El problema de las calificaciones se presenta cuando dos sistemas de

cualquier tipo tratan de manera diferente una misma situación. En derecho

internacional privado calificar es determinar la naturaleza jurídica de una
relación para incluirla en las categorías jurídicas de la lex fori

A) Origen del problema de las calificaciones

El problema de las calificaciones en Derecho Internacional Privado fue
planteado primero por Franz Kahn en 1891. Posteriormente Barlín, sostuvo
que, aun cuando todos los países del mundo unificaran sus problemas de
calificaciones que dichos sistemas jurídicos harían de las diferentes
relaciones jurídicas. A raíz del caso emblemático de LA VIUDA MALTESA se
trataba de un matrimonio anglo-maltés que luego del casamiento celebrado
en malta ( donde regía la ley inglesa ) Se había establecido en Argelia
( donde estaba en vigencia la ley francesa) , lugar que este marido adquirió
su bien raíz. Al morir la viuda solicitó el reconocimiento de la cuarta del
cónyuge pobre sobre el inmueble, contemplada en la legislación
anglomaltesa sobre régimen matrimonial, pero desconocida para el Derecho
sucesorio francés. Las reglas del derecho internacional privado eran las
mismas, sin embargo el derecho invocado era sucesorio para la ley
francesa, y propio del régimen matrimonial para la anglo-maltesa, de tal
manera que si el juez calificaba según una u otra ley, la demanda de la
viuda iba a ser rechazada o acogida. En efecto, si el juez consideraba que la
pretensión era de naturaleza sucesoria, correspondía aplicar la ley de la
situación de los bienes, o sea, la ley francesa, y como esta ley no contempla
la cuarta del cónyuge pobre, en el hecho la viuda habría carecido de
derecho alguno. Por el contrario, si la pretensión de la viuda se relacionaba
con losderechos que para ella resultaban del régimen matrimonial, era
aplicable la ley de Malta, que sí contemplaba la institución de la cuarta del
cónyuge pobre.

B) Calificación conforme a la lex fori, lex caussae o de acuerdo con el

metodo comparativo
Al respecto se han planteado las siguientes teorías:
Calificación conforme a la lex fori:

a) Consiste en afirmar que la calificación debe hacerse conforme a las

categorías del sistema jurídico del juez que conoce de la causa. Para ello se
han dado las siguientes razones:
Battifol y Lagarde han señalado que la lex fori es la que ordena la aplicación
de una ley extranjera, por lo tanto, ella debe decidir el sentido y extensión
de la norma de conflicto en virtud de la cual puede aplicarse el derecho
extranjero. Calificar viene a ser interpretar una categoría jurídica del
ordenamiento del foro y resultado obvio que una categoría del foro solo
puede ser interpretada por los criterios de la lex fori
b) Mientras no se realice el proceso de calificación conforme a la lex fori no
se conoce ninguna ley extranjera en particular según la cual pudiera
calificarse. Ello por cuanto la determinación de la ley extranjera, lex
caussae, surgirá solo después de conocida la norma de conflicto que debe
aplicarse, para lo cual es indispensable calificar.
c) Sólo la calificación conforme a la lex fori permite la uniformidad y
consistencia del sistema jurídico del foro, ya que la calificación conforme a
la lex caussae puede conducir a resultados poco felices. Además la
calificación conforme a la lex caussae podria traer como consecuencia que
dos casos similares en el foro pudieran calificarse de manera distinta
dependiendo de la lex caussae, lo que es grave ya que significaría que se
aplicaría diferentes normas de conflicto del foro a una misma situación
dependiendo del país con el cual está vinculada esa situación

Calificación conforme a la lex caussae

Consiste en afirmar que la calificación debe hacerse conforme a las
categorías del sistema jurídico al cual pertenece la ley que va a regir en
definitiva el fondo del asunto.
Las razones son las siguientes:

a) Se sostiene que si calificara conforme a la lex fori se sería desleal con la

lex caussae, por cuanto se le aplicaría conforme a categorías que se
desconoce.
b) Si se calificaría conforme a la lex fori se produciría un divorcio entre el
derecho que define, la lex fori, y el derecho que reglamenta, la lex caussae,
por lo tanto, la indivisibilidad del orden jurídico solo regiría para la lex fori

Calificación con el metodo comparativo

Este método presenta la ventaja que otorga una solución internacional al
problema, cuestión que no hacen ni los sistemas de calificación lege fori y
lege caussae, sin embargo este sistema es de difícil de aplicación práctica
porque supone adoptar acuerdos en categorías internacionales de
calificación.

3.- El proceso de calificación

Esta calificación supone dos etapas:
La primera, definir la cuestión de derecho planteada.
La segunda, clasificar dicha cuestión de derecho entre las categorías
jurídicas de la lex fori
La tercera en ciertos casos, puede ser necesario calificar entre reglas
sustanciales del derecho designado, lex caussae, aun cuando es cuna
calificación de derecho interno.

a) Definición de la cuestión de derecho

El objeto que se va a calificar es la cuestión de derecho substancial
planteada conformada por la pretensión del demandante y los hechos que la
sostienen. Este es el único punto de partida cierto para el juez el que,
además, resulta inevitable para él, ya que consiste precisamente en la
demanda del actor.En ciertos casos la demanda está fundada en una ley
extranjera. Entonces, es preciso conocer la lex caussae para definir la
cuestión de derecho planteada. Un buen conocimiento de la ley extranjera y
del derecho comparado puede permitir conocer cuestiones que deben ser
sometidas a leyes distintas.
b) Clasificación de la cuestión de derecho
Consiste en clasificar la cuestión de derecho en una de las categorías
definidas en las normas de conflicto del foro, asunto que está sujeto a
control por la del recurso de casación. Se trata de incluir la cuestión de
derecho en las categorías de las normas de conflicto del foro por lo que las
normas extranjeras no se consideran. Cabe hacer notar que la clasificación
de la lex caussae no se considera en esta etapa aunque sirva en la etapa
siguiente.

Esta etapa las categorías del foro deben cubrir todas las soluciones
posibles.Se usa la noción interna solo como referencia, pero no puede ser
tan amplia que desvirtúe la situación.

La calificación debe respetar el conjunto del sistema para que sea coherente
y no hay que esclavisarse con las soluciones de dercho interno porque el
Derecho Internacional privado es diferente al derecho interno.

c) Calificación de las reglas substanciales en la ley designada.

La calificación según las normas de la lex caussae es legítima , mientras ella
no altere la calificación ya efectuada por la lex fori.Por ejemplo, si la norma
de conflicto dispone que los derechos reales en los bienes se rigen por la ley
del lugar donde estén situados, sin distinguir si son bienes muebles o
inmuebles, dicha distinción debe ser hecha conforme a la lex caussae.

4.- El derecho chileno en materia de las calificaciones

Nuestra legislación nada dice acerca de la forma cómo deben resolverse los
conflictos de calificación, de acuerdo a los fallos de la Corte Suprema, ésta
acepta el criterio de que la calificación debía hacerse por la lex fori.