Concepto de Derecho Internacin Privado.

El Derecho Internacional Privado es la rama del Derecho Privado que tiende a la resolucin de conflictos o situaciones con elementos extranjeros.
El Derecho Internacional Privado es el conjunto de casos jusprivatistas con elementos extranjeros y el de sus soluciones, descritos los casos y soluciones por normas inspiradas en los mtodos indirecto, analtico, y sinttico judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero. La ciencia del DIPR es el sistema de reglas generales que describen el logro de estas soluciones.

En la antigedad se daban casos iusprivatista con elementos extranjeros. En el derecho griego, pese a la igualdad fundamental, existan discrepancias de carcter secundario. Las ciudades griegas celebran convenios entre s que determinaban los jueces competentes para litigios entre ciudadanos de diferentes ciudades. En la poca Helenstica se abandona esta posibilidad. Cada grupo de poblacin es juzgado por sus propios tribunales, en base a sus propios derechos. En la Edad Media, al organizarse las ciudades-estados del Norte de Italia en comunas relativamente independientes (siglo XII) y dados: la existencia de diversas legislaciones y el creciente trfico comercial; empieza el problema de la extraterritorialidad de las leyes (conflictos de leyes). Los juristas de la poca a travs de las Glosas pretenden esbozar la solucin. En 1228, Acursio redacta su Glosa al primer ttulo del primer libro del Codex, que contena una constitucin "Cunctos Populos" de los emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano, que somete a los pueblos gobernados por el emperador, a la religin catlica.

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Acursio plantea el caso del bolos como hipoteis e infiere de la ley "Cunctos Populos", que en una entidadpoltica, la ley sola se aplica a sus sbditos y por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos (se trata de un bolos que deba ser juzgado en Mdena). No se dice que se debe aplicar el derecho bolos, pero ha sido interpretado as, descartando las otras dos posibilidades: declaracin de incompetencia o aplicacin del derecho Romano subsidiario. El texto trata de los lim,ites espaciales del derecho, la Glosa aade el principio de su extraterritorialidad. Esta fue la primera obra estelar de nuestra disciplina. En la Edad Moderna, con el reconocimiento de pases independientes entre si y respetuosos de su independencia se transforma el derecho interregional de Acursio en el derecho internacional de Savigny.

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GLOSADORES

Los glosadores Son aquellos especialistas del derecho que en el siglo XI comienza a estudiar el Derecho romano clsico y se limita a glosar, a comentar cada una de las palabras que compona la definicin de un determinado material de derecho romano pero sin ninguna actualizacin. El que inicia fue Irnero, tenemos entre otros a blgaro Martn Garca, Hugo de Alberico y llega a su culminacin con Acurcio ( 1108 - 1260 ), que rene las glosas o interpretaciones anteriores en la "glosa ordinaria" ( 1227 ) obra que se equipar en autoridad al texto de los pandectas y se clausura el primer grado teortico de la ciencia , jurdica medieval. La tarea consista en aclarar palabra por palabra (glosar) lo que haca entre lneas y al margen del texto, tambin escriban "sumas" que eran estudios completos de la parte del corpus.

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POSGLOSADORES Posglosadores o conciliadores Tratan de realizar una tarea de orden prctico. Abordaron los textos romanos con mayorlibertad, no se proponan explicar la letra sino indagar la razn de ser de esa ley. La escuela se desarrolla desde el siglo XIII al XV por Cino de Pistoia. Siendo su principal exponente Bartoleo de Saxoferrato ( 1313 - 1357 ) es el que principio de la personalidad jurdica para el extranjero, porque estos No estaban protegidos y Saxoferrato dijo que "los bienes de una persona, Siguen el lugar donde esta. ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVI Esta poca se caracteriza por el surgimiento de los Estados modernos, con luchas internas contra el rgimen feudal y externas contra la fuerza del imperio y la ideologia unificadora de la iglesia Catlica. Lo ms caracterstico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a toda Francia el Estatuto de Paris, y Bertrand dArgentre, noble de Bretaa que combata la absorcin de esta provincia (Bretaa por Francia), proclamando para ello, la estricta territorialidad del derecho y sus costumbres. Su aforismo es que todas las costumbres son reales, todos los estatutos son reales. Dice Goldschmidt que aqu asoma por primera vez el chauvinismo jurdico que solo se justificaba al amparo de entidades en formacin.

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ESCUELA FLAMENCO HOLANDESA Lleva el chauvinismo jurdico a su mxima expresin, debido al vehemente deseo de independencia poltica nacida a causa de la larga ocupacin extranjera.

Burgundus proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad. Se aplica la extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y capacidad como una necesidad de hecho y como cortesa o conveniencia internacional. Rodenburg explica la extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad como una necesidad de hecho Voet las explica mediante la comitas gentium (cortesa o conveniencia internacional) Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas: 1. Las leyes del estado reinan en los lmites del mismo, mas all no tiene fuerza alguna; y para todos los sbditos 2. Son sbditos, todos los que permanezcan en el territorio, transitoria o definitivamente 3. Los jefes de estado por cortesa obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de producir sus efectos en su pueblo, los conserve en los dems Estados. Esto siempre y cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o para sus sbditos.

HISTOGRAFA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESCUELA ANGLOSAJONA Eminentemente territorialista, por influencia del feudalismo, de la escuela holandesa, de la intransigente concepcin de la soberana proclamada por autores como Hobbes ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVIII Impregnada de espritu liberal y cosmopolita. Como la independencia se haba afianzado, tal ideologa no poda perjudicarla. Froland sostena que los bienes estn al servicio de las personas, por eso, la mayora de los estatutos son personales y la excepcin, los reales. En la relacin jurdica se debe privilegiar al sujeto. Se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una capacidad adquirida en otro Estado. Bouhier sealaba que en caso de duda, debe calificarse un estatuto como personal. Boullenois era terrritorialista, pero por la influencia de los juristas de la poca, acepto el cosmopolitismo.

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MANCINI Pasquale Stanislao Mancini, profesor de Derecho Internacional Privado y clebre poltico piamonts, vivi en el periodo de unificacin italiana y particip en l de forma activa. Para Mancini, la nacionalidad era el fundamento del Derecho de gentes (ius gentium, expresin que equivale a todo el Derecho Internacional, privado y pblico). Toda nacin tiene derecho a constituirse en Estado (lo cual es tambin una referencia a la coyuntura poltica italiana previa a la unificacin), y los Estados as constituidos deban relacionarse segn las reglas del Derecho Internacional. Mancini identifica nacin y Estado, pero esta identidad no ha llegado a plasmarse en la realidad. As, existen Estados plurinacionales (claramente, Rusia), o naciones que viven repartidas entre distintos Estados (v.g., los kurdos). Puesto que la nacionalidad es el fundamento del ius gentium, la regla general que solucione el conflicto de Derecho Internacional Privado ser la aplicacin de la ley nacional. La ley nacional ser la ley del Estado al que la persona pertenece. Cuando el Cdigo Civil habla de la aplicacin de la ley nacional, no se est refiriendo a la aplicacin de la legislacin espaola, aunque gramaticalmente pudiera interpretarse eso, sino a la aplicacin de la ley de la nacionalidad de la persona que entra en el presupuesto de hecho de la norma a aplicar.

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SAVIGNY La Teora General del Derecho Internacional Privado que impera en nuestros das est basada en la obra de Savigny, alemn de ascendencia francesa hugonota, profesor de Derecho Romano y autor del clebre Sistema de Derecho Romano actual, de 1894 . Savigny es la figura principal de la Escuela Histrica del Derecho. Para esta escuela, el Derecho no es una obra del legislador, sino una creacin del alma o espritu del pueblo (el clebre Volkgeist hegeliano). Con el Derecho ocurrira, segn este autor, lo mismo que con el lenguaje, que no est creado por los lingistas, sino, al igual que todos los fenmenos culturales, por la Volkgeist. Y as, el Derecho no sera obra del legislador, sino de fuerzas internas y calladas que se expresan en la costumbre, conciencia jurdica del pueblo. Los conflictos de leyes en el espacio y en el tiempo se estudian en el Libro VIII del Sistema de Derecho Romano actual, que contiene las siguientes aportaciones: 1. Lleva a cabo una inversin metodolgica consistente en que, hasta entonces, el punto de partida del anlisis de Derecho Internacional Privado era la ley, la cual se analizaba tratando de encontrar su mbito de aplicacin en el espacio. En cambio, para Savigny, el punto de partida no puede ser la ley sino la relacin jurdica, de la que se tratar de buscar su mejor localizacin.

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1. NACIMIENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ITALIA MEDIEVAL. La situacin histrica en la Italia medieval de los siglos XII y XII favoreci la aparicin del Derecho Internacional Privado. Dicha situacin se caracterizaba por: Una diversidad legislativa nacida de la autonoma de las ciudades cifrada en que cada ciudad estaba dotada con un Estatuto (ordenamiento jurdico) propio. La intensificacin de las relaciones entre ciudades debido sobre todo al renacimiento del comercio. El reconocimiento de un Derecho comn, el Derecho Romano justinianeo (corpus iuris civile). Tendr aplicabilidad directa o supletoria, segn los casos. Como consecuencia de todo ello, se ponan en contacto con cada vez mayor frecuencia personas sometidas a distintos Estatutos. Surgir entonces la pregunta de cul es la ley aplicable en esos casos. Se aceptar por primera vez que el juez de una ciudad resuelva con arreglo al Estatuto particular de otra ciudad. Esta admisin de la aplicabilidad de leyes distintas a la propia es posible gracias a la concepcin del Derecho Romano como Derecho comn. Es evidente que, cuanto mayor sea la proximidad de los ordenamientos que se ponen en relacin, ms fcil es la aplicacin de uno de ellos en un mbito territorial distinto. La coyuntura doctrinal tambin favoreci la aparicin del Derecho Internacional Privado. As, se volvi al estudio de los textos romanos en un renacimiento de los estudios jurdicos que tuvo su centro en la Universidad de Bolonia. Los autores que en esta poca y en ese marco se ocuparon de los conflictos entre Estatutos formaron la llamada Escuela Estatutaria Italiana.

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ESCUELA ESTATUARIA ITALIANA

APORTES DE LA ESCUELA ESTATUTARIA A) LAS CATEGORAS: Los autores estatutarios comienzan a utilizar por primera vez las categoras. Habr reglas jurdicas muy separadas sistemticamente en el Derecho Romano (que era el objeto de su estudio), pero que desde un anlisis de Derecho Internacional Privado eran agrupables. Denominaron a cada una de estas agrupaciones categoras, que permiten un tratamiento jurdico unitario de instituciones muy diferenciadas. Las categoras que construyeron son las siguientes: 1 categora. Normas procesales - Normas sustantivas: Las normas procesales son aquellas que regulan el proceso, mientras que las sustantivas son aquellas que el juez utiliza para resolver el fondo del asunto. Esta distincin, que se mantiene vigente, surge en la obra del glosador Jacobo Balduini. Tiene importancia en el Derecho Internacional Privado por cuanto el juez siempre aplica en materia procesal la lex fori, y en materia sustantiva puede aplicar la lex fori o normativa extranjera.

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2 categora. Estatuto personal - Estatuto real: Estatuto era el Derecho particular de cada ciudad (por lo que la categora es en realidad ley personal-ley real). Estatuto personal sera aquel que se refiere a la persona y a los bienes muebles. El estatuto personal podra ser aplicado extraterritorialmente, y as, por ejemplo, el juez de Bolonia poda aplicar el Estatuto modetano a las personas y bienes muebles de esta ciudad. La razn de la inclusin de los bienes muebles en el estatuto personal responde a la idea de que dichos bienes son nicamente los que la persona lleva consigo, por lo que resulta adecuado que se les aplique el mismo rgimen jurdico que a la persona. Se dice que la ley personal acompaa o sigue a la persona. 3 categora. Contratos - Delitos: Las normas que regulan los contratos podrn ser distintas de las de los delitos . En el contrato distinguirn fondo y forma: En cuanto a la forma, ser aplicable la ley del lugar donde se celebre el contrato (locus regit actum, el lugar rige el acto). En cuanto al fondo, los autores hacen una subdistincin entre: a) Efectos directos: aqullos que se derivan del contrato por su propia naturaleza (as, de la compraventa, el pago del precio y la entrega de la cosa). b) Efectos indirectos o accidentales: aqullos nacidos del incumplimiento del contrato.

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DOCTRINA TERRITORIALISTA

Tienen su origen en un autor francs del s. XVI, D`Argentr, quien influir decisivamente en la aportacin de los autores holandeses del s. XVII, que a su vez influirn en los autores anglosajones de los ss. XVIII y XIX (e incluso hasta nuestros das). Por territorialismo entendemos la postura que considera que la ley tiene carcter territorial, lo que quiere decir que carecer de fuerza de obligar fuera del territorio donde haya sido dictada. Histricamente, en el periodo de los siglos XVI y XVII se consolida el Estado moderno, que cuenta con un afn de plena independencia y soberana. La consecuencia necesaria de predicar la plena soberana del Estado sobre su territorio ser la de la territorialidad de la ley. Nace el conflicto de leyes en el sentido que le damos hoy: conflicto en la aplicacin de las leyes de distintos Estados. No obstante, subsiste el conflicto interno en distintos pases. As, la unificacin jurdica francesa no se produjo hasta la Revolucin, mientras que en Gran Bretaa y en Estados Unidos no se ha producido nunca, como tampoco en Espaa.

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LOS POSITIVISTAS (Kahn, +1904 y Bartin, +1948)

Por positivismo en Derecho Internacional Privado entendemos la tesis que propugna la utilizacin del mtodo positivo, es decir, de observacin de la realidad, consistente sta en las normas de Derecho Internacional Privado vigentes en los distintos Estados. No podrn tener trascendencia en Derecho Internacional Privado las explicaciones idealistas de cada autor. La nica realidad observable la constituyen las normas de Derecho Internacional Privado. La respuesta a la cuestin de cmo se justifica la aplicacin de leyes extranjeras es inmediata: las leyes extranjeras se aplican por la voluntad del Estado o legislador, basta eso para legitimarla. Adems de positivistas, estos autores son particularistas: la doctrina en Derecho Internacional Privado debe limitarse a estudiar las normas de Derecho Internacional Privado del foro. Carece de sentido buscar soluciones universales.

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EL MTODO COMPARADO La importancia del mtodo comparado en Derecho Internacional Privado es fundamental por la propia naturaleza de ste y porque su objetivo ltimo es lograr la mejor coordinacin de los distintos ordenamientos jurdicos, para lo cual a veces ser necesario que el juez aplique una norma extranjera. Desde el punto de vista del legislador, a ste le ser de gran utilidad el conocimiento de otros sistemas jurdicos a la hora de elaborar normas de Derecho Internacional Privado, para as asegurar la eficacia de stas. Desde el punto de vista del juez, la importancia del mtodo comparado es aun mayor, porque en ocasiones el juez del foro tiene que aplicar Derecho extranjero, y adems, tal y como lo hara el juez extranjero. Ms an, en la prctica es frecuente que el juez deba aplicar simultneamente normas de distintos ordenamientos jurdicos en la resolucin de un conflicto de Derecho Internacional Privado (v.g., si aplica una ley a la forma del contrato, otra al fondo y otra a la capacidad de las partes). Para esta aplicacin tambin ser fundamental el estudio comparado de los distintos ordenamientos. La comparacin puede afectar a las propias normas de Derecho Internacional Privado (Derecho Internacional Privado comparado). En la orientacin comparativista destaca el alemn Rabel (+1954).

HISTOGRAFA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DOCTRINAS AMERICANAS Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado . Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso. Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas de conflicto clsicas: Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada. Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante.

Fuentes del DIP:

Algunos autores buscan las fuentes en el derecho natural, otros en el DI pblico, o en el derecho nacional privativo de cada pas, otros en cambio hacen combinaciones. La historia de las fuentes convencionales comienza a partir de los tratados de Montevideo. Normas de DIP (aunque sin autonoma legislativa) encontramos ya en los Cdigos Bavaricus, Prusiano, Francs e Italiano. 1 Teoras puras: Iusnaturalistas: (Frankestein El derecho privado forma parte del derecho natural como este es universal en el espacio y eterno en el tiempo. Internacionalistas: (Jitta) El derecho privado forma parte del derecho internacional pblico. Sus fuentes son: Los tratados, el derecho consuetudinario internacional. Por ende sus fuentes son universales en el espacio y mudables en el tiempo, por ser mero derecho positivo. Nacionalistas: (Wolf) El derecho internacional privado constituye una parte del derecho nacional. Sus fuentes son las leyes y derecho consuetudinario nacional; por ende son particulares en el espacio y mudables en el tiempo.

Fuentes del DIP:

2 Cualitativas: (Bartin) Estas afirman que el DIP es nacional en sus fuentes e internacional en su finalidad Cuantitativas: Pueden ser de tipo: Dobles: Son fuentes de DIP, el DI pblico y el derecho nacional Triples: Las dos anteriores mas el derecho natural mbito temporal del DIP: El problema interespacial o intemporal est vinculado a las codificaciones convencionales y legales del DIP porque solo en este supuesto se dan normas precisas cuyo mbito puede ser cuestionado. Al ser un fenmeno reciente, el problema carece de una historia propiamente dicha. Nombre del DIP: El trmino conflicto de leyes surge con la escuela estatutaria holandesa y fue por varios siglos el nombre de nuestra materia. El primero en utilizarlo fue Schaffner en 1841. Tambin lo utilizo Story en 1834. Foelix en 1843. Hubieron otras denominaciones como "Guillotina de conflictos" de Jitta y "Derecho Privado Humano" de Zeballos.

Mtodos constitutivos del DIPr.:

1) Mtodo indirecto: Comienza con la Glosa de Acursio en 1228.

Primer libro del Codex, tercera parte del Corpus Iuris de Justiniano. Esta contiene una constitucin de los emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio, y somete a los pueblos gobernados por el emperador de la religin catlica. La Glosa de Acursio, impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos el derecho de Bolonia, es decir que aade el principio de la extraterritorialidad.
2) Mtodo analtico: La historia de este mtodo muestra una sucesin hacia el mtodo autrquico y analgico:

Mtodo analtico A Teoras autrquicas: Surgen para completar el mtodo indirecto con
los post glosadores italianos del S XIV y S XV que establecen sistemas autrquicos, aceptados por la escuela francesa del S XVI, la holandesa del S XVII y la francesa del S XVIII. Entre las reglas jurdicas de las ciudades (o sea los estatutos) se distinguen los estatutos reales, que hacen referencia a cosas y son territoriales; y los personales que son extraterritoriales. Bartolo de Saxoferrato estudia y clasifica los estatutos en base a principios propios, dando as un mtodo autrquico. Dumoulin y Bertrand dArgentre conservan la clasificacin y amplan el numero de estatutos. Los personales el primero, los reales el segundo. Mancini introduce un nuevo sistema autrquico con la escuela italiana del S XIX. .Por primera vez habla de leyes y las clasifica en una tricotomita de leyes: Necesarias (nacimiento del individuo) Voluntarias (autonoma de los interesados); y de Orden Publico (siempre territoriales).

Mtodo analtico
B Teora de la analoga: La escuela alemana del S XIX con Savigny crea el mtodo analtico, basado en la analoga con el derecho privado (civil), se trasladan del derecho privado al DIP las categoras de capacidades jurdicas, capacidad de obrar, aspecto de matrimonio, etc. Se desplaza la dicotoma de estatutos personales y reales por los conceptos del derecho privado. 3) Mtodo sinttico judicial: Es la manifestacin de los criterios emitidos a su respecto. Comienza al final del siglo pasado y como consecuencia de la multiplicacin de normas de colisin, legisladas a causa de la victoria del positivismo jurdico. Se habla tambin del problema de la adaptacin, ya que el resultado del manejo de este mtodo es la adaptacin de unos fragmentos a otros. Surgi como una necesidad de completar Teoras eclcticas: el mtodo analtico. Se consolida con Goldschmidt en 1935