efectos. resados o comuneros.
En caso de que los comuneros no es-
1101. Responsabilidades y prohibicio- tn conforme con esta regulacin o esti-
nes del juez partidor. La responsabilidad macin de sus honorarios hecha por el
del juez partidor se halla establecida en mismo juez partidor, podrn reclamar de
el artculo 1329 del Cdigo Civil, en los ella, cualquiera que sea su cuanta
siguientes trminos: (art. 665 CPC).
La responsabilidad del partidor se La reclamacin se interpondr en la mis-
extiende hasta la culpa leve; y en el caso ma forma y en el mismo plazo que la ape-
de prevaricacin, declarada por el juez lacin, y ser resuelta por el tribunal de
competente, adems de estar sujeto a la alzada en nica instancia (art. 665 CPC).
indemnizacin de perjuicios, y a las pe- No cabe, por consiguiente, confundir
nas legales que correspondan al delito, la reclamacin con la apelacin, aun cuan-
se constituir indigno conforme a lo dis- do ambas pudieren interponerse en igual
puesto para los ejecutores de ltimas vo- tiempo y forma. En efecto, la primera ata-
luntades en el artculo 1300. ca una mera proposicin de honorarios y
Adems responde el juez partidor deja trabada la litis, en cuanto al monto
frente a los acreedores de todo perjuicio de los honorarios, para ser resuelta en
por su omisin en formar el lote o hijue- nica instancia por el tribunal de alzada;
la pagadora de deudas (art. 1336 CC); y la segunda, en cambio, constituye un ver-
frente al Fisco, por no haber reservado o dadero recurso y, como tal, ataca una re-
hecho reservar los bienes necesarios para solucin judicial, con el objeto que ella
el pago del impuesto de herencia (art. 68 sea enmendada en conformidad a dere-
Ley N 16.271). cho, en segunda instancia, por el tribu-
En cuanto a las prohibiciones, es del nal superior respectivo.
caso consultar los artculos 1798 del C-
digo Civil, 321 del Cdigo Orgnico de 1103. Remuneracin del actuario. El
Tribunales y 240 del Cdigo Penal. honorario de los actuarios en las particio-
nes de bienes y en los dems juicios de
1102. Remuneracin del juez partidor. compromiso ser regulado por el rbitro,
Es principio de justicia que todo trabajo y no podr exceder del cinco por ciento
debe ser remunerado. La labor del juez del honorario de ste y en ningn caso
partidor no escapa a lo anterior y, por con- de la suma de diez mil pesos.
siguiente, debe tambin ser pagada. Si hubieren intervenido dos o ms ac-
La remuneracin del juez partidor se tuarios, el honorario de cada uno ser fi-
manifiesta en el pago de honorarios, que jado por el rbitro, en atencin a la labor
sern determinados de comn acuerdo entre realizada, no pudiendo exceder la suma

129
Mario Casarino Viterbo

total de las remuneraciones de los mxi- nes y que, por ltimo, rinde cuenta de su
mos ya determinados (art. 4 Auto Acor- gestin; nada de ello acontece con los
dado, de 5 de diciembre de 1941, jueces partidores.
expedido por la Corte Suprema, sobre
arancel judicial, y art. 7, letra m, Ley 1105. Competencia del juez partidor.
N 7.868, de 25 de septiembre de 1944). En relacin con la competencia de que
se halla investido el juez partidor, se acos-
1104. Caracteres del juez partidor. tumbra clasificar las materias respectivas
Son de diversa y variada ndole. As: en tres clases:
a) Es un rbitro, por una doble ra- a) Cuestiones que son de la exclusi-
zn: primera, porque la particin de bie- va competencia del juez partidor;
nes es materia de arbitraje forzoso b) Cuestiones de las cuales jams pue-
(art. 227, N 2, COT); y segunda, por- de conocer el juez partidor; y
que se extienden a los partidores las re- c) Cuestiones de que puede conocer,
glas establecidas respecto de los rbitros ya el juez partidor, ya el juez ordinario,
(art. 648, inc. 1, CPC); segn las circunstancias.
b) Es, por regla general, un rbitro de Pertenecen a la primera clase o grupo
derecho, o sea, que tramita y falla con suje- de aquellas cuestiones que la ley espe-
cin a la ley, por ser ste el carcter que cialmente les encomienda a los jueces par-
normalmente revisten los rbitros; tidores o que, debiendo servir de base
c) Excepcionalmente puede ser rbi- para la reparticin, no someta la ley de
tro arbitrador, siempre que tal calidad se la un modo expreso al conocimiento de la
atribuyan las partes mayores de edad y justicia ordinaria (art. 651, inc. 1, par-
libres administradores de sus bienes te 2, CPC).
(arts. 224, inc. 1, COT, y 648, inc. 1, par- Son de la segunda clase o grupo aque-
te final CPC); y rbitro mixto, por motivos llas cuestiones que nunca podr conocer
de manifiesta conveniencia, previa auto- el juez partidor; o sea: a) las controver-
rizacin judicial y aun cuando entre los sias sobre derechos a la sucesin por tes-
interesados existan personas incapaces tamento o abintestato, desheredamiento,
(arts. 224, inc. 2, COT, y 628, inc. 3, y incapacidad o indignidad de los asignata-
648, inc. 1, parte 1, CPC); rios (art. 1330 CC); y b) las cuestiones
d) Puede tener un papel activo o pasi- sobre la propiedad de objetos en que al-
vo: en el primer caso, cuando entre los guien alegue un derecho exclusivo y que
interesados surgen contiendas jurdicas en consecuencia no deban entrar a la
que el rbitro debe resolver; en el segun- masa partible (art. 1331 CC).
do, cuando entre los interesados no se Queda, por ltimo, una tercera clase o
presentan dificultades y el rbitro se limi- grupo de cuestiones que pueden ser de la
ta a consignar los acuerdos en las actas y competencia del juez partidor o del juez
a pronunciar el laudo o fallo arbitral en ordinario, segn las circunstancias.
conformidad a tales acuerdos; Dichas materias son:
e) No es un administrador de los bie- a) Las cuestiones relativas a la forma-
nes comunes, pues esta labor les corres- cin e impugnacin de inventarios y tasa-
ponde a los mismos interesados, como ciones en que entender el juez partidor
dueos de dichos bienes, o a la persona (art. 651, inc. 1, parte 1, CPC), sin per-
que stos designen en el papel de admi- juicio de la intervencin de la justicia or-
nistrador proindiviso; y dinaria en la formacin de los inventarios
f) No es liquidador de los bienes co- (art. 651, inc. 2, parte 1, CPC);
munes, pues este ltimo, a diferencia de b) Las cuestiones relativas a las cuen-
los jueces llamados a resolver las contien- tas de los albaceas, comuneros y administra-
das, es un mandatario de los comuneros, dores de los bienes comunes en que
que administra y realiza los bienes comu- entender el juez partidor (art. 651,

130
Manual de Derecho Procesal

inc. 1, parte 2, CPC); sin perjuicio del das por las del Ttulo IX del mismo Li-
derecho de los albaceas, comuneros, ad- bro y sean aplicables a las cuestiones que
ministradores y tasadores para recurrir aqullos deben resolver (art. 648, inc. 1,
tambin a la justicia ordinaria en cuestio- parte 1, CPC).
nes relativas a sus cuentas y honorarios, Entre estas reglas modificatorias so-
siempre que no hayan aceptado el com- bresale la relativa a que los actos de los
promiso, o que ste haya caducado o no partidores sern, en todo caso, autoriza-
est constituido an (art. 651, inc. 2, par- dos por un actuario (art. 648, inc. 2,
te 2, CPC); CPC); esto es, cualquiera que sea la cali-
c) Los derechos que tengan que ha- dad del partidor de bienes y la naturale-
cer valer sobre los bienes comprendidos za de la actuacin.
en la particin los terceros acreedores, quie- Ahora bien, los juicios sobre particin
nes podrn ocurrir al partidor o a la jus- de bienes no tienen una tramitacin orde-
ticia ordinaria, a su eleccin (art. 656 nada y preestablecida en la ley, pues las
CPC); materias sometidas al conocimiento del
d) La forma en que han de adminis- partidor se ventilan en audiencias verbales;
trarse proindiviso los bienes comunes y el o por medio de solicitudes escritas, cuando
nombramiento de los administradores, si la naturaleza e importancia de las cues-
no se ponen de acuerdo en ello los inte- tiones debatidas as lo exijan. Las resolu-
resados, que corresponder decretar a la ciones que se dicten con tal objeto sern
justicia ordinaria mientras no se haya inapelables (art. 649 CPC).
constituido el juicio divisorio, o cuando Estas audiencias y solicitudes escritas
falte el rbitro que debe entender en l sern tantas cuantas sean las materias que
(art. 653, inc. 1, CPC). deba decidir el partidor, para conducir
Empero, organizado el compromiso el juicio entregado a su conocimiento a
y mientras subsista la jurisdiccin del par- feliz trmino, o sea, a la divisin y liqui-
tidor, a l corresponder entender en es- dacin de los bienes comunes.
tas cuestiones, y continuar conociendo en
las que se hayan ya promovido o se pro- 1107. La primera resolucin. No se
muevan con ocasin de las medidas dic- halla establecida de manera expresa en
tadas por la justicia ordinaria para la la ley.
administracin de los bienes comunes La prctica, sin embargo, indica que
(art. 653, inc. 2, CPC); y en todo juicio sobre particin de bienes
e) La ejecucin de la sentencia definiti- la primera resolucin es pronunciada por
va, para lo cual se podr ocurrir al rbi- el partidor de oficio o a peticin de par-
tro que la dict, si no est vencido el plazo te; y que ella contiene los siguientes ele-
para el que fue nombrado, o al tribunal mentos o requisitos:
ordinario correspondiente, a eleccin del a) La declaracin de tener por cons-
que pide su cumplimiento (arts. 635, tituido el juicio de compromiso;
inc. 1, y 648, inc. 1, CPC). b) La citacin a las partes a la primera
audiencia o comparendo, sealando al
efecto da, hora y lugar en que se verifi-
III. El procedimiento car; y
c) La designacin del actuario, a quien
1106. Generalidades. Hemos dicho se ordena tambin que autorice esa pri-
que el juez partidor es esencialmente un mera resolucin.
rbitro. Por consiguiente, se extendern Como toda primera notificacin, de-
a los partidores las reglas establecidas res- ber efectuarse personalmente a las par-
pecto de los rbitros en el Ttulo VIII del tes, a fin de que queden legalmente
Libro III del Cdigo de Procedimiento emplazadas en el pleito o juicio de com-
Civil, en cuanto no aparezcan modifica- promiso (art. 40 CPC).

131
Mario Casarino Viterbo

1108. Las audiencias verbales. Esta De toda audiencia se levantar acta,


expresin es sinnima de comparendo. Las consignndose en ella los resultados al-
audiencias verbales, en consecuencia, son canzados, los cuales se materializan o ad-
los comparendos que se realizan en el quieren la forma de acuerdos (arts. 649 y
juicio sobre particin de bienes con el 650 CPC).
objeto de tratar los diversos asuntos o
cuestiones que en dicho pleito interesa 1109. Plazo para formular cuestiones.
dilucidar. Podr el partidor fijar plazo a las partes
Se clasifican en audiencias ordinarias para que formulen sus peticiones sobre
y extraordinarias. las cuestiones que deban servir de base a
Son ordinarias las que se celebran en la particin (art. 652, inc. 1, CPC).
los das y horas prefijados por las partes Constituye, como se ve, una facultad
y sin nueva notificacin. A la inversa, son concedida al partidor por la ley, cuyo uso
extraordinarias las que se realizan fuera es de innegable importancia para acelerar
de los das prefijados y con previa notifi- y regularizar, al mismo tiempo, la pronta
cacin. y correcta marcha del juicio sobre parti-
Las audiencias ordinarias generalmen- cin.
te se sealan en el primer comparendo;
pero, modificada la designacin de da 1110. Tramitacin, acumulacin y fa-
para esta clase de audiencias, no produ- llo de las cuestiones. Cada cuestin que
cir efecto mientras no se notifique a to- se promueva ser tramitada separadamen-
dos los que tengan derecho a concurrir te, con audiencia de todos los que en
(art. 650, inc. 2, CPC). ella tengan inters, sin entorpecer el cur-
Ahora bien, cuando se designen das so de las dems y sin que se paralice en
determinados para las audiencias ordina- unas la jurisdiccin del partidor por los
rias, se entender que en ellas pueden recursos que en otras se deduzcan
celebrarse vlidamente acuerdos sobre cual- (art. 652, inc. 2, parte 1, CPC).
quiera de los asuntos comprendidos en el Se trata, en consecuencia, de tres re-
juicio, aun cuando no estn presentes to- glas del ms alto inters, pues tienden a
dos los interesados; a menos: facilitar la tramitacin de cada una de las
a) Que se trate de revocar acuerdos cuestiones que pueden promover las par-
ya celebrados; o tes ante el juez partidor.
b) Que sea necesario el consentimien- Pero a qu procedimiento se ajustar
to unnime en conformidad a la ley; o la tramitacin de estas cuestiones? En
c) Que sea necesario el consentimien- nuestra opinin prevalece, en primer tr-
to unnime en conformidad a los acuer- mino, el que las partes unnimemente ha-
dos anteriores de las partes (art. 650, yan elegido.
inc. 1, CPC). A falta de este acuerdo, el partidor
En estas audiencias ordinarias, por con- recurrir a las reglas generales del procedi-
siguiente, se ventila todo lo que es inhe- miento, o sea, aplicar el procedimiento
rente a la particin; como ser, faccin de ordinario, sumario, especial, o inciden-
inventario, tasacin de bienes, realizacin tal, segn corresponda.
de los mismos, pago de deudas, etc. De ah que hayamos sealado, y con
Las audiencias extraordinarias, en cam- razn, como caracterstica general del jui-
bio, tienen por objeto tratar nica y ex- cio sobre particin de bienes, la de ser
clusivamente acerca de las materias que un juicio complejo, esto es, compuesto de
motivaron la citacin de los interesados. diversas cuestiones o juicios parciales.
La iniciativa de ellas le corresponder tam- No obstante que todas estas cuestiones
bin a cualquier interesado; y, requerido parciales, por regla general, deben trami-
al efecto el partidor, slo le compete de- tarse separadamente, podrn, sin embargo,
cretarla. acumularse dos o ms de ellas cuando sea

132
Manual de Derecho Procesal

procedente la acumulacin en conformi- traos. Las partes son dueas de deter-


dad a las generales (art. 652, inc. 2, par- minar la mejor forma de esta realizacin.
te final, CPC). Si no hay acuerdo, en definitiva resuelve
Todava ms: las cuestiones parciales el partidor.
podrn fallarse durante el juicio divisorio
o reservarse para la sentencia final 1112. Otras cuestiones que pueden
(art. 652, inc. 3, CPC). suscitarse en el juicio de particin. Estas
otras cuestiones que pueden presentarse
1111. Reglas de fondo aplicables al en el juicio sobre particin de bienes, son
fallo de las cuestiones. Esta materia, como las siguientes:
se comprende, es propia del derecho subs- a) Cesacin en el goce gratuito de
tantivo, y, de por s, variada y compleja. una cosa;
Sin embargo, como principio general b) Administracin de los bienes co-
se sostiene que el partidor, al tener que munes;
decidir las diversas cuestiones que le plan- c) Derechos que pueden hacer valer
teen los interesados, se atendr, en pri- los acreedores y que afecten a los bienes
mer trmino, a la disposicin de fondo que comunes;
corresponda y, en especial, a las normas d) Adjudicacin de los bienes comu-
contenidas en el artculo 1337 del Cdi- nes; y
go Civil acerca de la liquidacin y distri- e) Licitacin de los bienes comunes.
bucin de los bienes hereditarios. Por la importancia de cada una de
En efecto, de acuerdo con este lti- ellas, las estudiaremos en particular.
mo precepto, el camino a seguir por el
partidor ser el siguiente: 1113. Administracin de los bienes
1) Prevalecer sobre toda otra nor- comunes. Recordemos que esta cuestin
ma la voluntad unnime de los interesa- de la administracin de los bienes comu-
dos, de suerte que, habiendo acuerdo nes a la que se la llama proindiviso pue-
sobre una determinada forma de distri- de ser, ya de la competencia de la justicia
bucin de los bienes comunes, habr que ordinaria, ya de la justicia arbitral.
ajustarse a ella; En efecto, mientras no se haya constitui-
2) Debe procederse a la divisin ma- do el juicio divisorio o cuando falte el rbi-
terial misma de las cosas comunes entre tro que debe entender en l, corresponder
los interesados, de modo que toquen en a la justicia ordinaria decretar la forma en
el reparto porciones iguales; que han de administrarse proindiviso los
3) No siendo posible una distribucin bienes comunes y nombrar a los adminis-
por partes iguales, debern formarse lotes tradores, si no se ponen de acuerdo en
anlogos, y, en seguida, repartrselos de co- ello los interesados (art. 653, inc. 1, CPC).
mn acuerdo o a falta de ste, por sorteo; A la inversa, organizado el compromiso y
4) Tambin habr que dividir los bie- mientras subsista la jurisdiccin del parti-
nes races, en caso de que admitan cmoda dor, a l corresponder entender en estas
divisin o de que sta no lo haga desme- cuestiones y continuar conociendo en las
recer. ste es un problema tcnico, que el que se hayan promovido o se promuevan
partidor siempre resuelve despus de or con ocasin de las medidas dictadas por
opiniones periciales al respecto; la justicia ordinaria para la administra-
5) Si se resuelve que los bienes ra- cin de los bienes comunes (art. 653,
ces no admiten cmoda divisin o que inc. 2, CPC).
sta los hace desmerecer, no habr ms Ahora bien, esta cuestin surgir cuan-
camino que adjudicarlos entre los intere- do los copartcipes no se pongan de acuer-
sados, o bien venderlos; y do acerca de la manera de administrar
6) La venta podr ser privada o p- conjuntamente los bienes; y, ante ello,
blica, con o sin admisin de postores ex- cualquiera de los interesados podr ocu-

133
Mario Casarino Viterbo

rrir a la justicia ordinaria o a la justicia 1114. Cesacin en el goce gratuito de


arbitral, segn el caso, pidiendo el nom- una cosa. De conformidad al artculo 2305
bramiento de uno o ms administrado- del Cdigo Civil el derecho de cada uno
res y la fijacin de los dems pormenores de los comuneros sobre la cosa comn es
propios de la administracin proindiviso. el mismo que el de los socios en el haber
El tribunal citar a todos los interesa- social.
dos a comparendo (art. 654 CPC). Entre estos derechos de los socios so-
Dicho comparendo se celebrar con bre las cosas pertenecientes al haber so-
slo los que concurran (art. 654 CPC). cial, puede sealarse el de servirse de
No estando todos presentes, slo podr dichas cosas para su uso personal con tal
acordarse, por mayora absoluta de los que las emplee segn su destino ordina-
concurrentes, que represente a lo menos rio, y sin perjuicio de la sociedad y del
la mitad de los derechos de la comuni- justo uso de los otros (art. 2081, N 2, CC).
dad, todas o algunas de las medidas si- Este goce, como se comprende, es gra-
guientes: tuito; y para ponerle trmino ser necesa-
1 Nombramiento de uno o ms admi- rio que cualquiera de los interesados
nistradores, sea de entre los mismos inte- reclame ante el juez partidor.
resados o extraos; Odo el o los comuneros que goza-
2 Fijacin de los salarios de los admi- ban gratuitamente de la cosa comn, el
nistradores y de sus atribuciones y deberes; partidor resolver poniendo trmino a di-
3 Determinacin del giro que deba cho goce gratuito, salvo que l se funde
darse a los bienes comunes durante la en algn ttulo especial (art. 655 CPC).
administracin proindiviso y del mxi- A contar desde este instante, el que
mum de gastos que puedan en ella hacer- estaba disfrutando gratuitamente de la
se; y cosa tendr que entrar a pagar a la co-
4 Fijacin de las pocas en que deba munidad por el goce. Al respecto, prima-
darse cuenta a los interesados, sin perjui- r el acuerdo de los interesados; y en su
cio de que ellos puedan exigirlas extraor- defecto tendr que resolver el partidor.
dinariamente, si hay motivo justificado, y Por cierto que nada adeudar el co-
vigilar la administracin sin embarazar los munero por el goce gratuito de la cosa
procedimientos de los administradores comn, efectuado con anterioridad a la
(art. 654 CPC). dictacin de la resolucin que le pone
Si todos estn presentes, pero no hay una- trmino.
nimidad en cuanto a la persona de los
administradores y dems pormenores, bas- 1115. Derechos de los acreedores so-
tar la doble mayora antes indicada para bre los bienes comunes. Tambin es una
que pueda tomarse validamente cualquier de las cuestiones que pueden llevarse al
acuerdo al respecto. conocimiento, ya de la justicia ordinaria,
En todo caso, el acuerdo unnime de ya de la justicia arbitral.
los interesados prima al respecto, desde El artculo 656 del Cdigo de Procedi-
el momento en que la audiencia es para miento Civil dispone: Los terceros acree-
acordar o resolver lo conveniente sobre dores que tengan derechos que hacer valer
la administracin proindiviso (art. 654 sobre los bienes comprendidos en la par-
CPC); o bien, la doble mayora antes se- ticin, podrn ocurrir al partidor o a la
alada. justicia ordinaria, a su eleccin.
En defecto de esta ltima, cualquiera La eleccin de la judicatura le com-
materia relacionada con la administracin pete al acreedor, y no al juez rbitro reque-
proindiviso ser resuelta por el tribunal rido; de suerte que este ltimo no podra
que corresponda. As lo da a entender la declararse incompetente, so pretexto que
frase o por resolucin del tribunal a fal- la judicatura ordinaria es la llamada a in-
ta de mayora (art. 654 CPC). tervenir.

134
Manual de Derecho Procesal

Estos derechos de los acreedores so- constituido por s solo gravmenes sobre
bre los bienes comunes pueden ser de las cosas comunes, subsistirn sobre la par-
cualquiera clase: basta que se refieran o te adjudicada a dicho copartcipe, si hu-
que digan relacin con aquellos bienes. biere sido comprendida en la enajenacin
Ejemplo: un crdito hereditario impago, o gravamen. Pero si lo enajenado gravado
un derecho de servidumbre sobre algn se extendiere a ms de lo que ha cabido
inmueble que pertenece a la comuni- al comunero, no subsistir la enajenacin
dad, etc. o gravamen contra la voluntad de los res-
Por consiguiente, la cuestin propues- pectivos adjudicatarios; y
ta por el tercero se tramitar segn fuere 3 Si al momento de la adjudicacin
su naturaleza. hubiere pendiente un embargo, aqulla
ser vlida; y podr inscribirse, porque
1116. Adjudicacin de bienes comu- solamente hay objeto ilcito en la enaje-
nes. La adjudicacin es el acto en cuya nacin de las cosas embargadas (art. 1464,
virtud en el juicio sobre particin de bie- N 3, CC), y la adjudicacin no es enaje-
nes se entrega a un comunero alguna cosa nacin, sino simple singularizacin de
poseda proindiviso por todos los copar- dominio de una cosa poseda proindivi-
tcipes, de manera que pasa as el adjudi- so, en manos de uno o ms copartcipes.
catario a ser su dueo exclusivo. Y qu suerte corre el embargo? En
Ella no constituye, como errneamen- nuestra opinin, habr que distinguir:
te lo dispone el artculo 703 del Cdigo Si la cosa ha sido embargada en ra-
Civil, un ttulo traslaticio de dominio. Por zn de una deuda contrada por el cau-
el contrario, la adjudicacin es un ttulo sante o por todos los interesados de
declarativo de ese derecho. comn acuerdo, subsistir el embargo, no
As lo demuestran los artculos 718 y obstante la adjudicacin.
1344 de dicho Cdigo. En efecto, el inci- Si la cosa ha sido embargada en ra-
so primero de estos preceptos dispone: zn de una deuda contrada por uno de
Cada uno de los partcipes de una cosa los comuneros, hay que subdistinguir: a) si
que se posea proindiviso, se entender a l se le adjudica la cosa, el embargo
haber posedo exclusivamente la parte subsiste; y b) si la cosa se adjudica a otro
que por la divisin le cupiere, durante comunero, el embargo caduca.
todo el tiempo que dur la indivisin. Y Ahora bien, la adjudicacin puede
el segundo en su inciso primero agrega: producirse en diversas oportunidades: du-
Cada asignatario se reputar haber su- rante el juicio, en la sentencia y despus
cedido inmediata y exclusivamente al di- de ella.
funto en todos los efectos que le hubieren Durante el juicio, a su vez, puede pro-
cabido y no haber tenido jams parte al- ducirse en dos formas:
guna en los otros efectos de la sucesin. a) Por acuerdo de los interesados, en
De ser la adjudicacin un ttulo de- cuya virtud se entrega a uno de los co-
clarativo de dominio, pueden deducirse partcipes algn bien comn, a cuenta
tres importantes consecuencias jurdicas: de su asignacin; y
1 El adjudicatario no adquiere el do- b) Por la concurrencia de cualquiera
minio a virtud de la tradicin, o sea, por de los copartcipes a la licitacin de bie-
la inscripcin en el registro conservato- nes comunes y haberlo rematado para s.
rio respectivo del ttulo de adjudicacin, En el caso a), el acuerdo de los inte-
sino por el modo de adquirir llamado resados debe ser unnime, aunque no
sucesin por causa de muerte: la inscripcin existe texto legal expreso que as lo con-
slo se exige como medio de mantener sagre. Empero, esta afirmacin fluye del
la historia del inmueble de que se trate; contexto de los artculos 1325, 1334 y 1335
2 Si durante la indivisin alguno de del Cdigo Civil y 657 y 660 del Cdigo
los comuneros ha hecho enajenaciones o de Procedimiento Civil.

135
Mario Casarino Viterbo

En el caso b) se trata de una verdade- cesarios, a fin de facilitar su estudio pos-


ra adjudicacin y no de un remate; como terior.
sera si el bien lo hubiere subastado un En cuanto al aspecto numrico de las
tercero o extrao a la particin. adjudicaciones que se efectan durante
El derecho de los comuneros para efec- el juicio divisorio, fcil es advertir que
tuar adjudicaciones durante el juicio di- ellas constituyen verdaderos anticipos he-
visorio se halla consagrado claramente en chos a los comuneros a cuenta de sus
el artculo 660 del Cdigo de Procedi- respectivas cuotas.
miento Civil, al disponer: Salvo acuerdo De ah que sea indispensable deter-
unnime de las partes, los comuneros que minar previamente, por acuerdo de los
durante el juicio divisorio reciban bienes interesados, o, en su defecto, por resolu-
en adjudicacin.... cin del partidor, cul es el haber probable
Pero este derecho no puede ser ejer- de cada comunero. La fijacin provisio-
citado libremente, pues para adjudicar los nal del haber probable se har pruden-
bienes comunes es previo apreciarlos por cialmente por el partidor (art. 660, parte
peritos nombrados en la forma ordinaria final, CPC).
(art. 657, inc. 1, CPC). En seguida, salvo acuerdo unnime
Podr, sin embargo, omitirse la tasa- de las partes, los comuneros que durante
cin si el valor de los bienes se fija por el juicio divisorio reciban bienes en adju-
acuerdo unnime de las partes, o de sus dicacin, por un valor que exceda del
representantes, aun cuando haya entre ochenta por ciento de lo que les corres-
aqullas incapaces, con tal que existan ponda percibir, vale decir, de su haber
en los autos antecedentes que justifiquen probable, pagarn de contado dicho ex-
la apreciacin hecha por las partes, o que ceso (art. 660, parte 1, CPC).
se trate de bienes muebles (art. 657, Y con el objeto de mantener una per-
inc. 2, CPC). fecta igualdad entre los comuneros duran-
En otras palabras, la adjudicacin de te el juicio divisorio, los valores que reciban
bienes muebles no requiere de tasacin a cuenta de sus derechos devengarn el
previa, aun cuando existan incapaces, inters que las partes fijen, o el legal cuan-
siempre y cuando su valor sea determi- do tal fijacin no se haya hecho, sin per-
nado de comn acuerdo por los intere- juicio de lo que en casos especiales
sados. Tampoco requiere de tasacin dispongan las leyes (art. 661 CPC).
previa la adjudicacin de bienes races, aun Con todo, en las adjudicaciones de
cuando existan incapaces, siempre y propiedades races que se hagan a los co-
cuando su valor sea determinado de co- muneros durante el juicio divisorio o en
mn acuerdo y en autos obren antece- la sentencia final, se entender constitui-
dentes que justifiquen dicha apreciacin. da hipoteca sobre las propiedades adjudi-
Ejemplo: la tasacin con que figuren en cadas, para asegurar el pago de los
el rol de avalos respectivo, una tasa- alcances que resulten en contra de los
cin extrajudicial de alguna institucin adjudicatarios, siempre que no se pague
de crdito, etc. de contado el exceso sobre el haber pro-
Tampoco hay que olvidar que todo bable (art. 662, inc. 1, parte 1, CPC).
acuerdo de las partes o resolucin del Al inscribir el Conservador el ttulo
partidor que contenga adjudicacin de de adjudicacin, inscribir a la vez la hi-
bienes races se reducir a escritura pblica, poteca por el valor de los alcances. Podr
y que sin esta solemnidad no podr efec- reemplazarse esta hipoteca por otra cau-
tuarse su inscripcin en el conservador cin suficiente calificada por el partidor
respectivo (art. 659, inc. 2, CPC). (art. 662, inc. 1, parte final, e inc. 2,
Dicha escritura pblica es el ttulo de CPC).
dominio de la adjudicacin y, como tal, Se trata de una hipoteca legal, porque
deber contener todos los antecedentes ne- su fuente u origen es la ley; y como toda

136
Manual de Derecho Procesal

hipoteca, para que se entienda perfec- c) Si por no efectuarse el remate, es


cionada, debe inscribirse en los registros necesario hacer nuevas publicaciones, se
conservatorios respectivos. proceder en conformidad a lo estableci-
El Conservador que omita esta ins- do en el artculo 502 (art. 658, inc. 2, par-
cripcin incurrir en las responsabilidades te 2, CPC);
consiguientes. d) Los avisos podrn publicarse tam-
Esta hipoteca legal ser determinada o bin en das inhbiles, los que no se des-
indeterminada, segn el caso. As, si se ha contarn para el cmputo del plazo
calculado el haber probable, la hipoteca sealado en el inciso anterior (art. 658,
cubrir el veinte por ciento restante. En inc. 3, CPC); y
caso contrario, la hipoteca ser indeter- e) Si los bienes estn en otra comuna,
minada, o sea, estar destinada a garanti- el remate se anunciar tambin en l, por
zar el posible alcance de ese adjudicatario, el mismo tiempo y en la misma forma
cuyo monto, hasta esos momentos, se des- (art. 658, inc. 4, CPC).
conoce. En seguida, se aplicarn todas las re-
glas que ya conocemos, contenidas en el
1117. Licitacin de bienes comunes. Cdigo de Procedimiento Civil, acerca de
Es la venta en pblica subasta de los bie- la licitacin o remate en pblica subasta
nes comunes, sean muebles o inmuebles, de los bienes embargados en el juicio eje-
que se efecta ante el juez partidor. cutivo.
Para proceder a esta venta en pblica Por consiguiente, las bases de la subas-
subasta, es previo apreciar los bienes de ta se habrn fijado oportunamente de co-
que se trate por peritos nombrados en la mn acuerdo por los interesados o, en
forma ordinaria (art. 657, inc. 1, CPC). su defecto, por resolucin del juez parti-
Sin embargo, del mismo modo que lo dor; como igualmente se habr sealado
anotamos al tratarse de la adjudicacin de el da y la hora en que ella ha de realizar-
bienes comunes, podr omitirse esta tasa- se. Una vez llegado el da y la hora para
cin si el valor de los bienes se fija de co- el remate, se calificarn previamente las
mn acuerdo por las partes, o sus repre- cauciones, y luego se adjudicar la cosa al
sentantes, aunque haya entre ellas personas postor que haya ofrecido el precio ms alto.
incapaces, con tal que existan en autos an- Y debe extenderse acta de remate?
tecedentes que justifiquen la apreciacin Nada precepta el Cdigo al respecto.
hecha por las partes, o que se trate de No obstante, es conveniente hacerlo;
bienes muebles, o de fijar un mnimum y para ello se extender el acta en el proto-
para licitar bienes races, con admisin de colo o registro del actuario, agregndose
postores extraos (art. 657, inc. 2, CPC). copia autorizada de ella al cuaderno de
Lo anterior no basta: es preciso, ade- particin. Dicha acta ser firmada por el
ms, cumplir con las formalidades de publi- partidor, el subastador y el actuario.
cidad, las que pueden ser resumidas en Si se trata de bienes races, se requie-
las siguientes reglas: re completar el ttulo para los efectos de
a) El remate deber ser anunciado su inscripcin, o sea, otorgar la corres-
por medio de avisos publicados en un dia- pondiente escritura pblica de remate.
rio de la comuna o de la capital de la pro- Dicha escritura pblica ser firmada
vincia, si en aqulla no lo hubiere (art. 658, por el partidor, en razn de que en las
inc. 1, CPC); enajenaciones que se efectan por su con-
b) Cuando entre los interesados haya ducto, se considerar a ste representan-
incapaces, la publicacin de avisos se har te legal de los vendedores, y en tal
por cuatro veces a lo menos, mediando en- carcter subscribir los instrumentos que,
tre la primera publicacin y el remate un con motivo de dichas enajenaciones, haya
espacio de tiempo que no baje de quince necesidad de otorgar (art. 659, inc. 1,
das (art. 658, inc. 2, parte 1, CPC); parte 1, CPC).

137
Mario Casarino Viterbo

Es obvio que dicho instrumento ser El acta de este primer comparendo en-
tambin firmado por el subastador, en cabezar el cuaderno de actas de audiencias
seal de aceptacin del remate. o comparendos; pues tambin existirn
Podr tambin el partidor autorizar al otros cuadernos, como ser de documentos,
comprador o adjudicatario o a un tercero de rendicin de cuentas, de impugnacin
para que por s solo subscriba la inscrip- de inventarios, etc.
cin de la transferencia en el conservador En los comparendos posteriores el parti-
respectivo (art. 659, inc. 1, parte 2, CPC). dor se preocupar de provocar acuerdos
Esta escritura pblica de remate, aun en orden a la distribucin o liquidacin
cuando la ley tampoco nada expresa, es de los bienes comunes. A falta de acuer-
conveniente que contenga el mayor n- do, estas materias sern resueltas por el
mero de antecedentes, para el estudio pos- mismo partidor.
terior de la correspondiente titulacin; por Las cuestiones que promuevan los in-
ejemplo: constancia de la constitucin del teresados se ventilarn verbalmente en los
compromiso, o sea, nombramiento del par- comparendos, o sea, sern planteadas de
tidor y solemnidades de la aceptacin y el viva voz y escuchadas las opiniones de los
juramento; copia del acta del comparen- dems interesados, tambin en igual for-
do en que se acord el remate y sus con- ma; y, en seguida, se adoptar un acuerdo,
diciones; certificado del actuario en que o bien, sern resueltas por el partidor.
conste haberse cumplido con las formali- Sin embargo, estas cuestiones sern
dades de publicidad; acta del remate; cer- sometidas al conocimiento del partidor
tificado de ejecutoria de la resolucin del por medio de solicitudes escritas, cuando
partidor que orden extender la escritura la naturaleza e importancia de ellas as lo
pblica de remate; personeras de los man- exija. El partidor es soberano para deter-
datarios o representantes legales de los di- minar una u otra forma de actuacin.
versos interesados, etc. Las cuestiones sern tramitadas en
cuaderno separado, y de conformidad al pro-
1118. Breve recapitulacin en orden cedimiento que corresponda, segn su na-
a la tramitacin. Una vez nombrado el juez turaleza; de suerte que existirn tantos
partidor de bienes, aceptar el cargo y pres- cuadernos separados cuantas sean las
tar el juramento de rigor. cuestiones que se hayan suscitado entre
A peticin de parte, o de oficio, pro- los interesados.
nunciar la primera resolucin, en la que Su fallo podr pronunciarse en el cur-
dar por constituido el compromiso, ci- so del juicio divisorio, o bien reservarlo
tar a las partes a comparendo para el para definitiva.
da, hora y lugar que se encargar tam- Una vez que se ha logrado distribuir
bin de indicar, y nombrar el actuario y liquidar los bienes comunes, quiere de-
que crea conveniente, siempre que sea cir que el partidor estar en condiciones
de aqullos habilitados en conformidad de dictar sentencia; de tal manera que, por
a la ley. acuerdo de los interesados, o por resolu-
Esta primera resolucin se notificar cin del rbitro, es previo llamar a las
personalmente a todos los interesados. partes para or sentencia.
En el primer comparendo se tomarn los En esta forma, al juicio sobre parti-
acuerdos de rutina, que en la prctica se cin de bienes se le deja legalmente en
reducen a aprobar el testamento y el in- estado de pronunciarse el fallo definitivo.
ventario, si lo hubieren, determinar e in-
dividualizar a los interesados, fijar la forma
de las notificaciones, sealar los das y IV. El fallo particional
horas en que se verificarn los compa-
rendos ordinarios, precisar el objeto del 1119. La sentencia definitiva. Los re-
compromiso, etc. sultados de la particin se consignarn

138
Manual de Derecho Procesal

en un Laudo o sentencia final, que resuel- En otros trminos, el Laudo contendr:


va o establezca todos los puntos de he- a) La forma en que fue designado el
cho y de derecho que deben servir de partidor y la individualizacin de ste;
base para la distribucin de los bienes b) El objeto de la particin;
comunes, y en una Ordenata o liquida- c) Los antecedentes de la misma;
cin en que se hagan los clculos num- ejemplo: posesin efectiva, inventario, tes-
ricos necesarios para dicha distribucin tamento, etc.;
(art. 663 CPC). d) La individualizacin de los intere-
Por consiguiente, la sentencia definiti- sados y si han comparecido por medio
va que se pronuncia en el juicio sobre de representantes legales o mandatarios,
particin de bienes recibe el nombre es- tambin su debida individualizacin;
pecfico de Laudo y Ordenata. Como su e) La manera como fueron odos los
propio nombre lo indica, consta tambin interesados, y la forma en que fueron tra-
de dos partes: el Laudo y la Ordenata, cuya mitadas las diversas cuestiones que pue-
misin en conjunto es la de servir para den haberse formulado;
que en ellas se consignen los resultados f) La orden de formar el cuerpo co-
de la particin. mn de bienes, indicando, al mismo tiem-
Se define el Laudo diciendo que es la po, los que deben componerlo;
sentencia final que se pronuncia en el jui- g) La indicacin de las bajas genera-
cio sobre particin de bienes, y que resuel- les;
ve o establece todos los puntos de hecho y h) La manera de distribucin del ha-
de derecho que deben servir de base para ber lquido entre los interesados, sea-
la distribucin de los bienes comunes. lando la parte o cuota que a cada uno de
Normalmente el Laudo se limita a es- ellos les corresponda en los bienes co-
tablecer todos los puntos de hecho y de munes;
derecho que deben servir de base para la i) La orden de formar a cada intere-
distribucin de los bienes comunes; o sea, sado su correspondiente carta hijuela con
en l se reproducen y mantienen todos los bienes que deber tambin sealar;
los acuerdos adoptados por los interesa- j) La orden de formar el cuerpo co-
dos en el curso de la particin. mn de frutos, si los hubiere, y de sus
Esta actitud del partidor de bienes en correspondientes bajas; y
la sentencia final demuestra su carcter k) La orden de formar la carta hijue-
de juez en potencia, nombre con que lo la de deudas, si las hubiere, indicando, al
distingue ms de algn autor. mismo tiempo, la manera y los bienes
Pero hay veces en que el partidor de como aqullas deben ser pagadas.
bienes debe resolver acerca de los puntos Luego viene la Ordenata o Liquidacin,
de hecho o de derecho que deben servir en la que se hacen los clculos numri-
de base para la distribucin de los bienes cos necesarios para la distribucin de los
comunes. En este caso, su labor es la de bienes comunes. Se la define, de manera
un verdadero juez. Estas cuestiones par- grfica, como el Laudo traducido a n-
ciales se habrn suscitado en el curso de meros.
la particin, y el rbitro las habr dejado En la prctica, la Ordenata se subdivi-
para ser decididas en definitiva. de en partidas. As, la primera partida con-
Desde el momento en que el Laudo tiene el cuerpo comn de bienes y sus
es una verdadera sentencia definitiva, co- respectivos valores; la segunda, las bajas
menzar por expresar el lugar y la fecha generales; la tercera, el cuerpo comn de
en que se expide; y en seguida tendr frutos; la cuarta, el cuerpo de intereses;
que ajustarse a los requisitos de forma la quinta, las bajas de los frutos; y la sexta,
sealados para esta clase de resoluciones el acervo lquido, que resulta de restar
en el artculo 170 del Cdigo de Procedi- las bajas generales del cuerpo comn de
miento Civil. bienes, sin perjuicio de agregar a este l-

139
Mario Casarino Viterbo

timo los frutos y los intereses, y de restar Por excepcin, el Laudo y Ordenata
tambin las bajas de aqullos. tambin se entender notificado cuando
Indicar, en seguida, en nmeros, lo se ponga en conocimiento de los intere-
que a cada interesado le corresponda, y sados la resolucin del juez ordinario en
pasar a formarles sus correspondientes que se apruebe o modifique, en caso que
cartas hijuelas. stas se componen de dos sea necesario someterlo a esta solemni-
partes: el haber y el debe. El haber es la dad posterior.
cantidad que le corresponde percibir al
asignatario, a cualquier ttulo. El debe, lla- 1121. Aprobacin judicial de la sen-
mado tambin entero, es la enunciacin tencia definitiva. Esta solemnidad, desti-
de los diversos bienes que ha recibido o nada a proteger los intereses de determi-
que debe recibir el asignatario, en pago nadas personas, que pueden hallarse en
de su cuota. juego en una particin de bienes, es exigi-
De estas operaciones puede resultar da por el artculo 1342 del Cdigo Civil.
el asignatario disminuido o alcanzado. Se En efecto, de conformidad con este
encuentra alcanzado cuando recibe bie- precepto, la particin debe ser sometida
nes en pago de su cuota por mayor canti- a la aprobacin de la justicia ordinaria,
dad que la que realmente le corresponde. siempre que en la divisin de la masa de
A la inversa, se encuentra disminuido bienes, o de una porcin de la masa, ten-
cuando recibe de menos. Estos alcances gan inters:
o disminuciones, que no son sino que a) Personas ausentes que no hayan
diferencias en contra o a favor de los res- nombrado apoderados; o
pectivos asignatarios, se cubren entre ellos b) Personas bajo tutela o curadura.
mismos. As, el adjudicatario disminuido Adems, de conformidad a lo dispues-
ser pagado por el que aparece alcanza- to en el artculo 54 de la Ley N 16.271,
do; y, de esta suerte, cada uno recibe, en de 10 de julio de 1965, sobre Impuesto a
definitiva, lo que real y legalmente le co- las Herencias, Asignaciones y Donaciones,
rresponda. se requiere la aprobacin del Laudo y
Ordenata por el juez ordinario, cualquie-
1120. Notificacin de la sentencia de- ra que sea la capacidad de los interesa-
finitiva. Se entender practicada la noti- dos, en caso de que en esa sentencia el
ficacin del Laudo y Ordenata desde que juez partidor de bienes hubiere determi-
se notifique a las partes el hecho de su nado el monto del impuesto fiscal a pa-
pronunciamiento, salvo el caso previsto gar por los asignatarios.*
en el artculo 666 (art. 664, parte 1, CPC). Ahora bien, la ley civil no ha seala-
Estamos en presencia, pues, de una do plazo dentro del cual debe someterse
notificacin sui gneris, particular o es- el Laudo y Ordenata a la aprobacin de
pecialsima. No se trata, en manera algu- la justicia ordinaria. Empero, mientras
na, de una notificacin personal o por esta formalidad no sea cumplida, la sen-
cdula. El hecho escueto que se pone en tencia final no adquirir el carcter de
conocimiento del notificado, por el mi- firme o ejecutoriada.
nistro de fe que corresponda, es el de
haberse dictado sentencia definitiva en
la causa. * El DFL N 1 del Ministerio de Justicia, de
Naturalmente que esta forma de no- 30 de mayo de 2000, contiene el texto refundido,
tificacin no le permite al interesado co- coordinado y sistematizado de la Ley N 16.271 de
nocer de inmediato el contenido del impuesto a las herencias, asignaciones y donacio-
Laudo y Ordenata. Su curiosidad queda- nes. Esta ley fue posteriormente modificada por
la Ley N 19.903, publicada en el Diario Oficial de
r satisfecha, imponindose de las deci- 10 de octubre de 2003, que estableci normas para
siones que contenga en la oficina del el otorgamiento de la posesin efectiva de la he-
actuario (art. 664, parte 2, CPC). rencia.

140
Manual de Derecho Procesal

Una vez llegado el Laudo y Ordenata Por ltimo, en contra del fallo de la
a poder del juez ordinario, deber or al Corte de Apelaciones, confirmatorio o mo-
Defensor de Menores; y evacuado el informe dificatorio del Laudo y Ordenata, proce-
de este funcionario auxiliar, resolver, dern, a su vez, los recursos de casacin
aprobando lisa y llanamente la sentencia en la forma y en el fondo, para ante la Corte
en examen, o bien modificndola en la par- Suprema.
te que fuere de derecho. La resolucin Tanto en los plazos para interponer-
se pronunciar teniendo nicamente en los cuanto en su tramitacin, los referidos
cuenta si el Laudo y Ordenata resguarda recursos se ajustarn a las reglas genera-
o no los intereses de las personas que les; pues el plazo de quince das seala-
seala la ley de fondo, o sea, el artcu- do en los artculos 664 y 666 del Cdigo
lo 1342 del Cdigo Civil. de Procedimiento Civil es excepcional y,
Esta resolucin aprobatoria o modifi- por ende, slo aplicable a los recursos
catoria del Laudo y Ordenata participa que se deduzcan en contra del Laudo y
de sus mismos caracteres procesales; de Ordenata de primera instancia.
suerte que, siendo una sentencia definiti- En caso de que el partidor, en uso
va, deber notificarse por cdula. del derecho que le confiere el artculo 665
del Cdigo de Procedimiento Civil, hu-
1122. Recursos en contra de la sen- biere hecho estimacin de sus honorarios en
tencia definitiva. La sentencia definitiva el Laudo y Ordenata, tal como lo expre-
pronunciada en el juicio sobre particin samos en el nmero 1091, ello no dara
de bienes, o sea, el Laudo y Ordenata, margen a la interposicin de recurso ju-
ser susceptible de todos los recursos lega- dicial, sino a la reclamacin sealada en
les ordinarios; y se tramitarn tambin en ese mismo precepto, y cuyos efectos, en
conformidad a las reglas generales. su oportunidad, nos encargamos de pre-
As, el Laudo y Ordenata de primera cisar.
instancia ser susceptible de los recursos
de apelacin y de casacin en la forma; pero 1123. La nulidad y la particin de bie-
con una importantsima modificacin en nes. El artculo 1348 del Cdigo Civil dis-
cuanto al plazo para deducirlos. pone que las particiones se anulan o se
En efecto, este plazo es de quince das, rescinden de la misma manera y segn las
cualquiera que sea el recurso; y se contar mismas reglas que los contratos; y que la
desde la notificacin del Laudo y Ordena- rescisin por causa de lesin se concede
ta si no requiere de la aprobacin por parte al que ha sido perjudicado en ms de la
de la justicia ordinaria (art. 664, parte fi- mitad de su cuota.
nal, CPC); o bien desde la notificacin de A primera vista, dicho precepto per-
la resolucin aprobatoria o modificatoria mitira anular o rescindir la particin de
del mismo, pronunciada por la justicia or- los bienes, cualquiera que hubiere sido
dinaria, en caso contrario (art. 666 CPC). la forma o manera como se efectu, in-
La Corte de Apelaciones respectiva, cluso la obtenida por medio de un juicio
conociendo del recurso de apelacin, con- de indivisin.
firmar o modificar el Laudo y Ordena- Ahora bien, la solucin antes insinua-
ta. En este segundo caso, las modificaciones da era correcta a la poca de la promul-
las introducir ella misma en la senten- gacin del Cdigo Civil, puesto que, en
cia, y no delegando esta funcin en el conformidad a la antigua legislacin es-
rbitro. Semejante solucin no se ajusta paola, una sentencia pasada en autori-
a la ley, y podra justificar la procedencia dad de cosa juzgada poda posteriormente
de un recurso de casacin en la forma, ser anulada en un nuevo juicio, y por
tendiente a anular el fallo de segunda medio de la accin ordinaria de nulidad.
instancia, fundado en la omisin de lo Sin embargo, hoy da, despus de la
controvertido. vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil,

141
Mario Casarino Viterbo

en que las sentencias judiciales slo pue- signado por todos los interesados; parti-
den anularse a virtud de los medios que cin hecha por un juez partidor cuya vo-
la ley franquea y dentro del proceso en luntad aparece viciada por fuerza o dolo;
que fueron dictadas, la solucin del C- particin hecha por un juez partidor en
digo Civil es preciso aceptarla con la de- la cual uno de los coasignatarios aparece
bida reserva. perjudicado en ms de la mitad de su cuo-
En efecto, si la nulidad de la particin ta, etc.
se funda en un vicio procesal, los medios Segn autorizadas opiniones de la c-
tambin procesales destinados a reclamar- tedra, en caso de duda acerca de si se
la sern los recursos o el incidente de nu- est en presencia de una nulidad civil o
lidad de lo obrado; a la inversa, si el vicio procesal hay que inclinarse por esta lti-
fundamento de la nulidad es civil o de ma, o sea, cerrar el paso a la nulidad ci-
fondo, podr aqulla reclamarse por la va vil, asilndose en las prescripciones del
ordinaria exclusivamente. Cdigo de Procedimiento Civil.
Ejemplos de nulidad procesal: particin Se entiende que todo cuanto hemos
hecha por un juez rbitro cuyo plazo de dicho anteriormente no se aplica a las par-
duracin estuviere vencido; particin he- ticiones hechas por el causante o testador
cha por un juez rbitro y no sometida a o por los coasignatarios de comn acuer-
la aprobacin de la justicia ordinaria, en do, por tratarse de actos o contratos priva-
caso de que la ley la exija, etc. dos de todo contenido jurisdiccional, y en
Ejemplos de nulidad civil: particin he- los cuales juega en todo su alcance el ya
cha por un juez partidor que no fue de- citado artculo 1348 del Cdigo Civil.

142
Captulo Primero
LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. La oposicin.

I. Generalidades 1 Existencia de una ley que requie-


ra la intervencin del juez; y
1124. Fuentes legales. Los actos judi- 2 Ausencia de contienda entre partes.
ciales no contenciosos reciben adecuada No importa la clase y ubicacin de la
reglamentacin en el Libro IV del Cdigo ley que exija la intervencin del juez en
de Procedimiento Civil, o sea, en los ar- un determinado acto; lo indispensable es
tculos 817 al 925. que ella exista para que pueda el magis-
Dicho Libro IV consta de un Ttulo trado intervenir. Normalmente esta ley es
Primero, que contiene las disposiciones ge- de fondo, y se encuentra en alguno de
nerales sobre la materia, y de catorce T- los Cdigos, como el Civil, el Comercial,
tulos ms, en los que se detallan las diversas el de Minas, etc.; o bien, formando parte
gestiones no contenciosas en particular. de algn cuerpo legal especial.
La ley procesal civil chilena ha segui- Si se pretende que un juez interven-
do, al respecto, el mismo sistema emplea- ga en un determinado acto judicial no
do por la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, contencioso, en circunstancias que nin-
la que es su antecedente legislativo extran- guna ley requiere de su ministerio, slo
jero ms inmediato. En efecto, esta ltima le corresponde abstenerse, por carecer en
dedica a los actos no contenciosos un li- absoluto de competencia. Ejemplo: una
bro entero el Libro III y en l se contie- persona plenamente capaz, para dar ma-
nen tanto las disposiciones generales de yor solemnidad a un contrato de com-
esta clase de actos jurisdiccionales cuanto praventa que proyecta celebrar, pide
las especiales relacionadas con los nego- previamente autorizacin judicial.
cios no contenciosos civiles y, en seguida, Recordemos que no acontece lo mis-
con los comerciales. mo en los actos judiciales contenciosos.
No acontece lo mismo con el derecho Reclamada la intervencin del tribunal,
francs e italiano, pues en ellos los Cdi- en forma legal y en negocios de su com-
gos del ramo entremezclan los actos judi- petencia, no podr excusarse de ejercer
ciales no contenciosos con los juicios su autoridad ni aun por falta de ley que
especiales; ni con el derecho alemn, en resuelva la contienda sometida a su deci-
que existe una ley especial sobre la mate- sin (art. 10, inc. 2, COT).
ria, de fecha 20 de mayo de 1898. Contienda entre partes equivale a jui-
cio o pleito, o sea, a la controversia ac-
1125. Conceptos. Son actos judicia- tual que se produce entre dos o ms
les no contenciosos aquellos que segn personas sobre un derecho y que se so-
la ley requieren la intervencin del juez mete al fallo de un tribunal.
y en que no se promueve contienda algu- En consecuencia, para determinar si
na entre partes (art. 817 CPC). se trata de un acto judicial contencioso o
Dos son, en consecuencia, los requisi- voluntario, es preciso mirar al fondo del
tos que caracterizan a los actos judiciales negocio antes que a su aspecto formal.
no contenciosos: Habr contienda cuando se pida algo en

145
Mario Casarino Viterbo

contra de otra persona, no importando b) Pidiendo sean dejados sin efecto


la actitud que frente a dicha peticin ella en juicio contradictorio posterior.
asuma. Si su conducta es pasiva, no por El recurso de revocacin o modifica-
eso el negocio dejar de ser contencioso. cin y la oposicin antes sealados sern
La falta de pretensiones contrapuestas, objeto de estudio especial.
pues, es lo nico que caracteriza a los
negocios judiciales no contenciosos. 1127. Su enumeracin. El Libro IV
Cuando un juez conoce de un acto del Cdigo de Procedimiento Civil regla-
judicial no contencioso se dice que est menta los actos judiciales no contencio-
ejerciendo jurisdiccin voluntaria. A ella se sos, que a continuacin enumeramos:
refiere expresamente el artculo 2 del a) La habilitacin para comparecer
Cdigo Orgnico de Tribunales, que dice: en juicio;
Tambin corresponde a los tribunales b) La autorizacin judicial para re-
intervenir en todos aquellos actos no con- pudiar la legitimacin de un interdicto;
tenciosos en que una ley expresa requie- c) La emancipacin voluntaria;
ra su intervencin. d) La autorizacin judicial para re-
Los actos judiciales no contenciosos pudiar el reconocimiento de un interdic-
son tambin conocidos con la denomina- to como hijo natural;
cin de gestiones o negocios pertenecien- e) El nombramiento de tutores y cu-
tes a la jurisdiccin voluntaria; y de ah radores y el discernimiento de estos car-
que las expresiones acto judicial, gestin gos;
o negocio sean sinnimas. f) El inventario solemne;
g) Los procedimientos a que da lu-
1126. Caractersticas. Los actos judi- gar la sucesin por causa de muerte;
ciales no contenciosos presentan una do- h) La insinuacin de donaciones;
ble y fundamental caracterstica, que los i) La autorizacin judicial para ena-
distingue claramente de los asuntos con- jenar, gravar o dar en arrendamiento por
tenciosos: largo tiempo bienes de incapaces, o para
1 Son esencialmente revocables por el obligar a stos como fiadores;
mismo tribunal que conoci de ellos; y j) La venta en pblica subasta;
2 Siempre dejan a salvo los derechos k) Las tasaciones;
de los terceros, quienes pueden impedir l) La declaracin del derecho al goce
su formacin oponindose; o bien, pidien- de censos;
do posteriormente, esto es, una vez for- m) Las informaciones para perpetua
mados, que sean dejados sin efecto, en memoria; y
sede contenciosa. n) La expropiacin por causa de uti-
Ahora bien, la manera de obtener la lidad pblica.
revocacin o enmienda de un acto judi- Sin embargo, dicha enumeracin no
cial no contencioso es ejercitando el in- es taxativa, porque fuera del Cdigo de
teresado el recurso de revocacin o modifi- Procedimiento Civil, tambin existen ac-
cacin en contra de la sentencia que le tos judiciales que participan de las carac-
pone trmino, y a que se refiere el ar- tersticas de los no contenciosos, los que,
tculo 821 del Cdigo de Procedimiento por ende, se rigen por las disposiciones
Civil. generales que en aquel cuerpo de leyes
Los terceros, por su parte, tienen dos se contienen.
caminos o maneras de defender sus de- Ejemplos: la muerte presunta (arts. 80 y
rechos que pueden considerar amagados siguientes CC); el pago por consignacin
por un negocio no contencioso: (arts. 1598 y siguientes CC); la notifica-
a) Deduciendo oposicin en los trmi- cin de la cesin de crditos personales
nos sealados en el artculo 823 del C- (arts. 1902 y 1903 CC); del procedimien-
digo de Procedimiento Civil; o to de constitucin de las concesiones mi-

146
Manual de Derecho Procesal

neras (arts. 34 y siguientes del C.M.;* la no contenciosos son entregados, en pri-


rectificacin de partidas de estado civil mer trmino, a los jueces de letras (art. 45,
(art. 18 Ley sobre Registro Civil); la auto- nmero 2, letra c) COT)* y el nombra-
rizacin judicial para adoptar (art. 5 Ley miento de curador ad litem, que es de la
sobre Adopcin); la legitimacin adopti- competencia de la judicatura que conoce
va (art. 6 Ley N 16.346); la gestin de del pleito (art. 494 CC).
cambio de nombres o apellidos (Ley Precisada la jerarqua, clase o catego-
N 17.344); etc. ra del tribunal llamado a conocer de un
acto judicial no contencioso, en confor-
1128. La competencia. Los actos ju- midad al factor materia, determinante, a
diciales no contenciosos, como los perte- su vez, de la competencia absoluta, es del
necientes a la jurisdiccin contenciosa, caso sealar cul tribunal dentro de esa
son distribuidos entre los diversos tribu- jerarqua, clase o categora es el llamado,
nales de la Repblica, en conformidad a concretamente, a conocer de dicho acto
ciertas reglas llamadas de competencia. o gestin.
La competencia del tribunal puede El factor territorio es el que viene en-
ser tambin absoluta y relativa; siendo fac- tonces en nuestra ayuda, o sea, el que
tores determinantes de la primera el fue- determina la competencia relativa; y que
ro, la materia y la cuanta, y de la segunda, se halla consagrado en el artculo 134 del
el territorio. Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
El factor fuero carece de toda trascen- siguientes trminos: en general, es juez
dencia para determinar la competencia competente para intervenir en un acto
absoluta de los tribunales en los nego- no contencioso, el del domicilio del inte-
cios no contenciosos. As lo precepta ex- resado, sin perjuicio de las reglas estable-
presamente el artculo 133, inc. 2, del cidas en los artculos siguientes y de las
Cdigo Orgnico de Tribunales; y lo rei- dems excepciones legales.
tera el artculo 827 del Cdigo de Proce- Si en el domicilio del interesado exis-
dimiento Civil, en los siguientes trminos: ten dos o ms jueces de igual jurisdic-
En los asuntos no contenciosos no se cin, se dividir su ejercicio, por lo que
tomar en consideracin el fuero perso- respecta a los negocios no contenciosos,
nal de los interesados para establecer la en conformidad al turno semanal, que
competencia del tribunal. comenzar a desempearlo el juez ms
Otro tanto acontece con el factor antiguo, continuando los dems por or-
cuanta, pues todos los negocios pertene- den de antigedad (art. 175 COT).
cientes a la jurisdiccin voluntaria son de Ahora bien, la incompetencia relati-
cuanta indeterminada; o sea, que no son va del tribunal para conocer de un nego-
susceptibles de determinada apreciacin cio contencioso civil puede ser subsanada
pecuniaria, no obstante que, en algunos mediante la prrroga de jurisdiccin
de ellos, el valor numrico o econmico (art. 181 COT). No acontece lo mismo
aparece ostensible. Ejemplos: dacin de en los actos judiciales no contenciosos,
posesin efectiva de una herencia, insi- pues ella se encuentra implcitamente pro-
nuacin de una donacin, autorizacin hibida al permitir que la prrroga sola-
judicial para enajenar un bien raz de in- mente opere en los negocios contenciosos
capaz, etc. civiles (art. 182 COT).
Por exclusin, tenemos que el nico Las reglas de competencia relativa en
factor determinante de competencia ab- los negocios de jurisdiccin voluntaria,
soluta que nos queda es la materia. De en consecuencia, a virtud de lo anterior-
conformidad a ella, los actos judiciales mente expresado, participan de las ca-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

147
Mario Casarino Viterbo

ractersticas de las de la competencia ab- mandato a persona habilitada y aparecer


soluta, lo cual equivale a sostener que son patrocinada por abogado tambin habili-
de orden pblico, irrenunciables y sus- tado (arts. 4 CPC y 2 Ley N 18.120, de
ceptibles de declararse en cualquier ins- 30 de abril de 1982, publicado en el Dia-
tante. rio Oficial de 18 de mayo del mismo ao).*
Sin embargo, una vez dictada la sen- En esta forma se habr iniciado un
tencia definitiva en el negocio no con- asunto judicial, llamado tambin, indis-
tencioso, y cumplida que ella haya sido, tintamente, acto, gestin o negocio no
pensamos que no podra anularse por in- contencioso o perteneciente a la jurisdic-
competencia, sea absoluta o relativa, del cin voluntaria.
tribunal que la pronunci, porque, ha-
ciendo aplicacin de los principios gene- 1131. Tramitacin. En seguida es del
rales, tales hechos sanean o purgan caso analizar la tramitacin que deben
cualquier vicio de nulidad. experimentar los actos judiciales no con-
tenciosos en el tribunal ante el cual han
sido radicados.
II. El procedimiento Existen tres reglas fundamentales:
1) Si el Cdigo de Procedimiento Ci-
1129. Disposiciones comunes. Los ac-
vil o las leyes especiales contienen reglas
tos judiciales no contenciosos se rigen en
especiales acerca de la tramitacin de un
primer trmino, por las disposiciones espe-
determinado acto judicial no contencio-
ciales contenidas en el Libro IV del Cdi-
so, se aplicarn las tales reglas (a contra-
go de Procedimiento Civil; y en seguida
rio sensu de lo dispuesto en el inciso
por las disposiciones comunes aplicables
primero, parte 1, del artculo 824 del C-
a todo procedimiento que constituyen el
digo de Procedimiento Civil).
Libro I del mismo Cdigo.
Consiste simplemente en la aplicacin
Ejemplos: nada expresa el Libro IV
del conocido principio de que las reglas
acerca de la notificacin: en su silencio
especiales priman sobre las generales
rigen las reglas del Libro I sobre el parti-
cuando entre ellas hubiese oposicin.
cular; nada estatuye el Libro IV sobre re-
Ejemplos: el Cdigo reglamenta las ges-
soluciones judiciales: en su silencio se
tiones de dacin de posesin efectiva de
aplican las normas contenidas en el
la herencia, de autorizacin para enaje-
Libro I sobre dicha materia; etc.
nar o gravar bienes races de incapaces,
de informacin para perpetua memoria,
1130. Iniciacin de un acto judicial
etc.; luego, dichas gestiones se tramita-
no contencioso. La persona que desea
rn en conformidad a las normas espe-
poner en actividad la jurisdiccin volun-
ciales que para cada una de ellas contiene
taria por parte del Poder Judicial, se pre-
su Libro IV;
sentar por escrito pidiendo la declaracin
o proteccin jurdica que corresponda. 2) Si el Cdigo de Procedimiento Ci-
A esta persona se la conoce con el vil o las leyes especiales no contienen reglas
nombre de interesado; y al escrito en cues- particulares acerca de la tramitacin de un
tin, con el de solicitud. Interesado, pues, determinado acto judicial no contencio-
es lo contrapuesto a parte litigante, ll- so, pero exigen, en cambio, proceder con
mese demandante o demandado y solici- conocimiento de causa, habr que sub-
tud, lo contrario del escrito de demanda. distinguir:
La solicitud ser presentada por el in- a) Si los antecedentes acompaados
teresado ante el tribunal que correspon- no lo suministran, mandar el tribunal ren-
da, o sea, ante el que tenga competencia
para conocer de la gestin de que se trate;
y, por ser la primera, tendr que otorgarse * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

148
Manual de Derecho Procesal

dir previamente informacin sumaria Ejemplos: la agregacin de un docu-


acerca de los hechos que legitimen la pe- mento, la presentacin de un informe pe-
ticin, oir despus al respectivo defen- ricial extrajudicial, la declaracin de
sor pblico, segn corresponda (art. 824, testigos, etc.
inc. 2, CPC); y Es del caso recordar que las informa-
b) Si los antecedentes acompaados, ciones sumarias de testigos en los actos
por el contrario, suministran el conoci- de jurisdiccin voluntaria son recibidas
miento de causa exigido por la ley acerca por el Receptor, en cuanto ministro de
de los hechos que legitiman la peticin, fe pblica (art. 390, inc. 2, COT).
se limitar a or al ministerio pblico o al Este medio sumario de acreditar los
respectivo defensor pblico, segn corres- hechos es legalmente aceptable aunque
ponda, y en seguida resolver en definiti- los tribunales hayan de proceder en al-
va, como fuere de derecho (a contrario gunos de estos actos con conocimiento
sensu, art. 824, inc. 2, CPC); y de causa; pues, en tales casos, no es ne-
cesario que se les suministre este cono-
3.) Si el Cdigo de Procedimiento
cimiento con las solemnidades ordina-
Civil o las leyes especiales no tienen sea-
rias de las pruebas judiciales (art. 818,
lada una tramitacin especial para el acto
inc. 1, CPC).
judicial no contencioso en referencia, ni
tampoco ordenan obrar con conocimien- 2) Asimismo decretarn de oficio las
to de causa, proceder el tribunal de pla- diligencias informativas que estimen con-
no (art. 824, inc. 1, CPC). venientes (art. 820 CPC).
En otras palabras, en este ltimo caso, En razn de las funciones tutelares
el tribunal acceder o denegar la solici- ejercidas por los jueces en los negocios
tud de jurisdiccin voluntaria sin orde- no contenciosos, la ley les entrega esta
nar trmite alguno previo. importante facultad de oficio para que se
formen un mejor convencimiento, no slo
1132. Rgimen probatorio. Es princi- a travs de las pruebas suministradas por
pio de derecho que en todo asunto judi- los interesados, sino adems por los re-
cial deben probarse los hechos que sirven sultados de aquellas diligencias.
de fundamento al derecho que se invoca. Desde el punto de vista procesal, es-
Los negocios no contenciosos tampo- tas diligencias informativas son verdade-
co escapan a este principio elemental; ras medidas para mejor resolver; pero
pues el interesado que desea ver acogida doblemente excepcionales, porque:
su solicitud, tendr tambin que acredi- a) No estn taxativamente enumera-
tar los hechos que la legitiman. das por el legislador, o sea, puede el juez
Sin embargo, dada la naturaleza es- ordenar cualquiera que estime conve-
pecial de esta clase de negocios judicia- niente; y
les, el rgimen de la prueba se aleja b) Se decretan en cualquiera etapa
sensiblemente del que impera en los jui- de la gestin, sin que sea necesario que
cios o asuntos contenciosos. ella se encuentre en estado de sentencia.
Dicho rgimen probatorio se manifies-
3) Los tribunales apreciarn pruden-
ta, porque:
cialmente el mrito de las justificaciones
1) Los hechos pertinentes se acredi- y pruebas de cualquiera clase que se pro-
tan por medio de informaciones sumarias duzcan (art. 819 CPC).
(art. 818, inc. 2, CPC). En estos negocios, por consiguiente,
Se entiende por informacin sumaria la prueba legal cede el paso a la prueba
la prueba de cualquiera especie, rendida moral o del libre convencimiento. Tanto
sin notificacin ni intervencin de con- es as que este ltimo puede adquirirse
tradictor y sin previo sealamiento de tr- por el juez a travs de justificaciones o
mino probatorio (art. 818, inc. 3, CPC). de pruebas, cualesquiera que ellas sean.

149
Mario Casarino Viterbo

Ejemplo: aun por el conocimiento perso- 1134. Los recursos. Contra las reso-
nal que tenga de los hechos. luciones dictadas podrn entablarse los
recursos de apelacin y de casacin, segn
1133. Las resoluciones. El Libro IV del las reglas generales (art. 822, parte 1,
Cdigo de Procedimiento Civil no contie- CPC).
ne clasificacin alguna acerca de las reso- Ejemplo: se pide autorizacin judicial
luciones que pueden pronunciarse en los para enajenar un bien raz de una mujer
negocios de jurisdiccin voluntaria. casada. El juez niega lugar a la autoriza-
En su silencio, debemos recurrir al cin. Se puede recurrir de casacin en la
artculo 158 y concluir afirmando que, en forma y de apelacin para ante la Corte
esta clase de negocios, las resoluciones de Apelaciones respectiva.
que se dicten pueden revestir el carcter Imaginemos que la Corte confirme la
de sentencias definitivas, sentencias inter- sentencia de primera instancia. En con-
locutorias, autos y decretos. tra del fallo de la Corte de Apelaciones
Ser sentencia definitiva, en consecuen- podemos recurrir de casacin en la for-
cia, la que pone fin a la instancia, resol- ma y en el fondo para ante la Corte Su-
viendo la peticin que ha sido objeto de prema.
la gestin o negocio no contencioso. Sin embargo, los trmites de la apela-
Ejemplos de sentencia definitiva: la que cin son los establecidos para los inci-
concede la posesin efectiva de una he- dentes, o sea, no existe la expresin de
rencia, la que discierne el cargo de guar- agravios (art. 822, parte 2, CPC).
dador, la que niega lugar a enajenar o Tambin es del caso hacer notar que
gravar el bien raz de un incapaz, etc. si el recurso de casacin en la forma se
Ejemplos de decreto: el que ordena reci- funda en la causal 5 del artculo 768, o
bir una informacin sumaria de testigos, sea, en haber sido pronunciada la sen-
el que ordena pasar los autos en vista al tencia con omisin de sus requisitos de
defensor de menores, etc. forma, habr que mencionar expresa y
Ahora bien, las sentencias definitivas en determinadamente el artculo 826, so
los negocios no contenciosos expresarn: pena de que dicho recurso sea declarado
1) El nombre, profesin u oficio y inadmisible por defectos en su formaliza-
domicilio de los solicitantes; cin (arts. 772, inc. 2, y 780, inc. 1,
2) Las peticiones deducidas; CPC).
3) Las razones que motiven la reso- De menor aplicacin prctica, aunque
lucin, cuando el tribunal deba proce- tambin procedentes en esta clase de ne-
der con conocimiento de causa; y gocios, son los recursos de inaplicabilidad
4) La resolucin o decisin del tri- (art. 80 C.P. del E.), de queja (art. 536
bunal (art. 826, inc. 1, CPC). COT) y de hecho (arts. 196 y 203 CPC).*
Como se ve, estas sentencias definiti-
vas tambin constan de tres partes: exposi- 1135. En especial, de la revocacin
tiva, o sea, los nmeros 1 y 2; conside- o modificacin. Es otro recurso que
rativa, o sea, el nmero 3, pero su procede en contra de las resoluciones
exigencia est condicionada a que se tra- pronunciadas en los actos judiciales no
te de un negocio en el cual el tribunal contenciosos, pero tpico de esta clase de
deba proceder con conocimiento de cau- asuntos.
sa; y resolutiva, o sea, el nmero 4. En efecto, tiene por objeto obtener la
Lo mismo que las sentencias que se revocacin o modificacin de una reso-
expiden en las causas entre partes, las lucin pronunciada en los negocios de
pronunciadas en los negocios no conten- jurisdiccin voluntaria de parte del mis-
ciosos se copiarn en el libro respectivo
que llevar el secretario del tribunal
(art. 826, inc. 2, CPC). * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

150
Manual de Derecho Procesal

mo juez que la pronunci, en las condi- Resolucin afirmativa, por el contrario,


ciones que la ley seala, y sin sujecin a ser aquella que accede a lo pedido por
los trminos y a las formas establecidos el interesado dentro de la gestin no con-
para los asuntos contenciosos. tenciosa. Ejemplo: la que concede la pose-
Sus caractersticas ms sobresalientes son: sin efectiva de una herencia, la que
1 Solamente puede ser interpuesto ordena protocolizar un testamento cerra-
por el interesado (art. 821, inc. 1, CPC). do, etc.
Sabemos que el interesado es la per- Sin embargo, no basta estar en pre-
sona que promueve el acto judicial no sencia de una resolucin afirmativa para
contencioso. que proceda en su contra el recurso de
En iguales trminos se ha referido a revocacin o modificacin. Requiere, ade-
esta persona el artculo 134 del Cdigo ms, que dicha resolucin se encuentre
Orgnico de Tribunales, al sealar que incumplida, o sea, pendiente en su eje-
en los asuntos de jurisdiccin voluntaria cucin.
ser juez competente el del domicilio del Cundo ello acontecer? Es difcil dar
interesado. un criterio general que comprenda todas
Si un tercero desea que se revoque o las resoluciones afirmativas incumplidas
modifique una resolucin judicial no con- pronunciadas dentro de los negocios ju-
tenciosa, tiene abierto el camino de la diciales no contenciosos por la variedad
oposicin, o bien el de la va ordinaria. de los actos que los componen.
Las gestiones no contenciosas origi- En principio, puede sostenerse que
nan relaciones procesales exclusivas en- la resolucin afirmativa est pendiente en
tre el solicitante o interesado y el tribunal su ejecucin, cuando el solicitante an
llamado a intervenir; por consiguiente, no ha obtenido la finalidad perseguida
el tercero que se sienta agraviado, por por medio de la gestin voluntaria pro-
ser extrao a ellas, slo tiene la va de la movida.
oposicin o del juicio declarativo corres- Ejemplos: Se autoriza a un represen-
pondiente. tante legal para que proceda a vender un
2 Se interpone el recurso ante y para bien raz de su representado y bajo las
el mismo tribunal que pronunci la reso- condiciones que en la misma autorizacin
lucin recurrida. se indican. Dicha resolucin estar cum-
En este aspecto, la revocacin o mo- plida cuando se celebre el correspondien-
dificacin que estamos analizando, se ase- te contrato de compraventa.
meja a la reposicin y a la aclaracin, Se le nombra judicialmente curador
rectificacin o enmienda estudiadas den- general a un menor de edad y se ordena
tro de los negocios contenciosos; tanto discernir el cargo por escritura pblica.
es as que en los negocios voluntarios el Dicha resolucin estar cumplida desde
primero de los recursos mencionados el momento en que se ha extendido, fir-
hace innecesaria la interposicin de este mado y autorizado la escritura pblica de
ltimo. discernimiento.
3 Procede nicamente en contra de Se concede la posesin efectiva de una
las resoluciones negativas y de las afirmati- herencia a los herederos del causante. Di-
vas con tal que est pendiente su ejecucin. cha resolucin se considera cumplida des-
Resolucin negativa ser aquella que no de el momento en que se ha inscrito en
accede a lo pedido por el interesado den- los registros conservatorios respectivos.
tro de la gestin no contenciosa. Ejemplo: 4 Para que prospere es necesario que
la que niega lugar a la autorizacin judi- hayan variado las circunstancias que moti-
cial solicitada para enajenar un bien raz varon su dictacin.
de un incapaz, en razn de no haberse Se trata, por consiguiente, de un re-
acreditado la necesidad o la utilidad ma- curso fundado, si es que se pretende que
nifiesta en la operacin proyectada. sea acogido, en razones diversas de aque-

151
Mario Casarino Viterbo

llas que se invocaron en la solicitud pri- En cuanto al interesado, desde el mo-


mitiva. mento en que la resolucin afirmativa ha
5 No est sujeto a trmino ni a forma- sido cumplida, adquiere el carcter de
lidad legal especial alguna para interpo- firme o ejecutoriada y debe producir la
nerlo. excepcin de cosa juzgada.
Esta ltima caracterstica hace que la No obstante, se tratar de una excep-
revocacin o modificacin se diferencie cin de cosa juzgada sui generis, esto es,
fundamentalmente del resto de los recur- que la har valer el mismo tribunal que
sos procesales. conoci de la gestin no contenciosa, opo-
nindose a alterar la resolucin afirmati-
1136. La cosa juzgada y las resolucio- va cumplida, la que por tal razn est
nes no contenciosas. En conformidad a firme; u otro tribunal, en caso de que el
las reglas generales, las sentencias defini- mismo interesado pretendiere iniciar di-
tivas o interlocutorias firmes producen la versa gestin tendiente a obtener la dic-
accin o la excepcin de cosa juzgada tacin de una nueva resolucin no
(art. 175 CPC). contenciosa que viniere a contradecir la
Hasta qu punto este principio tie- primitivamente ya dictada y cumplida.
ne cabida en los negocios judiciales no As lo exigen la seguridad de los nego-
contenciosos? cios jurdicos y, en especial, los intereses
Hemos visto que las resoluciones no de los terceros que pueden derivarse de
contenciosas negativas y las de igual ca- las resoluciones no contenciosas firmes.
rcter afirmativas pero incumplidas pueden
revocarse o modificarse en cualquier mo- 1137. Archivo y copias. Los procesos
mento; luego, no tienen el carcter de que se formen sobre actos no contencio-
firmes o ejecutoriadas, y, por consiguien- sos quedarn en todo caso archivados, lo
te, mal pueden producir la accin o la mismo que los de negocios contenciosos.
excepcin de cosa juzgada. Si se da copia de todo o parte del pro-
A la inversa, las resoluciones no con- ceso, se dejar en l testimonio de este
tenciosas afirmativas una vez cumplidas no hecho con expresin del contenido de
pueden revocarse o modificarse; luego, las copias que se hayan dado (art. 828
desde su ejecucin adquieren el carcter CPC).
de firmes o ejecutoriadas y, por ende, se
hace innecesario estudiar si producen la
accin de cosa juzgada. III. La oposicin
No acontece lo mismo con la excep-
cin de cosa juzgada en relacin con las 1138. Fuente legal. Hasta estos mo-
resoluciones no contenciosas afirmativas mentos, hemos estudiado las gestiones de
cumplidas. jurisdiccin voluntaria en su desarrollo
En nuestra opinin, habr que distin- normal, o sea, como una relacin proce-
guir segn se trate de terceros o del inte- sal directa y simple entre el interesado
resado que promovi la correspondiente que la promueve y el tribunal llamado a
gestin de jurisdiccin voluntaria. conocer de ella.
Respecto de los terceros, es incuestio- Hay veces, sin embargo, que un acto
nable que dichas resoluciones no pueden no contencioso puede llegar a perjudicar
producir cosa juzgada. La razn es obvia: los intereses de terceros, quienes podrn
no han sido partes en la gestin respecti- pedir la anulacin o modificacin de la
va y, por consiguiente, tienen abierto el resolucin respectiva en juicio contradic-
camino para obtener la anulacin o mo- torio posterior; o bien, oponerse al acto
dificacin de una resolucin no conten- o gestin cuando an est pendiente.
ciosa, se entiende, por la va contenciosa La eleccin de este segundo camino
posterior. lo permite el artculo 823 del Cdigo de

152
Manual de Derecho Procesal

Procedimiento Civil, el cual consagra la En el Proyecto Lira o Proyecto de 1884


institucin procesal llamada de la oposi- se emplea la frase por alguno que tenga
cin a los actos no contenciosos o a las personalidad para formularla. La Comi-
gestiones de jurisdiccin voluntaria. sin Revisora, encargada de dar forma
Dicho precepto dice: definitiva al mencionado proyecto, esti-
Si a la solicitud presentada se hace m obscura dicha frase y la reemplaz
oposicin por legtimo contradictor, se por la expresin legtimo contradictor,
har contencioso el negocio y se sujetar que es la que tiene la ciencia del dere-
a los trmites del juicio que corresponda. cho para expresar esta idea.
Si la oposicin se hace por quien no La historia fidedigna del estableci-
tiene derecho, el tribunal, desestimndo- miento de la ley demuestra, pues, que la
la de plano, dictar resolucin sobre el expresin legtimo contradictor hay que
negocio principal. entenderla en el mismo sentido en que
Por su parte, la anulacin o modifica- la emplean los que profesan las ciencias
cin de una resolucin no contenciosa en jurdicas.
juicio posterior, seguido entre el tercero per- En consecuencia, de acuerdo con este
judicado y el interesado en la gestin pri- mtodo interpretativo, concluimos afir-
mitiva, es la consecuencia de la falta del mando que legtimo contradictor en una ges-
efecto de cosa juzgada que dichas resolu- tin de jurisdiccin voluntaria es todo
ciones producen respecto de aqul, como aquel que invoca un ttulo, una calidad o
tuvimos la oportunidad de expresar. una condicin que lo autorizan para opo-
nerse a las pretensiones del interesado.
1139. Titular de la oposicin o del Ejemplos: el marido es legtimo con-
legtimo contradictor. Hemos dicho que tradictor para oponerse a la autorizacin
los terceros que se sienten perjudicados que pide la mujer para litigar en su con-
con el acto no contencioso que se trata tra; el heredero testamentario es legti-
de formar pueden impedir su realizacin mo contradictor del heredero abintestato
oponindose a l. para oponerse a que se conceda a este
Sin embargo, este derecho a oponer- ltimo la posesin efectiva de la heren-
se no puede hacerlo valer cualquier per- cia; el guardador testamentario o legti-
sona: la ley exige que se trate de un mo, segn el caso, es legtimo contradictor
legtimo contradictor (art. 823, inc. 1, CPC). del guardador dativo para oponerse a que
Qu entendemos por tal? se discierna en su favor la respectiva guar-
No hay definicin legal al respecto, da, etc.
ni tampoco normas que sealen qu per-
sonas revisten este carcter en cada una 1140. Oportunidad para formular la
de las gestiones no contenciosas en parti- oposicin. La oposicin a un acto no con-
cular. tencioso, lo mismo que los dems dere-
La ley civil alude a esta calidad cuan- chos, debe tener una oportunidad dentro
do enumera los requisitos que deben con- del proceso para hacerla valer, so pena
currir para que un fallo dictado en de ser desechada.
asuntos de estado civil produzca efectos Pero tampoco nada dice al respecto
respecto de toda clase de personas a pe- la ley procesal civil; y, ante el silencio del
sar de que no hayan sido partes en el legislador, dos teoras se han formulado.
juicio respectivo (art. 316, N 2, CC). Segn unos, la oposicin debe ser pre-
El antecedente legislativo extranjero de sentada por el tercero antes que el tribu-
nuestro Cdigo, o sea, la Ley de Enjuicia- nal que est conociendo de la gestin no
miento Civil espaola, reglamentando la ins- contenciosa dicte sentencia, acogiendo las
titucin de la oposicin a los actos no peticiones del interesado.
contenciosos, emplea la expresin tener Se fundan para ello en lo preceptua-
inters, en vez de legtimo contradictor. do en el inciso 2 del artculo 823 del

153
Mario Casarino Viterbo

Cdigo de Procedimiento Civil, puesto principal, que requiere especial pronun-


que dispone que si la oposicin se hace ciamiento del juez, ser necesario trami-
por quien no tiene derecho, el tribunal, tarla en forma incidental.
desestimndola de plano, dictar resolu- En otros trminos, de la oposicin se
cin sobre el negocio principal. conferir traslado por tres das al intere-
Ejemplo: se pide el nombramiento de sado; y, con lo que ste exponga o en su
un curador dativo. Una vez nombrado di- rebelda, el tribunal recibir a prueba el
cho curador, ya no podra oponerse el incidente, o bien lo fallar.
tercero al referido nombramiento. Slo La prueba versar especialmente acer-
le quedara a salvo para reclamar el jui- ca del ttulo, calidad o condicin alegada
cio posterior. por el tercero, como fundamento de su
Segn otros, cuya opinin compartimos, oposicin; y en su apreciacin el tribunal
la oposicin puede presentarse por el ter- proceder prudencialmente, sin las exi-
cero desde que se ha iniciado la gestin gencias propias de la prueba en los nego-
voluntaria hasta mientras la sentencia de- cios contenciosos, pues el asunto an no
finitiva que le pone trmino no haya sido ha perdido su carcter de voluntario.
cumplida. El juez resolver el incidente aceptando,
Argumentan en apoyo de esta tesis o bien rechazando la oposicin formulada.
que la intencin del legislador, al intro- Aceptar la oposicin siempre que
ducir la institucin de la oposicin a los constate que ella es tal, que ha sido for-
actos no contenciosos, fue velar por los mulada por legtimo contradictor y que
derechos de los terceros a fin de que no se ha hecho valer en tiempo o momento
sean lesionados mediante dichos actos; y, oportuno. En caso contrario, la desesti-
en seguida, se preguntan: desde qu mo- mar.
mento se produce esta lesin? Estas resoluciones sern susceptibles
Desde el momento en que la senten- de recursos de acuerdo con las reglas ge-
cia no contenciosa se cumple; luego, nerales.
mientras est pendiente su ejecucin, hay El incidente en referencia ser de pre-
posibilidad de evitar la lesin permitien- vio y especial pronunciamiento; y, como tal,
do la intervencin del tercero por medio se tramitar en la misma pieza de autos y
de la oposicin. suspender la marcha del negocio prin-
Esta ltima opinin concuerda con cipal, o sea, del acto no contencioso
lo estatuido en el artculo 882 del Cdi- (art. 87 CPC).
go de Procedimiento Civil, en cuanto or-
dena publicar la resolucin que concede 1142. Efectos de la oposicin. Depen-
la posesin efectiva de una herencia, con dern fundamentalmente de la suerte que
el objeto evidente de que comparezcan corra la oposicin en la resolucin que
los terceros perjudicados a hacer valer sus falle el incidente respectivo.
derechos. En efecto, si la resolucin acepta la
Si la oposicin slo se pudiere hacer oposicin, una vez firme o ejecutoriada,
valer antes de dictar resolucin en el ne- tendr la virtud de transformar el nego-
gocio principal, carecera de objeto el cio de voluntario en contencioso.
cumplimiento de las formalidades de pu- A la inversa, si la resolucin desecha la
blicidad ya indicadas. oposicin, tambin una vez firme o ejecu-
toriada, permitir renovar la tramitacin
1141. Tramitacin de la oposicin. del negocio voluntario, dictndose sen-
Una vez formulada oposicin por un ter- tencia, o cumplindose la ya dictada, se-
cero a la gestin de jurisdiccin volunta- gn fuere el caso.
ria, a falta de precepto especial y en
atencin a que se trata de una cuestin 1143. Tramitacin del juicio posterior.
accesoria promovida en el curso de la Hemos dicho que, una vez firme la reso-

154
Manual de Derecho Procesal

lucin que acepta la oposicin, el nego- seguida, conferirse traslado para replicar,
cio judicial que se haba iniciado primiti- si el juicio posterior debe ser tramitado
vamente como de carcter voluntario de acuerdo al procedimiento ordinario.
adquiere, desde ese momento, naturale- Segn otros, junto con aceptarse la opo-
za contenciosa. sicin, deber tenerse como demanda el
Ahora bien, de acuerdo a qu trmi- escrito en que sta haya sido formulada
tes se substanciar este juicio posterior? y, en seguida, conferirse traslado para con-
En conformidad a los trmites del juicio testar; se entiende siempre y cuando el
que corresponda (art. 823, inc. 1, par- juicio vaya a ser tramitado en conformi-
te 2, CPC). Dicho en otros trminos, la dad al procedimiento ordinario.
naturaleza de la accin determinar el Una tercera opinin estima que junto
procedimiento a seguir. Podr ser, en con- con aceptarse la oposicin, el tribunal
secuencia, el ordinario o el especial, se- debe limitarse a declarar contencioso el
gn el caso; y aun, a veces, el incidental negocio iniciado como voluntario y, en
(art. 823 CPC). seguida, ordenar que se deduzca deman-
Pero hay ms. Todo juicio se inicia a da por quien corresponda.
virtud de demanda del actor, en la que Por fin, hay quienes sostienen que no
hace valer la accin o acciones que le cabe formular reglas a priori y que debe-
competen. En este caso en qu instante r ser demandante quien trate de alterar
se interpone la demanda y quin es, con- la situacin existente; a menos que la ley
secuencialmente, actor? prevea expresamente a quien correspon-
Segn unos, junto con aceptarse la opo- de asumir dicho rol procesal.
sicin, deber tenerse como demanda la En conformidad a esta cuarta y ltima
solicitud de jurisdiccin voluntaria, como opinin, normalmente ser demandante
contestacin el escrito de oposicin y, en el opositor.

155
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Segundo
DE ALGUNOS ACTOS NO CONTENCIOSOS
EN PARTICULAR
SUMARIO: I. El inventario solemne, II. La dacin de la posesin efectiva
de la herencia; III. La autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar
en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar
a stos como fiadores.

I. El inventario solemne 1147. Diversas personas que intervie-


nen en la diligencia. Dichas personas pue-
1144. Fuentes legales. El inventario den ser:
solemne, como acto judicial no conten- a) El notario (art. 859, N 1, CPC).
cioso, se encuentra reglamentado en el Es el ministro de fe que interviene en la
Ttulo VII del Libro IV del Cdigo de Pro- diligencia; su presencia le atribuye auten-
cedimiento Civil, o sea, en los artcu- ticidad al acto de que se trata. Con auto-
los 858 al 865. rizacin del tribunal, podr hacer las veces
de notario otro ministro de fe o un juez
1145. Definicin. Inventario solemne de menor cuanta (art. 859, N 1, CPC).
es el que se hace, previo decreto judicial, Ejemplo: un receptor.
por el funcionario competente, y con los b) Los testigos (art. 859, N 1, CPC).
requisitos que la ley expresa (art. 858, Deben ser dos, y reunir las siguientes cali-
inc. 1, CPC). dades: mayores de dieciocho aos, saber
Tambin se considera inventario solem- leer y escribir y ser conocidos del notario.
ne para todos los efectos legales el que c) El manifestante (art. 859, N 2,
practica el Servicio de Impuestos Internos CPC). Es la persona que hace la relacin
en las gestiones sobre dacin de posesin de los bienes que se van a inventariar.
efectiva de herencias inferiores a cincuen- Dicha persona debe ser el tenedor de los
ta unidades tributarias anuales (arts. 34 y bienes, siempre que est presente. A
36 Ley N 16.271, de 10 de julio de 1965).* contrario sensu, si el tenedor de los bie-
nes no est presente, har la manifesta-
1146. Quin decreta su formacin? En cin cualquier interesado. Ante todo, el
primer trmino, la justicia ordinaria. As se notario o el funcionario que lo reempla-
desprende de la misma definicin del in- ce, si no conoce a la persona del mani-
ventario solemne antes reproducida. festante, se cerciorar de su identidad y
Pueden tambin decretar la forma- la har constar en la diligencia.
cin de inventario solemne los jueces r- d) Cualquier interesado que, segn la
bitros en los asuntos de que conocen ley, tenga derecho de asistir (art. 860,
(art. 858, inc. 2, CPC). inc. 1, CPC). Ejemplo: un codueo de
los bienes a inventariar, un heredero de
los bienes a inventariar, etc.
* Los artculos 34 a 37 de la Ley N 16.271 fue- e) El mandatario de los interesados,
ron derogados por la Ley N 19.903, publicada en siempre que tenga poder bastante (art. 860,
el Diario Oficial de 10 de octubre de 2003, que es- inc. 3, CPC).
tableci normas para el otorgamiento de la pose- f) El defensor de ausentes, en represen-
sin efectiva de la herencia. tacin de los interesados que residan en
El inventario practicado conforme las normas
de la Ley 19.903, se considerar como inventario pas extranjero y que no tengan consti-
solemne para todos los efectos legales (art. 4 tuido procurador con poder bastante
inc. 3). (art. 860, inc. 3, CPC).

156
Manual de Derecho Procesal

1148. Formalidades legales. La faccin c) Dejar constancia en la diligencia de


de inventario solemne implica el cumpli- haberse hecho la citacin de los interesa-
miento de un triple grupo de formalidades dos en forma legal (art. 860, inc. 4, CPC).
legales: previas al inventario, coetneas al d) Insertar en el inventario la descrip-
mismo y posteriores a su confeccin. cin o noticia de los bienes que en l se
1) Las formalidades legales previas contienen en la forma prevenida por los
consisten en: artculos 382 y 384 del Cdigo Civil
a) La presentacin de solicitud por el (art. 861, inc. 1, CPC).
interesado en que pide se decrete la fac- e) Constancia del juramento que pres-
cin de inventario solemne. Ejemplo: un te el tenedor de los bienes o el que hace
guardador que desea inventariar solem- la manifestacin de ellos, en el sentido
nemente los bienes de su pupilo. de que no tiene otros que manifestar y
b) El decreto del juez en que, accedien- que deban figurar en el inventario
do a la solicitud anterior, fija da y hora (art. 859, N 4, CPC).
para la diligencia (art. 858, inc. 1, CPC). f) Firma del tenedor o manifestante,
En ese mismo decreto el juez podr de- de los interesados que hayan asistido, del
signar al funcionario que reemplace al ministro de fe y de los testigos (art. 859,
notario. N 5, CPC).
c) La citacin de los interesados co- 3) Por ltimo, las formalidades le-
nocidos y que segn la ley tengan dere- gales posteriores consisten en que, una vez
cho de asistir al inventario (art. 860, concluido el inventario, se protocolizar en
inc. 1, CPC). el registro del notario que lo haya forma-
La forma de la citacin difiere segn do, o en caso de haber intervenido otro
sea la clase de los interesados. As si se ministro de fe, en el protocolo que desig-
trata de codueos de los bienes que de- ne el tribunal (art. 863, inc. 1, CPC).
ban inventariarse y que residan en el te- El notario deber dejar constancia de
rritorio jurisdiccional, la citacin se har la protocolizacin en el inventario mis-
personalmente (art. 860, inc. 2, parte 1, mo (art. 863, inc. 2, CPC).
CPC). En cambio, a los dems codueos
y a los otros interesados, se les citar por 1149. Caso en que los bienes a in-
medio de avisos publicados durante tres ventariar existan en diversos territorios
das en un diario de la comuna o de la jurisdiccionales. Por regla general pue-
capital de la provincia, o de la capital de den figurar en el inventario los bienes
la regin, cuando all no lo haya (art. 860, que existan fuera del territorio jurisdic-
inc. 2, parte final, CPC). cional (art. 861, inc. 2, CPC).
En representacin de los interesados Sin embargo, si hay bienes que in-
que residan en pas extranjero se citar ventariar en otro territorio jurisdiccional y lo
al defensor de ausentes, a menos que por pide algn interesado presente, en tal caso
ellos se presente procurador con poder se expedirn exhortos a los jueces res-
bastante (art. 860, inc. 3, CPC). pectivos, a fin de que los hagan inventa-
2) Las formalidades coetneas al in- riar y remitan originales las diligencias
ventario mismo comprenden: obradas para unirlas a las principales
a) Expresar en letras el lugar, da, mes (art. 862 CPC).
y ao en que comienza y concluye cada
parte del inventario (art. 859, N 3, CPC). 1150. Ampliacin de inventario so-
b) Hacer constar en la diligencia de lemne. Es extensiva a todo inventario la
haberse cerciorado de la identidad del ma- disposicin del artculo 383 del Cdigo
nifestante, en caso de que no fuere cono- Civil (art. 864 CPC).
cido del ministro de fe (art. 859, N 2, En otros trminos, si despus de he-
CPC). cho el inventario se encontraren bienes

157
Mario Casarino Viterbo

de que al hacerlo no se tuvo noticia, o Ahora bien, los objetivos de esta reso-
por cualquier ttulo acrecieren nuevos bie- lucin judicial son los siguientes:
nes a la hacienda inventariada, se har un a) Determinar y reconocer la calidad
inventario solemne de ellos, y se agregar de heredero;
al anterior. b) Habilitar al heredero putativo para
ganar por prescripcin el dominio de los
1151. Inventario solemne y tasacin. bienes (arts. 704 y 1269 CC);
Cuando la ley ordene que al inventario se c) Mantener la historia de la propie-
agregue la tasacin de los bienes, podr el dad raz; y
tribunal, al tiempo de disponer que se in- d) Permitir a los herederos que dis-
ventaren, designa tambin peritos para pongan de los bienes muebles sin ms
que hagan la tasacin, o reservar para ms trmite, y de los inmuebles una vez prac-
tarde la operacin (art. 865, inc. 1, CPC). ticadas las inscripciones a que se refiere
Si se trata de objetos muebles podr el artculo 688 del Cdigo Civil, sin per-
designarse al mismo tiempo notario o fun- juicio del pago o garanta de pago del
cionario que haga sus veces para que prac- impuesto fiscal respectivo.
tique la tasacin (art. 865, inc. 2, CPC).
1154. Clases de gestiones de posesin
efectiva de la herencia. Segn sea el ttu-
II. La dacin de la posesin efectiva lo o calidad invocado por el heredero
de la herencia para pedir la posesin efectiva de la he-
rencia, sta puede ser testamentaria o abin-
1152. Fuentes legales. Esta gestin ju- testato.
dicial no contenciosa se encuentra regla- Segn el cuerpo o masa de bienes, la
mentada en el prrafo 3, Ttulo VIII, posesin efectiva de la herencia puede ser
Libro IV del Cdigo de Procedimiento superior a cincuenta unidades tributarias
Civil, o sea, en los artculos 877 al 884.* anuales;** o bien, inferior a esta cantidad.
Esta ltima clasificacin reviste espe-
1153. Concepto y objetivos. La pose- cial importancia para los efectos de la di-
sin efectiva de la herencia se obtiene versa tramitacin de una u otra gestin.
mediante la dictacin de una resolucin A contar de la entrada en vigencia de
judicial o administrativa por parte del Di- la Ley N 19.903, todas las posesiones efec-
rector Regional del Servicio de Registro tivas intestadas se someten al procedimien-
Civil e Identificacin, recada en un ne- to ante el Registro Civil, independiente-
gocio o gestin no contenciosa, en la que mente del cuerpo o masa de bienes.
se reconoce la calidad de heredero y se
otorga a ste la posesin efectiva de los 1155. A quin se concede la pose-
bienes hereditarios. sin efectiva de la herencia? Se dar la
posesin efectiva de la herencia al que la
pida exhibiendo un testamento aparente-
* La Ley N 19.903, publicada en el Diario mente vlido en que se le instituya here-
Oficial de 10 de octubre de 2003, estableci nor- dero (art. 877 CPC).
mas para el otorgamiento de la posesin efectiva Se dar igualmente al heredero abin-
de la herencia. Tratndose de posesiones efectivas
de herencias, originadas en sucesiones intestadas testato que acredite el estado civil que le
abiertas en Chile, la nueva ley dispone que sern
tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Iden-
tificacin, y ser otorgada por resolucin fundada
del Director Regional del Servicio, correspondien- ** Modificado en la forma que aparece en el
te a la oficina en que se hubiese iniciado el trmi- texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3,545,
te. Las dems sern conocidas por el tribunal de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
competente de acuerdo a lo dispuesto en el Cdi- rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
go de Procedimiento Civil (arts. 1 y 2). to. D. Procesal U. de Chile.

158
Manual de Derecho Procesal

da derecho a la herencia, siempre que c) Inventario simple, confeccionado


no conste la existencia de heredero testa- en los trminos de los artculos 382 y 384
mentario, ni se presenten otros abintes- del Cdigo Civil, y firmado por todos los
tatos de mejor derecho (art. 878 CPC). que hayan pedido la posesin efectiva
En todo caso, la posesin efectiva se (art. 880 CPC); y
entender dada a toda la sucesin, aun cuan- d) Partida de defuncin o sentencia
do uno solo de los herederos la pida judicial, segn el caso, que acredite la
(art. 881, inc. 1, CPC); y para pedir que se muerte, real o presunta, del causante
conceda, es necesario acreditar la muerte, (art. 887 CPC).
real o presunta, del testador o de la perso- Si se trata de posesiones efectivas in-
na de cuya sucesin se trata (art. 887 CPC). testadas, stas se piden ante el Servicio de
Conforme la Ley N 19.903, la pose- Registro Civil e Identificacin, a travs de
sin efectiva podr solicitarse por cual- un formulario confeccionado para tal efec-
quier persona que invoque la calidad de to por el servicio, en el que debern indi-
heredero y ser otorgada a todos los que vidualizarse todos los herederos indicn-
posean dicha calidad, de conformidad a dolos por sus nombres, apellidos, roles
los registros del Servicio de Registro Civil nicos nacionales, domicilio y calidades
e Identificacin, aun cuando no hayan con que heredan, pudiendo tramitarse
sido incluidos en la solicitud y sin perjui- electrnicamente de acuerdo a las forma-
cio de su derecho a repudiar la herencia lidades establecidas en el reglamento.
de acuerdo a las reglas generales. Tam- En la solicitud se expresar, adems,
bin ser concedida a quienes acrediten el nombre, apellido, rol nico nacional,
esa calidad, conforme a las reglas genera- profesin u oficio, estado civil, lugar y
les, incluso si no se encuentran inscritos fecha de la muerte y ltimo domicilio del
en Chile (arts. 2 y 6 Ley N 19.903). causante (art. 3 Ley N 19.903).
Se debe tambin acompaar a la soli-
1156. La solicitud inicial. La posesin citud el inventario y valorizacin de los
efectiva de la herencia se pide al tribunal bienes, confeccionado conforme las nor-
respectivo mediante solicitud escrita, en mas del art. 4 de la ley.
la cual se expresar:
a) El nombre, apellido, profesin u 1157. La resolucin respectiva. El tri-
oficio, estado civil, lugar y fecha de la bunal, en vista de la solicitud en que se
muerte y ltimo domicilio del causante pide la posesin efectiva de la herencia y
(art. 879, inc. 2, CPC); de sus anexos, puede adoptar tres dife-
b) Si la herencia es o no testamenta- rentes actitudes:
ria (art. 879, inc. 2, CPC); y a) Concederla;
c) Los nombres, apellidos, domicilio b) Denegarla; o
y calidades de los herederos en cuyo fa- c) Exigir mayores antecedentes.
vor se pide la posesin efectiva (art. 879, La resolucin que concede la posesin
inc. 1, CPC). efectiva de la herencia contendr:
Dicha solicitud inicial debe ir apareja- a) El nombre, apellido, profesin u
da de los siguientes instrumentos: oficio, lugar y fecha de la muerte, y lti-
a) Copia autorizada del testamento, si mo domicilio del causante;
la herencia fuere testamentaria (art. 879, b) La calidad de la herencia, indican-
inc. 2, parte final, CPC); do el testamento cuando lo haya, su fe-
b) Copia autorizada de las partidas cha y la notara en que fue extendido o
de estado civil que acrediten el parentes- protocolizado;
co entre los herederos y el causante y c) La calidad de los herederos, de-
que les da derecho a la herencia (art. 878 signndolos por sus nombres, apellidos,
CPC); profesiones u oficios y domicilio;

159
Mario Casarino Viterbo

d) La orden de protocolizar el inven- Por su parte, conforme dispone la Ley


tario simple que contiene los bienes de la N 19.903, la resolucin que conceda la
herencia cuya posesin efectiva se solicita, posesin efectiva de la herencia intesta-
sellado previamente en cada hoja por el da ser publicada en extracto por el Ser-
secretario (art. 881, incs. 2 y 3, CPC); y vicio de Registro Civil e Identificacin en
e) Dejar constancia de haber cumpli- un diario regional correspondiente a la
do con el trmite de solicitar informe al Regin en que se inici el trmite, en da
Servicio de Registro Civil e Identificacin 1 o 15 de cada mes o el da hbil si-
respecto de las personas que posean pre- guiente, si stos recayeren en da sbado
suntamente la calidad de herederos con- o feriado. Sin perjuicio de los medios com-
forme a los registros del Servicio, y de los plementarios de publicidad que establez-
testamentos que aparezcan otorgados por ca el reglamento, el Servicio mantendr
el causante en el Registro Nacional de a disposicin del pblico un ejemplar de
Testamentos (art. 881, inc. 1, CPC, mo- las publicaciones en cada una de sus ofi-
dificado por art. 15 N 2 Ley N 19.903). cinas (art. 7 Ley N 19.903).
Si se trata de posesiones efectivas in-
testadas, conforme la Ley N 19.903, sta 1159. De las inscripciones. Una vez
ser otorgada por resolucin fundada del que se haya cumplido con las formalida-
Director Regional respectivo, quien pue- des de publicidad de la resolucin que
de concederla, pedir que se complemen- concedi la posesin efectiva de la he-
ten los antecedentes, suspendiendo la tra- rencia en la forma antes sealada, el in-
mitacin, o rechazarla. Si la solicitud fuere teresado pedir que se ordene inscribir
rechazada, cualquiera otra que se presen- dicha resolucin en los registros conser-
te en relacin con la herencia ser cono- vatorios respectivos.
cida por el mismo Director, al cual le ser Esta segunda solicitud deber ir apare-
remitida por la oficina del Servicio que la jada de una copia autorizada del inventa-
reciba (art. 5, inc. 1, Ley N 19.903). rio protocolizado; y el tribunal la oficiar
La resolucin que conceda la pose- al Servicio de Registro Civil e Identifica-
sin efectiva contendr las mismas men- cin dando conocimiento de este hecho
ciones requeridas para la solicitud. (art. 882, inc. 3, CPC)
Asimismo, contendr el inventario y valo- Ahora bien, dnde se efecta la ins-
racin de los bienes presentados y dis- cripcin?
pondr su publicacin (art. 5, inc. 2, Ley En el Registro de Propiedad del Con-
N 19.903). servador de Bienes Races del territorio
Las resoluciones que dicte el Direc- jurisdiccional en que haya sido pronun-
tor Regional en estas materias se encuen- ciada la resolucin de posesin efectiva, con
tran exentas del trmite de toma de razn indicacin de la notara en que se proto-
(art. 5, inc. 3, Ley N 19.903). coliz el inventario y la enumeracin de
los bienes races que en l se compren-
1158. Formalidades de publicidad y dan (art. 883, inc. 1, CPC).
protocolizacin del inventario. La resolu- Con el mrito de esa inscripcin, los
cin que concede la posesin efectiva de conservadores debern proceder a efec-
la herencia se publicar en extracto por tuar las especiales que procedan, sin nece-
tres veces en el diario de la comuna o de sidad de otro trmite (art. 883, inc. 2,
la capital de la provincia, o de la capital CPC).
de la regin. Se trata de las inscripciones contem-
El secretario deber dejar constancia en pladas en el artculo 688 del Cdigo Ci-
el proceso que se hicieron las publicacio- vil, y que se practican cuando entre los
nes en forma legal (art. 882, inc. 5, CPC). bienes hereditarios existan inmuebles, o
El inventario se protocolizar en la no- sea, de las llamadas inscripciones espe-
tara que el mismo tribunal designe. ciales de herencia.

160
Manual de Derecho Procesal

Tampoco hay que olvidar que esta l- La misma Ley N 19.903 modific el
tima disposicin tambin exige la inscrip- artculo 688 del Cdigo Civil, disponiendo
cin del testamento, junto con la del que en el momento de deferirse la heren-
decreto que concede la posesin efectiva cia, la posesin efectiva de ella se confiere
de la herencia, si ella es testamentaria. por el ministerio de la ley al heredero; pero
Cuando entre los bienes hereditarios esta posesin legal no habilita al heredero
no haya inmuebles, la inscripcin de la po- para disponer en manera alguna de un
sesin efectiva slo se har en el Conser- inmueble, mientras no preceda:
vador del territorio jurisdiccional en donde 1 La inscripcin del decreto judicial
se haya concedido (art. 883, inc. 3, CPC). o la resolucin administrativa que otor-
De donde se infiere que cuando en- gue la posesin efectiva: el primero ante
tre los bienes hereditarios haya inmuebles, el conservador de bienes races de la co-
y stos se encuentren situados en diversos muna o agrupacin de comunas en que
territorios jurisdiccionales, la resolucin haya sido pronunciado, junto con el co-
judicial que concede la posesin efectiva rrespondiente testamento, y la segunda
de la herencia y el testamento si lo hu- en el Registro Nacional de Posesiones
biere, se inscribirn en cada uno de los Efectivas;
territorios jurisdiccionales en que estn 2 Las inscripciones especiales preve-
situados dichos inmuebles, sin perjuicio nidas en los incisos primero y segundo
de las especiales de herencia que tam- del artculo 687: en virtud de ellas po-
bin procedan. drn los herederos disponer de consuno
Segn dispone la Ley N 19.903, efec- de los inmuebles hereditarios, y
tuada por el Servicio de Registro Civil e 3 La inscripcin prevenida en el in-
Identificacin la publicacin en extrac- ciso tercero del artculo 687: sin sta no
to en un diario regional de la resolu- podr el heredero disponer por s solo
cin que otorg la posesin intestada, el de los inmuebles hereditarios que en la
Director Regional competente ordenar particin le hayan cabido.
inmediatamente la inscripcin de la re-
solucin en el Registro Nacional de Po- 1160. El inventario solemne y la ges-
sesiones Efectivas. tin de dacin de posesin efectiva de la
El hecho de haberse inscrito la resolu- herencia. Hay veces que los interesados
cin en este Registro, ser acreditado por en una herencia estn obligados a confec-
el Servicio mediante un certificado que cionar inventario solemne. Ello acontecer:
contendr todas las menciones sealadas a) Cuando entre los herederos exis-
en el inciso tercero del artculo 5 y, con tan personas incapaces (art. 1284 CC); y
su mrito, los interesados podrn reque- b) Cuando entre los partcipes de los
rir las inscripciones especiales que proce- gananciales hubiere menores, dementes
dan, sin perjuicio de lo dispuesto en el u otras personas inhbiles para la admi-
artculo 74 del Cdigo Tributario. nistracin de sus bienes (art. 1766,
En todo caso, el Conservador de Bie- inc. 2, CC).
nes Races devolver al requirente la soli- En tales eventos, la confeccin de in-
citud de inscripcin de un inmueble, si ventario solemne se pedir junto con la
los datos de su individualizacin conteni- dacin de la posesin efectiva de la he-
dos en el certificado no coinciden con rencia, y la resolucin que conceda esta
los de la inscripcin vigente. ltima terminar ordenando dicha fac-
Una vez inscrita, la resolucin que se cin (art. 881, inc. 3, CPC).
pronuncie sobre la solicitud no podr ser Todava ms: el aviso en que se publi-
modificada, sino en virtud de resolucin que la concesin de la posesin efectiva
judicial y sin perjuicio de lo dispuesto en de la herencia podr tambin utilizarse
los artculos 9 y 10 de la Ley (art. 8, Ley para anunciar la faccin del inventario so-
N 19.903). lemne (art. 882, inc. 2, CPC).

161
Mario Casarino Viterbo

Conforme lo dispone la Ley N 19.903, a) Podrn solicitarse en formularios es-


el inventario practicado, se considerar peciales que har el Servicio de Impuestos
como inventario solemne para todos los Internos (arts. 884 CPC y 33 Ley N 16.271);
efectos legales (art. 4, Ley N 19.903). b) La resolucin judicial que conce-
de la posesin efectiva de la herencia de-
1161. Las adiciones, supresiones o ber ordenar expresamente que la gestin
modificaciones del inventario. Las adicio- se tramitar en conformidad a las reglas
nes, supresiones o modificaciones que se especiales que estamos sealando (art. 33,
hagan en el inventario cuando se trate inc. 2, Ley N 16.271);
de bienes races, debern protocolizarse c) La resolucin judicial que conce-
en la misma notara en que se protocoli- de la posesin efectiva de la herencia se
z el inventario y anotarse en el registro publicar nicamente por dos veces y en
conservatorio, al margen de la inscripcin los avisos se expresar que dicha gestin
primitiva (art. 883, inc. 4, CPC). est sometida a esta tramitacin especial
Se trata, por consiguiente, de una do- (art. 35, inc. 1, Ley N 16.271);
ble formalidad: protocolizacin en la misma d) El inventario y la tasacin sern
notara en que se protocoliz el inventario confeccionados por el Servicio de Impues-
primitivo y anotacin al margen de la ins- tos Internos, entregndoles una copia a
cripcin que concedi la posesin efectiva; los interesados (art. 34 Ley N 16.271);
pero siempre que las adiciones, supresio- e) Dicho inventario y tasacin, aun
nes o modificaciones digan relacin con cuando simple en su confeccin, se con-
bienes races, y cualquiera que sea la clase del siderar solemne para todos los efectos le-
inventario, es decir, solemne o simple. gales (art. 36 Ley N 16.271);
Por su parte el art. 9 de la Ley f) Las actuaciones judiciales y nota-
N 19.903 dispone que las adiciones, su- riales y las de los conservadores de bienes
presiones o modificaciones que se hagan races que se produzcan en los trmites
al inventario o valoracin se materializa- necesarios, hasta las inscripciones especia-
rn a travs de un formulario, confeccio- les de herencia inclusive, se cobrarn en
nado al efecto por el Servicio de Registro este caso con un cincuenta por ciento de
Civil e Identificacin, dejndose constan- rebaja (art. 37 Ley N 16.271);
cia en la respectiva resolucin o inscrip- g) El inventario deber protocolizarse
cin, segn corresponda, y dndose aviso en conformidad a las reglas generales
conforme a lo dispuesto en el artculo 7. (art. 35, inc. 2, Ley N 16.271); y
Las formalidades de este procedimiento h) Una vez publicada la resolucin
sern fijadas en el Reglamento, y el Servi- que concede la posesin efectiva de la
cio percibir por su tramitacin, segn co- herencia y protocolizado el inventario, el
rresponda, el arancel que se establece en juez ordenar la inscripcin de dicha re-
el inciso segundo del artculo 11 de la ley. solucin (art. 35, inc. 2, Ley N 16.271).
Es de advertir que esta tramitacin
1162. Posesin efectiva de herencias especial slo podr aplicarse cuando el
cuyo cuerpo o masa de bienes no exceda cuerpo o masa de los bienes hereditarios
de cincuenta unidades tributarias anua- no exceda de cincuenta unidades tribu-
les.* Estn sometidas en su tramitacin a tarias anuales,** o sea, en este caso, nin-
un rgimen excepcional: guna influencia tiene el haber lquido
hereditario.

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545, ** Modificado en la forma que aparece en el
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia- texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545,
rio Oficial de 7 de enero de 1981. de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
La Ley N 19.903 derog los artculos 33 a 37 rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
y el ttulo del prrafo que los contiene. to. D. Procesal U. de Chile.

162
Manual de Derecho Procesal

1163. El impuesto a las herencias, sea decretada por el Presidente de la Re-


asignaciones y donaciones. Se rige por las pblica, etc. (arts. 2 y 18).
disposiciones de la Ley N 16.271, de 10 Ahora bien, para determinar el mon-
de julio de 1965, modificada por el Decre- to sobre el cual debe aplicarse el im-
to Ley N 3.545, de 16 de diciembre de puesto, se considerar el valor que
1980, publicado en el Diario Oficial de 7 tengan los bienes al momento de defe-
de enero de 1981, y por Ley N 19.903,* rirse la herencia en conformidad a las
publicada en el Diario Oficial de 10 de siguientes reglas:
octubre de 2003, que estableci normas a) El avalo con que figuren los bie-
para el otorgamiento de la posesin efec- nes de races en esa fecha para los efec-
tiva de la herencia intestada, y su aplica- tos del pago de las contribuciones. Los
cin y fiscalizacin estn a cargo del bienes inmuebles o adherencias y por des-
Servicio de Impuestos Internos (art. 1). tinacin excluidos del avalo, que no se
Dicho impuesto se aplica sobre el va- encuentren expresamente exentos del
lor lquido de la respectiva asignacin o impuesto establecido en la presente ley
donacin con arreglo a una escala pro- debern ser valorados de acuerdo a las
gresiva, segn el monto de stas en rela- normas establecidas en el artculo 46 bis.
cin a determinadas unidades tributarias No obstante lo anterior, los inmue-
anuales (art. 2). bles adquiridos dentro de los tres aos
El impuesto se recargar en un 20% anteriores a la delacin, se estimarn en
cuando el asignatario sea pariente colate- su valor de adquisicin, cuando ste fue-
ral de segundo, tercero o cuarto grado re superior al de avalo;
con el causante, y en un 40%, si el paren- b) El promedio del precio que los
tesco fuera ms lejano o ninguno (art. 2). efectos pblicos, acciones y valores mobi-
Se entiende por asignacin lquida la que liarios hayan tenido durante los seis me-
corresponda al heredero o legatario, una ses anteriores a la fecha de la delacin
vez deducidas del cuerpo o masa de bie- de las asignaciones;
nes que el difunto ha dejado, determina- c) El valor de los bienes muebles, bie-
das partidas; como ser, los gastos de ltima nes situados en el extranjero y dems res-
enfermedad y entierro del causante, las pecto de los cuales la ley no establece
costas de publicacin del testamento, de regla de valoracin, sern considerados
la posesin efectiva, las deudas heredita- en su valor corriente en plaza. Para el
rias, la porcin conyugal, etc. (art. 4). ejercicio de la facultad establecida en el
Hay determinadas asignaciones que artculo 64 del Cdigo Tributario, el Ser-
estn exentas de este impuesto. Ejemplos: vicio de Impuestos Internos deber citar
las que se dejen a la beneficencia pbli- al contribuyente dentro de los sesenta das
ca; las asignaciones por causa de muerte siguientes a la presentacin de la decla-
que correspondan al cnyuge y cada as- racin del impuesto o de la exencin del
cendiente, o adoptante, o a cada hijo mismo;
adoptado o la descendencia de ellos; las d) No obstante, si dentro de los nue-
que no excedan de cincuenta unidades ve meses siguientes a la delacin de la
tributarias anuales** dejadas a determi- herencia, se licitaren bienes en subasta
nados parientes; las destinadas exclusiva- pblica con admisin de postores extra-
mente a un bien pblico y cuya exencin os, se tomar como base para determi-
nar el monto imponible, el valor en que
hayan sido subastados (art. 46).
* La Ley 19.903 derog el Ttulo VII de la Ley La determinacin definitiva del monto
N 16.271, artculos 48 y 49. imponible tiene cuatro formas para ser
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545, efectuada:
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia- a) Por particin hecha por acto en-
rio Oficial, de 7 de enero de 1981. tre vivos o por testamento;

163
Mario Casarino Viterbo

b) Por liquidacin hecha ante el juez En todo caso, tratndose de posesio-


letrado que haya dictado la resolucin nes efectivas que se tramiten ante el Ser-
de posesin efectiva, cuando fuere pro- vicio de Registro Civil e Identificacin, al
cedente; presentar la solicitud respectiva se deber
c) Por laudo y ordenata dictados en indicar si las asignaciones correspondien-
juicio de particin; y tes estn afectas o exentas de impuesto.
d) Por escritura pblica de particin De resultar exentas la totalidad de las asig-
(art. 48). naciones, con la constancia de ello en la
La manera ms usual de hacer esta de- respectiva solicitud se tendr por cumpli-
terminacin es mediante liquidacin he- da la obligacin de declarar el impuesto
cha ante el juez que concedi la posesin que establece esta ley.
efectiva de la herencia.
Este trmite se cumple una vez termi-
nada la gestin de dacin de la posesin III. La autorizacin judicial para
efectiva de la herencia; y en atencin al enajenar, gravar o dar en arrendamiento
nexo que presenta con esta ltima, se efec-
ta dentro de los mismos autos.
por largo tiempo bienes de incapaces,
En la solicitud respectiva en que se for- o para obligar a stos como fiadores
mula la liquidacin del impuesto se pro-
vee: informe del Servicio de Impuestos 1164. Fuente legal. La autorizacin
Internos; una vez evacuado dicho infor- judicial para enajenar, gravar o dar en
me, el tribunal resuelve determinado el arrendamiento por largo tiempo bienes
monto de dicho impuesto (art. 49). de incapaces, o para obligar a stos como
El impuesto deber declararse y pagarse fiadores, origina otra frecuencia y no me-
simultneamente dentro del plazo de dos nos importante gestin perteneciente a
aos, contado desde la fecha en que la la jurisdiccin voluntaria.
herencia se defiera, y el pago deber efec- Su fuente legal est constituida por el
tuarse en la Tesorera del departamento Ttulo X, del Libro IV, del Cdigo de Pro-
en donde se haya concedido la posesin cedimiento Civil, el cual, a su vez, consta
efectiva de la herencia. de solamente un artculo, el 891 del men-
Si el impuesto no se pagare dentro cionado cuerpo de leyes, cuyo texto es el
del plazo de dos aos, se adeudar, des- siguiente:
pus del segundo ao, el inters penal Cuando deba obtenerse autoriza-
indicado en el artculo 53 del Cdigo Tri- cin judicial para obligar como fiador
butario. a un incapaz, o para enajenar, gravar
Estos intereses no los declararn ni con hipoteca, censo o servidumbre, o
pagarn aquellos interesados que paguen para dar en arrendamiento sus bienes,
dentro del plazo el impuesto correspon- se expresarn las causas o razones que
diente a sus asignaciones (arts. 50 y 60). exijan o legitimen estas medidas, acom-
La declaracin y pago simultneo de paando los documentos necesarios u
los impuestos se har de conformidad a ofreciendo informacin sumaria para
las normas que fije el Servicio de Impues- acreditarlas.
tos Internos, pudiendo, incluso, determi- En todo caso se oir el dictamen del
nar que respecto de asignaciones o respectivo defensor antes de resolver en
donaciones que estuvieren exentas de im- definitiva.
puesto, no se presente la declaracin. Si se concede la autorizacin fijar el
Asimismo, el Servicio de Impuestos tribunal un plazo para que se haga uso
Internos establecer la forma en que se de ella.
acreditar el pago del impuesto o la cir- En caso de no fijar plazo alguno, se
cunstancia de resultar exento, para todos entender caducada la autorizacin en el
los efectos legales. trmino de seis meses.

164
Manual de Derecho Procesal

1165. Objetivo de la gestin. La au- ciosos o que tengan valor de afeccin per-
torizacin judicial es una formalidad exi- tenecientes a una persona sujeta a guar-
gida por la ley de fondo para la validez da, ser juez competente el del domicilio
de determinados actos jurdicos y, segn del interesado, o sea, el del incapaz o
el tenor del artculo 891 antes transcrito, dueo de esos muebles en conformidad
su objetivo es cudruple: a) obligar como a la regla general de competencia con-
fiador a un incapaz (ejemplo: art. 404 templada en el artculo 134 del Cdigo
CC); b) enajenar bienes de un incapaz Orgnico de Tribunales.
(ejemplos: arts. 255, 393 y 1754 CC);
c) gravar con hipoteca, censo o servidum- 1167. Procedimiento. La gestin ser
bre bienes races de un incapaz (ejem- promovida por el respectivo representante
plos: arts. 255, 393 y 1754 CC); y d) dar legal del incapaz y en su solicitud expresa-
en arrendamiento, por largos aos, bie- r las causas o razones que exijan o legiti-
nes races de un incapaz. men la autorizacin judicial impetrada.
Hoy este ltimo caso carece de apli- En otras palabras, deber demostrar que
cacin prctica, porque los preceptos de la autorizacin requerida es indispensa-
la ley de fondo que requeran de esta ble y beneficiosa para los intereses del
formalidad habilitante han sido modifi- incapaz.
cados en el sentido de suprimir dicha au- Y para ello acompaar los documen-
torizacin y de fijar, en cambio, otro tos necesarios u ofrecer informacin su-
efecto para el evento de que el represen- maria para acreditar tales extremos.
tante legal del incapaz celebre contratos Recordemos que se entiende por infor-
de arrendamiento sobre bienes races de macin sumaria la prueba de cualquiera
este ltimo excedindose en determina- especie, rendida sin notificacin ni inter-
dos plazos (ejemplo: art. 407 CC). vencin de contradictor y sin previo sea-
lamiento de trmino probatorio (art. 818,
1166. Tribunal competente. A fin de inc. 3, CPC).
precisar cul es el tribunal competente En todo caso, antes de pronunciar sen-
llamado a conocer de esta gestin no con- tencia definitiva, el tribunal oir el dicta-
tenciosa ser necesario distinguir previa- men del respectivo defensor (art. 891,
mente su objetivo. inc. 2, CPC). Se trata de funcionario auxi-
En efecto, para aprobar o autorizar la liar de la administracin de justicia de-
enajenacin, hipotecacin o arrendamien- nominado Defensor Pblico. Su opinin
to de inmuebles, es competente el juez acerca de la procedencia o improceden-
del lugar donde stos estuvieren situados cia de la autorizacin judicial solicitada,
(art. 153 COT). Es obvio que este mismo la manifiesta en un informe llamado vis-
juez ser el competente en caso de que se ta, segn los usos forenses.
requiera autorizacin judicial para gravar
con censo o servidumbre bienes races de 1168. La sentencia definitiva. Es aque-
un incapaz. Esta regla especial de compe- lla resolucin que pronuncia el tribunal,
tencia presume que el juez del lugar don- sea concediendo, sea denegando la auto-
de estuvieren situados los inmuebles cuya rizacin judicial solicitada. Sus requisitos
enajenacin o gravamen se pretende es el de forma, a falta de disposicin legal espe-
que est en mejores condiciones de apre- cial, debern ajustarse a los exigidos por
ciar su valor o estado fsico, como tam- el artculo 826 del Cdigo del ramo para
bin la utilidad que puedan reportar al toda clase de sentencias definitivas, natu-
incapaz dichas operaciones. raleza procesal que, sin duda, reviste la a
En los dems casos, tales seran si se que nos estamos refiriendo.
tratara de solicitar autorizacin judicial Cabe destacar que la sentencia defi-
para obligar como fiador a un incapaz o nitiva que concede la autorizacin judi-
para enajenar o empear los muebles pre- cial debe ser previa a la celebracin de la

165
Mario Casarino Viterbo

enajenacin, del gravamen, del arrenda- dos caminos a seguir: a) fijar un plazo para
miento o de la fianza, segn el caso; pues que se haga uso de la autorizacin con-
si fuere posterior la justicia aparecera ra- cedida (art. 891, inc. 3, CPC); o b) no
tificando o validando un acto manifiesta- fijar plazo alguno para ello (art. 891,
mente nulo, lo cual no ha sido aceptado inc. 4, CPC).
por el legislador. En el primer caso, la fijacin de un
Adems, la sentencia definitiva que plazo le proporciona al tribunal la seguri-
concede la autorizacin judicial debe ser dad de que no han variado las circuns-
especial, entendiendo por tal aquella que tancias o condiciones que justificaron la
se refiere a bienes y a actos especficos, concesin de la autorizacin y, por ende,
siendo ineficaz una autorizacin genri- que estn debidamente resguardados los
ca, pues el conocimiento de causa exigi- intereses del incapaz.
do en esta clase de negocios, o sea, la En el segundo caso, esto es, cuando
necesidad o utilidad para los intereses del no se seala plazo alguno para hacer uso
incapaz en la celebracin del acto o con- de la autorizacin, ella se entender cadu-
trato que se proyecta solamente podr cada en el trmino de seis meses (art. 891,
apreciarse adecuadamente en el primer inc. 4, CPC). El plazo se contar obvia-
caso y no as en el segundo, porque su mente a partir de la fecha de la respectiva
propia vaguedad lo impide. autorizacin, siendo fatal dada la expre-
En fin, tambin debemos no olvidar sin en utilizada por el legislador, y ca-
que ella debe ser determinada, o sea, que ducar la autorizacin, esto es, se extin-
debe precisar el bien o la cosa objeto de guir vencido dicho plazo por el solo
la autorizacin y las condiciones y dems ministerio de la ley sin mayores trmites.
particularidades del acto o contrato que En consecuencia, el solicitante que
la respectiva autorizacin judicial permi- pretenda utilizar esa autorizacin judicial,
te ejecutar o celebrar. vencido el plazo de seis meses a contar
desde la fecha en que fuere concedida,
1169. Plazo o caducidad de la mis- tendr la certeza que el acto o contrato
ma. Si el tribunal decide acceder a la so- celebrado en tales condiciones adolecer
licitud presentada por el interesado, tiene de nulidad.

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