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A partir de la presente casacin, el autor llama la atencin acerca de cmo en

la Ley de Conciliacin se regula un supuesto de subsanacin en el tercer


prrafo del artculo 16-A, al sealar que en caso de conclusin del
procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si el acta es presentada en un proceso
judicial y no se ha cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad, se
produce su convalidacin tcita. A su criterio, esto significa que si ni el juez en
la calificacin, ni la parte demandada en la contestacin hubiesen advertido la
ausencia de cualquiera de los requisitos esenciales de validez del acta,
precluir la posibilidad de interponer cualquier pedido de nulidad.
RESOLUCIN

CAS. N 1242-2010-LIMA. Indemnizacin por daos y perjuicios. Lima, trece


de abril del ao dos mil once.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero mil doscientos
cuarenta y dos - dos mil diez, en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la
votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Gonzalo Domingo
Panizo Ortiz y Libiz Digne Garca Haro de Panizo mediante escrito de fojas
doscientos sesenta y siete del expediente principal, contra el auto de vista
emitido por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima,
obrante a fojas ciento cuarenta y ocho del referido expediente, de fecha treinta
de noviembre del ao dos mil nueve, que revoca la resolucin apelada
corriente a fojas ciento catorce del citado expediente, que declar
improcedente la nulidad formulada por los demandados Franco Domnico
Doimi Garca y Tala Paskevicius Zevallos contra la Resolucin nmero dos
auto admisorio de la demanda, y reformndola, declara nula la citada
resolucin e improcedente la demanda interpuesta, careciendo de objeto
pronunciarse respecto de la Resolucin nmero nueve; FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Que, el recurso de casacin fue declarado procedente por resolucin
del ocho de julio del ao dos mil diez, por la causal de Infraccin normativa
prevista en el artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, en
virtud de lo cual los recurrentes denuncian que: I) Se ha infringido lo dispuesto
en los artculos ciento setenta y uno y ciento setenta y cinco, incisos segundo y
cuarto del Cdigo Procesal Civil, as como el artculo diecisis de la Ley nmero
veintisis mil ochocientos setenta y dos, por cuanto: a) Se acoge una nulidad
de actuados sin que exista causa establecida en la ley, toda vez que el Decreto
Legislativo nmero mil setenta, que modificla Ley nmero veintisis mil
ochocientos setenta y dos, no declara la nulidad de las actuaciones ni actas
levantadas ante el conciliador con anterioridad a su vigencia, y antes bien
permite completar sanear los elementos que le faltaran a las actas. Adems,
no se tiene en cuenta que ha convalidado las presuntas omisiones en el Acta
de Conciliacin al haber acompaado la solicitud presentada ante el
conciliador, saneando as el no haber consignado los hechos expuestos en la
mencionada acta; b) Se acoge una nulidad de actuados sin que exista perjuicio
y sin que el acto procesal Resolucin nmero dos que admite a trmite la

demanda haya imposibilitado o haya constituido obstculo para el ejercicio de


la defensa del demandado, toda vez que este ha ejercido su derecho de accin
demandando aquello que no pudo reconvenir por causa de la omisin en el
Acta de Conciliacin, demanda que ha sido promovida antes de ser demandado
en este juicio o por el proceso de desalojo; c) Se acoge una nulidad de
actuados que no fue formulada por el presunto afectado en la primera
oportunidad que tuvo para hacerlo, pues el Acta de Conciliacin no fue
observada cuando se acompa a la demanda de desalojo que interpuso
contra los demandados ni cuando la adjunt como medio probatorio contra la
demanda de cumplimiento de contrato que le interpusieran los demandados; II)
Se ha infringido lo dispuesto en el artculo ciento tres de la Constitucin Poltica
del Estado, el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y el artculo
seiscientos ochenta y cinco del Cdigo Procesal Civil, toda vez que se acoge
una nulidad de actuados formulada en ejercicio abusivo del derecho,
atribuyendo como causa de invalidez del acta el haber omitido la descripcin
de las controversias correspondientes a su futura reconvencin, no obstante
que la pretensin ya fue ejercitada va accin mucho antes de interponerse la
presente demanda, sin que la nulidad pedida tenga otra finalidad distinta que
la de perturbar el ejercicio del legtimo derecho del actor; y, CONSIDERANDO:
Primero.- Que, conforme aparece de autos, Gonzalo Domingo Panizo Ortiz y
tibiz Digne Garca Haro de Panizo interpusieron demanda para efectos de que
los emplazados Franco Domnico Doimi Garca y Tafia Paskevicius Zevallos
cumplan con pagarles por concepto de indemnizacin la suma de cuatrocientos
treinta y un mil setecientos cuatro nuevos soles por los daos y perjuicios
ocasionados por el incumplimiento del denominado Contrato de Compraventa
de Bien Futuro del dieciocho de marzo del ao dos mil cinco, mediante el cual
su finado hijo lvaro Panizo Garca vendi a los citados demandados tres
inmuebles de su propiedad; sin que hasta la fecha estos hayan cumplido con
cancelar el saldo de setenta y nueve mil dlares americanos, no obstante que
los actores cumplieron con las prestaciones a su cargo inscripcin de la
declaratoria da fbrica e independizacin de los bienes vendidos, as como
obtener judicialmente la declaracin de ineficacia del ttulo valor representativo
del saldo. En tal sentido, solicitan que se les indemnice por los siguientes
conceptos: 1) Por dao emergente: cincuenta y dos mil quinientos sesenta y
nueve nuevos soles, 2) Por lucro cesante: ciento once mil quinientos setenta y
cuatro dlares americanos con cincuenta y un centavos, que al cambio del da
asciende a trescientos veintinueve mil ciento treinta y cinco nuevos soles; y, 3)
Por dao moral: cincuenta mil nuevos soles; Segundo.- Que, el juez de la causa
declar inadmisible la demanda en razn a que en el Acta de Conciliacin que
se acompaaba al escrito postulatorio no se indicaban de forma disgregada los
conceptos indemnizatorios solicitados ni el monto de cada uno de ellos. Para
efectos de subsanar la omisin de dicha Acta, los demandantes adjuntan la
solicitud presentada ante el Conciliador Extrajudicial en :la que se consigna
como una de sus pretensiones el pago de una indemnizacin por daos y
perjuicios por inejecucin de las obligaciones, lo que motiv a que el juez de la
causa lo d por subsanado y expida la Resolucin nmero dos admitiendo a
trmite la demanda; Tercero.- Que, contra la citada Resolucin nmero dos, los

emplazados formularon recurso de nulidad en razn a que el Acta de


Conciliacin no cumple a cabalidad con el requisito previsto en el inciso g) del
artculo diecisis de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos,
modificado por el Decreto Legislativo nmero mil setenta, toda vez que en la
solicitud de conciliacin no se han consignado los hechos expuestos por su
parte para una futura reconvencin, ni la descripcin de la o las controversias
correspondientes en ambos casos, siendo que la Omisin de este requisito da
lugar a la nulidad del acta y no posibilita la interposicin de la demanda, de
conformidad con lo normado en el quinto prrafo del citado artculo diecisis;
Cuarto.- Que, de otro lado, proveyendo el escrito de contestacin de la
demanda y reconvencin presentado por Franco Domnico Doimi Garca y Talla
Paskevicius Zevallos, el juez expide la Resolucin nmero ocho disponiendo
que se reintegre el arancel judicial adjunto a la demanda y la reconvencin
dentro del tercer da de notificado, bajo apercibimiento de rechazo; siendo que
ante la falta de subsanacin, el rechazo de la demanda se hizo efectivo
mediante Resolucin nmero nueve, declarndose rebelde a la parte
demandada. Asimismo, mediante Resolucin nmero diez se declar
improcedente la nulidad formulada contra la Resolucin nmero dos auto
admisorio, toda vez que el mismo debi impugnarse a travs de un recurso de
apelacin y no de nulidad, y porque a la fecha en que se expidi el acta
conciliatoria, que data del veintiocho de noviembre del ao dos mil siete, no se
encontraban vigentes las modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo
nmero mil setenta; Quinto.- Que, apelada que fueran las Resoluciones nmero
nueve y diez, la Sala Superior expide auto de vista revocando la Resolucin
nmero diez, y reformndola declara, nula la Resolucin nmero dos auto
admisorio e improcedente la demanda interpuesta, careciendo de objeto
pronunciarse sobre la Resolucin nmero nueve, pues si bien es cierto que a la
fecha de celebracin del Acta de Conciliacin extrajudicial, esto es, el
veintiocho de noviembre del ao dos mil siete, no se encontraba vigente el
Decreto Legislativo nmero mil setenta, publicado el da veintiocho de junio del
ao dos mil ocho; sin embargo, la demanda fue presentada el nueve de
octubre del ao dos mil ocho, momento en el cual eran exigibles las nuevas
disposiciones sobre la materia, ms an por tratarse de normas de carcter
procesal, que son de orden pblico y de aplicacin inmediata conforme a lo
dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria y Final del Cdigo
Procesal Civil, de modo tal que el actor debi adecuar el Acta de Conciliacin
extrajudicial a las nuevas disposiciones contenidas en el referido Decreto
Legislativo nmero mil setenta, vigente desde el veintisiete de agosto del ao
dos mil ocho; siendo as, la nulidad propuesta contra la Resolucin nmero dos
resulta fundada y como consecuencia de ello, improcedente la demanda por
falta de inters para obrar, de conformidad con el artculo seis de la Ley
nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos, modificado por el Decreto
Legislativo nmero mil setenta; Sexto.- Que, en el primer extremo de su
recurso de casacin punto 1 los recurrentes sealan que no debi acogerse la
nulidad de actuados presentada por los demandados, por cuanto: a) No exista
causa establecida en la ley, b) No se produjo perjuicio a los demandados, y c)
Se trata de una nulidad que no fue formulada en la primera oportunidad que se

tuvo para hacerlo. Con respecto a la primera alegacin acpite a, los


recurrentes sostienen que la modificatoria introducida por el Decreto
Legislativo nmero mil setenta permite sanear o completar los elementos que
faltaren a las actas de conciliacin, y que precisamente las omisiones
advertidas se subsanaron oportunamente adjuntando a su escrito de
subsanacin de la demanda la solicitud presentada ante el Conciliador
Extrajudicial. Debe tenerse presente, en primer lugar, que los demandantes ya
no cuestionan el hecho de que, en efecto, el acta presentada junto con la
demanda deba reunir los requerimientos establecidos en el artculo diecisis
de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos, modificado por el
Decreto Legislativo nmero mil setenta, ms an si la demanda data del nueve
de octubre del ao dos mil ocho, y la modificatoria a la Ley de Conciliacin se
encontraba vigente desde el mes de agosto de ese ao. En segundo lugar,
aplicando el derecho que corresponde al proceso, se advierte que el inciso g)
del artculo diecisis de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos,
modificado por el Decreto Legislativo nmero mil setenta, establece que el
Acta celebrada ante el conciliador deber contener entre otros: Los hechos
expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos
por el invitado como sustento de su probable reconvencin, as como la
descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos. Para
estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar
parte integrante del Acta, en el modo que establezca el Reglamento.
Asimismo, en el antepenltimo prrafo del mismo artculo se consigna: La
omisin en el Acta de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d),
e), g), h), e i) del presente artculo, dar lugar a la nulidad documental del Acta,
que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de ejecucin, ni
posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto, la parte afectada
podr proceder conforme a lo establecido en el artculo diecisis - Ael
resaltado es nuestro. Finalmente, el citado artculo diecisis - A regula el
supuesto de rectificacin del Acta, sealando en su primer y tercer prrafos lo
siguiente: En los casos que se haya omitido alguno o algunos de los requisitos
establecidos en los literales c), d), e), g), h), e i) del artculo diecisis de la Ley
el Centro de Conciliacin de oficio o a pedido de parte, deber convocar a las
partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y, expedir una
nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de Ley (...). En caso de
conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha Acta hubiese
sido presentada en proceso judicial, y no se haya cuestionado la nulidad formal
en la primera oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la convalidacin
tcita de la misma. De haberse producido cuestionamiento por la parte
contraria o haber sido advertida por el juez al calificar la demanda dar lugar a
la devolucin del Acta, concediendo un plazo de quince das para la
subsanacin; Stimo.- Que, as expuestos los hechos, tenemos que, en efecto,
si bien es cierto que la omisin del requisito establecido en el inciso g) del
artculo diecisis de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos,
modificado por el Decreto Legislativo nmero mil setenta, da lugar a la nulidad
del Acta de Conciliacin e impide la interposicin de la demanda, tambin lo es
que al advertirse tal supuesto, ya sea de oficio por el juez o a pedido de parte

va cuestionamiento, la parte afectada podr proceder conforme a lo


establecido en el artculo diecisis - A, cuestionando el Acta de Conciliacin,
ante lo cual el juez deber devolver el acta concediendo un plazo de quince
das para que se proceda a la rectificacin o subsanacin de la misma en
cuanto a los puntos omitidos; Octavo.- Que, por tanto, resulta claro que en
autos la Sala Superior no ha procedido con arreglo a ley, pues aun cuando
estimara que corresponda amparar la nulidad planteada por los demandados
contra el auto admisorio de la demanda en razn a que el Acta de Conciliacin
incumpla con los requisitos establecidos en la Ley especial, la consecuencia
inmediata no era la declaracin de improcedencia de tal demanda, sino la
devolucin del acta para su subsanacin respectiva, lo que no ha ocurrido en
autos; razn por la cual el primer extremo del recurso de casacin corresponde
ser amparado; Noveno.- Que, en cuanto a la segunda alegacin de nulidad
acpite b, los recurrentes sostienen que la omisin al acta no constituy
obstculo para el ejercicio del derecho de defensa de la parte demandada y
que antes de interponer esta demanda ya haban ejercido sus derechos en
otros procesos. No obstante lo expuesto, admitido por los mismos
demandantes la omisin incurrida en el Acta de Conciliacin, y como hemos
sealado anteriormente, lo que corresponda ante el amparo de los
cuestionamientos formulados por la demandante no era declarar la
improcedencia de la demanda, sino devolver la referida Acta para su
subsanacin; y esto es as porque la misma Ley nmero veintisis mil
ochocientos setenta y dos establece que la omisin del requisito establecido en
el inciso g) del artculo diecisis da lugar a la nulidad documental del acta e
imposibilita la interposicin de la demanda; por tanto, se trata de omisiones
que solo pueden ser subsanadas por el conciliador pero no convalidadas ni
subsanadas dentro del proceso instaurado; razn por la cual este extremo del
recurso de casacin no puede ser atendido; Dcimo.- Que, en cuanto a la
tercera alegacin de nulidad acpite c, los recurrentes sealan que la nulidad
no fue formulada en la primera oportunidad que se tuvo para hacerlo, pues el
acta no fue observada en los anteriores procesos seguidos contra los
demandados. Sin embargo, la oportunidad para formular la nulidad debe
referirse al proceso en el cual se formula, y no puede referirse a procesos
distintos, y en autos los demandados formularon nulidad contra el auto
admisorio inmediatamente despus de haber sido notificados con el mismo y
antes de la presentacin de su escrito de contestacin y reconvencin; razones
por las cuales tampoco se puede amparar este extremo del recurso de
casacin. Por lo dems, los procesos a los que hacen referencia los
demandantes se habran iniciado con anterioridad a la modificatoria
introducida por el Decreto Legislativo nmero mil setenta y, por tal
circunstancia, no era exigible que en el Acta de Conciliacin constara la
descripcin de los hechos contenidos en la solicitud de conciliacin y los
expuestos por el invitado, conforme lo exige ahora la norma vigente, sino que
nicamente bastaba la descripcin de las controversias; Dcimo Primero.- Que,
en cuanto a la ltima de las infracciones normativas referidas en los
fundamentos del recurso de casacin punto II, se acusa que la nulidad
formulada por los demandados constituye el ejercicio abusivo de un derecho,

pues finalmente estos ya ejercieron va accin las controversias


correspondientes a su futura reconvencin. Sin embargo, como se reitera una
vez ms, a la parte afectada en este caso, los demandados les asiste el
derecho de cuestionar el contenido del Acta de Conciliacin en la primera
oportunidad que tenga para hacerlo. Cuando sus defectos no fueran advertidos
por el Juzgador al calificar la demanda, lo que no puede calificarse como el
ejercicio abusivo del derecho, ms an si el efecto inmediato del amparo de
dicho cuestionamiento es disponer la subsanacin del acta, tal como se tiene
expuesto en el noveno considerando de la presente resolucin; Dcimo
Segundo.- Que, al configurarse la causal de infraccin normativa prevista en el
artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, el recurso de
casacin resulta fundado nicamente respecto de la denuncia contenida en el
punto I acpite a). No obstante, si bien la configuracin de la citada causal,
respecto de una norma procesal, implicara el reenvo de los actuados a la
instancia pertinente, sin embargo, teniendo en cuenta la naturaleza del
mecanismo procesal que nos ocupa, excepcionalmente debe emitirse
pronunciamiento sobre la nulidad planteada en autos, atendiendo a la finalidad
del proceso y en aplicacin del principio de economa procesal, referido al
ahorro de tiempo, gasto y esfuerzo, por lo que corresponde a este Supremo
Tribunal pronunciarse como sede de instancia sobre dicha articulacin,
disponiendo se devuelva el Acta de Conciliacin a la parte interesada para que
proceda con su subsanacin o rectificacin dentro del plazo de quince das,
bajo apercibimiento de rechazarse la demanda interpuesta. Por estos
fundamentos, declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por
Gonzalo Domingo Panizo Ortiz y Libiz Digne Garca Hero de Panizo mediante
escrito de fojas doscientos sesenta y siete del expediente principal; CASARON
la resolucin impugnada, en consecuencia, NULO el auto de vista de fojas
tiento cuarenta y ocho del citado expediente, de fecha treinta de noviembre del
ao dos mil nueve; y actuando como sede de instancia, REVOCARON la
Resolucin nmero diez, de fecha ocho de setiembre del ao dos mil nueve,
corriente a fojas ciento catorce del mencionado expediente, que declar
improcedente la nulidad formulada por los demandados Franco Domnico
Doimi Garca y Talla Paskevicius Zevallos, con lo dems que contiene, y
reformndola, declararon FUNDADA la nulidad formulada por los citados
demandados y, en consecuencia, NULA la Resolucin nmero dos, de fecha
veinticinco de noviembre del ao dos mil ocho, e insubsistente todo lo actuado
con posterioridad a la misma; y renovando el acto procesal afectado de
nulidad, ORDENARON que el juez de la causa proceda a la devolucin del Acta
de Conciliacin a la parte interesada para su subsanacin respectiva en el
plazo de quince das, bajo apercibimiento de rechazarse la demanda
interpuesta; careciendo de objeto pronunciarse respecto de la apelacin
interpuesta contra la Resolucin nmero nueve; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en
los seguidos por Gonzalo Domingo Panizo Ortiz y otra contra Franco Domnico
Doimi Garca y otra, sobre Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y los
devolvieron. Ponente Seor Ticona Postigo, Juez Supremo.- SS. TICONA

POSTIGO, ARANDA RODRGUEZ, PALOMINO GARCA, VALCRCEL SALDAA,


MIRANDA MOLINA

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

INTRODUCCIN(1)

Tenemos una muy particular resolucin casatoria en la que la parte


demandada invoca una supuesta nulidad del acta de conciliacin bajo el
argumento de que carece de uno de los requisitos esenciales de validez
sealados en el inciso g) del artculo 16 de la Ley N 26872, es decir, los
demandados que previamente actuaron como invitados en el procedimiento
conciliatorio extrajudicial sealan que en el acta de conciliacin no se
consignaron los hechos expuestos por el invitado como sustento de su
probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias
correspondientes en ambos casos, siendo que esta omisin ha dado lugar a la
nulidad documental del Acta y que no puede ser considerada como ttulo de
ejecucin, ni posibilita la interposicin de la demanda.

En este sentido, respecto de la supuesta causal de nulidad documental del


acta de conciliacin alegada, el marco normativo exige que el acta de
conciliacin contenga los hechos expuestos por el invitado solo como sustento
de su probable reconvencin, en caso esta sea materia conciliable; es decir, el
hecho de consignarse en el acta estos fundamentos ser una facultad del
invitado que podr manifestar al conciliador su deseo que sean plasmadas en
el acta para considerarse habilitado para formular una eventual reconvencin
en el proceso judicial que se instaure posteriormente y esta verse sobre
materia conciliable, puesto que las modificatorias incorporadas por el Decreto
Legislativo N1070 a la Ley de Conciliacin N 26872 (artculo 15) y al Cdigo
Procesal Civil (especficamente el artculo 445, in fine) exigen al juez que, antes
de admitir la reconvencin en el proceso judicial, verifique que el invitado haya
concurrido al procedimiento conciliatorio tramitado previamente, no haya
provocado su conclusin retirndose de la audiencia o negndose a firmar el
acta conciliatoria, sino que adems de manera discutible exige que plasme
en el acta cuales seran los fundamentos de su probable reconvencin.

En otras palabras, si el invitado a conciliar no ha considerado la posibilidad


de formular reconvencin, entonces no ser necesario plasmar de manera
obligatoria en dicha acta los hechos expuestos por el invitado pues estos,

reiteramos, se daran nicamente como sustento de su probable reconvencin.


Recordemos que el concepto de pretensin determinable refiere a la posibilidad
no exigencia de intentar resolver en la audiencia de conciliacin otras
controversias no sealadas en la solicitud de conciliacin, pero que pueden
surgir durante el desarrollo de la audiencia, pudiendo ser planteadas tanto por
el solicitante como por el invitado. En este orden de ideas, no se puede
considerar como un requisito obligatorio del acta, sino como una facultad del
invitado a conciliar, el hecho de consignar en el acta los hechos expuestos por
este como sustento de su probable reconvencin, por lo que se ha amparado
errneamente la nulidad del acta.

Pero otro tema importante que se aprecia como consecuencia procesal de


una afectacin de nulidad documental de un acta de conciliacin es el hecho
de que cuando esta nulidad sea advertida sea por las partes o por el juez
cuando esta acta sea presentada como requisito de procedibilidad, dar lugar a
la devolucin del acta, concediendo un plazo de quince das a la parte
demandante para la subsanacin, conforme a las reglas establecidas por el
artculo 16-A de la Ley de Conciliacin, resultando paradjico que una
declaracin de nulidad de un requisito de procedibilidad no tenga como
consecuencia la declaracin de improcedencia de la demanda, sino que,
atendiendo a lo sealado en el mandato procesal contenido en el artculo 16-A
pre citado, se ordena subsanar la omisin incurrida (esto es, la presentacin de
un acta nula documentalmente), devolvindose esta (lo que implica
tcitamente un desglose de anexos del escrito de demanda) y reemplazndose
por una nueva (lo que supone que el acta nula ya no formara parte del
expediente).

Esto nos llevara a afirmar que el error parte de la propia legislacin


conciliatoria que considera al acta de conciliacin como un documento formal,
que frente ausencia de determinados requisitos esenciales deber ser
sancionado con nulidad, cuando en la prctica los efectos de la declaracin de
nulidad suponen la convalidacin de dicho documento (puesto que inclusive
considera la convalidacin tcita del acta nula en caso de no haber sido
cuestionada por el demandado o por el juez), entonces estamos frente a un
documento que no es nulo sino anulable. Pero, el artculo 16-A de la ley de
conciliacin contiene un mandato procesal para el juez que, aunque discutible
y deficiente, debe ser cumplido, ordenndose la devolucin del acta nula y
otorgando un plazo de 15 das para que sea reemplazada.

Todo esto nos lleva a formular una serie de reflexiones acerca del
tratamiento normativo de los requisitos de validez de las actas de conciliacin
y el procedimiento contemplado en aquellos casos en que se expidan actas que

carezcan de requisitos esenciales de validez, las que pasamos a exponer a


continuacin.

I.

ACERCA DEL VALOR DE LAS ACTAS DE CONCILIACIN

De ordinario, al emplear el trmino Acta nos referimos a todo documento


que contiene el detalle de lo acontecido en un determinado evento, ya sea a
nivel procesal, electoral, etc.; aceptndose de manera pacfica que este
documento deber contener la trascripcin ms o menos fidedigna de lo
sucedido, tratado o acordado en dicho evento o reunin. Pero recordemos que,
segn el artculo 16 de la Ley N 26872, Ley de Conciliacin (en adelante la
Ley), modificado por el Decreto Legislativo N 1070, el Acta de conciliacin es
el documento que expresa la manifestacin de voluntad de las partes en la
Conciliacin Extrajudicial.

Entonces, este trmino merece un tratamiento especial cuando sea


empleado para referirse a un acta de conciliacin expedida en el contexto de
un procedimiento de conciliacin extrajudicial, ya que, dependiendo de su
contenido, se entender recin el valor y caractersticas que posee dicha acta,
ya sea como consecuencia de transitar por la conciliacin sin llegar a un
acuerdo presentando el acta un valor de requisito de procedibilidad, o
habiendo arribado a un acuerdo, este no se haya cumplido y tenga que
iniciarse el respectivo proceso de ejecucin de las obligaciones contenidas en
el acta de conciliacin que en este caso posee el mrito de ser ttulo
ejecutivo.

Es preciso entonces reiterar que esta manifestacin de voluntad es


expresada nicamente al interior de un procedimiento conciliatorio, y por
medio de ella es que se le puede poner fin al mismo de diversas maneras, tal
como lo prev el artculo 15 de la Ley de Conciliacin que regula las formas de
conclusin del procedimiento conciliatorio y la consecuente expedicin de las
respectivas actas de conciliacin, sea por acuerdo total, parcial, falta de
acuerdo, o por inasistencia de una o ambas partes, aparte de los casos de
conclusin del procedimiento por decisin debidamente motivada del
conciliador.

En otras palabras, son las partes las que estn en condicin de poder llegar
a un acuerdo de manera total o parcial, en cuyo caso el acta de conciliacin
contendr la manifestacin de voluntad de las partes en el sentido de
solucionar de manera total o parcial la controversia, evitando la judicializacin

de las controversias resueltas y teniendo el acta valor de ttulo ejecutivo de


naturaleza extrajudicial(2).

Pero tambin existe la posibilidad de que, a pesar de los esfuerzos de las


partes intervinientes en el procedimiento conciliatorio, no se pueda llegar a
encontrar una solucin aceptada por todas ellas, caso en el cual el acta
contiene la manifestacin de la falta de acuerdo y el hecho de intentar resolver
su controversia mediante otra va distinta a la va conciliatoria, con lo cual el
acta posee el valor de ser requisito de procedibilidad. Asimismo, el hecho de
computarse las inasistencias de cualquiera de las partes ya sea de una de ellas
a dos sesiones consecutivas o no o de todas las partes a una sesin, implica
el hecho de poner fin al procedimiento conciliatorio, lo que queda plasmado en
el acta respectiva.

II.
LAS ACTAS DE CONCILIACIN SIN ACUERDO SON REQUISITOS DE
PROCEDIBILIDAD

Recordemos que, superando aquella distincin clsica entre requisitos de


forma y requisitos de fondo para sealar cundo nos encontrbamos frente a
un requisito de admisibilidad y uno de procedibilidad, y que an mantiene
nuestro Cdigo Procesal Civil(3), la moderna doctrina procesal ahora diferencia
un requisito de admisibilidad de un requisito de procedibilidad cuando, en caso
de ausencia de dicho requisito, la ley permite su subsanacin o no. As, ser
requisito de admisibilidad cuando se permita la subsanacin de dicha omisin,
y ser requisito de procedibilidad cuando no se permita su subsanacin.

En este sentido, el valor de las actas de conciliacin sin acuerdo es que se


constituyen en requisitos de procedibilidad, pero nicamente en los casos que
se expidan por falta de acuerdo, por inasistencia del invitado o en
determinados casos de conclusin fundamentada, como ocurre cuando el
invitado se niega a firmar el acta o se retira antes de la conclusin de la
audiencia. Dicho valor se desprende del mandato procesal contenido en el
artculo 6 de la Ley de Conciliacin, modificado por el Decreto Legislativo
N 1070, que seala que si la parte demandante, en forma previa a interponer
su demanda judicial, no solicita ni concurre a la audiencia respectiva ante un
Centro de Conciliacin Extrajudicial para los fines sealados en el artculo
precedente, el juez competente al momento de calificar la demanda, la
declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para obrar.

Es decir, cuando se interponga una demanda que verse sobre materia


conciliable obligatoria(4), si el juez advierte que el demandante no acredita
haber solicitado, concurrido y permanecido en la audiencia de conciliacin
respectiva en su condicin de solicitante, entonces deber declarar
improcedente la demanda interpuesta, debiendo proceder de acuerdo a lo
sealado en el artculo 427 del Cdigo adjetivo, declarndola improcedente de
plano y devolviendo los anexos, no permitiendo su subsanacin. Aunque es
preciso destacar que la exigencia de las actas de conciliacin como requisito de
procedibilidad presenta un mbito territorial muy limitado que se viene
ampliando de manera progresiva(5).

III.

REQUISITOS DE VALIDEZ DE LAS ACTAS DE CONCILIACIN

El precitado artculo 16 de la Ley de Conciliacin prescribe que el acta debe


contener los siguientes requisitos:

a.

Nmero correlativo.

b.

Nmero de expediente.

c.

Lugar y fecha en la que se suscribe.

d.
Nombres, nmero del documento oficial de identidad y domicilio de las
partes o de sus representantes y, de ser el caso, del testigo a ruego.

e.

Nombre y nmero del documento oficial de identidad del conciliador.

f.
Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del
conciliador.

g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los
hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin,
as como la descripcin de la o las controversias

correspondientes en ambos casos. Para estos efectos, se podr adjuntar


la solicitud de conciliacin, la que formar parte integrante del Acta, en el
modo que establezca el Reglamento.

h.
El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera
clara y precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y
exigibles acordadas por las partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la Audiencia o la decisin debidamente
motivada de la conclusin del procedimiento por parte del conciliador.

i.
Firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso.

j.
Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso.

k.
El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del Abogado del
Centro de Conciliacin Extrajudicial, quien verificar la legalidad de los
acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo sea este total o parcial.

Ahora bien, de todos estos requisitos sealados solo la ausencia de algunos


de ellos los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del
artculo 16, y que podemos denominar requisitos esenciales de validez van a
afectar la validez del acta al provocar la nulidad documental de la misma,
como veremos ms adelante. Asimismo, el Acta no deber contener en ningn
caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre lneas,
bajo sancin de nulidad. El Acta tampoco podr contener las posiciones y las
propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo autoricen
expresamente.

IV.

PRETENSIONES DETERMINADAS Y DETERMINABLES

De todos estos requisitos glosados, prestemos atencin al requisito de


validez del acta de conciliacin contenido en el inciso g), referente a los hechos
expuestos en la solicitud de conciliacin y en su caso los hechos expuestos por
el invitado como sustento de su probable reconvencin.

En este punto es pertinente sealar que, en principio, el acta de conciliacin


contendr las pretensiones determinadas consignadas en la solicitud, pero
eventualmente en el acta se podrn incluir las posibles pretensiones
determinables que pueden ser propuestas por cualquiera de las partes,
despus de la presentacin de la solicitud y durante el desarrollo de la
audiencia de conciliacin. Recordemos que esto implica la posibilidad de
ampliar la pretensin original contenida en la solicitud, y que puede darse
tanto por parte del solicitante como por el invitado a conciliar durante
cualquier momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.

El artculo 7 de la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, modificado por el


Decreto Legislativo N 1070, seala que son materia de conciliacin () las
pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos
disponibles de las partes (). En esta breve definicin legal respecto de lo que
puede ser conciliable encontramos dos conceptos que merecen ser detallados,
a saber: pretensiones determinadas y pretensiones determinables.

1.

Pretensiones determinadas

Respecto de las pretensiones determinadas, el Reglamento de la Ley de


Conciliacin, Decreto Supremo N 014-2008-JUS (en adelante el Reglamento)
seala en su artculo 7 que () es materia de conciliacin aquella pretensin
fijada en la solicitud de conciliacin (). Aunque no existe una definicin legal
de pretensin determinada debemos asumir que esta se halla implcita en el
texto del Reglamento, esto si tomamos en consideracin la definicin que de
ella haca expresamente el artculo 9 del derogado primer Reglamento de la
Ley de Conciliacin (aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS), que
estableca que () se entiende como pretensin determinada aquella por la
cual se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente fijado en la
solicitud de conciliacin ().

En este orden de ideas, podramos afirmar que, de manera similar a como


se seala el petitorio en la demanda que se efecta en sede judicial, en el
procedimiento conciliatorio el solicitante debe sealar su pretensin de manera
clara en la solicitud de conciliacin; es decir, la parte solicitante plantea en su
escrito de solicitud no solo los hechos que dieron lugar al conflicto sino tambin
su pretensin determinada, entendida como lo que desea obtener mediante
acuerdo al que aspira llegar al interior del procedimiento conciliatorio
respectivo, para lo cual se tendr que emplazar o invitar a conciliar a la otra
parte denominada invitada. Pero tambin se puede presentar una situacin
distinta al existir la posibilidad que la solicitud de conciliacin sea planteada de
manera conjunta por las partes involucradas en el conflicto, con lo cual existira

confluencia de una pluralidad de partes solicitantes que desean resolver su


controversia.

En cualquiera de ambos casos, existe mandato legal para que la pretensin


determinada sea sealada expresamente en la solicitud de conciliacin(6) (que
tambin puede formularse directamente de manera verbal ante el Centro de
Conciliacin) y nos ofrecer una certeza relativa acerca de las materias
controvertidas a intentar solucionarse en el procedimiento de conciliacin, ya
que, en principio, estas son susceptibles de ser variadas.

2.

Pretensin determinable

Por su parte, el artculo 7 del Reglamento no define lo que es una pretensin


determinable; nicamente seala que () no existe inconveniente para que
en el desarrollo de la conciliacin, las partes fijen distintas pretensiones a las
inicialmente previstas en la solicitud (). Debemos entender que esta
disposicin legal subsume el concepto de pretensin determinable, ms an si
tomamos en cuenta que el artculo 9 del derogado primer Reglamento de la
Ley de Conciliacin (aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS) nos
sealaba que () la pretensin determinable se presenta cuando esta es
susceptible de fijarse con posterioridad a la presentacin de la solicitud de
conciliacin (). En este sentido es preciso sealar que, si bien la norma no lo
dice de manera expresa, debe entenderse que se habilita a las partes
(solicitante o invitada) la posibilidad de ampliar o tambin de variar la
pretensin original contenida en la solicitud, y conciliar durante cualquier
momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.

En este sentido, una lectura de los artculos 15(7) y 16 literal g)(8) de la Ley
nos lleva a afirmar que el marco normativo s contempla la posibilidad que no
solo el solicitante sino tambin el invitado puedan plantear al interior de un
procedimiento conciliatorio nuevas pretensiones determinables en el
momento de desarrollarse la audiencia de conciliacin, como requisito que lo
habilite despus a formular reconvencin en el posterior proceso judicial que se
instaure en caso de no llegar a un acuerdo conciliatorio. Para ello, el acta debe
contener necesariamente los planteamientos del invitado que sustenten su
probable reconvencin, los mismos que deben ser considerados como
pretensiones determinables(9).

El hecho de no existir inconveniente para que, en el desarrollo del


procedimiento de conciliacin, las partes fijen distintas pretensiones a las
inicialmente previstas en la solicitud, es una caracterstica muy particular de la

conciliacin extrajudicial que se presenta como una ventaja pero tambin como
un problema. Afirmamos que es una ventaja para las partes porque mediante
un nico procedimiento conciliatorio se puede intentar resolver no solo el
problema que justifica la presentacin de la solicitud de conciliacin, sino los
posibles temas conexos que eventualmente sean propuestos por las partes
involucradas (solicitante y/o invitado) que pueden tener (o no) relacin de
conexidad con dicho tema originario y en tanto sean materias conciliables. Por
el contrario, es una desventaja para el conciliador puesto que de la sola lectura
de la solicitud de conciliacin no estar en capacidad de poder delimitar
perfectamente los temas que componen el conflicto o controversia teniendo
como nica gua provisional la pretensin determinada contenida en la solicitud
de conciliacin, razn por la cual al momento de identificar los problemas que
se intentarn ayudar a resolver existir la posibilidad de incorporarse otras
controversias existentes y que podran configurarse en condiciones
antecedentes del conflicto que determinarn su solucin. En este caso, el
conciliador deber elaborar la agenda, que no es otra cosa que enumerar el
listado de los puntos identificados como problemas(10), sobre la base de las
pretensiones determinadas contenidas en la solicitud y eventuales
pretensiones determinables propuestas por las partes en la audiencia, las
mismas que, propuestas por las partes e identificadas por el conciliador, deben
consignarse obligatoriamente en el acta de conciliacin(11). Reiteramos que no
todos los procedimientos conciliatorios presentarn pretensiones
determinables, razn por la cual este concepto debe ser entendido como una
posibilidad mas no como una exigencia.

Es de precisar, adems, que no existe inconveniente para que en el


desarrollo del procedimiento de conciliacin, el conciliador y las partes den un
contenido diferente a las pretensiones determinadas o determinables
inicialmente previstas en la solicitud, ya que esta es una caracterstica de la
conciliacin extrajudicial en la medida que como conciliadores no estaremos en
capacidad de delimitar perfectamente los temas que componen el conflicto o
controversia teniendo como nica gua la pretensin contenida en la solicitud
de conciliacin, razn por la cual al momento de identificar los problemas que
se intentarn resolver existir la posibilidad de incorporarse otras controversias
existentes y que podran configurarse en condiciones antecedentes del
conflicto que determinarn su solucin. En este caso, el acuerdo conciliatorio
deber referirse tambin a estas ltimas.

En la prctica cotidiana podremos apreciar que estas figuras se pueden dar


sin ningn problema en las audiencias de conciliacin extrajudicial en la
medida que los puntos controvertidos sern identificados al final de la fase
conocida como Comunicacin, o escuchar los relatos iniciales de las partes,
pero va a romper el esquema procesal al que estamos acostumbrados y que se
presenta al interior de un proceso judicial, en donde el juez nicamente debe

atenerse de manera forzosa al petitorio contenido en la demanda, esto en


cumplimiento del principio de congruencia judicial que, inspirado en el
aforismo ne eat judex ultra petita partium o que el juez no puede darle a una
parte ms de lo que esta pide, tiene vigencia plena en el proceso civil, siendo
que, si bien es cierto las normas que regulan el proceso son de carcter
pblico, el derecho que declara el juez en cuanto a contenido es de naturaleza
privada, por lo tanto el juez no tiene facultad para afectar la declaracin de
voluntad del demandante y concederle ms de lo que este ha pretendido en su
demanda, o como dice Monroy, se exige al juez que no omita, altere o exceda
las peticiones contenidas en el proceso que resuelve(12). Sin embargo, este
impedimento no se presenta cuando el juez otorga menos de lo demandado,
cuando estime que el demandante no prob todos los extremos de su
pretensin.

V.

CLASES DE REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTA

De una lectura del artculo 16 de la Ley podramos distinguir claramente dos


clases de requisitos de validez en todas las actas de conciliacin.

1.

Requisitos no esenciales

Cuando la Ley seala que la omisin de alguno de los requisitos


establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del artculo 16 de la Ley no enervan
la validez del Acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento
conciliatorio sealado en el artculo 15, nos encontramos frente a lo que
podramos denominar requisitos no esenciales, ya que su ausencia no afecta
de ninguna manera la validez del acta de conciliacin, que puede ser empleada
ya sea como ttulo ejecutivo o como requisito de procedibilidad.

2.

Requisitos esenciales de validez

Pero, cuando la Ley seala que la omisin en el Acta de alguno de los


requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del artculo 16 de la
Ley dar lugar a la nulidad documental del Acta, y que en tal caso no podr ser
considerada como ttulo de ejecucin, ni posibilitar la interposicin de la
demanda, debemos considerar a estos requisitos como requisitos esenciales de
validez, ya que su ausencia afecta con una nulidad documental el valor del
acta de conciliacin sea como ttulo ejecutivo o como requisito de
procedibilidad(13) e imposibilita su empleo. Asimismo, el Acta no deber
contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni

superposiciones entre lneas, bajo sancin de nulidad. El Acta tampoco podr


contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo
que ambas lo autoricen expresamente.

En tal supuesto la ausencia de requisitos esenciales de validez, la parte


afectada podr proceder conforme a lo establecido en el artculo 16-A de la Ley.

VI.
ES POSIBLE LA SUBSANACIN O LA CONVALIDACIN DE LOS
REQUISITOS ESENCIALES DE VALIDEZ DEL ACTA?

La respuesta a esta interrogante es afirmativa, sobre todo si tomamos en


cuenta lo sealado por el artculo 16-A de la Ley, que establece un
procedimiento de subsanacin de las actas de conciliacin sean ttulo
ejecutivos o requisitos de procedibilidad que no contengan los requisitos
esenciales de validez del artculo 16. Efectivamente, el primer prrafo del
artculo 16-A de la Ley seala que en los casos en que se haya omitido alguno
o algunos de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del
artculo 16 de la Ley, el Centro de Conciliacin de oficio o a pedido de parte,
deber convocar a las partes para informarles el defecto de forma que contiene
el acta y, expedir una nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de
ley(14).

Claro est que la subsanacin supone necesariamente la concurrencia de


ambas partes solicitante e invitado que deciden subsanar la omisin del
requisito esencial de validez en que se ha incurrido, pero puede ocurrir que no
siempre se podr subsanar la omisin de las actas debido a la inconcurrencia
de cualquiera de las partes. En estos casos la ley seala, de manera errnea a
nuestro criterio, que de no producirse a rectificacin del acta por inasistencia
de la parte invitada, el Centro de Conciliacin expedir nueva acta por falta de
acuerdo, lo que supondra que las partes concurrieron pero no se pusieron de
acuerdo en la subsanacin, aunque si apreciamos el Formato Q aprobado por
Resolucin Ministerial N 235-2009-JUS, el nombre correcto del acta a
expedirse sera de Acta de Rectificacin por Falta de Acuerdo ante Inasistencia
de una de las partes.

Respecto de la convalidacin, esta solamente es posible en el caso de las


actas sin acuerdo que sean presentadas como requisito de procedibilidad mas
no en los casos de actas que contengan acuerdos y que poseen el mrito de
ser ttulos ejecutivos, los cuales seran inejecutables.

Esta distincin la obtenemos del tercer prrafo del artculo 16-A al sealar
que en caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha
acta hubiese sido presentada en proceso judicial se entiende solo como
requisito de procedibilidad, y no se haya cuestionado la nulidad formal en la
primera oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la convalidacin tcita
de la misma. Esto supone que, aunque el acta de conciliacin presentada como
requisito de procedibilidad adolezca de nulidad documental, si ni el juez
competente al momento de calificar la demanda ni la parte demandada al
momento de contestar la misma hubiesen advertido la ausencia de cualquiera
de los requisitos esenciales de validez, la consecuencia ser que precluye la
posibilidad de interponer cualquier pedido de nulidad.

En este orden de ideas, y siguiendo el principio de convalidacin, en el


derecho procesal civil, toda nulidad se convalida por el consentimiento. Siendo
el recurso la forma principal de impugnacin, por lo que su no interposicin en
el tiempo y en la forma requerida va a significar que opera la ejecutoriedad del
acto. Recordemos que el derecho procesal est dominado por ciertas
exigencias de firmeza y de efectividad en los actos, superiores a las de las
otras ramas del orden jurdico. Por ello se llega a afirmar que frente a la
necesidad de obtener actos procesales vlidos y no nulos, se halla la necesidad
de obtener actos procesales firmes sobre los cuales pueda consolidarse el
derecho. En ese orden de ideas, si pudiendo cuestionarse el requisito de
procedibilidad este no es observado ni por el juez ni por el demandado
entonces la posible injusticia queda cubierta por el consentimiento tcito de
ambos y la nulidad documental se convalida, puesto que vencido el plazo para
su cuestionamiento opera la preclusin de la etapa procesal y el requisito nulo
queda convalidado no existiendo manera de atacar su validez.

Siendo estos principios la base misma del sistema, el litigante es libre de


impugnar el requisito de procedibilidad presentado en la demanda o de
acatarlo. Pero la parte que tiene en su mano el medio de impugnacin y no lo
hace valer en el tiempo y en la forma adecuada, presta su conformidad a los
posibles vicios del procedimiento, y en ese caso su conformidad trae aparejada
la aceptacin. Tambin puede reputarse que con su conformidad convalida los
vicios y errores en los que incurri el juez al momento de proceder a la
calificacin del acta como requisito de procedibilidad. En resumen, si el que
puede y debe atacar no ataca, entonces aprueba (consensus non minus ex
facto quam ex verbis colligiur). Este precepto, en derecho procesal, es poco
menos que absoluto.

Adems, resulta pertinente sealar que segn la Cas. N 1195-2004-Ica


() no debe confundirse la cosa juzgada con el principio de preclusin, por

cuanto la primera est referida a la existencia de una sentencia definitiva o un


auto que produzca esos efectos, en cambio la preclusin implica que
transcurrido (sic) una etapa del proceso no se puede regresar a otra etapa, lo
cual no impide que se pueda declarar de oficio la nulidad de los actos
procesales cuando se advierte la existencia de nulidades insubsanables ().
Pero ciertamente esta nulidad de oficio deber ser realizada por el juez
exclusivamente al momento de la calificacin de la demanda, bajo sancin de
operar la preclusin.

VII.
CONSECUENCIAS PROCESALES DE LA FALTA DE SUBSANACIN DE LOS
REQUISITOS ESENCIALES DE VALIDEZ

Detengmonos un momento para analizar la caracterstica de los requisitos


esenciales de validez del acta de conciliacin sin acuerdo. Si el acta de
conciliacin sin acuerdo se constituye en un requisito de procedibilidad para la
interposicin de una demanda, y la ausencia de requisitos esenciales de
validez sealados en el artculo 16 de la Ley provoca la nulidad documental del
acta de conciliacin sin acuerdo impidiendo su empleo como requisito de
procedibilidad, entonces la lgica procesal nos llevara a afirmar que al no
cumplirse con adjuntar un requisito de procedibilidad vlido por ausencia de
requisitos esenciales de validez la sancin debiera ser la declaracin de
improcedencia de la demanda y la devolucin de anexos conforme lo seala el
artculo 427 del Cdigo Procesal Civil, no permitiendo su subsanacin.

Ya se expres anteriormente el significado y diferencia entre un requisito de


admisibilidad y un requisito de procedibilidad, pero precisemos ahora la
diferencia entre estos por sus efectos. En primer lugar, ntese que el
incumplimiento de un requisito de admisibilidad de la demanda, determina que
el juez no admita a trmite la demanda concedindole al demandante el
derecho de subsanar el defecto incurrido dentro de un plazo determinado(15).
Sin embargo, la situacin es distinta en el caso de un requisito de procedencia.
Esta vez, el incumplimiento determina que el juez rechace la demanda, el que
tendr la calidad de definitivo, es decir, no cabe subsanacin por el
demandante(16).

Recordemos que la conciliacin ha sido pensada no solo como un acto


anterior al proceso, sino tambin como un mecanismo alternativo de solucin
de conflictos, implementada como requisito de procedibilidad de la demanda,
la que debe ser declarada improcedente por falta de inters para obrar cuando
la parte demandante no acredite al juez de la demanda haber solicitado,
concurrido y permanecido en la audiencia respectiva ante un Centro de
Conciliacin Extrajudicial con fines de conciliacin; pero tambin debe

acreditarse la presentacin de un acta de conciliacin que, en tanto requisito


de procedibilidad, contenga todos los requisitos esenciales de validez, con lo
que se ratifica la naturaleza de la conciliacin como mecanismo alternativo de
solucin de conflictos prejudicial y de cumplimiento obligatorio para posibilitar
la interposicin de la demanda.

Empero, la segunda parte del tercer prrafo del artculo 16-A de la ley
contiene un mandato procesal distinto que colisiona con toda lgica procesal,
pero que en tanto disposicin adjetiva especfica, debe ser cumplida por el
juez.

Efectivamente, esta disposicin adjetiva seala que si el juez advirtiera la


ausencia de requisitos esenciales de validez del acta presentada como
requisito de procedibilidad o se hubiese producido cuestionamiento en este
extremo por la parte demandada, entonces esto dar lugar a la devolucin del
acta concedindose al demandante un plazo de quince das para la
subsanacin.

Es decir, a pesar de ser el acta de conciliacin un requisito de procedibilidad


que en caso de ausencia debe originar la declaracin de improcedencia y la
devolucin de anexos, lo que ocurre es una consecuencia distinta ya que se
ordena no una subsanacin del requisito omitido o defectuoso, sino la
devolucin del acta de conciliacin para que sea subsanada; en otras palabras,
se procede a devolver el acta afectada por la nulidad documental a efectos que
sea subsanada conforme a las reglas del artculo 16-A de la Ley, lo que supone
un desglose de la misma a efectos que sea reemplazada por el acta nueva que
ha subsanado a la anterior.

Esta situacin resulta atpica en el proceso ya que el juez no se rige por las
reglas de la declaracin de inadmisibilidad de la demanda contenidas en el
artculo 426 del Cdigo adjetivo (esto es, ordenar la subsanacin del defecto u
omisin dentro de un plazo), ni por las de improcedencia contenidas en el
artculo 427 del mismo (declarar de plano la improcedencia y devolver los
anexos sin posibilidad de subsanacin); lo que supone encontrarnos frente a
una nueva clase de mandato procesal en la que el juez devuelve el acta de
conciliacin al demandante y le concede un plazo de 15 das para su
subsanacin.

Finalmente, debe quedar claro que, como hemos visto, no siempre se va a


producir la subsanacin por la posible inconcurrencia de las partes a la sesin

que convoque para estos efectos el Centro de Conciliacin Extrajudicial, lo que


significara el rechazo de la demanda y el archivo definitivo del expediente.

CONCLUSIONES

Resulta cuestionable la forma como se ha considerado que el acta de


conciliacin presentada como requisito de procedibilidad sea nula por no
contener el requisito sealado en el literal g) del artculo 16 de la Ley de
Conciliacin, referente a los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y
en su caso los hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable
reconvencin, toda vez que no resulta obligatorio que el acta de conciliacin
contenga los hechos expuestos por el invitado, sino que ser una facultad de
aquel que no siempre se presentar en la dinmica propia de un procedimiento
conciliatorio, atendiendo a que no todos los casos presentarn pretensiones
determinables.

Por otro lado, advertimos que tal vez existi confusin en el legislador
delegado en cuanto al valor que debe tener el acta de conciliacin sin acuerdo,
que al ser considerado como requisito de procedibilidad no debera dar origen
a ningn tipo de subsanacin ni menos al desglose y devolucin del acta
misma. Empero, mientras no se modifique o derogue esta disposicin adjetiva
que, curiosamente, no se encuentra en el Cdigo Procesal Civil, en los casos
que el juez o el demandado adviertan la nulidad documental del acta de
conciliacin presentada como requisito de procedibilidad, los jueces no podrn
declarar la improcedencia de la demanda a pesar de encontrarnos frente a la
ausencia de un requisito de procedibilidad sino que estarn obligados a
devolver al demandante el acta de conciliacin presentada por aquel a efectos
de que este solicite al centro de conciliacin la expedicin de una nueva acta
que reemplace a la anterior; siendo la nica pauta procesal a seguir.

NOTAS

(1)
Esta Resolucin Casatoria ya fue objeto de un breve anlisis que,
ampliado, ha dado origen al presente trabajo. Cfr. F. PINEDO AUBIN, Martn.
Opinin: Resulta paradjico que una declaracin de nulidad no tenga como
consecuencia la improcedencia de la demanda. En: Actualidad Jurdica.
Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. N 214, Lima, setiembre de 2011, p.
96.

(2)
Debemos precisar la discrepancia que mantiene el artculo 18 de la
Ley de Conciliacin que sigue considerando al acta de conciliacin con acuerdo
conciliatorio como ttulo de ejecucin, situacin que colisiona con las
modificaciones incorporadas al Cdigo Procesal Civil por el Decreto Legislativo
N 1069, que, al derogar el artculo 713 (referente a ttulos de ejecucin) y
modificar el artculo 688 del Cdigo adjetivo, unifica las reglas del proceso de
ejecucin y considera a las actas de conciliacin con acuerdo como ttulos
ejecutivos de naturaleza extrajudicial.

(3)

Cdigo Procesal Civil.

Artculo 128.- Admisibilidad y Procedencia.-

El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece un


requisito de forma o este se cumple defectuosamente. Declara su
improcedencia si la omisin o defecto es un requisito de fondo.

(4)
Cfr. F. Martn PINEDO AUBIN. () Y eso es conciliable?: la vigente (y
complicada) regulacin de las materias conciliables en la Ley de Conciliacin
Extrajudicial, publicado en: Revista Jurdica del Per. Publicacin mensual de
Normas Legales. N 116, Lima, octubre de 2010, pp. 283-315.

(5)
Efectivamente, recordemos que el mbito de obligatoriedad de la
exigencia de acudir ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial antes de
demandar, como requisito de procedibilidad, se presenta nicamente en los
Distritos Conciliatorios (o Provincias) de Lima y Callao, Trujillo y Arequipa (en
virtud a lo sealado por la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N
1070), Cusco, Huancayo, Caete, Huaura, Del Santa y Piura (en mrito al
Decreto Supremo N 005-2010-JUS), e Ica, Chiclayo, Cajamarca y Puno (en
mrito al Decreto Supremo N 008-2011-JUS, siendo que en el caso de Puno, la
exigencia se dar a partir del 1 de diciembre de 2011). En el resto del pas
debe entenderse que no se exige el cumplimiento del requisito de
procedibilidad, pudiendo demandarse directamente.

(6)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:

Artculo 12.- Requisitos de la Solicitud de Conciliacin. La Solicitud de


Conciliacin deber presentarse por escrito y contendr: ()

8. La pretensin, indicada con orden y claridad, precisando la materia a


conciliar.

().

(7)

Ley N 26872. Ley de Conciliacin:

Artculo 15.-Conclusin del procedimiento conciliatorio

Se da por concluido el procedimiento conciliatorio por:

a) Acuerdo total de las partes.

b) Acuerdo parcial de las partes.

c) Falta de acuerdo entre las partes.

d) Inasistencia de una parte a dos (2) sesiones.

e) Inasistencia de ambas partes a una (1) sesin.

f) Decisin debidamente motivada del Conciliador en Audiencia Efectiva,


por advertir violacin a los principios de la Conciliacin, por retirarse alguna de
las partes antes de la conclusin de la Audiencia o por negarse a firmar el Acta
de Conciliacin.

()

La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, solo se admitir si


la parte que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento

conciliatorio al que fue invitado, bajo los supuestos de los incisos d) y f)


contenidos en el presente artculo.

La inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de Conciliacin,


produce en el proceso judicial que se instaure la presuncin legal relativa de
verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de Conciliacin y reproducidos en
la demanda. La misma presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y
exponga los hechos que determinen sus pretensiones para una probable
reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. En tales casos, el Juez
impondr en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades
de Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia (el
subrayado es nuestro).

(8)

Ley N 26872. Ley de Conciliacin:

Artculo 16.-Acta.

()

El Acta deber contener lo siguiente:

()

g. Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los


hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin,
as como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos
casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que
formar parte integrante de Acta, en el modo que establezca el Reglamento.

() (el resaltado es nuestro).

(9)
Creemos que resulta cuestionable la exigencia al invitado no
solamente de concurrir a la audiencia de conciliacin, sino de plasmar en el
acta de conciliacin los fundamentos de su probable reconvencin bajo sancin
de no poder formular la misma en el eventual proceso judicial que se pueda
iniciar posteriormente. La intencin debera ser, dentro del rgimen de

obligatoriedad de concurrencia adoptado, promover la concurrencia del


invitado a la audiencia de conciliacin, siendo que, de verificarse su
concurrencia debera quedar automticamente habilitado para formular su
reconvencin e imponer la respectiva multa. No permitirle reconvenir, a pesar
de haber concurrido, podra ser considerado con justa razn como una
vulneracin al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.

(10)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:

Artculo 43.- Funciones especficas del Conciliador. Son funciones


especficas del Conciliador: ()

4. b) Identificar el o los problemas centrales y concretos sobre los que


versar la Conciliacin.().

(11)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:

Artculo 7.- () El acta de conciliacin debe contener obligatoriamente


las pretensiones materia de controversia, que son finalmente aceptadas por las
partes.().

(12)
MONROY GLVEZ, Juan. Temas de Proceso Civil. Librera Studium,
Lima, 1987, p. 222. Adicionalmente, el autor hace el distingo de las
incongruencias que pueden presentarse, como son: la incongruencia citra
petita, que es la omisin en el pronunciamiento de alguna de las pretensiones;
la incongruencia extra petita, que ocurre cuando la decisin contiene una
pretensin no demandada o est referida a persona ajena al proceso; y la
incongruencia ultra petita, que es aquella originada en el hecho que la decisin
concede o adjudica ms de lo que fue pedido.

(13)
Si bien es cierto el acta que adolece de ausencia de requisitos
esenciales de validez se ve afectada por una nulidad documental, lo cierto es
que, en virtud a lo sealado por el artculo 22 del Reglamento, en el caso
particular de las actas con acuerdos conciliatorios esta nulidad no afecta el
acto jurdico que contienen, el cual no podr ser exigido bajo la reglas del
proceso de ejecucin de resoluciones judiciales, pero que sigue resultando
vlido, pero que deber ser reclamando bajo las reglas de un proceso cognitivo

y sus consabidas etapas postulatoria, probatoria, decisoria, impugnatoria y de


ejecucin.

(14)

Ley N 26872. Ley de Conciliacin:

Artculo 16- A.- Rectificacin del Acta

En los casos que se haya omitido alguno o algunos de los requisitos


establecidos en los literales c), d), e), g), h), e i) del artculo 16 de la Ley, el
Centro de Conciliacin de oficio o a pedido de parte, deber convocar a las
partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y, expedir una
nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de Ley.

De no producirse la rectificacin del Acta por inasistencia de la parte


invitada, el Centro de Conciliacin expedir nueva Acta por falta de Acuerdo.

En caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si


dicha Acta hubiese sido presentada en proceso judicial, y no se haya
cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad que tiene para
hacerlo, se produce la convalidacin tcita de la misma. De haberse producido
cuestionamiento por la parte contraria o haber sido advertida por el juez al
calificar la demanda dar lugar a la devolucin del Acta, concediendo un plazo
de quince (15) das para la subsanacin.

El acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin solo podr ser


declarado nulo en va de accin por sentencia emitida en proceso judicial.

(15)

Cdigo Procesal Civil.

Artculo 426.- Inadmisibilidad de la demanda.-

El juez declarar inadmisible la demanda cuando:

1. No tenga los requisitos legales;

2. No se acompaen los anexos exigidos por ley;

3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o

4. La va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del


petitorio o al valor de este, salvo que la ley permita su adaptacin.

En estos casos el juez ordenar al demandante subsane la omisin o


defecto en un plazo no mayor de diez das. Si el demandante no cumpliera con
lo ordenado, el juez rechazar la demanda y ordenar el archivo del
expediente(el resaltado es nuestro).

(16)

Cdigo Procesal Civil.

Artculo 427.- Improcedencia de la demanda.-

El juez declarar improcedente la demanda cuando:

1. El demandante carezca evidentemente de legitimidad para obrar;

2. El demandante carezca evidentemente de inters para obrar;

3. Advierta la caducidad del derecho;

4. Carezca de competencia;

5. No exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio;

6. El petitorio fuese jurdica o fsicamente imposible; o

7. Contenga una indebida acumulacin de pretensiones.

Si el juez estimara que la demanda es manifiestamente improcedente, la


declara as de plano, expresando los fundamentos de su decisin y devolviendo
los anexos.

Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el juez


pondr en conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolucin
superior que resuelva en definitiva la improcedencia, produce efectos para
ambas partes (el resaltado es nuestro)

CASACIN 265-2012-lima

Nulidad por fin ilcito: Forma como debe entenderse la causal

[-]
El acto jurdico cuestionado no adolece de las causales de nulidad previstas en
los incisos 3 y 4 del artculo 219 del Cdigo Civil (objeto jurdicamente
imposible y fin ilcito), toda vez que el artculo 9 de la Ley N 26872 contempla
la facultad del conciliador y de las partes de poder dar un contenido diferente a
las pretensiones determinadas o determinables, y adems la causal de nulidad
por fin ilcito debe entenderse como aquel negocio jurdico cuya causa es ilcita
por contravenir las normas que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres, lo que no se advierte en este caso, pues como ya se ha
establecido, el acta de conciliacin no infringe ninguna norma sobre la materia
(Ley de Conciliacin, Ley N 26872).

[-]
CAS. N 265-2012 LIMA. 02/12/2013

Lima, diecinueve de marzo de dos mil trece.- LA SALA CIVIL PERMANENTE DE


LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; con los acompaados, vista
la causa nmero doscientos sesenta y cinco guin dos mil doce, en audiencia
pblica realizada en la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la
siguiente sentencia: I. ASUNTO: En el presente proceso de nulidad de acto
jurdico, la demandada Carmela de la Flor Chvez, representada por Vctor
Ricardo de la Flor Chvez, interpone recurso de casacin a fojas mil ciento
cuarenta y cinco, contra la sentencia de vista de fecha dieciocho de octubre de
dos mil once, obrante a fojas mil ciento veintinueve, expedida por la Quinta

Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confi rma la sentencia
apelada de fecha quince de agosto de dos mil diez, que declara fundada la
demanda interpuesta por Margarita Isabel Urbizagstegui Garca, en
consecuencia, anula el acto jurdico consistente en el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve celebrada el doce de mayo de dos mil uno. II.
ANTECEDENTES DEMANDA: Por escrito de fojas veintids, de fecha veintids de
julio de dos mil tres, Margarita Isabel Urbizagstegui Garca interpone demanda
de nulidad de acto jurdico contra Marina Olga de la Flor Chvez de Origgi,
Carmela de la Flor Chvez y Pedro Gregorio Tolentino Santiago, respecto del
Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve, de fecha doce de mayo de
dos mil uno, suscrita ante el Centro de Conciliacin Paz para todos. La
demandante sostiene, como fundamentos de su pretensin, los siguientes
aspectos fcticos: Compr conjuntamente con su cnyuge Pedro Gregorio
Tolentino Santiago el local comercial A guin siete del primer nivel del Centro
Comercial Molicentro, distrito de la Molina, provincia y departamento de
Lima, mediante contrato de compraventa celebrado con la demandada
Carmela de la Flor Chvez, en cuya representacin intervino la codemandada
Marina Olga de la Flor Chvez de Origgi. Se pact el precio en la cantidad de
treinta mil dlares americanos, abonando en efectivo la suma de diecisiete mil
quinientos diecisis dlares americanos y qued un saldo de doce mil
cuatrocientos ochenta y cuatro dlares americanos, es decir, pagaron ms del
cincuenta por ciento del precio. La apoderada de la vendedora, Marina Olga de
la Flor Chvez, gir letras de cambio al esposo de la demandante sin contar
con el consentimiento y aceptacin de su poderdante Carmela de la Flor
Chvez, a pesar de no ser la vendedora, situacin que revela simulacin
porque la nica que poda girar las letras por el saldo del precio era la
vendedora Carmela de la Flor Chvez. La apoderada inicia ante el Sexto
Juzgado Civil de Lima un proceso ejecutivo contra su cnyuge Pedro Gregorio
Tolentino Santiago por el cobro de los ttulos valores, en el que consigue se le
adjudiquen los derechos y acciones que tena aquel sobre el bien conyugal
consistente en el local comercial A guin siete del primer nivel del Centro
Comercial Molicentro, distrito de la Molina. Luego, la codemandada Marina
Olga de la Flor Chvez en acto simulado e ilcito invita a la demandante a una
audiencia de conciliacin ante el Centro de Conciliacin Extrajudicial Paz para
todos, solicitando el reconocimiento de su derecho de copropiedad sobre la
tienda, el uso de dicho bien y el reembolso proporcional de los beneficios
obtenidos, pero en el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve, de
fecha doce de mayo de dos mil uno, se describi como controversia el desalojo
de la tienda y el pago del saldo de la venta, ms los intereses legales, costas y
costos por un total de cuarenta mil dlares americanos. Se puede apreciar total
simulacin entre la solicitud de conciliacin de fecha diecisiete de abril de dos
mil uno y el Acta de Conciliacin de fecha doce de mayo del mismo ao debido
a que el acto es simulado e ilcito y tuvo la fi nalidad de que la demandada se
apoderara de la propiedad de los esposos. Considera que a pesar que el precio
de la compra fue de treinta mil dlares americanos, en el Acta de Conciliacin
se consign la deuda de cuarenta mil dlares americanos, importe mayor al
pactado en la compraventa. Concluye que el Acta de Conciliacin de fecha

doce de mayo de dos mil uno adolece de las causales de nulidad previstas en
los incisos 3, 4, 5, 6 y 7 del artculo 219 del Cdigo Civil, por ser un acto
jurdicamente imposible, al no tener una fi nalidad lcita, por contener una
simulacin absoluta, no cumplir con la formalidad prevista por la ley, y adems,
porque la ley lo declara nulo. CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Por escrito de
fojas ciento ochenta y cinco, la demandada Marina Olga de la Flor Chvez de
Origgi contesta la demanda, la que niega y contradice. La recurrente manifi
esta que para que se confi gure la causal de nulidad por simulacin absoluta es
indispensable que las partes que celebran el acto jurdico se concierten para
producirlo ya que la simulacin presupone la connivencia de quienes han
participado en el acto jurdico. Refi ere que en este caso se suscribi la
compraventa por acuerdo entre partes y al demandar en el proceso ejecutivo lo
hizo en nombre y representacin de su poderdante, invitando a la actora y a su
cnyuge a la conciliacin extrajudicial quienes accedieron sin objecin alguna,
e inclusive no tuvieron ningn inconveniente para que en el desarrollo de la
conciliacin se otorgara un contenido diferente a las pretensiones inicialmente
previstas, suscribiendo el acta materia de nulidad. Segn escrito de fojas
doscientos veintids, el demandado Pedro Gregorio Tolentino Santiago contesta
la demanda reconociendo que el acto de invitacin a conciliar fue simulado con
el fi n de pagar una supuesta deuda superior al precio de la compraventa del
inmueble antes referido, por tanto, seala que dicho acto jurdico fue celebrado
con la fi nalidad de engaarlo. Por escrito de fojas trescientos diecinueve, la
codemandada Carmela de la Flor Chvez Origgi, representada por su
apoderado Vctor Ricardo de la Flor Chvez, contesta la demanda, la que niega
y contradice. Seala que la codemandada Mara Olga de la Flor Chvez actu
en la compraventa realizada con la demandante y su esposo en calidad de su
representante, de acuerdo al poder que se le otorg. Seala que el Acta de
Conciliacin nmero doscientos veintinueve es un documento que expresa la
libre manifestacin de voluntad de las partes intervinientes en sta, por lo que
es un acto jurdico voluntario y lcito, cuyas consecuencias jurdicas son las
establecidas por los sujetos que en ella intervinieron. Por resolucin nmero
cuarenta, de fecha veinticinco de febrero de dos mil ocho, obrante a fojas
quinientos treinta y seis, el Juez integra a la relacin jurdica procesal en
calidad de litisconsortes necesarios pasivos al Centro de Conciliacin Paz para
Todos, la conciliadora Liliana del Pilar Snchez Fajardo y el abogado de dicho
centro Hctor Madriaga Snchez. Por escrito de fojas setecientos diecinueve, el
Centro de Conciliacin Paz para todos y la conciliadora Liliana del Pilar
Snchez Fajardo contestan la demanda, la que niegan y contradicen. Sostienen
que es falso que la codemandada Marina Olga de la Flor Chvez haya
planteado una pretensin distinta a la conciliada en el acta materia de nulidad.
Precisa que la citada codemandada present dos solicitudes con los
expedientes nmeros doscientos tres y doscientos cuatro. La solicitud nmero
doscientos tres concluy con el Acta de Conciliacin nmero doscientos
veintiocho por inasistencia de los invitados y se plantearon como pretensiones
las siguientes: a) derecho a usar el bien comn; y, b) reembolso proporcional
del provecho obtenido por el uso total del bien. Por otra parte, la solicitud
nmero doscientos cuatro concluy con el Acta de Conciliacin nmero

doscientos veintinueve con asistencia de ambas partes y con acuerdo total, en


la que se plantearon las pretensiones siguientes: a) derecho a usar el bien
comn y b) desalojo del mismo. Seala que ambas pretensiones conforme a la
Ley de Conciliacin son materias conciliables, pues son pretensiones
determinadas o determinables y segn el artculo 9 del Reglamento de la Ley
de Conciliacin, aprobado por Decreto Supremo 001-98-JUS, vigente en dicho
momento, no existe inconveniente para que en el desarrollo de la conciliacin
el conciliador y las partes den un contenido diferente a las pretensiones
determinadas o determinables inicialmente previstas. PUNTOS
CONTROVERTIDOS: Segn consta de la Audiencia de Conciliacin de fojas
trescientos cincuenta y siete, el Juez de primer grado fi ja los siguientes puntos
controvertidos: i) Establecer si la aceptacin de letras por el saldo del precio de
la compra venta se hizo sin consentimiento de la demandada y las mismas
fueron emitidas a nombre propio de Marina Olga de la Flor Chvez. ii) Si la
intervencin de Marina Olga de la Flor Chvez fue a ttulo personal o en
representacin de Carmela de la Flor Chvez en el procedimiento conciliatorio
cuya conciliacin es materia de este acto. iii) Existencia de la obligacin a que
se contrae el acuerdo materia de nulidad. iv) Si el acuerdo surgi de una
solicitud cuya pretensin no tuvo ninguna conexin con los temas materia de
dicho acuerdo. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: Culminado el trmite
correspondiente, el Juez mediante sentencia de fecha quince de agosto de dos
mil diez, obrante a fojas novecientos noventa y cuatro, declara fundada la
demanda, en consecuencia, anula el Acta de Conciliacin Extrajudicial nmero
doscientos veintinueve, de fecha doce de mayo de dos mil nueve. En rigor
dicha decisin se sustenta en que la citada acta de conciliacin es nula por las
causales previstas en los incisos 3, 4 y 8 del artculo 219 del Cdigo Civil, esto
es, por objeto jurdicamente imposible, fi n ilcito y por infraccin de las normas
que en ese entonces regulaban la conciliacin extrajudicial, lo que afecta el
derecho al debido proceso previsto en el artculo 139, inciso 3, de la
Constitucin Poltica. RECURSO DE APELACIN: La demandada Carmela de la
Flor Chvez interpone recurso de apelacin por escrito de fojas mil cuarenta y
siete contra la antes citada sentencia, argumentando lo siguiente: i) El Juez
incurre en error al sealar en el considerando octavo que se ha afectado el
derecho al debido proceso, pues el Acta de Conciliacin nmero doscientos
veintinueve tiene fecha doce de mayo de dos mil uno, cuando en realidad se
llev a cabo el veintisis de mayo de dicho ao, por lo que la primera fecha
slo se consign por error. ii) El hecho de que la conciliacin extrajudicial se
llev a cabo el veintisis de mayo destruye la afi rmacin errada de que la
audiencia se llev a cabo el mismo da de la recepcin de la solicitud, por lo
que considera que se respetaron los plazos procesales del debido proceso y del
derecho a la defensa. iii) Existe error del Juez al sealar que se acept la
concurrencia de la demandante en el acto de conciliacin proveniente de la
solicitud nmero doscientos cuatro, pues dicha afi rmacin demuestra el poco
anlisis del expediente ya que no se han valorado los cargos de notificacin,
toda vez que existe un cargo respecto de la citada solicitud que fue recibida
por el hijo de la demandante, no exigiendo la norma de conciliacin que deba
ser recibido por la misma persona y que est obligada a fi rmar. iv) Existe error

del Juez al sealar que el acta carece de fecha cierta y por ende, es nula, pues
el artculo 16 de la Ley de Conciliacin exige el requisito del lugar y la fecha,
mas no seala que deba tener fecha cierta. v) Existe error del Juez al
considerar que el acto jurdico es nulo por la causal de objeto jurdicamente
imposible, toda vez que el artculo 9 del Reglamento de Ley de Conciliacin
permite a las partes poder dar otro contenido a las pretensiones que se
solicitan en la solicitud de conciliacin, siempre y cuando las partes as lo
concierten. vi) Existe error del Juez al valorar la prueba e interpretar la norma,
pues considera que no consta la reformulacin de las pretensiones, cuando ello
s aparece en el Acta de Conciliacin materia de nulidad, ya que existe
consenso entre las partes. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La Quinta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante la sentencia de vista de
fecha dieciocho de octubre de dos mil once, obrante a fojas mil ciento
veintinueve, confi rma la apelada que declara fundada la demanda y en
consecuencia anula el acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve. La decisin recurrida en casacin se sustenta
en que, de acuerdo al artculo 16, inciso 1, de la Ley de Conciliacin, Ley
26872, aplicable al caso por razn de temporalidad de la norma, se estableci
que el Acta de Conciliacin es un documento que expresa la manifestacin de
la voluntad de las partes en la conciliacin extrajudicial, la cual se encuentra
condicionada a la observancia de las formalidades establecidas en la ley bajo
sancin de nulidad. En este caso, la Sala determina que el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve carece de fecha cierta ya que cuenta con dos
fechas distintas, siendo que la parte demandada no ha probado con documento
alguno que dicha acta haya sido rectificada, lo que implica que la misma no
cumple con la formalidad establecida por el artculo 16, inciso 1, de la Ley
26872 y el articulo 140, inciso 4, del Cdigo Civil. RECURSO DE CASACIN:
Contra la resolucin dictada por la Sala Superior, la demandada Carmela de la
Flor Chvez Origgi interpone recurso de casacin a fojas mil ciento cuarenta y
cinco, denunciando las siguientes infracciones: I) Infraccin normativa por
contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso. La
recurrente sostiene que la Sala Superior no se ha pronunciado respecto de
todas las pretensiones expuestas en su recurso de apelacin, lo que afecta el
derecho al debido proceso, pues no existe pronunciamiento sobre los aspectos
del debido proceso, fi n lcito, objeto jurdicamente imposible as como ir en
contra del orden pblico. II) Infraccin normativa por interpretacin errnea de
los artculos 16 de la Ley 26872, Ley de Conciliacin Extrajudicial y 219,
inciso 6, del Cdigo Civil. La impugnante seala que la Sala Superior considera
que no existe fecha cierta y que al no cumplir con la forma prescrita el acta se
encontrara sancionada con nulidad, existiendo interpretacin errnea de una
norma sustantiva, puesto que esta norma no exige fecha cierta sino tan slo
lugar y fecha en la que se suscribe el acto y sta s existe en el Acta de
Conciliacin materia de nulidad, agregando a ello que el hecho de que existan
dos fechas y que una de ellas sea un error material y la otra se encuentre
debidamente probada en el cuaderno de asistencia del centro de conciliacin,
refrendan tajantemente que existe una fecha probada y esta fue el veintisis
de mayo, por lo que ambas instancias no pueden pedir ms formalidad que la

no solicitada por la norma de la materia. Este Supremo Tribunal, mediante


resolucin de fecha veinticinco de abril de dos mil doce obrante a fojas
cuarenta del Cuaderno respectivo, declara la procedencia del referido recurso
por las infracciones antes anotadas. III. CUESTIN JURDICA EN DEBATE La
cuestin jurdica materia de debate en esta Sede Casatoria consiste en
determinar si se ha infringido o no el derecho al debido proceso de la
recurrente por la falta de pronunciamiento de los argumentos expuestos en su
recurso de apelacin, y en caso de que dicha infraccin sea desestimada, se
deber determinar si el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve
adolece de alguna causal de nulidad prevista por el artculo 219 del Cdigo
Civil. IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA 1. En primer trmino, debe
procederse a analizar la infraccin de naturaleza procesal en virtud a los
efectos que sta podra tener si se estima fundada. 2. En el presente caso, la
impugnante acusa la infraccin del derecho al debido proceso debido a que la
Sala Superior no se ha pronunciado respecto de todas las pretensiones
expuestas en su recurso de apelacin, lo que afecta el derecho al debido
proceso. 3. Es el caso sealar que el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin
Poltica establece como un principio y derecho de la funcin jurisdiccional el
debido proceso, el cual est concebido como el cumplimiento de todas las
garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse a todos los casos y
procedimientos, a fi n de que las personas estn en la posibilidad de defender
sus derechos ante cualquier acto del Estado o de los particulares que puedan
afectarlos. 4. Dentro de este conjunto de garantas mnimas que comprende el
debido proceso, se encuentra el derecho a la motivacin de las resoluciones
judiciales, que interesa al caso, pues la recurrente reclama la falta de
pronunciamiento respecto de todos los extremos de su recurso de apelacin. 5.
Sobre esta garanta el Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de
sealar que (...) los jueces, al emitir sus resoluciones, deben expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que las fundamentan. Sin embargo ello no
implica que dicha fundamentacin deba ser necesariamente extensa, sino que
lo importante es que sta, aun si es expresada de manera breve y concisa o
mediante una motivacin por remisin, refl eje de modo suficiente las razones
que llevaron al juzgador a adoptar determinada decisin1 6. En esta lnea de
pensamiento, se puede concluir que el derecho a la motivacin no implica
necesariamente una determinada extensin siempre que exista suficiente
sustento fctico y jurdico en la decisin, y que adems exista relacin entre lo
pedido y lo resuelto, asimismo, dicho razonamiento debe responder a las
alegaciones de las partes del proceso, pero no significa que todas y cada una
de las alegaciones sean objeto de pronunciamiento, sino solo aquellas
relevantes para resolver el caso. 7. Ahora bien, en el caso bajo anlisis, se
aprecia que la recurrente en su recurso de apelacin de fojas mil cuarenta y
siete cuestiona las conclusiones efectuadas por el Juez de primera instancia
que estiman la demanda y por consiguiente anula el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve, y en esa misma lnea, la Sala Superior confi
rma la sentencia de primer grado, luego de realizar la calificacin jurdica de
los hechos que la llevan a concluir que el acto jurdico cuestionado adolece de
nulidad por la no observancia de la formalidad establecida en el artculo 16,

inciso 1, de la Ley de Conciliacin, Ley 26872, al no tener fecha cierta para su


validez, toda vez que el Acta de Conciliacin tiene dos fechas distintas. 8. En
este orden de ideas, no es factible considerar que la resolucin impugnada en
casacin adolezca de una motivacin insuficiente, pues debe observarse que la
insuficiencia gira en torno a la falta de pronunciamiento de las cuestiones
relevantes para resolver la cuestin jurdica, y en el caso de autos se aprecia
que la resolucin recurrida contiene el sustento fctico y jurdico suficiente que
apoya la decisin dictada y adems existe congruencia entre lo pedido y lo
resuelto, por tal razn, resulta evidente que debe desestimarse la infraccin
normativa del artculo 139, inciso 3, de la Carta Magna. Por este motivo,
procede, a continuacin, examinar la causal que tiene relacin con el derecho
sustantivo o material. 9. La impugnante sostiene que la Sala Superior considera
que el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve es nula por no
cumplir con la formalidad prescrita por la Ley 26872, Ley de Conciliacin, al no
tener fecha cierta; sin embargo, refi ere que el citado rgano jurisdiccional
efecta una interpretacin errnea del artculo 16, inciso 1, de la Ley 26872,
pues dicha norma no exige fecha cierta sino tan slo el lugar y la fecha en la
que se suscribe el acta, requisitos que s se cumplen en este caso, y agrega a
ello que el hecho de que existan dos fechas y que una de ellas sea un error
material y la otra se encuentre debidamente probada en el cuaderno de
asistencia del centro de conciliacin, refrendan que existe una fecha probada y
sta fue el veintisis de mayo, por tanto, considera que ambas instancias no
pueden pedir ms formalidad que la no solicitada por la norma de la materia.
10. Sobre el particular, debe sealarse que el artculo 143 del Cdigo Civil
vigente consagra el principio de libertad de formas para el acto jurdico, pues
cuando la ley no seala una forma para la celebracin del mismo, los
interesados, en ejercicio de la autonoma de la voluntad privada, pueden usar
la forma que juzguen conveniente. El artculo 144 del Cdigo Civil estipula que
cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia,
constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto. En virtud del
antes citado artculo se desprende que la ley reconoce la forma prescrita que
puede ser ad probationem y ad solemnitatem. En cuanto a la forma solemne o
llamada tambin forma ad solemnitatem, que es la que interesa al caso, es
considerada esencial para el acto, pues sin la misma no caera dentro del
mbito de la vida jurdica2, lo que quiere decir que la formalidad es sustancial
para la existencia del negocio y su omisin lo priva de validez. La forma
solemne o ad solemnitatem es la reconocida por el artculo 140, inciso 4, del
Cdigo Civil cuya inobservancia es sancionada con nulidad de acuerdo a lo
contemplado en el artculo 219, inciso 6, del mismo Cdigo. 11. Es tambin
pertinente sealar que para este caso resulta trascendente el tema de la
interpretacin del acto jurdico. Al respecto, el artculo 168 del Cdigo Civil, el
cual consagra la interpretacin objetiva, seala que el acto jurdico debe ser
interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y segn el
principio de la buena fe. Vidal Ramrez al comentar la norma sostiene que Lo
expresado viene a ser el objeto de la hermenutica. Su significado, sentido y
alcance, en cuanto a su determinacin, es la tarea del intrprete, quien debe
atenerse a la forma empleada, pues la voluntad puede ser manifestada

mediante expresin oral, escrita o mmica, as como expresa y tcitamente,


aplicando al efecto las reglas del artculo 1413. 12. Por su parte, el artculo
169 del citado Cdigo sustantivo prescribe que las clusulas de los actos
jurdicos se interpretan las unas por medio de las otras, atribuyndose a las
dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. La norma citada recoge
la fi gura de la interpretacin interdependiente o sistemtica, la cual debe
entenderse que las clusulas de un acto jurdico deben interpretarse
vinculando unas con otras, para encontrar el sentido integral de dicho acto. 13.
Ahora bien, la Ley 26872, Ley de Conciliacin, publicada el trece de noviembre
de mil novecientos noventa y siete, aplicable al caso por temporalidad de la
norma, establece en su artculo 16 que el Acta de Conciliacin es el
documento que expresa la manifestacin de voluntad de las partes en la
Conciliacin Extrajudicial y su validez est condicionada a la observancia de las
formalidades establecidas en dicha ley, bajo sancin de nulidad. El citado
artculo prescribe que el Acta de Conciliacin debe contener los siguientes
requisitos: 1. Lugar y fecha en la que se suscribe el acta. 2. Nombres,
identificacin y domicilio de las partes. 3. Nombre e identificacin del
conciliador. 4. Descripcin de las controversias. 5. El Acuerdo Conciliatorio, sea
total o parcial, estableciendo de manera precisa los derechos, deberes u
obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o en su caso la falta de acuerdo o la
inasistencia de las partes a la audiencia. 6. Firma y huella digital del
conciliador, de las partes o de sus representantes legales, cuando asistan a la
audiencia. 7. Nombre y fi rma del abogado del Centro de Conciliacin, quien
verificar la legalidad de los acuerdos adoptados. 14. Para efectos de
establecer si el Acta de Conciliacin materia de nulidad cumple con los
requisitos antes sealados, concretamente el previsto en el inciso 1 del
precitado artculo 16, es necesario precisar los siguientes hechos debidamente
comprobados en el decurso del presente proceso: - Mediante solicitud nmero
doscientos cuatro, obrante en copias certificadas de fojas cuatrocientos nueve,
de fecha diecisiete de abril de dos mil uno, recepcionado por el Centro de
Conciliacin Paz para todos el doce de mayo del mismo ao, Marina Olga de
la Flor Chvez de Origgi, en su condicin de apoderada de la copropietaria de
la tienda nmero A guin siete, ubicada en el Centro Comercial Molicentro,
distrito de la Molina, provincia y departamento de Lima, solicita al
mencionando centro de conciliacin que convoque a Pedro Gregorio Tolentino
Santiago, para tratar sobre las siguientes pretensiones: i) El derecho de
copropiedad de la recurrente sobre el inmueble antes citado; ii) El derecho de
uso del bien comn; y, iii) Que Pedro Gregorio Tolentino Santiago desaloje la
tienda comercial. - Se expidieron las invitaciones a conciliar dirigidas a la
demandante Margarita Isabel Urbizagstegui y su cnyuge Pedro Gregorio
Tolentino Santiago, en las que se consigna como fecha de la Audiencia de
Conciliacin el da veintisis de mayo de dos mil uno a las diez de la maana,
segn consta de las copias certificadas de fojas cuatrocientos diecisiete y
cuatrocientos diecinueve. - En el documento denominado Relacin de
asistencia de fojas cuatrocientos veintisis, aparece consignada la asistencia
tanto de la solicitante como de Margarita Isabel Urbizagstegui Garca y su
cnyuge Pedro Gregorio Tolentino Santiago, para la audiencia de fecha

veintisis de mayo de dos mil uno, pues consta la fi rma de ambas partes. Segn aparece de fojas cuatrocientos veintisiete, la solicitante y los invitados
suscribieron el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve,
consignndose en la parte introductoria la fecha doce de mayo de dos mil uno
y en la parte fi nal se consigna las treces horas del da veintisis de mayo del
mismo ao. - En dicha Acta, las partes llegaron a un acuerdo total consistente
en que los invitados Pedro Tolentino Santiago y Margarita Isabel Urbizagstegui
Garca reconocen la deuda a favor de la solicitante Marina Olga de la Flor
Chvez de Origgi en la suma de cuarenta mil dlares americanos, por lo que se
comprometen a desocupar la tienda comercial al no contar con los medios
econmicos para cancelar dicho monto, renunciando los invitados a los
derechos y acciones que tienen sobre dicha tienda; asimismo, la solicitante
condona la deuda antes mencionada, acordando ambas partes el plazo de tres
meses para desocupar el predio debidamente subsanado, es decir, que
cumplan con cancelar los servicios de agua, luz y telfono. 15. En tal virtud y
en aplicacin de las reglas de la interpretacin del acto jurdico, se tiene que la
fecha real del Acta de Conciliacin materia de nulidad es el veintisis de mayo
de dos mil uno, pues ello se desprende de lo expresado por las propias partes
intervinientes al recepcionar las invitaciones a conciliar de fojas cuatrocientos
dieciocho y cuatrocientos veinte, al suscribir el documento denominado
Relacin de asistencia de fojas cuatrocientos veintisis, as como la propia
acta cuestionada, de acuerdo a la buena fe con la que deben actuar los
intervinientes del acto jurdico, constituyendo en todo caso el defecto antes
advertido un error no esencial que en nada afecta la validez de dicho acto
jurdico, pues no recae sobre la esencia o cualidad del objeto del acto. 16. A
ello debe agregarse que el artculo 16-A de la Ley de Conciliacin, Ley 26872,
modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo 1070, publicado el
veintiocho de junio de dos mil ocho, que si bien no es aplicable al caso por
temporalidad de la norma, sin embargo resulta ilustrativo para resolver el
litigio, pues contempla que en caso de omisin del lugar y la fecha de
suscripcin del acta, el Centro de Conciliacin, de oficio o a pedido de parte,
podr convocar a las partes para informarles el defecto y expedir una nueva
acta que sustituya a la anterior con las formalidades de ley, lo que quiere decir
que la nueva normativa prev la posibilidad de rectificar el Acta de
Conciliacin, por tanto, es evidente que este defecto no constituye un supuesto
de nulidad del acto jurdico. 17. Es as que al haberse determinado que no
constituye causal de nulidad el error en la consignacin de la fecha del Acta de
Conciliacin, entonces, se puede concluir que no se confi gura la causal de
nulidad prevista en el inciso 8 del artculo 219 del Cdigo Civil, ya que entre la
fecha de solicitud para conciliar y la audiencia conciliatoria se observa el
cumplimiento del plazo previsto en el artculo 12 de la Ley de Conciliacin,
segn el cual la Audiencia de Conciliacin se realiza dentro de los diez das
tiles contados a partir de la primera notificacin, debiendo agregarse a ello
que los invitados fueron debidamente notificados segn consta de fojas
cuatrocientos dieciocho y cuatrocientos veinte, lo que se corrobora cuando
stas asisten a la Audiencia programada el veintisis de mayo, y en seal de
conformidad suscriben el acta, conforme aparece de fojas cuatrocientos

veintisiete, lo que le otorga plena validez al acto jurdico en cuestin, pues no


se evidencia la afectacin del derecho al debido proceso de las partes. 18. En
virtud de lo expuesto, se llega a establecer que el acto jurdico cuestionado no
adolece de las causales de nulidad previstas en los incisos 3 y 4 del artculos
219 del Cdigo Civil (objeto jurdicamente imposible y fi n ilcito), toda vez que
el artculo 9 de la Ley 26872 contempla la facultad del conciliador y de las
partes de poder dar un contenido diferente a las pretensiones determinadas o
determinables, y adems la causal de nulidad por fi n ilcito debe entenderse
como aquel negocio jurdico cuya causa es ilcita por contravenir las normas
que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, lo que no se
advierte en este caso, pues como ya se ha establecido, el acta de conciliacin
no infringe ninguna norma sobre la materia (Ley de Conciliacin, Ley 26872).
19. En consecuencia, este Supremo Tribunal concluye que, en efecto, la Sala
Superior al dictar la resolucin impugnada incurri en infraccin normativa de
los artculos 219, inciso 6, del Cdigo Civil y 16, inciso 1, de la Ley de
Conciliacin, Ley 26872, al considerar que el Acta de Conciliacin carece de
fecha cierta, por tal razn, el recurso as planteado debe ser estimado,
debiendo actuarse de acuerdo a lo sealado en el artculo 396, primer prrafo,
acpite 1), del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29364. V. DECISIN
Esta Sala Suprema, en aplicacin de lo sealado por el artculo 396, primer
prrafo, acpite 1), del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29364,
declara: 1. FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la demandada
Carmela de la Flor Chvez, representada por Vctor Ricardo de la Flor Chvez, a
fojas mil ciento cuarenta y cinco, por la infraccin normativa de los artculos
219, inciso 6, del Cdigo Civil y 16, inciso 1, de la Ley 26872, Ley de
Conciliacin; en consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fecha
dieciocho de octubre de dos mil once, obrante a fojas mil ciento veintinueve,
expedida por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima. 2.
ACTUANDO EN SEDE DE INSTANCIA: REVOCARON la sentencia apelada de fecha
quince de agosto de dos mil diez, obrante a fojas novecientos noventa y
cuatro, que declara fundada la demanda de nulidad de acto jurdico; y,
REFORMANDOLA declararon INFUNDADA la citada demanda. 3. DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Margarita Isabel Urbizagastegui Garca con
Marina Olga de la Flor Chvez de Origgi, Carmela de la Flor Chvez y otros,
sobre nulidad de acto jurdico. Interviene como ponente el seor Juez Supremo
Almenara Bryson. SS. ALMENARA BRYSON, HUAMANI LLAMAS, ESTRELLA CAMA,
CALDERN CASTILLO, CALDERN PUERTAS 1 Fundamento Jurdico 10 de la
Sentencia del Tribunal Constitucional N 03530- 2008-PA/TC. 2 LEN
BARANDIARAN, Jos. Acto Jurdico. Editorial Gaceta Jurdica Editores. Tercera
Edicin. 1999. Lima. p.52. 3 VIDAL RAMREZ, Fernando. El acto jurdico en el
Cdigo Civil peruano. Editorial Cuzco S.A., Lima, 1989. p.221 C-1012694-26

CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL Y SU CONEXIN


CON EL PROCESO CIVIL
de Lion_Cor el 20 octubre, 2014

2 Votes

Cmo evitar la improcedencia de la demanda? Recomendaciones desde el


punto de vista de la Ley de Conciliacin*
Colaboracin para el Estudio Jurdico CORNEJO & CORNEJO abogados
Asociados de F. Martn PINEDO AUBIN**
TEMA RELEVANTE
El autor realiza un pormenorizado anlisis de los problemas ms
recurrentes en la conciliacin extrajudicial y su conexin con el proceso civil
en su calidad de requisito de procedibilidad. Analiza aspectos de suma
utilidad como la obligatoriedad de la conciliacin en ciertos distritos
conciliatorios, as como el rgimen de las materias conciliables, no
conciliables y facultativas en funcin de la disponibilidad de derecho
discutido y su carcter determinado y/o determinable. Finalmente, considera
que la conciliacin debe ser apreciada como la posibilidad de llegar a un
acuerdo que evite transitar por las penurias que implica la judicializacin de
una controversia.
MARCO NORMATIVOConstitucin Poltica del Per: arts. 47, 139, 189 y 200
Cdigo Civil: arts. 46, 74, 75, 221, 333, 533, 664, 749, 950, 1592 y 1599
Cdigo Procesal Civil: arts. III del TP, 14, 61, 82, 324, 327, 435 y 636

Ley de Conciliacin, Ley N 26872 (13/11/1997): arts. 6 al 7-A, 9, 13 al 15 y 16


inc. g INTRODUCCIN
Mucho se habla a favor o en contra de la Conciliacin Extrajudicial, regulada por
la Ley N 26872 y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 014-2008JUS, empero son pocos los profesionales del Derecho que conocen en
profundidad las implicancias procesales que contienen dichos dispositivos legales
en lo que respecta a la secuencia de un proceso judicial, sobre todo porque el
marco normativo vigente considera al acta de conciliacin como un requisito de
procedibilidad, por lo que el incumplimiento del mandato legal de acudir a la
conciliacin extrajudicial previo a la interposicin de una demanda conlleva una
serie de consecuencias negativas para aquellos justiciables que pretenden obtener
tutela jurisdiccional sin antes cumplir con el requisito previo de la conciliacin.
Es por ello que estimamos conveniente dar algunas pautas especficas orientadas
a evitar la declaracin de improcedencia de la demanda en sede judicial, as como
a aclarar algunas ideas que se presentan como consecuencia de la aplicacin de
este marco normativo especfico, y que empaan el accionar de los operadores
jurdicos, como consecuencia de este desconocimiento de la totalidad del marco
normativo que regula la conciliacin extrajudicial1.
La Conciliacin EXTRAJUDICIAL como requisito de procedibilidad
Marco normativo
El Decreto Legislativo N 1070, publicado en el diario oficial El Peruano el 28 de
junio de 2008, ha modificado diferentes artculos de la Ley N 26872, Ley de
Conciliacin (en adelante, la Ley). La modificatoria ms importante se ha dado
en el sentido de fortalecer a la conciliacin extrajudicial, al considerarla como
requisito de procedibilidad en virtud de una lectura del artculo 6 de la Ley2, el
que seala un mandato procesal para los jueces, que curiosamente, no se
encuentra en la ley adjetiva. Efectivamente, este dispositivo seala que si la parte
demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial, no solicita ni
concurre a la audiencia de conciliacin ante un Centro de Conciliacin
extrajudicial para intentar resolver previamente su conflicto, el juez competente
al momento de calificar la demanda, deber declararla improcedente por causa de
manifiesta falta de inters para obrar.

Pero debemos precisar que lo que se considera como requisito de procedibilidad


es el acta de

conciliacin extrajudicial que acredita la


concurrenciaprevia del demandante al procedimiento conciliatorio como
solicitante sin haber logrado un acuerdo, ya que de ser as, el acta que contiene el
acuerdo conciliatorio tiene el mrito de ser un ttulo ejecutivo de naturaleza
extraprocesal3, que resuelve la controversia por acuerdo de las partes y en caso
de un eventual incumplimiento, se har efectivo mediante el proceso de ejecucin
de resoluciones judiciales.
El hecho de considerar al procedimiento conciliatorio como un requisito de
procedibilidad supera la antigua distincin de requisito de forma y requisito de
fondo que se aplicaba para distinguir un requisito de admisibilidad de un
requisito de procedibilidad, y que an se encuentra regulada en nuestro Cdigo
Procesal Civil4. Estas categoras jurdicas, segn la moderna doctrina procesal,
se diferencian ahora por el simple hecho de que, en caso de ausencia, la norma
procesal permite poder subsanarlas (requisito de admisibilidad) o no (requisito de
procedibilidad). As, al ordenarse al juez que proceda a la declaracin de
improcedencia de la demanda por el incumplimiento del requisito previo de la
conciliacin extrajudicial, sin posibilidad de subsanar dicha omisin, tenemos
que esta se convierte en un requisito de procedibilidad, excluyndose del anlisis
si se trata de un requisito de fondo o de forma.
2.
La presentacin defectuosa del acta de conciliacin no genera la
declaracin de improcedencia de la demanda
Vemos que el acta de conciliacin sin acuerdo se considera como un requisito de
procedibilidad que generar la declaracin de improcedencia de la demanda
interpuesta en tanto no se cumpla con presentarla anexa a aquella, acreditando
haber transitado por un procedimiento conciliatorio extrajudicial de manera
previa. Pero, una situacin que trastoca nuestra capacidad de lgica jurdica es
cuando se cumple con aparejar a la demanda interpuesta el acta de conciliacin
como requisito de procedibilidad, pero esta acta adolece de ausencia de requisitos

esenciales de validez. Podramos llegar a suponer que en este caso el juez debera
declarar la improcedencia de la demanda, pero no es as.
En este caso particular, si se llegase a presentar un acta de conciliacin que
adolece de ausencia de los requisitos esenciales de validez previstos en los
incisos c), d), e), g), h), e i) del artculo 16 de la Ley de Conciliacin, se va a
afectar la validez del acta al provocar su nulidad documental, cuando esta nulidad
sea advertida tanto por las partes o por el juez. En este caso, cuando esta acta sea
presentada como requisito de procedibilidad, dar lugar a la devolucin del acta,
concediendo un plazo de quince das a la parte demandante para la subsanacin,
conforme a las reglas establecidas por el artculo 16-A de la Ley de Conciliacin,
resultando paradjico que una declaracin de nulidad de un requisito de
procedibilidad no tenga como consecuencia la declaracin de improcedencia de
la demanda, sino que, atendiendo a lo sealado en el mandato procesal contenido
en el artculo 16-A precitado, se ordena subsanar la omisin incurrida (esto es, la
presentacin de un acta nula documentalmente), devolvindose esta (lo que
implica tcitamente un desglose de anexos del escrito de demanda) y
reemplazndose por una nueva acta que reemplace a la anterior (lo que supone
que el acta nula ya no formara parte del expediente).
Esto nos llevara a afirmar que el error parte de la propia legislacin conciliatoria
que considera errneamente al acta de conciliacin como un documento formal
que en caso de ausencia de determinados requisitos esenciales deber ser
sancionado con nulidad, cuando en la prctica los efectos de la declaracin de
nulidad suponen la posibilidad de convalidacin de dicho documento (puesto que
inclusive considera la convalidacin tcita del acta nula en caso de no haber sido
cuestionada por el demandado o por el juez); entonces estamos frente a un
documento que no es nulo sino anulable. Pero el artculo 16-A de la Ley de
Conciliacin contiene un mandato procesal para el juez que, aunque discutible y
deficiente, debe ser cumplido por aquel, ordenando la devolucin del acta nula y
otorgando un plazo de 15 das para que sea reemplazada.
3.

Obligaciones para el demandante y el demandado

Pero, si concordamos el artculo 6 con el artculo 15 de la Ley5, tendremos que


tanto el demandante como el demandado tienen otras obligaciones para acreditar
que cumplieron con el requisito de procedibilidad.
Efectivamente, por el lado del demandante, este deber acreditar ante el juez no
solo haber solicitado el procedimiento conciliatorio en calidad de solicitante, sino
que debe acreditar adems: i) haber concurrido a la audiencia de conciliacin y ii)
no haber provocado la conclusin del procedimiento por otras formas distintas a
la falta de acuerdo o la inasistencia del invitado a dos sesiones. En sentido
contrario, si el juez al momento de calificar la demanda advierte que el
demandante no concurri a la audiencia de conciliacin, o si concurriendo a la
audiencia conciliatoria se neg a firmar el acta o se retir antes de su suscripcin,
entonces deber declarar la improcedencia de la demanda.
Por otro lado, existe la obligacin del demandado de acreditar ante el juez haber
concurrido a la audiencia de conciliacin extrajudicial en su condicin de
invitado a conciliar, o habiendo concurrido no debe haber provocado la
conclusin del procedimiento por negarse a firmar el acta o retirarse antes de su
suscripcin; caso contrario, el juez debe aplicar en el proceso, obligatoriamente,
las siguientes sanciones: i) debe prohibirle la reconvencin, aunque en este caso
el demandado debe acreditar no solo su concurrencia a la audiencia de
conciliacin sino tambin el haber planteado en el acta de conciliacin de los
fundamentos de su probable reconvencin6; ii) debe aplicarle una multa, entre
dos a diez Unidades de Referencia Procesal (URP), por no haber asistido a la
audiencia de conciliacin extrajudicial, siendo que esta obligacin de imponer la
multa al demandado debe realizarse por el juez en el momento de admitir la
demanda, incluyendo en el Auto Admisorio la imposicin de la multa y la
determinacin de su cuanta dentro de los rangos sealados, la cual formar parte
de los recursos propios del Poder Judicial; y iii) opera la presuncin relativa de
verdad de los hechos expuestos por el solicitante en la solicitud de conciliacin,
sealados en el acta de conciliacin y reproducidos en la demanda, aunque esta
presuncin puede ser desvirtuada mediante la actividad probatoria del
demandado desplegada durante el proceso.
4.
mbito territorial de la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial
como requisito previo de procedibilidad

4.1.

Los Distritos Conciliatorios

Por la Tercera Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley de


Conciliacin7, (felizmente precisado por la Cuarta Disposicin Complementaria
Transitoria del Decreto Supremo N 006-2010-JUS8), se seala que cada
Provincia desde un punto de vista de demarcacin territorial se considera como
un Distrito Conciliatorio, con excepcin de la Provincia de Lima y la Provincia
Constitucional del Callao que constituyen un solo Distrito Conciliatorio.
Esta disposicin seala el mbito territorial en el que se encuentra inmerso todo
Centro de Conciliacin, pues para todos los efectos, debe entenderse que Lima y
Callao son un solo distrito conciliatorio y en el resto del pas se considerar a
cada provincia como un distrito conciliatorio. As, la demarcacin territorial que
determina el radio de accin de los centros de conciliacin est dada sobre la
base de la divisin poltica en las provincias que forman parte de un
departamento, concordante con lo dispuesto tanto en el artculo 189 y la
duodcima disposicin final de la actual Constitucin Poltica del Per9.
4.2.
Implementacin progresiva de la exigencia de la conciliacin
extrajudicial como requisito de procedibilidad
Segn la Primera Disposicin Final10 del Decreto Legislativo N 1070, la
obligatoriedad de la conciliacin entrar en vigencia progresivamente en los
diferentes distritos conciliatorios del pas segn calendario oficial que deber ser
aprobado mediante Decreto Supremo, excepto en los distritos conciliatorios de
Lima (y Callao), Trujillo y Arequipa, as como el Distrito Judicial del Cono Norte
de Lima (salvo la provincia de Canta), en los cuales ya se encuentran en plena
aplicacin puesto que se estableci un plazo de 60 das calendario desde la fecha
de su publicacin para su entrada en vigencia11.
Luego de ello, por Decreto Supremo N 005-2010-JUS, se estableci un
cronograma de implementacin progresiva de la obligatoriedad de la conciliacin
previa como requisito de procedibilidad para los distritos conciliatorios de Cusco
(a partir del 1 de julio de 2010), Huancayo (a partir del 1 de agosto de 2010),
Caete y Huaura (a partir del 1 de setiembre de 2010), del Santa (a partir del 1 de
octubre de 2010) y Piura (a partir del 1 de octubre de 2010). Este cronograma se

ampli mediante Decreto Supremo N 008-2011-JUS a los distritos conciliatorios


de Ica (a partir del 1 de setiembre de 2011), Chiclayo (a partir del 4 de octubre de
2011), Cajamarca (a partir del 3 de noviembre de 2011) y Puno (a partir del 1 de
diciembre de 2011).
As pues, tenemos que, en los distritos conciliatorios (o provincias) antes
sealados el acta de conciliacin se constituye en un requisito deprocedibilidad
para la interposicin de la demanda en las materias conciliables obligatorias que
versen sobre derechos disponibles de las partes, sealados taxativamente en el
artculo 7 de la Ley de Conciliacin como materias conciliables obligatorias, y en
el caso de que no se cumpla con ese requisito la sancin ser la declaracin de
improcedencia de la demanda, no dejndose posibilidad de subsanacin.
Situacin distinta es lo que ocurre con las materias de familia y laboral. En lo que
respecta a los temas de familia, la reciente modificacin establecida por la Ley
N 29876, publicada en el diario oficial El Peruano el 5 de junio de 2012, ha
incorporado al artculo 9 de la Ley de Conciliacin que regula las materias
conciliables facultativas, que los temas de familia especficamente los referidos
a pensin de alimentos, rgimen de visitas, tenencia as como otros que deriven
de la relacin familiar y respecto de los cuales las partes tengan libre
disposicin sean considerados facultativos; aunque la tcnica legislativa es
deficiente, pues no se ha dejado de considerarlos como materias conciliables
obligatorias sealadas expresamente en el artculo 7 de la Ley, incongruencia
normativa que tendr que modificarse necesariamente.
En lo que respecta a los temas laborales, a pesar de estar considerados tambin
como materias conciliables obligatorias por sealarlo expresamente el artculo 7
de la Ley, segn la Tercera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 1070, no
resulta exigible a efectos de calificar la demanda en materia laboral, con lo que
en la prctica deviene en facultativa, pero sin afectar el rgimen de la
conciliacin administrativa laboral, el que es autnomo y mantiene su plena
vigencia12.
Pero este fortalecimiento del sistema conciliatorio extrajudicial solo se aplica en
aquellos distritos conciliatorios en donde ya se ha implementado la
obligatoriedad de exigencia de la conciliacin extrajudicial como requisito de

procedibilidad. Cosa distinta es lo que sucede en el resto de los distritos


conciliatorios del pas en los cuales no se ha implementado esta exigencia del
requisito de procedibilidad, con lo que, en la prctica, el futuro demandante
puede optar por interponer de manera directa su demanda o, si lo desea, puede
solicitar el inicio de un procedimiento conciliatorio de manera previa a la
presentacin de su demanda, siendo que no se le podrn aplicar a nivel procesal
ninguna de las sanciones contempladas en el rgimen de obligatoriedad; y lo
mismo ocurre con el demandado, quien tampoco tiene la exigencia de concurrir
al procedimiento conciliatorio, y por lo tanto, tampoco se le podrn aplicar las
sanciones contempladas a nivel procesal. Esto debido a que se est a la espera de
la entrada en vigencia de la obligatoriedad a la que hace referencia la Primera
Disposicin Final del Decreto Supremo N 1070 (entendida como la exigencia de
la conciliacin como requisito de procedibilidad para la interposicin de la
demanda) mediante la expedicin del respectivo Decreto Supremo conteniendo el
Calendario Oficial de Implementacin de la Obligatoriedad, ampliando los
alcances del Decreto Supremo N 005-2010-JUS13.
4.3. Aplicacin supletoria del artculo 14 del Cdigo Procesal Civil sobre
competencia territorial
Por otro lado existe obligacin legal de recepcionar solicitudes de conciliacin
cuando el domicilio de las partes corresponda al distrito conciliatorio de su
competencia14. Esto debe ser concordado con lo sealado en el artculo 13 de la
Ley de Conciliacin15 que establece que en el caso de las solicitudes de
conciliacin interpuestas de manera individual, estas deben ser presentadas con
arreglo a las reglas generales de competencia establecidas en el artculo 14 del
Cdigo Procesal Civil.
En este caso, si es solo una de las partes la que solicita la conciliacin mediante
una solicitud individual la eleccin del Centro de Conciliacin debe ser hecha
con arreglo a las reglas generales de competencia establecidas en el artculo 14
del Cdigo Procesal Civil16.
Si intentamos verificar como sera la aplicacin supletoria del artculo 14 del
Cdigo Procesal Civil podemos sealar de manera genrica lo siguiente:

i)
La regla general ser que, cuando se pretenda invitar a conciliar a una
persona natural la solicitud de conciliacin se deber presentar ante un Centro de
Conciliacin ubicado en el domicilio del invitado, esto es, ubicado en la
provincia o distrito conciliatorio donde este reside.
ii)
Si el invitado a conciliar domicilia en varios lugares, puede ser invitado a
conciliar en un Centro de Conciliacin ubicado en cualquiera de sus domicilios.
iii)
Si el invitado a conciliar carece de domicilio o este es desconocido, no
resultara aplicable la disposicin del cdigo adjetivo que seala que es
competente el juez del lugar donde se encuentre o el del domicilio del
demandante, puesto que existe prohibicin de iniciar el procedimiento
conciliatorio conforme lo seala el literal a) del artculo 7-A de la Ley de
conciliacin17. En este supuesto, se habilita al reclamante a demandar
directamente sin cumplir con el requisito de procedibilidad, debiendo indicar este
hecho en su demanda, a fin de evitar la declaracin de improcedencia.
iv)
Idntica prohibicin ocurre si el invitado a conciliar domicilia en el
extranjero, pidiendo demandar directamente va exhorto, resultando competente
el juez del lugar del ltimo domicilio que tuvo en el pas, a menos que se haya
dejado un apoderado con poderes expresos para ser invitado a un Centro de
Conciliacin18. Se debe precisar en la demanda que, si bien es cierto la materia
es conciliable, no resulta exigible cumplir con el requisito previo por mandato
legal expreso, y por lo tanto, la demanda no podr ser declarada improcedente.
En este orden de ideas, un Centro de Conciliacin es competente para recibir
todas las solicitudes de conciliacin que se presenten para invitar a personas
domiciliadas en el Distrito Conciliatorio lase provincia donde se encuentra
ubicado y funciona ese centro. As, por ejemplo, si se presenta un conflicto en la
provincia de Lima, cualquier Centro de Conciliacin ubicado en el respectivo
Distrito Conciliatorio de Lima entindase en las provincias de Lima y Callao
ser competente para conocer del procedimiento conciliatorio mediante la
respectiva recepcin de la solicitud.
Pero recordemos que la provincia de Lima posee 42 distritos ms el Cercado de
Lima, adems de los 6 distritos que posee la provincia constitucional del Callao.

As, si el solicitante viviera en el distrito del Rmac y el invitado tuviera su


domicilio en el distrito de San Isidro, no existira ningn inconveniente para que
el solicitante escogiera un centro de conciliacin ubicado en el distrito de Los
Olivos o uno ubicado en el distrito de La Perla (Callao) ya que cualquiera de
ellos cumple con el requisito de estar ubicado en el distrito conciliatorio de Lima
y Callao. Idntica situacin se presentar en los dems distritos conciliatorios del
interior del pas, donde debe verificarse cules son los distritos que forman parte
de la provincia a fin de determinar la competencia territorial de cada centro de
conciliacin.
Debido a confusiones muy recurrentes entre los operadores jurdicos, precisemos
que en la eleccin de un centro de conciliacin no se toma en cuenta la
demarcacin poltica a nivel distrital sino a nivel provincial y que es la que se
encuentra contenida en la Ley de Conciliacin; tampoco resulta aplicable la
demarcacin jurisdiccional que efectan las Cortes Superiores de Justicia en lo
que conocemos como Distrito Judicial, que es aprobado mediante resolucin
administrativa de cada Corte Superior. Igualmente, la obligatoriedad de la
conciliacin se debe entender que se circunscribe a la Provincia respectiva y no a
la totalidad de un Departamento.
4.4. Aplicacin supletoria de las dems disposiciones adjetivas sobre
competencia territorial
A diferencia de lo normado por el artculo 18 del primer Reglamento de la Ley de
Conciliacin19, no existe disposicin legal expresa que seale la posibilidad de
aplicar supletoriamente las disposiciones sobre competencia territorial distintas
del artculo 14 dispuestas por el Cdigo Procesal Civil; pero, si efectuamos una
interpretacin sistemtica estaramos en condiciones de afirmar que al sealarse
en la Ley de Conciliacin como regla general la aplicacin supletoria del artculo
14 del Cdigo Procesal Civil, y al sealar este una serie de reglas a aplicarse,
salvo disposicin legal en contrario, entonces tambin resultaran aplicables las
dems normas sobre competencia territorial contenidas en el Cdigo adjetivo20.
En todo caso, el mismo Ministerio de Justicia lo entiende as, al considerar en
diversos folletos informativos, en el rubro sobre preguntas frecuentes sobre
conciliacin extrajudicial, si el invitado domicilia en otro distrito conciliatorio,

se puede conciliar?, responde en sentido afirmativo sealando que s es posible


conciliar, teniendo en cuenta el trmino de la distancia establecido por el Poder
Judicial. Entonces, a efectos de dejar de considerarse como una conducta
sancionable entre los operadores de la conciliacin debera modificarse el texto
del numeral 31 del artculo 56 del Reglamento, a fin de poder verificar la
posibilidad de invitar a conciliar a una persona que domicilia fuera del distrito
conciliatorio y no restringirla nicamente al distrito conciliatorio de la parte
invitada.
5.
Coincidencia del sealamiento del domicilio del invitado en el futuro
proceso judicial
El domicilio del invitado sealado por el solicitante en su solicitud de
conciliacin marcar el lugar de destino de las posteriores invitaciones para
conciliar dirigidas al invitado, y se entiende que ese domicilio no podr alterarse
en el posterior proceso judicial que se instaure. Queda claro que si el solicitante
desconoce el domicilio de la parte con la que debe conciliar, entonces se
encontrar impedido de presentar su solicitud de conciliacin21, puesto que en
ese caso no existir la posibilidad de realizar el procedimiento conciliatorio,
debiendo demandar directamente solicitando se le notifique por edictos bajo
apercibimiento de nombrrsele curador procesal conforme lo prescribe el artculo
435 del Cdigo Procesal Civil22.
Ratificamos la necesidad de que exista plena coincidencia entre el domicilio del
invitado consignado en la solicitud de conciliacin23 y en el acta de
conciliacin24 expedida como requisito de procedibilidad, con el domicilio del
demandado sealado en la demanda que se interponga posteriormente25, siendo
que esta debe ser declarada improcedente por el juez, cuando en ella se consigne
una direccin distinta a la de la parte con la que se deba conciliar. El
demandante, en este caso, quedar obligado a iniciar un nuevo procedimiento de
Conciliacin. Es decir, cuando el domicilio del demandado, consignado en la
demanda es diferente al sealado por el demandante en la solicitud de
Conciliacin no habindose realizado esta por inasistencia del invitado la
demanda debe ser declarada improcedente, toda vez que se configurara en un
acto de temeridad procesal ya que la inasistencia del invitado al procedimiento
conciliatorio genera una serie de sanciones a nivel procesal para el demandado

por no haber concurrido al procedimiento conciliatorio, y no se explicara el


hecho que primero se invite a conciliar en un domicilio y luego se proceda a
demandar en otro distinto.
Debe existir plena coincidencia entre el Acta de conciliacin expedida y el
domicilio que se consigne en la posterior demanda judicial que se presente. La
sancin a imponerse en caso de que no coincidan los domicilios sealados tanto
en la solicitud, el acta de conciliacin y la demanda ser la declaracin de
improcedencia de la demanda y la exigencia de iniciar un nuevo procedimiento
conciliatorio con el domicilio sealado en la demanda.
Exista una disposicin expresa en el cuarto prrafo del artculo 12 del derogado
primer Reglamento de la Ley de Conciliacin, aprobado por Decreto Supremo N
001-98-JUS26, que resultaba muy til en estos casos de falta de coincidencia del
domicilio del invitado a conciliar con el domicilio sealado en la demanda, pues
prescriba que la demanda ser declarada inadmisible por el juez, cuando en ella
se verifique que el domicilio del demandado, consignado en la demanda es
diferente al sealado por el demandante en la solicitud de Conciliacin no
habindose realizado esta por haberse constatado en el acto de invitacin
efectuado por el Centro de Conciliacin que el invitado no domiciliaba en ese
lugar.
Entonces, el hecho de consignar determinado domicilio del invitado a conciliar,
debe encontrar su smil en la conclusin del procedimiento conciliatorio ya que
posteriormente ser plasmado en el Acta de Conciliacin el domicilio del
invitado sealado en la solicitud en caso de inasistencia. A su vez, debe existir
plena coincidencia entre el Acta de conciliacin expedida en caso de inasistencia
del invitado y el domicilio que se consigne en la posterior demanda judicial que
se presente. La sancin que procede en caso que no coincidan los domicilios
sealados tanto en la solicitud, el Acta y la demanda debe ser la declaracin de
improcedencia, as como la exigencia de iniciar un nuevo procedimiento
conciliatorio.
6.

Procedencia de la conciliacin extrajudicial dentro de un proceso judicial

Si bien es cierto que la conciliacin extrajudicial es reconocida como un requisito


de procedibilidad previo a la interposicin de la demanda, en virtud de la
modificacin introducida por el Decreto Legislativo N 1070 al Cdigo Procesal
Civil, pues el artculo 324 del Cdigo adjetivo considera que la conciliacin debe
realizarse obligatoriamente ante un Centro de Conciliacin de manera previa a la
interposicin de la demanda que verse sobre materias conciliables, tambin
considera que la audiencia de conciliacin procesal tiene un carcter facultativo y
que para su realizacin se requiere del pedido expreso de ambas partes
demandante y demandada al juez27.
Empero, el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil28 prescribe que, si habiendo
proceso abierto, las partes concilian fuera de este, presentarn con un escrito el
acta de conciliacin respectiva a fin de que sea aprobada y se declare concluido
el proceso. Es decir, se prev que la conclusin del proceso judicial se puede dar
de forma especial, no solamente mediante la conciliacin judicial, sino tambin
por la conciliacin extrajudicial, no importando en este ltimo caso en qu etapa
se encuentre el proceso judicial, con lo cual vemos que la conciliacin
extrajudicial se visualiza, adems de requisito de procedibilidad, como una forma
de concluir conflictos judicializados de una manera ms eficiente y mutuamente
satisfactoria. Esto supone dos situaciones:

La primera, que ambas partes (demandante y demandada) han evaluado


la conveniencia y estn de acuerdo en resolver su controversia judicializada
mediante la conciliacin extrajudicial y por lo tanto deciden iniciar un
procedimiento conciliatorio, de preferencia mediante la presentacin de una
solicitud conjunta ante un centro de conciliacin, a fin de que sean ellas y no el
juez las que resuelvan el conflicto de manera mutuamente satisfactoria.

La segunda, que una de las partes procesales (sea el demandante o el


demandado) ha evaluado la conveniencia de intentar conciliar extrajudicialmente
con su contraparte, y por ello presenta una solicitud de conciliacin individual,
intentando llegar a un acuerdo que ser presentado posteriormente al juez para
concluir el proceso judicial ya instaurado.
Ntese que, a diferencia del modelo adoptado para la conciliacin procesal, en la
conciliacin extrajudicial no se exige la presentacin conjunta de la solicitud de

conciliacin extrajudicial para iniciar el procedimiento, ya que solo se habla de


acreditar el resultado de la conciliacin extrajudicial bastando con presentar al
juez el acta de conciliacin con acuerdo, sea este total o parcial, por lo que
perfectamente se pueden admitir cualquiera de las dos situaciones anteriormente
descritas.
II.
SOBRE EL RGIMEN DE LAS MATERIAS CONCILIABLES
SOMETIDAS AL CUMPLIMIENTO DEL REQUISITO DE
PROCEDIBILIDAD29
1.

Pretensin determinada, pretensin determinable y derechos disponibles

Establece el artculo 7 de la Ley de Conciliacin, modificado por el Decreto


Legislativo N 1070, que son materia de conciliacin () las pretensiones
determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes
(). En esta breve definicin legal respecto de lo que puede ser conciliable,
encontramos una triloga de conceptos que merecen ser detallados, a saber:
pretensiones determinadas, pretensiones determinables y derechos disponibles.
1.1.

Pretensin determinada

El Reglamento de la Ley de Conciliacin, seala en su artculo 7 que es materia


de conciliacin aquella pretensin fijada en la solicitud de conciliacin. En
realidad no existe una definicin legal de pretensin determinada, pero debemos
asumir que esta se halla implcita en el texto del Reglamento, esto si tomamos en
consideracin la definicin que de ella haca expresamente el artculo 9 del
derogado primer Reglamento de la Ley de Conciliacin (aprobado por Decreto
Supremo N 001-98-JUS), que estableca que se entiende como pretensin
determinada aquella por la cual se desea satisfacer un inters que ha sido
perfectamente fijado en la solicitud de conciliacin.
En este orden de ideas, podramos afirmar que, de manera similar a como se
seala el petitorio en la demanda que se efecta en sede judicial, en el
procedimiento conciliatorio el solicitante debe sealar su pretensin de manera
clara en la solicitud de conciliacin; esto es, la parte solicitante plantea en su
escrito de solicitud no solo los hechos que dieron lugar al conflicto, sino tambin

su pretensin determinada, entendida como lo que desea obtener mediante


acuerdo al que aspira llegar al interior del procedimiento conciliatorio respectivo,
para lo cual se tendr que emplazar o invitar a conciliar a la otra parte
denominada invitada. Pero tambin se puede presentar una situacin distinta al
existir la posibilidad que la solicitud de conciliacin sea planteada de manera
conjunta por las partes involucradas en el conflicto, con lo cual existira
confluencia de una pluralidad de partes solicitantes que desean resolver su
controversia.
En cualquiera de ambos casos, existe mandato legal para que la pretensin
determinada sea sealada expresamente en la solicitud de conciliacin30 (que
tambin puede formularse directamente de manera verbal ante el Centro de
Conciliacin) y nos ofrecer una certeza relativa acerca de las materias
controvertidas a intentar solucionarse en el procedimiento de conciliacin, ya
que, en principio, estas son susceptibles de ser variadas, como veremos a
continuacin.
1.2.

Pretensin determinable

El artculo 7 del Reglamento no define lo que es una pretensin determinable;


nicamente seala que no existe inconveniente para que en el desarrollo de la
conciliacin, las partes fijen distintas pretensiones a las inicialmente previstas en
la solicitud. Debemos entender que esta disposicin legal subsume el concepto
de pretensin determinable, ms an si tomamos en cuenta que el artculo 9 del
derogado primer Reglamento de la Ley de Conciliacin (aprobado por Decreto
Supremo N 001-98-JUS) nos sealaba que la pretensin determinable se
presenta cuando esta es susceptible de fijarse con posterioridad a la presentacin
de la solicitud de conciliacin. En este sentido es preciso sealar que, si bien la
norma no lo dice de manera expresa, debe entenderse que se habilita a las partes
(solicitante e invitada) la posibilidad de ampliar o tambin de variar la pretensin
original contenida en la solicitud, y que puede darse tanto por parte del solicitante
como por el invitado a conciliar durante cualquier momento del desarrollo de la
audiencia de conciliacin.
Por tal motivo, una lectura de los artculos 1531 y 16 literal g)32 de la Ley nos
lleva a afirmar que el marco normativo s contempla la posibilidad que no solo el

solicitante, sino tambin el invitado puedan plantear al interior de un


procedimiento conciliatorio nuevas pretensiones determinables en el momento
de desarrollarse la audiencia de conciliacin, como requisito que lo habilite
despus a formular reconvencin en el posterior proceso judicial que se instaure
en caso de no llegar a un acuerdo conciliatorio. Para ello, el acta debe contener
necesariamente los planteamientos del invitado que sustenten su probable
reconvencin, que deben ser considerados como pretensiones determinables.
El hecho de no existir inconveniente para que, en el desarrollo del procedimiento
de conciliacin, las partes fijen distintas pretensiones a las inicialmente previstas
en la solicitud, es una caracterstica muy particular de la conciliacin
extrajudicial que se presenta como una ventaja, pero tambin como un problema.
Afirmamos que es una ventaja para las partes porque mediante un nico
procedimiento conciliatorio se puede intentar resolver no solo el problema que
justifica la presentacin de la solicitud de conciliacin, sino los posibles temas
conexos que eventualmente sean propuestos por las partes involucradas
(solicitante y/o invitado) que pueden tener (o no) relacin de conexidad con
dicho tema originario y en tanto sean materias conciliables. Por el contrario, es
una desventaja para el conciliador puesto que de la sola lectura de la solicitud de
conciliacin no estar en capacidad de poder delimitar perfectamente los temas
que componen el conflicto o controversia, teniendo como nica gua provisional
la pretensin determinada contenida en la solicitud de conciliacin, razn por la
cual al momento de identificar los problemas que se intentarn ayudar a resolver
existir la posibilidad de incorporarse otras controversias existentes y que
podran configurarse en condiciones antecedentes del conflicto que determinarn
su solucin. En este caso, el conciliador deber elaborar la agenda, que no es otra
cosa que enumerar el listado de los puntos identificados como problemas33,
sobre la base de las pretensiones determinadas contenidas en la solicitud y
eventuales pretensionesdeterminables (propuestas por las partes en la misma
audiencia), las cuales deben consignarse obligatoriamente en el acta de
conciliacin34.
1.3. Derechos disponibles

La esencia misma de las materias conciliables, entendidas como lo que s se


puede conciliar, la tenemos en el concepto de derechos disponibles. El actual
marco normativo no define lo que debe entenderse por derechos disponibles. Tal
vez deberamos remitirnos a la definicin legal contenida en el artculo 7 del
anterior reglamento aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS, la misma
que estableca que podr entenderse como derechos disponibles () aquellos
que tienen un contenido patrimonial (); es decir, los que son susceptibles de
ser valorados econmicamente. Son tambin derechos disponibles aquellos que
no siendo necesariamente patrimoniales, pueden ser objeto de libre disposicin.
Es necesario, entonces, entender de manera ms precisa esta doble caracterstica
de los derechos disponibles:
1.3.1.

Contenido patrimonial

En primer lugar, se afirma que los derechos disponibles tienen un contenido


patrimonial, lo que se percibe como susceptible de valoracin econmica, esto es,
que puede ser valorado monetariamente ya sea fijndole un precio o mediante el
pedido de una indemnizacin; pero existir siempre la pregunta acerca de qu
cosas pueden valorarse de esta forma, ya que el derecho privado,
tradicionalmente, est integrado por dos tipos de derechos, a saber: patrimoniales
y no patrimoniales. Derechos patrimoniales son los que pueden ser valuados en
dinero; los no patrimoniales, los no valuables en dinero, como los referentes a la
familia, la patria potestad, el estado civil, etc. Aunque debemos advertir que esta
clasificacin clsica se encuentra en crisis como bien apuntaba Ennecerus35 ya
que no siempre es exacta, porque el derecho de propiedad puede recaer sobre
cosas que no tienen valor, o que pueden tenerlo solo para la parte interesada,
como sucede, por ejemplo, con el caso de un recuerdo familiar, una carta o el rizo
de la amada; en cambio tenemos derechos clasificados como no patrimoniales,
como el de la patria potestad que, sin embargo, tiene frecuentemente un inters
econmico apreciable, porque el padre hace suyos los rendimientos de los bienes
de los hijos.
De igual forma, y parafraseando a Bullard36, podramos sostener de manera
simplista que poseer esta caracterstica de patrimonial todo aquello que se
refiera a los bienes y servicios necesarios para la satisfaccin de las necesidades
humanas materiales y que pueden ser cuantificados en dinero, argumento que l

mismo se encarga de desbaratar al entender que esta patrimonialidad se puede


llegar a confundir con elementos no patrimoniales, toda vez que existirn
derechos que en principio no seran susceptibles de valorarse econmicamente
como por ejemplo: el derecho al honor o a la integridad fsica pero que
mediante el pedido de una indemnizacin podran patrimonializarse, aunque
tampoco sean objeto de libre disposicin; y de manera contraria, derechos
susceptibles de valorarse econmicamente podran verse impedidos de
cuantificarse econmicamente al primar un aspecto subjetivo compuesto por los
afectos del propietario por sobre cualquier posible valoracin econmica que
pueda realizarse de manera objetiva, como sucede con una reliquia familiar, que
para el titular no tiene precio encontrndonos ante aspectos altamente subjetivos
de apreciacin del derecho. Contina Bullard sealando que podr ser
considerado como patrimonial aquel aspecto de la relacin jurdica que persiga la
satisfaccin de un inters patrimonial en la prestacin, es decir aquel inters que
enfrente a dos individuos en su posibilidad mutua de maximizar beneficios.
Vemos, pues, que nos encontramos con que esta caracterstica de valoracin
econmica no se podr dar siempre, puesto que no es exclusiva de los derechos
disponibles, sino que tambin pueden llegar a patrimonializarse otro tipo de
derechos que no son disponibles, pero que pueden patrimonializarse en caso de
una afectacin negativa que requiera un resarcimiento econmico, lo cual no
implica que sean necesariamente disponibles; por el contrario, tambin existe la
posibilidad de que siendo el derecho objetivamente susceptible de valorarse
econmicamente, el titular de ese derecho no podr asignarle un valor monetario
por un elemento subjetivo que prima sobre el criterio objetivo. Estos supuestos
deberan volverse a recoger de manera expresa en la Ley de Conciliacin.
1.3.2.

Libre disposicin

En segundo lugar, y atendiendo a la eventual imposibilidad de valorarse


econmicamente, se habla de la que podra considerarse la principal caracterstica
de los derechos disponibles, como es el hecho de que puedan ser objeto de libre
disposicin, esto es, que el titular de aquellos derechos ejercite facultades que
demuestren su capacidad de dominio, enajenacin o de gravar dichos derechos,
sin ningn tipo de prohibicin legal que limite o restrinja esas facultades. El
ejemplo clsico de derecho disponible lo encontramos al interior del derecho de

propiedad, por el cual una persona tiene el derecho de usar, disfrutar, disponer y
recuperar los bienes a los que tiene derecho, y debe entenderse que la facultad de
disponer implica la posibilidad de preservar el derecho que posee, o apartarlo de
su esfera de accin jurdica sin impedimento de ninguna clase. En este sentido, la
Comisin de Justicia del Congreso, en su dictamen sobre el Proyecto de Ley de
Conciliacin defini como derechos disponibles aquellos derechos de contenido
patrimonial y por tanto pueden ser objeto de negociacin (transaccin), se
regulan desde normas creadas inter partes con lmite a las normas de carcter
imperativo, son susceptibles de embargo, enajenacin o subrogacin, son
transmisibles por herencia, son susceptibles de caducidad y prescripcin.
Finalmente, el hecho de que las partes puedan disponer de sus derechos se
encuentra limitado, ya que esos actos de libre disposicin sern vlidos siempre y
cuando el Acuerdo Conciliatorio al que se haya arribado no sea contrario a las
leyes que interesan al orden pblico ni a las buenas costumbres, segn lo
establece el artculo 4 del Reglamento37.
Un ejemplo podra graficar mejor la situacin: Suponiendo que una persona en su
condicin de propietaria de un inmueble decidiera darlo como parte de pago de
una deuda contrada con un tercero, no tendra ningn inconveniente en
principio, para poder formalizar dicho cumplimiento mediante la celebracin de
un acuerdo conciliatorio con su acreedor en el cual le transfiere la titularidad del
predio; pero la posibilidad que esa situacin pueda ocurrir en la realidad variar
sustancialmente si es que de los hechos se llegara a verificar que el deudor posee
el estado civil de casado, y que ese inmueble hubiera sido adquirido con
posterioridad a la celebracin de su matrimonio, con lo que se constituira en bien
comn de la sociedad de gananciales, o que el inmueble con el que pretende
cancelar la deuda estuviera sujeto a algn tipo de carga o gravamen, hechos que
dificultaran o imposibilitaran el acto de disposicin por mandato legal y que
deberan estar perfectamente sealados en la normativa y ser de cumplimiento
obligatorio.
De manera similar, si yo soy titular de una acreencia, no existira ningn
inconveniente para renunciar totalmente a dicha deuda (mediante una
condonacin), o de manera parcial (renuncia a los intereses o a una
indemnizacin), la que puede ser unilateral o bilateral, radicando aqu la esencia

de la conciliacin, puesto que yo puedo disponer o conciliar todo aquel


derecho sobre el cual no existe impedimento legal para poder apartarlo de mi
esfera de actuacin jurdica.
Comentario aparte merece el hecho de distinguir los derechos disponibles, con su
caracterstica de libre disposicin, de los dems derechos que posee toda persona
y que se encuentran amparados por la normativa vigente. As, nuestra
Constitucin reconoce derechos inherentes a todo ser humano que no pueden ser
otorgados o negados, ya que se nace con ellos y poseen la caracterstica de ser
fundamentales, como sucede con los derechos a la vida, la integridad moral,
psquica y fsica, etc. y que fueron reconocidos como consecuencia de la
revolucin liberal iniciada en Francia en 1789 que pregonaba el reconocimiento
de ciertas libertades bsicas inherentes a todo individuo por el solo hecho de
serlo. Esta situacin se lleg a complementar con la incorporacin de los
llamados derechos sociales, con una clara mencin de los derechos laborales
que en nuestra Constitucin Poltica tienen el carcter de irrenunciables
exigiendo una ms activa participacin del Estado a fin de que cumpla con su rol
de proporcionar seguridades a sus miembros. Tan importantes son estos derechos
que no se permite cualquier acto de disposicin, cesin o renuncia a pesar que
sus titulares deseen hacerlo, ya que por encima de su voluntad prima el inters
social.
2.

La clasificacin de las materias conciliables en la ley

De una lectura de la vigente regulacin de las materias conciliables en la Ley de


Conciliacin y su Reglamento, encontramos una triple clasificacin, pudindolas
disgregar en materias conciliables obligatorias, materias conciliables facultativas
y las que podramos denominar materias improcedentes de ser conciliables.
2.1.

Materias conciliables obligatorias

Cuando la norma se refiere a las materias conciliables obligatorias, debemos


considerar que en estas materias la conciliacin se exige como requisito de
procedibilidad. En este sentido el texto del artculo 7 de la Ley, modificado por el
Decreto Legislativo N 1070 seala:

Artculo 7.- Materias conciliables.


Son materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables que
versen sobre derechos disponibles de las partes.
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre
pensin de alimentos, rgimen de visitas, tenencia, as como otras que se deriven
de la relacin familiar y respecto de las cuales las partes tengan libre disposicin.
El conciliador en su actuacin deber aplicar el Principio del Inters Superior del
Nio.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter
irrenunciable de los derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin
Poltica del Per y la ley.
La materia laboral ser atendida por los Centros de Conciliacin Gratuitos del
Ministerio de Justicia, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y por los
Centros de Conciliacin Privados para lo cual debern contar con conciliadores
acreditados en esta materia por el Ministerio de Justicia. En la audiencia de
conciliacin en materia laboral las partes podrn contar con un abogado de su
eleccin o, en su defecto, deber de estar presente al inicio de la audiencia el
abogado verificador de la legalidad de los acuerdos.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del Estado, se
llevar a cabo de acuerdo a la ley de la materia.
Este artculo debe ser entendido como el marco que regula la exigencia del
cumplimiento de la conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad,
la cual resulta aplicable, en principio, a los temas all sealados y nicamente en
los distritos conciliatorios donde se encuentra implementada la obligatoriedad de
la conciliacin extrajudicial como requisito previo de procedibilidad. Claro est
que, no se debe realizar una interpretacin literal de este artculo, toda vez que
debemos tratar de interpretarlo de manera sistemtica.
2.1.1.

Los derechos disponibles como materia conciliable obligatoria

En la prctica, el trmino derechos disponibles subsume toda una serie de


posibilidades de materias de derecho civil patrimonial en las que la exigencia de
la conciliacin resultara exigible de manera obligatoria: as, por ejemplo, en los
folletos informativos de la mayora de Centros de Conciliacin Extrajudicial se
afirma que se constituyen como materias susceptibles de conciliarse los
desalojos, otorgamiento de escritura pblica, interdictos, pago de deudas,
obligacin de dar, hacer o no hacer, indemnizaciones, divisin y particin de
bienes, incumplimiento, resolucin y rescisin de contrato, rectificacin de reas
y linderos, reivindicacin, retracto, mejor derecho de propiedad, ofrecimiento de
pago, pago de alquileres, problemas vecinales y otros sobre derechos disponibles.
Todos estos temas y otros ms que se podran suscitar, presentan una serie de
caractersticas comunes que conviene precisar:

En primer lugar, existe la posibilidad de que los derechos sean valorados


econmicamente.

En segundo lugar, al margen de la ya aludida posibilidad o no de ser


valorados econmicamente, nos encontramos ante derechos de libre disposicin
por parte de sus titulares, lo que implica que no existe ningn tipo de
impedimento legal para que los titulares de esos derechos los puedan apartar de
su esfera de actuacin jurdica a travs de una renuncia sea esta unilateral o
bilateral, a titulo oneroso o gratuito o una transaccin.

Finalmente, en tercer lugar, existir la exigencia de su cumplimiento a


aquel que est obligado a hacerlo por parte de la persona afectada por el
incumplimiento de determinada obligacin y que, desde un punto de vista legal
(como parte de una relacin obligacional en la que encontramos a un deudor y a
un acreedor) constituir la raz del conflicto o controversia.
Se mantiene la posibilidad de conciliar pretensiones determinadas (planteadas en
la solicitud de conciliacin) y determinables (planteadas por cualquiera de las
partes durante el desarrollo de la audiencia de conciliacin), que versen sobre
derechos disponibles de las partes, es decir, sobre aquellos derechos que pueden
ser objeto de valorizacin econmica pero que siempre pueden ser objeto de libre
disposicin.

2.1.2.

Derecho de familia

En lo que respecta a los temas de familia, reiteramos que por reciente


modificacin establecida por la Ley N 29876, publicada en el diario oficial El
Peruano el 5 de junio de 2012, se ha incorporado al artculo 9 de la Ley de
Conciliacin que regula las materias conciliables facultativas, que los temas de
familia (especficamente los referidos a pensin de alimentos, rgimen de visitas,
tenencia, as como otros que deriven de la relacin familiar y respecto de los
cuales las partes tengan libre disposicin) sean considerados facultativos; aunque
la tcnica legislativa es deficiente, pues no se ha dejado de considerarlos como
materias conciliables obligatorias sealadas expresamente en el artculo 7 de la
Ley, incongruencia normativa que tendr que modificarse necesariamente, puesto
que de una lectura aislada de dicho artculo de la Ley, los magistrados podran
declarar la improcedencia de una demanda en temas de familia, al seguirse
sealando que los temas de familia son materias conciliables obligatorias.
Independientemente de este tema, resulta interesante la posicin del legislador en
lo que respecta a las materias conciliables en temas de familia. As, el segundo
prrafo modificado del artculo 7 de la Ley de Conciliacin adopt expresamente
el principio del nmerus apertus al sealar los temas de familia que son objeto de
conciliacin extrajudicial, al ser considerados como materias conciliables
aspectos referentes a pensin de alimentos, rgimen de visitas, tenencia y otras
que se deriven de la relacin familiar y respecto de las cuales las partes tengan
libre disposicin, debiendo el conciliador aplicar el Principio del Inters Superior
del Nio, lo que implica en principio la posibilidad de incorporar como materia
conciliable a cualquier otro tema de familia distinto a los enumerados
taxativamente (como ocurre con la liquidacin de sociedad de gananciales, que se
dej de mencionar como materia conciliable expresa, o los temas de
modificatoria de alcuota en el caso de varios herederos sobre un mismo bien, o
la divisin y particin de bienes entre herederos reconocidos, etc.) y que podra
quedar incluido en la obligatoriedad de ser sometido a conciliacin, aunque en
estos casos el Reglamento de la ley es claro al mencionar que solo son
conciliables los derechos de libre disposicin. Vale la pena mencionar, adems,
que en estos casos lo que se concilia no es el reconocimiento de esos derechos
los cuales ya existen sino por el contrario se conciliar acerca de la forma en
que van a hacerse efectivos o ejecutados.

Como vemos, las materias conciliables en temas de familia siguen siendo la


pensin de alimentos (que, al amparo del artculo 46 del Cdigo Civil que regula
la capacidad adquirida, puede ser solicitada tambin por menores de edad que
sean padres), rgimen de visitas y tenencia, y otros derechos que se deriven de la
relacin familiar y sobre los cuales las partes tengan libre disposicin.
Pero tenemos excepciones a este sistema ya que existe impedimento legal
expreso de someter a conciliacin temas como la violencia familiar (artculo 7-A,
inciso h) de la Ley) o los casos en que se trate de derechos y bienes de incapaces
absolutos y relativos (artculo 7-A, inciso c) de la Ley). En estos casos, se debe
presentar la demanda directamente al rgano jurisdiccional, sealando que por
mandato legal expreso se exime de cumplir con el requisito de procedibilidad de
la conciliacin extrajudicial.
Otro tema a considerar es la posibilidad de conciliar si la pensin alimenticia ya
se encuentra fijada en una sentencia judicial. Creemos, sobre la base del principio
de revisin de derechos, que si las partes que se encuentran mencionadas en la
sentencia lo desean pueden conciliar el establecimiento de nuevas condiciones
para el cumplimiento de la pensin de alimentos en los casos de aumento,
reduccin y hasta exoneracin de alimentos, para lo cual deber mencionarse en
el acta de conciliacin que existe una sentencia previa y las partes de comn
acuerdo deciden modificarla. El tema discutible se presenta en los casos de
prorrateo, cuando un tercero decide solicitar una pensin de alimentos, y el
obligado ya se encuentra cumpliendo con el pago de una pensin de alimentos
por mandato judicial a otro acreedor alimentario; en este caso particular,
consideramos que no se debe exigir la conciliacin, toda vez que habra que
invitar a conciliar no solo al deudor alimentario, sino tambin al acreedor
alimentario, lo que disminuye las posibilidades de xito de la conciliacin.
Un tema que no se ha entendido en su real magnitud por algunos operadores de la
conciliacin es el referido al divorcio. Segn el doctor Hctor Cornejo Chvez, el
matrimonio persigue una doble finalidad: la procreacin y educacin de la prole
por una parte, y por otra el mutuo auxilio entre los cnyuges a travs de una
plena comunidad de vida; aunque tambin seala que la consecucin de estos
fines puede verse seriamente obstaculizada en la prctica por una serie de
factores adversos, provenientes unas veces de causas ajenas a la voluntad de

los cnyuges, u otras derivadas de la conducta de una de ellos o de los dos. En el


primer caso, difcilmente podra justificarse el decaimiento, y menos an la
ruptura, de un vnculo libremente creado entre el varn y la mujer por su propia
voluntad; pero en el segundo, esto es cuando los graves obstculos opuestos al
cumplimiento de los fines del matrimonio reconocen su origen en las pasiones y
debilidades de uno de los cnyuges se puede llegar a una desarticulacin tan
profunda de la vida conyugal, que no solo pueda ser lcita una supresin de la
misma, sino que incluso llegue a ser necesaria y obligatoria38. Por su parte, el
divorcio consiste en que los cnyuges, despus de un trmite ms o menos lato,
obtienen la declaracin de que su matrimonio ha terminado y de que pueden, en
consecuencia, iniciar una nueva relacin matrimonial o simplemente
convivencial.
Entre las figuras de la separacin y el divorcio existe una diferencia esencial,
mientras en la primera el decaimiento del nexo conyugal no permite a los casados
la formacin de un hogar distinto, en la segunda que destruye el vnculo cada
uno de los excnyuges est facultado para contraer nuevo matrimonio con
distinta persona. De aqu se desprende una conclusin muy importante, ya que la
separacin de cuerpos es admitida casi unnimemente, en cambio el divorcio
vincular ha suscitado siempre una marcada controversia porque la posibilidad de
destruir el nexo conyugal, destruira la frontera entre el matrimonio que implica
una rigurosa disciplina del trato sexual, en beneficio de la sociedad y de la
moral y el comercio carnal ms o menos libre.
Recordemos, adems, que las causales de divorcio se encuentran reguladas en el
artculo 333 del Cdigo Civil, siendo que nicamente en el divorcio por
separacin convencional o de mutuo acuerdo ambas partes acuerdan de manera
conjunta iniciar el trmite para solicitar la disolucin del vnculo matrimonial;
empero en los dems casos nos encontramos frente al conocido divorcio sancin
en el que el cnyuge inocente solicita ante el juez la destruccin del vnculo
matrimonial por causa de la conducta del otro cnyuge que resulta culpable por
realizar una conducta sancionada por el marco legal. Empero, en cualquiera de
los casos, el divorcio es un pronunciamiento de la autoridad y no de las partes,
por lo tanto no resulta una materia conciliable, y atendiendo a la naturaleza del
divorcio por causal, no debera exigirse el inicio del procedimiento conciliatorio

como requisito de procedibilidad al no poseer las partes libre disposicin sobre la


disolucin del vnculo matrimonial.
As, podramos asumir la excepcin de transitar por el procedimiento de
conciliacin en lo que respecta al tema de la separacin convencional y divorcio
ulterior en sede judicial, al ser necesario el pronunciamiento de la separacin y
posterior disolucin de la unin matrimonial por parte del Poder Judicial.
Pensamos, sin embargo, que nada obsta para llegar a un acuerdo mediante acta
conciliatoria y presentarla al juez como propuesta, para homologacin dentro de
un procedimiento judicial, con la consiguiente intervencin del Ministerio
Pblico como parte del procedimiento establecido en el Cdigo Civil. En este
mismo sentido, nada impide a que los acuerdos que versen exclusivamente sobre
asuntos de alimentos, tenencia y rgimen de visitas puedan integrarse a la
propuesta de convenio que se presente con la demanda de separacin
convencional, debiendo anexarse una copia certificada del Acta de Conciliacin a
la demanda, aunque debemos ser claros en el sentido que el tema del divorcio no
resulta una materia conciliable toda vez que es el juez y no las partes el que
declara la disolucin del vnculo matrimonial. As, son las partes las que van a
establecer su propuesta de convenio de separacin, y siempre que esta no exceda
el marco legal, el convenio ser aprobado por el Juzgado de Familia, entonces se
podra tratar temas derivados de la separacin en un Centro de Conciliacin.
Tambin recordemos que la separacin convencional puede tramitarse ante una
municipalidad o ante una notara al amparo de lo regulado en la Ley N 29227,
Ley que regula el procedimiento no contencioso de separacin convencional y
divorcio ulterior ante municipalidades y notarias, conocida comnmente como
Ley de Divorcio Rpido. En esta situacin, la norma exige que de existir hijos
menores de edad o mayores con discapacidad, se debe acreditar haber resuelto los
temas referentes al ejercicio de la patria potestad en lo que respecta a pensin de
alimentos, rgimen de visitas y tenencia, mediante una sentencia firme y
consentida o mediante un acta de conciliacin regulada por la ley de la materia.
Si tomamos en cuenta lo sealado por el artculo 4 de la Ley N 29227, para
solicitar la separacin convencional, en el caso de que los cnyuges tengan hijos
menores de edad o con incapacidad, deben presentar una sentencia judicial o un
acta de conciliacin emitida conforme a ley, respecto de los regmenes del
ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de aquellos. Aqu

surge una discrepancia respecto de las materias conciliables, pero debemos hacer
la precisin que, segn la Ley de Conciliacin, la patria potestad no resultara
una materia conciliable, pero s los atributos que derivan de ella, especficamente
en lo que respecta a alimentos, rgimen de visitas y tenencia. Asimismo, el tema
de divorcio, repetimos, no es una materia conciliable al no ser un derecho de libre
disposicin de las partes, sino un pronunciamiento de la autoridad.
Debemos sealar que la liquidacin de sociedad de gananciales es un derecho de
libre disposicin que deriva de la relacin familiar, por lo que debemos entender
que sigue siendo una materia conciliable, pudiendo presentarse como propuesta
de convenio ante el Poder Judicial, mas no tendra validez como requisito del
trmite de divorcio rpido ante Notaras y Municipios regulado por la Ley N
29227, el mismo que exige respecto del rgimen patrimonial la presentacin de
una Escritura Pblica debidamente inscrita.
Finalmente, resulta evidente que los temas referidos al reconocimiento de la
filiacin, o al reconocimiento de la condicin de heredero no son materias
conciliables por no ser materias de libre disposicin de las partes, requiriendo
forzosamente un pronunciamiento del rgano jurisdiccional.
2.1.3.

Derecho laboral

La Ley en su artculo 7, tercer prrafo, cita expresamente como conciliables los


asuntos laborales al establecer que la conciliacin en materia laboral se lleva a
cabo respetando el carcter irrenunciable de los derechos del trabajador
reconocidos por la Constitucin39 y la Ley. As, la conciliacin laboral supone el
respeto de los derechos intangibles del trabajador, por lo que solo opera en el
mbito de disponibilidad que este disfruta.
Ahora bien, si la ley prev que los temas laborales pueden conciliarse ante un
Centro de Conciliacin Extrajudicial, debe considerarse que la Tercera
Disposicin Final del Decreto Legislativo N 1070 seala que la conciliacin
extrajudicial no resultar exigible a efectos de calificar la demanda laboral40, con
lo que tenemos que se suspende la obligatoriedad de su exigencia como requisito
de procedibilidad de manera expresa por mandato legal.

2.1.4.

Conciliacin con el Estado

Se establece de manera amplia que la conciliacin se puede dar en aquellos casos


de controversias relativas a contrataciones estatales en que el Estado sea parte, ya
sea como solicitante de la conciliacin o como invitado a conciliar, remitiendo a
la ley de la materia. La Ley de Contrataciones del Estado, Decreto Legislativo N
1017 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 184-2008-EF, se
refieren en conjunto a la Conciliacin y Arbitraje como formas de resolucin de
conflictos en etapa de ejecucin contractual, no siendo la primera la va previa de
la segunda, sino uno de los mecanismos de solucin de controversias que se
pueden utilizar antes de acudir al arbitraje. El artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado dispone que se sometern a esta va de solucin de
controversias (conciliacin o arbitraje) las que surjan entre las partes sobre la
ejecucin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato.
Un aspecto adicional ser el hecho que, independientemente de este marco
normativo, si las clusulas de resolucin de controversias de los contratos
suscritos con el Estado contemplan la obligatoriedad de iniciar el procedimiento
conciliatorio antes de someterse al arbitraje, este deber iniciarse dentro de un
plazo de caducidad de 15 das hbiles siguientes de emitida el acta de
conciliacin con falta de acuerdo, con lo cual el procedimiento conciliatorio se
convierte en un requisito de procedibilidad para el inicio del arbitraje.
En nuestra opinin, las partes deberan agotar la conciliacin antes de llegar al
arbitraje, por cuanto significara un menor costo para ellas en relacin con los
gastos que demandan la instalacin y honorarios propios del arbitraje, pero la
gran limitacin de la conciliacin es la falta de mandato de los representantes de
las entidades pblicas para poder llegar a acuerdos conciliatorios, situacin que
no sucede en el arbitraje, donde es el rbitro el que decide. Otro aspecto en contra
de la conciliacin con el Estado lo tenemos en el temor a conciliar que est
latente en buena cantidad de servidores pblicos, debido a que pueden ser objeto
de denuncia por parte de rgano de control interno al pensar que existira
colusin con la contraparte.
De conformidad con el artculo 47 de la Constitucin Poltica de 1993, los
Procuradores son los encargados de asumir la defensa de los intereses del

Estado41, actuando como una especie de abogados del Estado, nombrados para
tal efecto por los organismos pblicos con las formalidades del caso, como es,
mediante la expedicin de Resolucin Ministerial. Por otro lado, debe tenerse en
cuenta que el procurador, en su calidad de funcionario pblico que representa los
intereses del Estado, al momento de realizarse una conciliacin deber poseer
facultades expresas para conciliar, las que debern constar expresamente en la
norma que regula el funcionamiento de la entidad estatal que representa.
El Estado es representado y defendido por el Procurador Pblico. Con la
aprobacin del Decreto Legislativo N 1068 (publicado en el diario oficial El
Peruano el 28 de junio de 2008) se cre el Sistema de Defensa Jurdica del
Estado. Hay Procuradores Pblicos de los Poderes del Estado, de los organismos
autnomos, especializados, de los gobiernos regionales, municipales. En el
artculo 22.1 del Decreto Legislativo N 1068 se seala que el Procurador
Pblico representa y defiende jurdicamente al Estado en los temas que
conciernen a la entidad (materia procesal, arbitral y de carcter sustantivo) siendo
sus facultades demandar denunciar, participar de cualquier diligencia por el solo
acto de su designacin, facultades generales y especiales contenidas en los
artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil. La excepcin es la de allanarse.
Pueden transigir, conciliar y desistirse previa autorizacin por resolucin
administrativa. El Procurador Pblico debe ser abogado con experiencia no
menor a cinco aos.
2.2. Materias conciliables facultativas
Respecto del rgimen de las materias conciliables facultativas, en estos casos
tenemos que, por mandato legal, no se puede exigir el cumplimiento del requisito
de procedibilidad, toda vez que el legislador ha asumido que el inicio del
procedimiento conciliatorio depender exclusivamente de la voluntad del
demandante, quien puede iniciar el procedimiento conciliatorio de manera previa
o puede iniciar el proceso judicial de manera inmediata. El artculo 9 de la Ley,
modificado por la Ley N 29876, establece los casos de inexigibilidad de la
conciliacin extrajudicial segn el siguiente tenor:

Artculo 9.- Inexigibilidad de la Conciliacin Extrajudicial.- Para efectos de la


calificacin de la demanda judicial, no es exigible la conciliacin extrajudicial en
los siguientes casos:
a)

En los procesos de ejecucin.

b)

En los procesos de tercera.

c)

En los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio.

d)

En el retracto.

e)
Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o
asociados.
f)
En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de
Accionista sealados en el artculo 139 de la Ley General de Sociedades, as
como en los procesos de accin de nulidad previstos en el artculo 150 de la
misma ley.
g)
En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y
faltas y los provenientes de daos en materia ambiental.
h)

En los procesos contencioso-administrativos.

i)
En los procesos judiciales referidos a pensin de alimentos, rgimen de
visitas, tenencia, as como otros que se deriven de la relacin familiar y respecto
de los cuales las partes tengan libre disposicin.
En estos casos, la conciliacin es facultativa.
2.2.1.

Procesos de ejecucin

Resulta un gran avance considerar algunos temas como materias conciliables


facultativas, puesto que ahora se admite la posibilidad de conciliar ttulos
ejecutivos (situacin que ya aceptaba desde 1995 la Ley de Mediacin en

Argentina), lo que puede significar para las partes un procedimiento ms cercano


y flexible que el consabido proceso de ejecucin.
Los procesos de ejecucin se caracterizan porque ordenan ejecuciones hechas en
virtud de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial y extrajudicial conforme lo
establece el artculo 688 del Cdigo Procesal Civil42. Esta clasificacin as como
la unificacin de criterios que dieron origen al Proceso nico de Ejecucin se
incorporaron al Cdigo Procesal Civil mediante el Decreto Legislativo N 1069.
En estos casos, no habr exigencia de interponer la conciliacin de manera
previa, quedando expedito el derecho para solicitar el cumplimiento de manera
directa ante el Poder Judicial en va de ejecucin.
Resultaba discutible el hecho de prohibir la conciliacin en los casos en que
estuvieren de por medio instrumentos tales como cheques o letras de cambio, ya
que en algunos casos el proceso judicial respectivo en el cual se solicita su
ejecucin no da posibilidad de acordar una posible forma de pago, sino que el
mandato ejecutivo ordena el pago del ntegro de la obligacin, siendo que a veces
esto es imposible de realizarse, teniendo un buen proceso pero un mal resultado
con una obligacin en la prctica inejecutable. Sobre este particular, resulta
interesante la posicin del legislador argentino el cual en el artculo 3 de la Ley
N 24.573, de Mediacin, y que se aplica a la Provincia de Buenos Aires, seala
que el procedimiento de mediacin ser facultativo para el reclamante en el caso
de los procesos de ejecucin, obtenindose buenos resultados en relacin a la
ejecucin de cheques. No nos olvidemos que el conflicto se crea por una
percibida divergencia de intereses, y a veces los malos entendidos se pueden
aclarar en una mesa de conciliacin, evitando as un largo juicio (por ms
ejecutivo que este fuera).
2.2.2.

En los procesos de tercera

La tercera es un proceso por el cual un tercero, ajeno al proceso, interviene en l


reclamando el reconocimiento del derecho de propiedad que le corresponde
respecto de algn bien materia del juicio que est afectado por una medida
cautelar o que est para ejecucin, a fin de que dicho bien sea desafectado.
Tambin procede la tercera, a fin de reclamar el derecho de preferencia que le
corresponde al tercero para que sea pagado con el precio de tales bienes. De

acuerdo a la definicin contenida en el artculo 533 del Cdigo Procesal Civil, la


tercera se entiende con el demandante y el demandado, y solo puede fundarse en
la propiedad de los bienes afectados por medida cautelar o para la ejecucin; o en
el derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes. Es fcil advertir
que en estos casos existir peligro en la demora por lo que se ha preferido
tambin no exigir la conciliacin de manera previa a la solicitud que busca la
suspensin de la ejecucin del remate del bien o del pago al acreedor.
Adicionalmente, estamos ante un proceso que no es autnomo, sino que se
interpone dentro de un proceso en trmite en el cual ya se ha cumplido con la
formalidad de la conciliacin extrajudicial, y debe ser dirigido ante ambas partes
del proceso, esto es, ante el demandante y el demandado, pudindose hacer en
cualquier momento o etapa del proceso, antes que se inicie el remate del bien, y
para el caso de la tercera de derecho preferente, se interpone antes que se realice
el pago al acreedor.
2.2.3.

En los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio

Recordemos que, de conformidad con doctrina uniforme, ratificada por el


artculo 950 del Cdigo Civil, la posesin que se consuma con la usucapin debe
contar forzosamente con la confluencia de los siguientes requisitos: posesin
continua, pacfica y pblica, con animus domini, es decir, como propietario, por
el plazo mnimo exigido por ley.
Aparentemente, resultara cuestionable considerar a la prescripcin adquisitiva de
dominio como materia conciliable aunque sea de manera facultativa toda vez
que ser el rgano Jurisdiccional el nico encargado de declarar si el demandante
ha adquirido la propiedad por el transcurso del tiempo, no siendo esta una
facultad de las partes. Podramos pensar que el hecho que el poseedor no
propietario invite a conciliar al propietario registral no poseedor de manera previa
a la interposicin de la demanda de prescripcin significara, en la prctica,
ponerlo sobre aviso para que este interponga la respectiva demanda de
reivindicacin, con lo que no importara que haya transcurrido el plazo de
prescripcin. Empero, recordemos que el tema es discutible, pues una de las
cuestiones planteadas a nivel de la Corte Suprema en el reciente Cuarto Pleno
Casatorio, respecto de la Casacin N 2195-2011-Ucayali, fue determinar si la
sentencia que pone fin al proceso de prescripcin adquisitiva tiene carcter

declarativa o es constitutiva43. Es decir, si la sentencia se considera constitutiva


no habra fundamento para iniciar previamente la conciliacin extrajudicial, pero
si se considera a la sentencia como declarativa, limitndose a declarar una
situacin de hecho, entonces s se podra comprender esta disposicin legal, pues
el hecho de iniciar una conciliacin extrajudicial no afectara el plazo
prescriptorio ganado por el futuro demandante.
2.2.4.

En el retracto

Por definicin contenida en el artculo 1592 del Cdigo Civil, el derecho de


retracto es el que la ley le otorga a determinadas personas para subrogarse en el
lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa.
As, se le reconoce el derecho de retracto al arrendatario, al copropietario, al
litigante en caso de venta por el contrario del bien que se est discutiendo
judicialmente, el propietario en la venta del usufructo y otros regulados en el
artculo 1599 del Cdigo Civil. Lo que menciona la norma es que en estos casos
se puede acudir a una conciliacin previa de manera facultativa o se puede
demandar directamente.
2.2.5. Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o
asociados
Resulta un derecho fundamental de todo socio o asociado el solicitar se convoque
a una asamblea general. En estos casos, cuando existe renuencia del mximo
rgano de la persona jurdica en convocarla, cualquiera de los asociados puede
solicitarla directamente ante el rgano jurisdiccional, siendo que puede
convocarse de manera previa va conciliacin extrajudicial.
2.2.6. En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de
Accionistas, as como en los procesos de accin de nulidad regulados por la Ley
General de Sociedades
Se cuestiona la inclusin como materias conciliables facultativas de la
impugnacin judicial de acuerdos o las acciones de nulidad en asuntos regulados
por la Ley General de Sociedades toda vez que son acciones que se tramitan
exclusivamente ante el rgano jurisdiccional para que sean resueltas no por

acuerdo de las partes, sino por decisin del magistrado, no resultando ser
derechos de libre disposicin de las partes. Adems, segn el artculo 8 del
Reglamento, se le considera como materias no conciliables44.
2.2.7. En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y
faltas y los provenientes de daos en materia ambiental
Debe quedar claro que no se concilian los delitos ni las faltas, por aplicacin del
principio de persecucin pblica del delito a cargo del Ministerio Pblico, pero
una vez declarada la responsabilidad penal del imputado, la parte agraviada
puede solicitar en la va civil el pago de una indemnizacin, para lo cual el
requisito de la conciliacin como requisito de procedibilidad queda sin efecto,
quedando en facultad del demandante su inicio de manera previa a la
interposicin de la demanda.
Por su parte, la Ley General del Ambiente, Ley N 28611, publicada el 15 de
octubre de 2005, contempla en su artculo 151 el deber del Estado en fomentar y
emplear el arbitraje, la conciliacin, mediacin, concertacin, mesas de
concertacin, facilitacin, entre otras como medios de resolucin y gestin de
conflictos ambientales. En estos temas consideramos de aplicacin el artculo 82
del Cdigo Procesal Civil referente al patrocinio de intereses difusos, puesto que
su titularidad corresponde a un nmero indeterminado de personas45.
2.2.8.

En los procesos contencioso-administrativos

Este proceso se encuentra regulado por la Ley N 27584. En virtud del proceso
contencioso-administrativo, los afectados por una actuacin administrativa
violatoria de sus derechos e intereses estn constitucionalmente facultados para
demandar ante el Poder Judicial la satisfaccin jurdica de sus pretensiones
contralaAdministracin Pblica, garantizndose una de las conquistas bsicas
del Estado de Derecho, cual es la subordinacin de toda la actividad
administrativa a la legalidad. La doctrina de Derecho Administrativo caracteriza
al proceso contencioso-administrativo como una de las diferentes tcnicas o
instrumentos de control de la Administracin Pblica, constituyendo un
mecanismo de control externo de la actuacin administrativa por rganos
jurisdiccionales, mientras que los recursos administrativos que pueden interponer

los particulares para impugnar un acto administrativo constituyen medios de


control interno, tambin denominados de autocontrol de la Administracin. La
contradiccin la encontramos en lo sealado por el artculo 8 del Reglamento,
que la considera materia no conciliable por ser materias indisponibles y no ser de
libre disposicin por las partes conciliantes.
2.2.9.

Conciliacin previa al arbitraje

Una omisin a subsanar en el marco legal es indicar la posibilidad de iniciar un


procedimiento conciliatorio antes del inicio de un procedimiento de arbitraje,
cosa que s sealaba la anterior regulacin, siendo partidarios de su incorporacin
en el texto legal como materia facultativa, toda vez que segn el artculo 50 del
Decreto Legislativo N 1071, que regula el arbitraje, al interior del procedimiento
arbitral se habla solo de la posibilidad de realizar una transaccin, cuya
naturaleza jurdica reposa en la obligatoriedad de realizar concesiones recprocas,
mientras que en la conciliacin se habla de concesiones unilaterales o bilaterales.
Al respecto, recordemos que en otros pases se aplica la conocida Clusula MedArb, por medio de la cual se puede iniciar de manera facultativa un
procedimiento de mediacin antes de iniciar el arbitraje, con la finalidad de
explorar la posibilidad de concluir de manera negociada y rpida la controversia,
y si esto no era posible entonces se proceda a iniciar el procedimiento arbitral46.
3.

Materias conciliables improcedentes

Por su parte se ha incorporado el artculo 7-A a la Ley, que seala casos de


improcedencia de la conciliacin, segn el siguiente tenor:
Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la conciliacin.
No procede la conciliacin en los siguientes casos:
a)

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada.

b)
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el
apoderado cuente con poder expreso para ser invitado a un Centro de
Conciliacin.

c)
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los
artculos 43 y 44 del Cdigo Civil.
d)

En los procesos cautelares.

e)

En los procesos de garantas constitucionales.

f)
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico,
este ltimo en los supuestos establecidos en los incisos 1, 3 y 4 del artculo 221
del Cdigo Civil.
g)
En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud
de declaracin de heredero.
h)

En los casos de violencia familiar.

i)
En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes
conciliantes.
Este tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del artculo 8 del
Reglamento, que seala que son materias no conciliables: la nulidad del acto
jurdico (omitiendo mencionar a la ineficacia y a la anulabilidad), la declaracin
judicial de heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el
proceso contencioso administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9
de la Ley), los procesos de impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el
artculo 139 de la Ley General de Sociedades y las pretensiones de nulidad a que
se refiere el artculo 150 de la misma norma por ser materias indisponibles (que
tambin son consideradas materias conciliables facultativas segn el precitado
artculo 9 de la Ley) y todas aquellas pretensiones que no sean de libre
disposicin por las partes conciliantes; y decimos deficiente puesto que el texto
del reglamento contiene menos materias que las sealadas de manera ms extensa
en el texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin.
3.1.

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada

En estos casos, estimamos que resulta acertada la opcin del legislador por no
exigir la conciliacin en aquellos casos en los que se desconoce el domicilio de la
parte invitada, puesto que all podemos afirmar que no se va a producir el
procedimiento conciliatorio. En estos casos, el demandante tendr que indicar
que no adjunta el acta de conciliacin como requisito de procedibilidad al
desconocer el domicilio del demandado, debiendo solicitar la designacin de un
curador procesal, de conformidad a lo prescrito en el artculo 61 del cdigo
adjetivo.
3.2.

Si la parte emplazada domicilia en el extranjero

El criterio predominante para decidir su exclusin como materia conciliable


podra estribar en la exigencia de la concurrencia personal de las partes al
procedimiento de conciliacin, supuesto de difcil cumplimiento en los casos en
que el invitado a conciliar domicilia en el extranjero, por lo que la conciliacin
podra asumirse como un requisito innecesario, ya que en la demanda posterior
que se interponga habra que diligenciar la notificacin mediante exhortos,
supuesto que no ha previsto la ley de conciliacin. La nica excepcin a esta
prohibicin es cuando el invitado que domicilia en el extranjero cuenta con un
apoderado que cuente con poder expreso para ser invitado a un centro de
conciliacin, aunque en realidad el poder debe cumplir con los dems requisitos
previstos en el artculo 14 de la ley47. Distinto ser el caso en que la parte
invitada domicilie en el pas, supuesto en el cual se deber tener en cuenta el
distrito conciliatorio en el cual domicilia a efectos de proceder a solicitar el inicio
del respectivo procedimiento conciliatorio.
3.3.

Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces

Para el caso en que se trate de derechos y bienes de incapaces absolutos y


relativos a los que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo Civil48, personas
que se hallan en estado de incapacidad, cuyo patrimonio es administrado por
terceros, es decir por los padres, los tutores o los curadores, a quienes tambin
corresponde su representacin en juicio y que estn sometidas a precisas
regulaciones de control judicial, cuando se trata de disposicin de los bienes de
sus representados, tampoco procede la conciliacin extrajudicial, en la medida
que la participacin del Poder Judicial es importante para autorizar cualquier tipo

de disposicin de estas personas como una garanta para su correcta


administracin y una accin del Estado destinada a evitar el perjuicio que podra
ocasionarles la falta de control en las decisiones relativas a sus derechos o bienes,
motivo por el que no es conveniente obligar a la Conciliacin extrajudicial para
definir, sin la vigilancia del rgano jurisdiccional, la suerte de su patrimonio;
adems, no se puede obligar a los representantes de incapaces, procurar una
conciliacin previa al juicio, cuando por el contrario, lo que el Estado procura es
que intervenga el aparato judicial con el fin de evitar perjuicio a quien no puede
conducirse en sus actos civiles por s mismo, por lo que resultara
contraproducente en ese sentido obligar al representante de un incapaz que
recurra a la conciliacin previa al juicio, cuando la ley le ordena tambin que
previa y obligatoriamente demande la autorizacin del juez para la ejecucin
lcita y legtima de un acto relativo a los bienes de la persona que representa, lo
cual originara un crculo vicioso innecesario, razn por la cual, de manera
acertada el legislador opt por excluir de la exigencia de la conciliacin previa
estos casos.
La nica situacin de cese de la incapacidad la tenemos en el artculo 46 del
Cdigo Civil que regula los casos de capacidad adquirida. Este artculo precisa
que cesa la incapacidad de las personas mayores de diecisis aos por
matrimonio o por obtener ttulo oficial que les autorice a ejercer una profesin u
oficio. Asimismo, cesa la incapacidad del mayor de catorce aos a partir del
nacimiento del hijo solo para realizar los actos de reconocimiento del hijo,
demandar por gastos de embarazo y parto, demandar y ser parte en los procesos
de tenencia y alimentos a favor de sus hijos y demandar y ser parte en los
procesos de filiacin extramatrimonial de sus hijos. Si concordamos esto con lo
dispuesto en el artculo 12 inciso 3 del Reglamento49, tenemos que las materias
conciliables para los menores de edad que sean padres de hijos menores de edad
seran alimentos, rgimen de visita y tenencia.
3.4.

Procesos cautelares

En lo que se refiere a los procesos cautelares, se entiende por proceso cautelar


aquel que se inicia a fin de proteger un derecho (puede ser un embargo), evitando
que el deudor disponga de su patrimonio con la finalidad de evitar el pago. En
este caso se sigue un proceso autnomo y expeditivo por el cual es interpuesta la

medida cautelar antes de la presentacin de la demanda principal. Se llega a


afirmar que este tipo de procedimientos se caracterizan por su celeridad, por lo
que la conciliacin podra asumirse como un procedimiento que significara
peligro en la demora al poner sobre aviso al deudor e intentar este disponer de su
patrimonio teniendo utilizando el procedimiento de conciliacin como una forma
de ganar tiempo.
En definitiva, no se dificulta la interposicin de la demanda solicitando la medida
cautelar, pero por regulacin expresa del artculo 11 del Reglamento50, una vez
otorgada la medida cautelar iniciada antes del proceso principal, el solicitante de
la medida tendr un plazo de 5 das calendario para solicitar la conciliacin,
empezndose a contar este plazo desde el momento en que se ejecute la medida
cautelar. Asimismo, si se diera el caso de una conciliacin total, el solicitante de
aquella deber solicitar de inmediato que se deje sin efecto la medida cautelar.
Por el contrario, si no hubiera acuerdo, o este es parcial, el plazo de diez das
previsto para interponer la demanda, sealado en el artculo 636 del Cdigo
Procesal Civil51, empezar a correr desde la fecha en que se suscribe el Acta de
Conciliacin. Si no se cumple con lo sealado, la medida cautelar caduca de
pleno derecho.
3.5.

Procesos de garantas constitucionales

En general, las acciones de garanta proceden en los casos en que se violen o


amenacen los derechos constitucionales reconocidos para cualquier persona, con
la finalidad de reponer las cosas al estado anterior a esta violacin o amenaza,
pero queda claro que no procedern las acciones de garanta cuando el agraviado
opta por recurrir a la va judicial ordinaria. Para el caso especfico de las acciones
de amparo, podr ser interpuesta por el afectado, su representante o el
representante de la entidad afectada, siempre y cuando se hayan agotado las vas
previas. Estos procesos se caracterizan por su celeridad, y la conciliacin podra
dilatar innecesariamente el tiempo necesario para cumplir con su finalidad y
hasta desnaturalizar su esencia garantista.
Las garantas constitucionales se encuentran reguladas en el artculo 200 de la
actual Constitucin de 1993 y desarrolladas en el Cdigo Procesal Constitucional
aprobado por Ley N 28237, que seala que procede la accin de Hbeas Corpus

ante la violacin de la libertad individual o los derechos individuales conexos; la


Accin de Amparo, protege los dems derechos reconocidos por la Constitucin
que no sean la libertad; la Accin de Hbeas Data, que tiene por finalidad dar a
las personas el derecho de recurrir a los tribunales para que se obligue a actuar de
acuerdo a derecho a toda autoridad o funcionario que vulnera los derechos de
recibir informacin de cualquier entidad pblica, el de que los servicios de
cualquier clase no suministren informaciones que afecten la intimidad personal o
familiar y que no se afecte los derechos al honor y la buena reputacin y los
derechos a la voz y la imagen propias; la Accin de Inconstitucionalidad, que se
interpone contra las normas con rango de ley, recurriendo ante el Tribunal
Constitucional; la Accin Popular, para que los tribunales ordinarios declaren la
inconstitucionalidad de las normas de rango inferior a la ley; y la Accin de
Cumplimiento, que da derecho a las personas de recurrir ante el Poder Judicial
para que, rpidamente, ordene a cualquier autoridad o funcionario pblico
renuente a acatar una norma legal o acto administrativo, que lo haga y sometido
adems a las responsabilidades de ley.
3.6.

En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico

Las categoras jurdicas de la nulidad y la ineficacia se asemejan, en tanto el acto


jurdico afectado por ellas no surte efectos en la realidad, puesto que se le
considera como un acto que naci muerto. Queda claro que la nulidad y la
ineficacia de un acto jurdico solo pueden ser declaradas por el juez, ya que las
partes no pueden hacerlo al ser derechos indisponibles. Caso contrario es el
concepto de la anulabilidad, que habla de un acto jurdico herido de muerte al
faltarle algn requisito, pero que puede ser objeto de subsanacin por parte de los
partcipes en la construccin del acto. En este sentido, se seala que no
procedera la conciliacin en los supuestos establecidos en el artculo 221 del
Cdigo Civil, incisos 1 (incapacidad relativa del agente), 3 (por simulacin,
cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero) y 4 (cuando la
ley lo declara anulable); pero omite mencionar el inciso 2 del mismo artculo
referido al acto jurdico anulable por vicio resultante por error, dolo, violencia o
intimidacin, debiendo entenderse que en este supuesto s se podra conciliar la
convalidacin del acto jurdico anulable, pero nicamente en los casos de error,
puesto que ni los delitos ni la violencia ni la intimidacin resultaran conciliables.

3.7.
En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud
de declaracin de heredero
Peticin de herencia significa pedir derecho a suceder, con independencia de los
bienes mismos o de quin los posea, y la condicin de heredero es esencial y se
constituye en un paso previo para actuar sobre la herencia. En este sentido,
conforme a lo sealado en el artculo 664 del Cdigo Civil, el derecho de
peticin de herencia corresponde al heredero que no posee los bienes que
considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los posea en todo o parte a
ttulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l. Es decir, estamos frente a
la pretensin de quien considerndose llamado a la herencia reclama su posicin
hereditaria y como correlato de ello, si los hubiera, sobre el conjunto de los
bienes, derechos y obligaciones que componen la herencia y que otro los tiene
invocando asimismo ttulo sucesorio. Hasta aqu, podramos considerar que el
requisito para iniciar el proceso de peticin de herencia es el de haber sido
declarado previamente heredero del causante, y lo que estara en discusin es la
distribucin de los bienes que conforman la masa hereditaria; as, este tema se
asemeja ms a una divisin y particin de bienes que perfectamente resulta una
materia conciliable, ya que como afirma Lohmann, cuando el derecho sucesorio
no est en discusin, la pretensin ya no es estrictamente peticin de herencia,
sino peticin de elementos singulares y especficos que la componen.
La prohibicin de iniciar la conciliacin previa a la demanda de peticin de
herencia la tenemos de una lectura del segundo prrafo del mismo artculo 664
del Cdigo Civil, ya que en l se establece que a la pretensin de peticin de
herencia puede acumularse la de declarar heredero al peticionante si, habindose
pronunciado declaracin judicial de herederos, considera que con ella se han
preterido sus derechos. En otras palabras, se persigue obtener un ttulo de
heredero que no se tiene, para lo cual previamente es preciso retirar en todo o
parte el ttulo de otro. As, el demandante carece de la condicin de heredero y se
le faculta de accionar acumulativamente a la peticin de herencia a que el juez
tambin lo declare heredero dentro del mismo proceso, resultando un acto que no
puede darse por voluntad de las partes y en consecuencia no resultara materia
conciliable.
3.8.

Violencia familiar

La violencia familiar, segn el artculo 2 de la Ley N 26260, ley de proteccin


frente a la violencia familiar, es definida como cualquier accin u omisin que
cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o
coaccin graves, que se produzca entre cnyuges, convivientes y, en general,
entre quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones
contractuales o laborales.
La violencia familiar dej de ser materia conciliable a partir del 13 de enero de
2001, segn la prohibicin contenida en el inciso g) del artculo 2 de la Ley N
27398 que modific la redaccin original del artculo 6 de la ley de
conciliacin, a la que debemos aadir una lectura de su artculo 3 que deroga
expresamente los artculos 10 y 23 del Reglamento de la Ley de Conciliacin. La
justificacin de su exclusin definitiva como materia conciliable debemos
enfocarla en un doble aspecto: el primero referido a la participacin del
conciliador en los casos que implicaban violencia familiar; el segundo, dado por
la real eficacia o no del marco legal proporcionado por el Estado peruano en lo
que respecta a la eficacia de la aplicacin de la ley de proteccin frente a la
violencia familiar.
En el primer caso, podemos apreciar una grave distorsin de la funcin del
conciliador, ya que los mencionados artculos 10 y 23 del primer Reglamento52
establecan un procedimiento especial a seguirse en estos casos por el cual solo
era posible conciliar sobre los motivos o factores que generaban la violencia
familiar, no siendo posible conciliar respecto de su intensidad. Agregaba adems
que deba tenerse en cuenta que, en estos casos, el fin de la conciliacin era el
cese definitivo de los actos de violencia, por lo que devena en nulo cualquier
acuerdo que implique la renuncia de derechos o legitimen los actos de violencia.
Por otro lado, se afectaba la imagen de imparcialidad que debe tener todo
conciliador, al sealar una serie de funciones a cumplir, sealadas en el artculo
23 del reglamento, como que el conciliador evaluaba la conveniencia de la
realizacin de la Audiencia de Conciliacin, debiendo asesorar a la vctima
acerca de sus derechos y de otras opciones de solucin, debiendo velar por su
seguridad y disponiendo que se dicten las medidas necesarias para su proteccin,
funciones todas que ms parecieran las de un protector de una de las partes que
las de un conciliador que se dice es imparcial y neutral.

Es fcil advertir, adems, que ambos artculos del reglamento posean una
redaccin deficiente al calificar a las partes como Vctima y Agresor, lo cual
denotaba ya un acto de calificacin de las personas por parte del conciliador,
quien no estara libre de caer en subjetividades, lo cual a su vez, podra interferir
en su neutralidad e imparcialidad, sobre todo al momento de velar por la
seguridad de una de las partes en este caso, de la denominada vctima.
En segundo lugar, debemos entender que el marco legal proporcionado por el
Estado peruano con la Ley de Proteccin contra la Violencia Familiar genera una
serie de deficiencias que imposibilitan una adecuada lucha contra este tipo de
violencia, siendo que se presentan problemas legales y estructurales que siguen
negando a las vctimas el acceso a proteccin, remedio y recurso verdaderos.
Estas deficiencias, a criterio de la Divisin de Derechos de la Mujer de Human
Right Watch, se traducen en problemas tanto legales como prcticos, as, por
ejemplo, su definicin de violencia familiar sigue siendo incompleta y excluye
efectivamente a categoras enteras de mujeres, as como formas particulares de
violencia familiar, adems de que le otorga prioridad a la conciliacin por encima
del procesamiento, lo que transmite la inquietante idea de que las agresiones
dentro de las relaciones interpersonales deben resolverse mediante negociaciones
en lugar de sanciones53.
3.9.

Delitos o faltas

El actual marco normativo no se pronuncia de manera expresa respecto de la


improcedencia de la conciliacin en los casos de delitos y faltas, cosa que s haca
la legislacin anterior. Solamente se seala en el artculo 8 de la Ley que
constituyen excepciones al principio de confidencialidad el conocimiento de
hechos que conduzcan a establecer indicios razonables de la comisin de un
delito o una falta, lo que supondra poner el hecho delictivo en conocimiento de
las autoridades, mandato que llevar implcita la conclusin del procedimiento
conciliatorio. La redaccin original del artculo 9, tercer prrafo, de la Ley de
Conciliacin, contemplaba que no se sometan a conciliacin las controversias
sobre hechos que se refieran a la comisin de delitos o faltas, siendo su
justificacin la existencia de un principio jurdico por medio del cual la
persecucin pblica del delito est a cargo del Estado.

En sentido estricto, el Cdigo de Procedimientos Penales y la parte en actual


vigencia del Cdigo Procesal Penal, sealan cuatro casos en los cuales puede
haber una cierta forma de conciliacin en materia penal, al interior del
procedimiento judicial respectivo, estos son:

Cuando se trate de delitos insignificantes o poco frecuentes, salvo que la


pena mnima sea de ms de dos aos.

Cuando la culpabilidad del agente o su contribucin sean mnimas.

Cuando, en el juicio por faltas, haya desistimiento de la accin; y,

En los procedimientos especiales por calumnia, difamacin e injuria,


habindose excluido de este tipo de conciliacin a los delitos contra el honor
sexual mediante la llamada Ley Merino.
Por otro lado, se crearon con el carcter de proyecto piloto dos Fiscalas
Provinciales Especializadas en la aplicacin del Principio de Oportunidad, en las
cuales, mediante Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Publico N
200-2001-CT-MP que aprueba el Reglamento de Organizacin y Funciones de las
Fiscalas Provinciales Especializadas en la aplicacin del Principio de
Oportunidad, se contempla la realizacin de una audiencia nica de conciliacin,
a cargo del Fiscal Provincial, en la etapa previa al ejercicio de la accin penal, a
efectos de cumplir con el supuesto regulado en el artculo 2 del Cdigo Procesal
Penal, que consagra el principio de oportunidad en virtud del cual el Ministerio
Pblico, con consentimiento expreso del imputado, podr abstenerse de ejercitar
la accin penal en los casos previstos en la norma.
3.10.

Procesos no contenciosos

Los procesos no contenciosos se caracterizan por la ausencia de litis, esto es por


no importar un conflicto entre dos partes con intereses contrarios, siendo adems
que la legislacin peruana actual ha considerado pertinente establecer la
posibilidad de que algunos de estos procesos se tramiten tambin a eleccin del
interesado, ante notario pblico de acuerdo a las normas de la Ley N 26662, Ley
de Competencia notarial en Asuntos no Contenciosos, como una medida

saludable para descongestionar la carga procesal del Poder Judicial. En


consecuencia, existen dos regmenes para la tramitacin de los procesos no
contenciosos; uno constituido por la va judicial y otro por la va notarial.
En la va judicial, y de acuerdo al artculo 749 del Cdigo Procesal civil, se
pueden tramitar los siguientes asuntos no contenciosos:
1.

Inventario.

2.

Administracin judicial de bienes.

3.

Adopcin de personas mayores de edad.

4.

Autorizacin para disponer derechos de incapaces.

5.

Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta.

6.

Patrimonio familiar.

7.

Ofrecimiento de pago y consignacin.

8.

Comprobacin de testamento.

9.

Inscripcin y rectificacin de partida.

10.

Sucesin intestada.

11.
Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el
extranjero.
12.
Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del juez,
carezcan de contencin.
13.

Los que la ley seale.

En el segundo caso, no es posible tramitar todos los asuntos no contenciosos,


sino solo algunos de ellos por va notarial, como la rectificacin de partidas, la
adopcin de personas capaces, el patrimonio familiar, los inventarios, la
comprobacin de testamentos y la sucesin intestada.
Este supuesto de exclusin de los procesos no contenciosos como materia
conciliable no est contemplado taxativamente en la Ley de Conciliacin, pero s
tenemos en cuenta la funcin del conciliador extrajudicial, la que apunta a
restablecer el proceso de comunicacin entre las partes a fin de que ellas
resuelvan de manera dialogada su conflicto de intereses antes que delegar su
solucin de manera obligatoria a un tercero sea un juez o un rbitro, vemos
que el requisito fundamental es que exista un problema de por medio, una litis,
esto es, una situacin de naturaleza contenciosa, la cual se intenta solucionar. Por
el contrario, en los procesos no contenciosos que se tramitan ante el rgano
jurisdiccional la finalidad concreta del proceso es eliminar una incertidumbre con
relevancia jurdica segn lo establece el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil; en otras palabras, haciendo uso del poder conferido por la
Constitucin y las leyes, el juez dilucida la incertidumbre pronunciando un
derecho, requisito bsico para que este sea oponible erga omnes, atribucin que
no posee el conciliador en la medida que l carece de las facultades propias de un
juez en ejercicio de la funcin jurisdiccional para declarar un derecho.
Finalmente, tampoco procedera la conciliacin como requisito de procedibilidad
previo a la interposicin de procesos no contenciosos, toda vez que no hay
conflicto y se busca la declaracin de un derecho, atribucin exclusiva del
magistrado.
CONCLUSIN
Hemos expuesto las principales pautas que debe tener presente todo litigante para
considerar que ha cumplido con precisin con el requisito de procedibilidad, de
acreditar ante el juez al momento de interponer su demanda, haber transitado por
el procedimiento de conciliacin extrajudicial, en la forma, en las materias y en
los lugares exigidos por el marco normativo. Empero, debe considerarse a la
conciliacin extrajudicial no como un mero requisito de procedibilidad, que debe
intentarse obligatoriamente antes de la interposicin de una demanda bajo

sancin de ser declarada improcedente, sino que debe comenzar a aprecirsela en


su real dimensin, como la posibilidad de llegar a un acuerdo que nos evita,
justamente, el transitar por las penurias que implica la judicializacin de una
controversia, donde lo nico cierto es cuando empezamos con el proceso, pero no
existe certeza del tiempo o los recursos que emplearemos para que el juez
resuelva la controversia, ni mucho menos quin resultar vencedor o vencido. La
conciliacin, por su parte, provee la posibilidad de una solucin rpida,
econmica y sobre todo mutuamente satisfactoria, sin vencedores ni vencidos; o
como deca Mauro Cappelletti: La justicia conciliatoria no tiende a resolver el
conflicto en forma tajante dando la razn a una u otra de las partes, sino de una
manera ms pacfica, siendo una forma de justicia coexistencial para quienes
deben luego seguir conviviendo, una wormer way of disputes, esto es, una forma
ms clida para resolver las disputas entre quienes se procuraba salieran de la
resolucin en buenas relaciones, sin vencedores ni vencidos.
___________________________
*
Cada da, pa pena del indio, hay menos comunidades. Yo he visto
desaparecer a muchas arrebatadas por los gamonales. Se justifican con la ley y el
derecho. La ley!; !el derecho! Qu sabemos de eso? Cuando un hacendado
habla de derecho es que algo est torcido y si existe la ley es solo la que existe pa
fregarnos. Ojal que a ninguno de los hacendados que hay por los linderos de
Rumi se le ocurra sacar la ley (). Comuneros, tmanle ms que a la peste!.
(Ciro Alegra. El mundo es ancho y ajeno).
**
Abogado egresado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Experto en Mediacin y
Conciliacin. Conciliador Extrajudicial y Capacitador Principal en temas de
Conciliacin Extrajudicial y Conciliacin Familiar reconocido por el Ministerio
de Justicia. Director del Centro de Arbitraje Empresarial de la Cmara de
Comercio e Industrias de Hunuco. Director Acadmico del Centro de Formacin
y Capacitacin de Conciliadores Concilium XXI. El presente trabajo ha sido
elaborado con la colaboracin de la seorita Diana Marilyn Guia Abarca,
abogada egresada de la Facultad de Derecho de la Universidad Andina del Cusco
y Directora del Centro de Conciliacin A Priori Conciliare de la ciudad del
Cusco.

1
Para tener una visin ms amplia respecto del marco normativo que
regula la conciliacin extrajudicial, recomendamos la lectura de anteriores
artculos nuestros: Cfr.: PINEDO AUBIN, F. Martn: El Fin de la
Conciliacin En: Actualidad Jurdica. Tomo 180. Lima, noviembre de 2008. pp.
88-103; Te obligo porque te conviene!: Autonoma de la Voluntad, Conciliacin
Extrajudicial y ampliacin de la territorialidad de la obligacin de concurrir al
procedimiento conciliatorio, En: Actualidad Jurdica. Tomo 198, Lima, mayo de
2010. pp. 90-101; finalmente, Se hace camino al andar: anlisis crtico al
recorrido que presenta el procedimiento conciliatorio. En: Revista Jurdica del
Per. N 118, Lima, diciembre de 2010, pp. 315-345.
2

Ley N 26872. Ley de Conciliacin


Artculo 6.- Falta de intento Conciliatorio.

Si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial,


no solicita ni concurre a la Audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin
extrajudicial para los fines sealados en el artculo precedente, el juez
competente al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por
causa de manifiesta falta de inters para obrar.
3
Debemos precisar que, segn las modificatorias incorporadas al Cdigo
Procesal Civil por el Decreto Legislativo N 1069, en nuestro ordenamiento
jurdico ya no existen los ttulos de ejecucin, existiendo solamente ttulos
ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial segn sea el caso. En este
sentido, el numeral 3 del artculo 688 del Cdigo adjetivo considera a las actas de
conciliacin como ttulo ejecutivos de naturaleza extrajudicial; empero, el
artculo 18 de la Ley de Conciliacin mantiene un error al seguir considerando a
las actas de conciliacin con acuerdo como ttulos de ejecucin.
4

Cdigo Procesal Civil


Artculo 128.- Admisibilidad y procedencia

El juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un


requisito de forma o ste se cumple defectuosamente. Declara su improcedencia
si la omisin o defecto es un requisito de fondo.
5

Ley N 26872. Ley de Conciliacin


Artculo 15.- Conclusin del procedimiento conciliatorio
Se da por concluido el procedimiento conciliatorio por:
a) Acuerdo total de las partes.
b) Acuerdo parcial de las partes.
c) Falta de acuerdo entre las partes.
d) Inasistencia de una parte a dos (2) sesiones.
e) Inasistencia de ambas partes a una (1) sesin.

f) Decisin debidamente motivada del Conciliador en Audiencia Efectiva,


por advertir violacin a los principios de la Conciliacin, por retirarse alguna de
las partes antes de la conclusin de la audiencia o por negarse a firmar el Acta de
Conciliacin.
La conclusin bajo los supuestos de los incisos d), e) y f) no produce la
suspensin del plazo de prescripcin contemplado en el artculo 19 de la Ley,
para la parte que produjo aquellas forma de conclusin.
La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, solo se admitir si
la parte que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento conciliatorio
al que fue invitado, bajo los supuestos de los incisos d) y f) contenidos en el
presente artculo.
La inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de Conciliacin,
produce en el proceso judicial que se instaure la presuncin legal relativa de

verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de Conciliacin y reproducidos en


la demanda. La misma presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y
exponga los hechos que determinen sus pretensiones para una probable
reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. En tales casos, el juez
impondr en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de
Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia (el resaltado es
nuestro).
6
Creemos que resulta cuestionable la exigencia sealada en el literal g) del
artculo 16 de la Ley de Conciliacin, as como en el artculo 445 del Cdigo
Procesal Civil, en el sentido que se obliga al invitado no solamente de concurrir a
la audiencia
de conciliacin sino de plasmar en el acta de conciliacin los
fundamentos de su probable reconvencin bajo sancin de no poder formular la
misma en el eventual proceso judicial que se pueda iniciar posteriormente. La
intencin debera ser, dentro del rgimen de obligatoriedad deconcurrencia
adoptado, promover la concurrencia del invitado a la audiencia de conciliacin,
siendo que, de verificarse su concurrencia debera quedar automticamente
habilitado para formular su reconvencin e imponer la respectiva multa. No
permitirle reconvenir, a pesar de haber concurrido, podra ser considerado con
justa razn como una vulneracin al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
7
Reglamento de la Ley de Conciliacin. Decreto Supremo N 014-2008JUS. Disposiciones Complementarias Finales
Tercera.- Para efectos de la Ley y el Reglamento, debe entenderse que las
provincias del departamento de Lima y la Provincia Constitucional del Callao,
constituyen un solo distrito conciliatorio. En el resto del pas se considerar a
cada provincia de cada departamento como un distrito conciliatorio distinto (el
resaltado es nuestro).
8
Decreto Supremo N 006-2010-JUS. Disposiciones Complementarias
Transitorias

Cuarta.- Precsese que en funcin a lo establecido por la Tercera


Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley de Conciliacin,
aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS, la Provincia de Lima y la
Provincia Constitucional del Callao constituyen un solo Distrito Conciliatorio
denominado Distrito Conciliatorio de Lima. En el resto del pas se considerar a
cada provincia de cada departamento como un Distrito Conciliatorio distinto (el
resaltado es nuestro).
9

Constitucin Poltica del Per

Artculo 189.- El territorio de la Repblica se divide en regiones,


departamentos, provincias y distritos, en cuyas circunscripciones se ejerce el
gobierno unitario de manera descentralizada y desconcertada.
Disposiciones Finales y Transitorias: ()
Duodcima.- La organizacin poltica departamental de la Repblica
comprende los departamentos siguientes: Amazonas, ncash, Apurmac,
Arequipa, Ayacucho, Cajamarca, Cusco, Huancavelica, Hunuco, Ica, Junn, La
Libertad, Lambayeque, Lima, Loreto, Madre de Dios, Moquegua, Pasco, Piura,
Puno, San Martn, Tacna, Tumbes, Ucayali; y la Provincia Constitucional del
Callao.
10

Decreto Legislativo N 1070. Disposiciones Finales

Primera.- El presente Decreto Legislativo entrar en vigencia


progresivamente en los diferentes Distritos Conciliatorios, segn el Calendario
Oficial que ser aprobado mediante Decreto Supremo. Se excepta de dicho
Calendario a los distritos conciliatorios de Lima, Trujillo y Arequipa, as como el
Distrito Judicial del Cono Norte de Lima, salvo la provincia de Canta, en los
cuales ser aplicado a los sesenta (60) das calendario de su publicacin.
11
Respecto de la aplicacin de las modificatorias introducidas por el
Decreto Legislativo N 1070, consideramos que existe confusin generada por la
redaccin de la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 1070, la
que no es muy afortunada puesto que da a entender que nos encontramos frente a

una aplicacin progresiva del referido Decreto Legislativo, cuando lo correcto es


que debe entenderse que se refiere a la exigencia de la conciliacin extrajudicial
como requisito de procedibilidad para la interposicin de una demanda que verse
sobre materias conciliables, toda vez que las modificatorias introducidas tanto a
la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, y al Cdigo Procesal Civil ya se encentran
plenamente vigentes. Cfr.: PINEDO AUBIN, F. Martn. Ni a favor ni en
contra () todo lo contrario!: problemas de interpretacin en la correcta
aplicacin del Decreto Legislativo N 1070 y su incidencia en el mbito judicial y
extrajudicial. En: RevistaJurdica del Per. N 108, Gaceta Jurdica, Lima,
febrero de 2010, pp. 301-315.
12

Decreto Legislativo N 1070. Disposiciones Finales

Cuarta.- La Conciliacin Administrativa a que se refiere el Captulo III


del Ttulo III del Decreto Legislativo N 910, Ley General de Inspeccin del
Trabajo y Defensa del Trabajador, mantiene su plena vigencia.
13
Aunque debemos precisar que este fortalecimiento de la institucin
conciliadora a nivel extrajudicial se contrasta con el carcter facultativo que
posee la conciliacin procesal, en mrito de las modificatorias incorporadas por
el Decreto Legislativo N 1070. Pero, este esquema solo funciona en aquellos
distritos conciliatorios donde se ha implementado el cronograma de
implementacin progresiva de la obligatoriedad de la conciliacin previa como
requisito de procedibilidad. En otras palabras, en el resto del pas no existe
obligacin de transitar por el procedimiento conciliatorio extrajudicial como
requisito de procedibilidad, y ya iniciado el proceso judicial, la realizacin de la
audiencia de conciliacin procesal es facultativa, requiriendo el pedido expreso
de ambas partes, con lo cual estamos condenando a la conciliacin judicial y
extrajudicial a un desuso como consecuencia del deficiente marco normativo.
Un tema aparte es que esta facultatividad solo se aplica a la conciliacin que se
realiza al interior de un proceso civil, pues en el caso de los procesos de familia
seguidos bajo las pautas del proceso nico regulado por el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, Ley N 27337, se mantiene la obligatoriedad de convocar a una
conciliacin procesal, conforme lo seala el artculo 171 del referido Cdigo.

14
JUS

Reglamento de la Ley de Conciliacin. Decreto Supremo N 014-2008-

Artculo 56.- De las obligaciones del Centro de Conciliacin


Sin perjuicio de lo previsto en el presente Reglamento, los Centros de
Conciliacin se encontrarn obligados a: ()
31. Admitir a trmite el procedimiento conciliatorio cuando el domicilio
de las partes corresponda al distrito conciliatorio de su competencia, salvo
acuerdo de las partes ().
15

Ley N 26872, Ley de Conciliacin

Artculo 13.- Peticin.- Las partes pueden solicitar la Conciliacin


Extrajudicial en forma conjunta o individual, con arreglo a las reglas generales de
competencia establecidas en el artculo 14 del Cdigo Procesal Civil.
16

Cdigo Procesal Civil

Artculo 14.- Reglas generales de la competencia.- Cuando se demanda a


una persona natural, es competente el juez del lugar de su domicilio, salvo
disposicin legal en contrario.
Si el demandado domicilia en varios lugares puede ser demandado en
cualquiera de ellos.
Si el demandado carece de domicilio o este es desconocido, es
competente el juez del lugar donde se encuentre o el del domicilio del
demandante, a eleccin de ste ltimo.
Si el demandado domicilia en el extranjero, es competente el juez del
lugar del ltimo domicilio que tuvo en el pas.
Si por la naturaleza de la pretensin u otra causa anloga no pudiera
determinarse la competencia por razn del grado, es competente el Juez Civil.

17

Ley N 26872, Ley de Conciliacin

Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
a) Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada. ().
18

Ley N 26872, Ley de Conciliacin

Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
b) Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el
apoderado cuente con poder expreso para ser invitado a un Centro de
Conciliacin. ().
19
Decreto Supremo N 001-98-JUS: Reglamento de la Ley de Conciliacin
(Derogado)
Artculo 18.- Tratndose de la Conciliacin ante un Centro, para todos los
efectos, debe entenderse que la Provincia de Lima y Callao constituyen un solo
distrito conciliatorio. En el resto del pas se considerar a cada provincia como un
distrito conciliatorio.
Las dems disposiciones sobre competencia territorial, contenidas en el
Cdigo Procesal Civil, se aplican supletoriamente para la Conciliacin ante el
Juez de Paz Letrado y ante los Centros de Conciliacin, en lo que fueran
pertinentes.
Ninguna de las reglas anteriores rige cuando la presentacin de la
solicitud es conjunta. En este caso, las partes pueden elegir, con libertad, el
Centro de Conciliacin ante el cual planteara su solicitud (el resaltado es
nuestro).
20
Contenidas en los artculos 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26 y 27
del Cdigo Procesal Civil.

21

Ley N 26872, Ley de Conciliacin

Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
a) Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada ().
22

Cdigo Procesal Civil

Artculo 435.- Emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o


con domicilio o residencia ignorados.- Cuando la demanda se dirige contra
personas indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos
los habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo
dispuesto en los artculos 165, 166, 167 y 168, bajo apercibimiento de
nombrrseles curador procesal.
Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el
emplazamiento tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de
nombrrsele curador procesal ().
23
JUS

Reglamento de la Ley de Conciliacin, Decreto Supremo N 014-2008-

Artculo 12.- Requisitos de la Solicitud de Conciliacin.


5. El domicilio de la persona o de las personas con las que se desea
conciliar ().
24

Ley N 26872, Ley de Conciliacin


Artculo 16.- Acta
() El Acta deber contener lo siguiente: ()

d. Nombres, nmero de documento oficial de identidad y domicilio de las


partes o de sus representantes y, de ser el caso, del testigo a ruego. ().

25

Cdigo Procesal Civil

Artculo 424.- Requisitos de la demanda.- La demanda se presenta por


escrito y contendr:
()
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta
ltima, se expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado
con la presentacin de la demanda ().
26
Decreto Supremo N 001-98-JUS: Reglamento de la Ley de Conciliacin
(Derogado)
Artculo 12.- La solicitud de conciliacin deber presentarse por escrito y
contendr: ()
3. El nombre, denominacin o razn social y domicilio o la del centro de
trabajo de la persona o de las personas con las que se desea conciliar ().
Si el solicitante desconoce el domicilio o la del centro de trabajo de la
parte con la que debe conciliar, sealar este hecho en su solicitud. En este caso,
el Centro de Conciliacin o el Juez de Paz Letrado, segn corresponda, extender
el Acta declarando que la Conciliacin no se ha realizado.
La demanda que se interponga sobre la base del Acta a que se refiere el
prrafo anterior, ser declarada inadmisible por el Juez, cuando en ella se
consigne la direccin de la parte con la que se deba conciliar. El demandante, en
este caso, queda obligado a iniciar un nuevo procedimiento de Conciliacin. La
misma regla deber aplicarse cuando el domicilio del demandado, consignado en
la demanda, es diferente al sealado por el demandante en la solicitud de
Conciliacin no habindose realizado sta por haberse constatado en el acto de
invitacin efectuado por el Centro de Conciliacin que el invitado no domiciliaba
en ese lugar (el resaltado es nuestro).
27

Cdigo Procesal Civil

Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin se llevar a


cabo ante un centro de conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas
lo solicitan, puede el juez convocarla en cualquier etapa del proceso.
El juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en
esta audiencia.
28

Cdigo Procesal Civil

Artculo 327.- Conciliacin y proceso.- Si habiendo proceso abierto, las


partes concilian fuera de ste, presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin
respectiva, expedida por un centro de conciliacin extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el juez la aprobar previa
verificacin del requisito establecido en el artculo 325 y, declarar concluido el
proceso.
Si la conciliacin presentada al juez es parcial, y ella recae sobre alguna
de las pretensiones o se refiere a alguno o algunos de los litigantes, el proceso
continuar respecto de las pretensiones o de las personas no afectadas. En este
ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de tercero.
29
Cfr.: PINEDO AUBIN, F. Martn. Y eso es conciliable?: la vigente (y
complicada) regulacin de las materias conciliables en la Ley de Conciliacin
Extrajudicial. En: Revista Jurdica del Per. N 116, Lima, octubre de 2010, pp.
283-315.
30
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
Artculo 12.- Requisitos de la Solicitud de Conciliacin. La Solicitud de
Conciliacin deber presentarse por escrito y contendr: ()
8. La pretensin, indicada con orden y claridad, precisando la materia a
conciliar.

().
31

Ley N 26872. Ley de Conciliacin


Artculo 15.- Conclusin del procedimiento conciliatorio
Se da por concluido el procedimiento conciliatorio por:

a)

Acuerdo total de las partes.

b)

Acuerdo parcial de las partes.

c)

Falta de acuerdo entre las partes.

d)

Inasistencia de una parte a dos (2) sesiones.

e)

Inasistencia de ambas partes a una (1) sesin.

f)
Decisin debidamente motivada del Conciliador en Audiencia Efectiva,
por advertir violacin a los principios de la Conciliacin, por retirarse alguna de
las partes antes de la conclusin de la Audiencia o por negarse a firmar el Acta de
Conciliacin.
()
La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, solo se admitir si
la parte que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento conciliatorio
al que fue invitado, bajo los supuestos de los incisos d) y f) contenidos en el
presente artculo.
La inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de Conciliacin,
produce en el proceso judicial que se instaure la presuncin legal relativa de
verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de Conciliacin y reproducidos en
la demanda. La misma presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y
exponga los hechos que determinen sus pretensiones para una probable
reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. En tales casos, el juez

impondr en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de


Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia (el resaltado
es nuestro).
32

Ley N 26872. Ley de Conciliacin


Artculo 16.-Acta
()
El Acta deber contener lo siguiente:
()

g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los
hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin, as
como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos.
Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar
parte integrante de Acta, en el modo que establezca el Reglamento.
() (el resaltado es nuestro).
33
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
Artculo 43.- Funciones especficas del Conciliador. Son funciones
especficas del Conciliador: ().
4. b) Identificar el o los problemas centrales y concretos sobre los que
versar la Conciliacin ().
34
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin

Artculo 7.- () El acta de conciliacin debe contener obligatoriamente


las pretensiones materia de controversia, que son finalmente aceptadas por las
partes ().
35
Citado por: ROMERO ROMAA, Eleodoro. Derecho Civil: Los
Derechos Reales. Editorial P.T.C.M., Lima, 1947, p. 10 y ss.
36
Ver: BULLARD GONZALES, Alfredo. La Relacin Jurdico
Patrimonial: Reales vs. Obligaciones. Lluvia Editores, Lima, 1990, pp. 131-136.
37
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
Artculo 4.- Restricciones a la Autonoma de la Voluntad.- La autonoma
de la voluntad a que hacen referencia los artculos 3 y 5 de la Ley, no se ejerce
irrestrictamente. Las partes pueden disponer de sus derechos siempre y cuando
no sean contrarias a las Leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres.
38
Para afrontar semejante posibilidad existe en el derecho la figura de la
separacin de cuerpos en virtud de la cual cesa en los cnyuges la obligacin de
hacer vida en comn (es decir que suspenden los deberes de mesa, lecho y
habitacin) y se pone fin en su caso, a la sociedad legal de gananciales o de
comunidad universal de patrimonios; pero queda subsistente el vnculo
matrimonial (lo que impide a los cnyuges contraer nuevas nupcias con distintas
personas) y se instaura, tambin en su caso, un rgimen de separacin. Ver:
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I: Sociedad
Conyugal. 8va. Edicin, Librera Studium, Lima, 1991, p. 323. A esto debemos
indicar que a veces, en la realidad, la separacin tambin se puede dar como un
simple alejamiento entre los cnyuges que puede ser temporal o definitivo, sin el
matiz legal del anterior.
39

Constitucin Poltica del Per


Artculo 26.- En la relacin laboral se respetan los siguientes principios

()
2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin
y la ley ().
40

Decreto Legislativo N 1070. Disposiciones Finales

Tercera.- La Conciliacin establecida en el tercer y cuarto prrafo del


artculo 7 de la Ley N 26872 modificada por el presente decreto legislativo, no
resulta exigible a efectos de calificar la demanda en materia laboral.
41

Constitucin Poltica del Per

Artculo 47.- La defensa de los intereses del Estado est a cargo de los
Procuradores Pblicos conforme a ley.
42

Cdigo Procesal Civil


Artculo 688.- Ttulos ejecutivos

Solo se puede promover ejecucin en virtud de ttulos ejecutivos de


naturaleza judicial o extrajudicial segn sea el caso. Son ttulos ejecutivos los
siguientes:
1.

Las resoluciones judiciales firmes;

2.

Los laudos arbitrales firmes;

3.

Las Actas de Conciliacin de acuerdo a ley;

4.
Los Ttulos Valores que confieran la accin cambiaria, debidamente
protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto
respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia,
conforme a lo previsto en la ley de la materia;

5.
La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores, en el caso de valores representados por
anotacin en cuenta, por los derechos que den lugar al ejercicio de la accin
cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia;
6.

La prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido;

7.
La copia certificada de la Prueba anticipada que contiene una absolucin
de posiciones, expresa o ficta;
8.

El documento privado que contenga transaccin extrajudicial;

9.
El documento impago de renta por arrendamiento, siempre que se
acredite instrumentalmente la relacin contractual;
10.

El testimonio de escritura pblica;

11.

Otros ttulos a los que la ley les da mrito ejecutivo.

43
En lo que concierne al carcter declarativo o constitutivo de la sentencia
de prescripcin adquisitiva, el criterio no ha sido uniforme a nivel jurisdiccional.
Debemos recordar que segn la Cas. N 1166-2006-Lima (publicada en el diario
oficial del 1 de febrero de 2007), la sentencia que declara propietario al poseedor
no es declarativa, sino constitutiva de derechos, pues es a partir de la sentencia
firme que se genera una nueva situacin jurdica respecto de la propiedad del
bien y su titular; ms aun si en tanto no exista sentencia firme que declare la
prescripcin adquisitiva, la accin reivindicatoria, entre otras, se encuentra
expedita a favor del propietario, conforme lo establece el artculo novecientos
veintisiete del Cdigo Civil; en consecuencia, cuando las instancias de mrito
establecen que la demandada no puede atribuirse la calidad de propietaria del
bien sublitis por el solo hecho de haber ejercido la posesin por ms de diez aos,
mientras no exista sentencia firme que as lo declare, interpretan correctamente la
norma material denunciada. Empero, el criterio predominante actualmente a nivel
de la judicatura es considerar a la sentencia como declarativa de derechos,
bastando el transcurso del tiempo exigido por ley para que se declare al poseedor

como propietario, con lo que surge un problema respecto del carcter


imprescriptible que el Cdigo Civil da a la accin reivindicatoria.
44
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
Artculo 8.-Materias no conciliables.- Son materias no conciliables, la
nulidad del acto jurdico, la declaracin judicial de heredero, la violencia
familiar, las materias que se ventilan ante el proceso contencioso administrativo y
los procesos de impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el artculo 139
de la Ley General de Sociedades y las pretensiones de nulidad a que se refiere el
artculo 150 de la misma norma, por ser materias indisponibles, y todas aquellas
pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
45
Respecto de la defensa de los intereses difusos mediante la conciliacin y
el arbitraje en temas ambientales, recomendamos la lectura de nuestro artculo:
PINEDO AUBIN, F. Martn. Todos para uno, y uno para todos?: la defensa
de los intereses difusos mediante los medios alternativos de resolucin de
conflictos en el Per. En: Actualidad Jurdica. Tomo 211, Lima, junio de 2011,
pp. 13-19.
46
Cfr. PINEDO AUBIN, F. Martn. Sugerencias para la adecuacin e
implementacin del sistema med/arb en la legislacin arbitral. En: Revista
Jurdica del Per. Publicacin mensual de Normas Legales, N 99, Lima, mayo
de 2009, pp. 281-288.
47
El artculo 14 de la Ley exige que los poderes sean otorgados por
Escritura Pblica, con facultades para conciliar extrajudicialmente y poder ser
invitado al procedimiento conciliatorio y de disponer del derecho materia de
conciliacin, requiriendo inscripcin registral si han sido otorgados antes de la
invitacin para conciliar. Sobre el deficiente tratamiento normativo de la
representacin en el procedimiento conciliatorio, Cfr. PINEDO AUBIN, F.
Martn. Ya tengo el poder, pero en la conciliacin no voy a poder. En: Revista
Jurdica del Per. N 102, Lima, Normas Legales, agosto de 2009, pp. 271-278.
48

Cdigo Civil

Artculo 43.- Son absolutamente incapaces:


1.- Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados
por la ley.
2.- Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
3.- Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable.
Artculo 44.- Son relativamente incapaces:
1.- Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos.
2.- Los retardados mentales.
3.- Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad.
4.- Los prdigos.
5.- Los que incurren en mala gestin.
6.- Los ebrios habituales.
7.- Los toxicmanos.
8.- Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.
49
JUS

Reglamento de la Ley de Conciliacin. Decreto Supremo N 014-2008-

Artculo 12.- Requisitos de la Solicitud de Conciliacin. La Solicitud de


Conciliacin deber presentarse por escrito y contendr: ()

3. El nombre y domicilio del apoderado o representante del solicitante o


solicitantes, de ser el caso. En los casos de padres menores de edad que sean
representantes de sus hijos en materias de alimentos y rgimen de visitas, podrn
identificarse con la partida de nacimiento o su Documento Nacional de Identidad.
()
50
JUS

Reglamento de la Ley de Conciliacin. Decreto Supremo N 014-2008-

Artculo 11.- De la Conciliacin en los Procesos Cautelares


Cuando el intento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la
calificacin judicial de procedencia de la demanda, este deber ser iniciado
dentro de los cinco das hbiles a la ejecucin de la medida cautelar.
En caso de concurrencia de medidas cautelares, el plazo se computar a
partir de la ejecucin de la ltima medida, salvo pronunciamiento del juez, como
lo seala el artculo 637 del Cdigo Procesal Civil.
Si no se acude al Centro de Conciliacin en el plazo indicado, la medida
cautelar caduca de pleno derecho, de conformidad con el artculo 636 del Cdigo
Procesal Civil.
El plazo para interponer la demanda se computar a partir de la
conclusin del procedimiento conciliatorio, conforme al artculo 15 de la Ley.
51
Cdigo Procesal Civil de 1993 (modificado por el Decreto Legislativo N
1070):
Artculo 636.- Medida cautelar fuera de proceso
Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario
debe interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez das
posteriores a dicho acto. Cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial
fuera necesario para la procedencia de la demanda, el plazo para la interposicin

de sta se computar a partir de la conclusin del procedimiento conciliatorio, el


que deber ser iniciado dentro de los cinco das hbiles de haber tomado
conocimiento de la ejecucin de la medida.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada
liminarmente, o no se acude al centro de conciliacin en el plazo indicado, la
medida caduca de pleno derecho. Dispuesta la admisin de la demanda por
revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitacin.
52
Reglamento de la Ley de Conciliacin, Decreto Supremo N001-98-JUS
(derogado)
Artculo 10.- Cuando la Ley seala en su artculo 9 que son conciliables
las pretensiones que versen sobre violencia familiar, debe entenderse que es
posible solo conciliar sobre los motivos o factores que generen la violencia, no
siendo posible conciliar respecto de la intensidad de la misma.
Debe tenerse en cuenta que, en estos casos, el fin de la conciliacin es el
cese definitivo de los actos de violencia, por lo que es nulo cualquier acuerdo que
implique la renuncia de derechos o legitimen los actos de violencia.
()
Artculo 23.- En la conciliacin sobre asuntos de violencia familiar, el
conciliador debe observar las siguientes pautas:
1.
Entrevistarse antes de la Audiencia de Conciliacin con la vctima y el
agresor, por separado, para evaluar la situacin de ambos y determinar as la
conveniencia de la realizacin o no de la audiencia.
2.
Informar a la vctima sobre sus derechos, los fines y alcances de la
Conciliacin, as como otras alternativas de solucin al conflicto.
3.
Velar antes, durante y finalizada la audiencia, por la seguridad de la
vctima, minimizando los riesgos que pudieran producirse a raz de su
intervencin.

4.
Promover, cuando sea necesario, que se dicten las medidas de proteccin
o cautelares que salvaguarden la seguridad de la vctima.
5.
Cuidar que la vctima participe libremente en la Audiencia de
Conciliacin, sin coaccin de ninguna clase. En caso contrario, el conciliador
deber suspender el procedimiento hasta que existan las condiciones que
garanticen la libre decisin de la vctima.
53
HUMAN RIGHT WATCH. Memordum sobre la Ley de Proteccin
Frente a la Violencia Familiar del Per. Lima, marzo de 2000, p. 2 y ss
12.

IMPUGNACIN DEL ACTA

Se impugna cuando se presume la violacin de la ley o est afectada de inexistencia, nulidad o ineficacia,
casos en los cuales se hace por va judicial. El conciliador ejerce el control de legalidad del acuerdo en la
audiencia, y el juez en el proceso judicial.
Hay Inexistencia:

Por ausencia de capacidad y consentimiento en las partes, o por tener causa y objeto ilcitos. Las
dos primeras causales son de imposible ocurrencia que se presenten cuando acudieron a la audiencia y
manifestaron hacerlo voluntariamente, aprobaron y firmaron el acta.

Por falta de algunos de los requisitos sustanciales: no se hizo en audiencia, sino por fuera; hubo
arreglo directo sin presencia del conciliador, o solo las partes sin presencia del conciliador, o por el contrario la
hizo slo ste. En estos caso lo que se hizo fue una transaccin o una simple amigable composicin.

Por falta de una de las formalidades; no constar por escrito en una acata; no estar avalada con la
firma del conciliador.
Hay Nulidad:

Por violacin de normas sustantivas en las frmulas del arreglo: recaen sobre el estado civil de las
personas, con ttulos falsos u obtenidos con dolo o fuerza; sobre venta entre cnyuges (C.C. 1852); sobre la
creacin de una sociedad colectiva con menores de edad; privacin del ejercicio de la Patria Potestad.

Por violacin de una Norma procedimental: cuando se liquida una sociedad patrimonial sin haberse
declarado previamente la existencia de la Unin Marital de Hecho por un juez de familia
Hay Ineficacia:
Cuando el acuerdo no produce ningn efecto como cuando se estipula que los hijos mayores capaces
absolutamente, pueden contraer matrimonio.

14. IMPUGNACIN DEL ACUERDO CONCILIATORIO


Se discute la viabilidad de impugnar el acuerdo conciliatorio mediante un juicio ordinario, por aquello de que el
acta de conciliacin hace transito a cosa juzgada, lo anterior resulta de equiparar el acta de conciliacin a una
sentencia judicial.
La diferencia sustancial estriba en que la sentencia corresponde a un fallo definitorio y la conciliacin contiene
una solucin de carcter sustantivo, aunque los efectos propios de la conciliacin sean el merito ejecutivo y la
cosa juzgada no significa que el acta sea intocable; debido a que los efectos de cosa juzgada se refieren al
conflicto fundamental y no al acta en si.
El caso es diferente si el acta puede estar viciada de nulidad, por no cumplir con lo previsto en la ley, y por
consiguiente, se declare la nulidad del acuerdo conciliatorio como efecto retroactivo de la declaracin de
nulidad del acta y consecuentemente se extinguen los efectos de cosa juzgada respecto del conflicto
fundamental.
Por lo tanto el efecto de cosa juzgada ampara al litigio que dio origen al proceso conciliatorio.
Siguiendo lo parmetros establecidos por la doctrina cuando estamos frente a irregularidades que encajen en
la falta de capacidad, consentimiento viciado, objeto y causa ilcita, adems de irregularidades sustanciales en
la celebracin del acto, podemos dejar sin efectos el acto conciliado mediante proceso ordinario que declare
la nulidad y termine con los efecto que este produzca .

EL FIN DE LA CONCILIACIN

(El nuevo marco normativo de la Conciliacin Extrajudicial dado por el Decreto Legislativo N 1070 y el Nuevo
Reglamento de la Ley de Conciliacin).

F. Martn Pinedo Aubin * [1] [2]

Lo que al Abogado importa no es saber el Derecho, sino conocer la vida. El derecho positivo est en los
libros. Se buscan, se estudian, y en paz. Pero lo que la vida reclama no est escrito en ninguna parte. Quien
tenga previsin, serenidad, amplitud de miras y de sentimientos para advertirlo, ser Abogado; quien no tenga

ms inspiracin ni ms gua que las leyes, ser un desventurado ganapn. Por eso digo que la justicia no es
fruto de un estudio, sino una sensacin.
NGEL OSSORIO

(El Alma de la Toga)

I.

ADVERTENCIA PRELIMINAR.

Al hablar del Fin de la Conciliacin, no nos estamos refiriendo a una visin fatalista que haga pensar en el
trmino, remate o consumacin de esta importante institucin jurdica, sino que tratamos de poner nfasis al
objeto o motivo que debera guiar su implementacin y ejecucin en nuestro pas.

Recordemos que al hablar de la Conciliacin como institucin jurdica, el trmino alude a cualquiera de las dos
posibilidades que ofrece este concepto en cuanto a su aplicacin, ya sea de manera en su concepcin de pre
procesal, previa al inicio de un proceso judicial con la finalidad de evitarlo, o intra proceso, una vez iniciado
ste a fin de concluirlo de manera amistosa y sin necesidad de que sea expedida sentencia alguna.
El nuevo marco normativo de la conciliacin extrajudicial introducido con la modificatoria efectuada a la Ley N
26872, Ley de Conciliacin, mediante el Decreto Legislativo N 1070 publicado en el Diario Oficial El Peruano
el 28 de junio de 2008, y complementada con la dacin del nuevo Reglamento de la Ley de Conciliacin,
aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30 de de agosto de 2008,
presenta un renovado inters por parte del Estado en fomentar la institucionalizacin de la Conciliacin como
un eficaz mecanismo alternativo de resolucin de conflictos. Si bien resultan loables los intentos de regular de
mejor manera la funcin de los operadores de la conciliacin, se advierten una serie de aciertos y tambin de
vacos que deben mencionarse a fin de no repetir los errores del pasado y lograr verdaderamente una
regulacin legal eficiente y que cumpla con los objetivos previstos de fomentar una Cultura de Paz[3].
II.

EL MARCO NORMATIVO.

Por Ley N 29157, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre
diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados
Unidos (conocido como Tratado de Libre Comercio TLC), siendo el mbito de las facultades conferidas,
entre otras, la mejora de la administracin de justicia en materia comercial y contencioso administrativa, para
lo cual deba solicitarse opinin al Poder Judicial[4].

As, mediante Decreto Legislativo N 1070, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de junio de 2008, se
procedi a modificar la Ley N 26872, Ley de Conciliacin (en adelante, la Ley), aunque el referido Decreto
Legislativo tambin modific algunos artculos del Cdigo Procesal Civil, como vamos a detallar
posteriormente. Por su parte, el Reglamento de la Ley de Conciliacin fue aprobado por Decreto Supremo N
014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30 de agosto de 2008 (en adelante, el Reglamento), y con
fecha 11 de setiembre de 2008 fue publicada una extensa Fe de Erratas, por la cual se subsanaron algunas
omisiones del texto original del referido Reglamento.

Las modificatorias introducidas por el Decreto Legislativo N 1070, segn su primera disposicin final, entrarn
en vigencia progresivamente en los diferentes distritos conciliatorios del pas segn calendario oficial que
deber ser aprobado mediante Decreto Supremo, excepto en los distritos conciliatorios de Lima, Trujillo y
Arequipa as como el Distrito Judicial del Cono Norte de Lima, salvo la provincia de Canta, en los cuales ya se

encuentran en plena aplicacin puesto que se estableci un plazo de 60 das calendario desde la fecha de su
publicacin para su entrada en vigencia. Asimismo, al haberse declarado concluido el Plan Piloto de
Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial dispuesto por Decreto Supremo N 007-2000-JUS[5] de fecha
21 de setiembre del 2000, debe entenderse que en aquellos distritos conciliatorios donde se ha implementado
la obligatoriedad de la conciliacin previa, esta resulta exigible no solamente en los temas de derechos
disponibles sino tambin en los procesos de familia y en los procesos laborales.

Por su parte, el Decreto Supremo N 014-2008-JUS s se encuentra en plena vigencia al derogar el anterior
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 004-2005-JUS as como sus normas modificatorias y normas
de inferior jerarqua que se opongan a sus disposiciones. Claro est que existen algunas disposiciones que
presentan un perodo de vacatio legis, puesto que se establece un plazo de 270 das calendario posteriores a
la entrada en vigencia del Reglamento para que los Centros de Conciliacin Extrajudicial adecuen su
infraestructura de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 47 del Reglamento. Asimismo, en el plazo mximo de
180 das calendario, los Centros de Conciliacin Extrajudicial en forma obligatoria debern de abrir nuevos
libros de registros de actas los que debern ser autorizados por Notario. A si vez el Ministerio de Justicia en
coordinacin con el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, dentro de los 9 meses siguientes a la
entrada en vigencia del Reglamento, evaluar el Plan Piloto en Conciliacin Laboral Extrajudicial CEPICEL.
Finalmente la Direccin de Conciliacin y Mecanismos Alternativos del Ministerio de Justicia crear el formato
para su trascripcin en ste del Acta de Conciliacin, siendo que su uso ser obligatorio para la validez del
Acta a los 270 das calendario posteriores a la publicacin del Reglamento.

III.
1.
a)

PRINCIPALES MODIFICATORIAS.
A NIVEL DEL CDIGO PROCESAL CIVIL:
Audiencia de Conciliacin Judicial Facultativa.

Hasta antes de la modificatoria contenida en el Decreto Legislativo N 1070, el Cdigo Procesal Civil de 1993
s regulaba la institucin de la conciliacin pero con el carcter de ser una audiencia obligatoria que deba
realizar el Juez al interior del proceso. Durante su vigencia se estableci la conciliacin procesal en el Per
con las siguientes caractersticas: procesal (dentro del proceso); obligatoria, bajo sancin de nulidad del
proceso; se haca ante el Juez del litigio; y, se haca en la audiencia de conciliacin respectiva o en cualquier
momento posterior del proceso, a pedido del Juez o de las partes.

Esta forma de conciliacin llamada procesal est normada, bsicamente, en dos partes del Cdigo Procesal
Civil, a saber:

- La primera parte se remite a considerarla como una de las formas especiales de conclusin del proceso
(junto con el allanamiento y reconocimiento, la transaccin judicial, el desistimiento -de la accin y de la
pretensin- y el abandono), y regulndola como tal en los artculos 323 al 329 que se encuentran en el
Captulo I sobre Conciliacin, Ttulo IX, Formas Especiales de conclusin del proceso, Seccin Tercera sobre
Actividad Procesal, del Libro I sobre Justicia Civil. Con la promulgacin del Decreto Legislativo N 1070,
mediante su disposicin modificatoria nica se derogaron los artculos 326 (Audiencia de conciliacin) y 329
(Protocolo de la Conciliacin) del Cdigo Procesal Civil, a la vez que se modificaron los artculos 324 [6]y
327[7] del mismo cuerpo normativo, transformando a la conciliacin judicial como un acto facultativo para las
partes, por el cual la audiencia conciliatoria se puede realizar fuera del local del juzgado o a pedido de ambas
partes, adoptando un carcter facultativo.

- La segunda parte, dentro de la etapa postulatoria del proceso, se encontraba regulada en los artculos 468
al 472 que se encuentra en el Ttulo VI sobre Audiencia Conciliatoria o de Fijacin de Puntos Controvertidos y
Saneamiento Probatorio, dentro de la Seccin IV (Postulacin del proceso) del Libro I (Justicia Civil) del
mismo Cdigo. De estos artculos, el artculo 468 ha sido modificado prescindiendo de la realizacin de la

audiencia conciliatoria[8]; por su parte han sido derogados los artculos 469 al 472 referidos a la finalidad de
la audiencia de conciliacin, y el hecho de tener una audiencia con o sin conciliacin.

La reforma del proceso civil introducida en la disposicin modificatoria del Decreto Legislativo N 1070 elimina
la obligatoriedad de la realizacin de la audiencia de conciliacin procesal, transformndola en un sistema
facultativo, con lo que tenemos que no se elimina totalmente su realizacin, sino que se faculta a las partes a
solicitarla si es que ellas as lo desean. A criterio de un sector importante de magistrados, ste sistema es
adecuado porque flexibiliza la realizacin de la audiencia de conciliacin judicial, tornndola ms gil y menos
formal; en este sentido nuestra posicin siempre ha sido optar no por la eliminacin de la audiencia de
conciliacin en sede judicial, sino poner a disposicin de las partes mltiples espacios de dilogo en los que
puedan emplear la conciliacin, siendo un aspecto aparte el de la adecuada capacitacin de los jueces en
tcnicas de conciliacin que les permitan ser menos empricos y ms eficientes en cuanto al desempeo de
su labor conciliadora.

b)

Improcedencia de la demanda.

El Decreto Legislativo N 1070 ha derogado el numeral 7 del artculo 425 del Cdigo Procesal Civil, que
sealaba como anexo de la demanda la copia certificada del Acta de Conciliacin Extrajudicial. Esto debe ser
concordado con lo sealado por el artculo 6 de la Ley de Conciliacin (incorporado por el referido Decreto
Legislativo 1070), que seala que si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial,
no solicita ni concurre a la audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial, entonces el Juez
competente, al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de
inters para obrar.

En otras palabras, el Acta de Conciliacin deja de ser considerada como un requisito de admisibilidad y se
configura como un requisito de procedibilidad, adecundola al tenor del artculo 427 del Cdigo Procesal
Civil, especficamente a la causal de improcedencia de la demanda contenida en el numeral 2, eliminndose
la posibilidad de subsanar la omisin incurrida, siendo ste un punto a favor pero no el nico- de la
implementacin de un rgimen de obligatoriedad de concurrencia de las partes.

Aunque resulte cuestionable para algunos el hecho de considerar al acta de conciliacin como un requisito de
procedibilidad en vez de un requisito de admisibilidad, debido esto a la clsica distincin entre requisitos de
fondo (procedibilidad) y de forma (admisibilidad), debemos recordar que la moderna doctrina procesal hace la
diferenciacin basndose en la posibilidad de que en caso de ausencia del requisito de la demanda, ste
pueda ser subsanado o no; as, si puede ser subsanado ser un requisito de admisibilidad, y si no se puede
subsanar, (como sucede en este caso, por un mandato legal) entonces nos encontramos frente a un requisito
de procedibilidad.

c)

Imposibilidad de formular Reconvencin.

El Decreto Legislativo N 1070 ha modificado el tenor del Artculo 445 del Cdigo Procesal Civil referente a la
reconvencin, al sealar en su ltimo prrafo que en caso que la pretensin reconvenida sea materia
conciliable el Juez para admitirla deber verificar la concurrencia de dos requisitos: la asistencia del
demandado a la Audiencia de Conciliacin y que conste la descripcin de la o las controversias planteadas
por ste en el Acta de conciliacin Extrajudicial presentada anexa a la demanda. Esta modificacin guarda
concordancia con lo sealado en el tercer prrafo del artculo 15 de la Ley de conciliacin, respecto de la
posibilidad de que el invitado que asista a la audiencia pueda exponer los hechos que determinen sus
pretensiones para una probable reconvencin. Tenemos nuestras reservas respecto al rgimen adoptado, las
mismas que expondremos lneas ms adelante.

d)

Presuncin legal relativa de verdad.

El artculo 15 de la Ley seala en su parte final que la inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de
Conciliacin, produce en el proceso judicial que se instaure, presuncin legal relativa de verdad sobre los
hechos expuestos en el Acta de conciliacin y reproducidos en la demanda. Asimismo, seala que la misma
presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y exponga los hechos que determinen sus pretensiones
para una probable reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. Vemos que se adopta para el
procedimiento conciliatorio el rgimen que para el proceso judicial seala el artculo 461 del Cdigo Procesal
civil, referente a los efectos de la declaracin de rebelda, la misma que causa presuncin legal relativa sobre
la verdad de los hechos expuestos en la demanda; aunque esta declaracin de rebelda a nivel judicial no
exime a la parte actora de probar sus afirmaciones. En todo caso, si operara esta presuncin relativa de
verdad a nivel conciliatorio, sta presuncin podra desvirtuarse mediante la actividad probatoria a ser
desarrollada por las partes en sede judicial.

e)

Imposicin de Multa.

Aunque no es una modificacin expresa del Cdigo Procesal Civil, el artculo 15 de la Ley introduce una
obligacin adicional al Juez, de imponer en el proceso judicial que se instaure una multa no menor de dos ni
mayor de diez Unidades de Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la audiencia.

2.

DE LOS PRINCIPIOS.

El artculo 2 del reglamento contiene el desarrollo de los principios ticos mencionados en el artculo 2 de la
Ley de Conciliacin. Dichos principios deben considerarse como normas ticas, esto es, exigencias de
comportamiento a que se encuentran sujetos los conciliadores, ya que constituye un vehculo esencial para
mantener la dignidad de los mismos y el prestigio de la institucin conciliadora.

Pero, como en definitiva la conciliacin es una actividad con deberes y derechos ticos, todos aquellos que
participen en un procedimiento de conciliacin deben comprometerse a respetar estos principios ticos
contemplados en el ejercicio de la Conciliacin Extrajudicial y que se encuentran enumerados en el artculo 2
de la ley y desarrollados en el artculo 2 del reglamento, como son la equidad, la veracidad, la buena fe, la
confidencialidad, la imparcialidad, la neutralidad, la legalidad, la celeridad y la economa.

Estos principios se constituyen en una especie de Cdigo de tica profesional de tipo deontolgico, es decir,
contiene deberes que por el solo hecho de estar contenidos en la Ley de Conciliacin se hacen de
cumplimiento obligatorio los principios estipulados. Atendiendo a que estos principios se constituyen como una
especie de normas gua, es decir, son las bases mismas de la institucin conciliatoria que contienen ideas
directrices y conceptos generales a partir de las cuales se aplican las dems disposiciones legales y que
deben de servir de gua para la interpretacin integral de la normatividad cuando nos encontremos frente a
vacos o deficiencias de la norma, se estara empleando una inadecuada tcnica legislativa al establecer en
estos mismos principios excepciones a la regla general y pautas de comportamiento de tipo procedimental
que perfectamente podran incorporarse al interior del texto legal de manera distinta a los principios.

2.1.

Equidad.

El Reglamento, al definir el principio de equidad, seala:

"En el procedimiento conciliatorio se velar por el respeto del sentido de la justicia aplicada al caso particular,
materia de conciliacin.

El Conciliador est obligado a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes puedan lograr
acuerdos mutuamente beneficiosos..
La equidad debe ser concebida como el sentido de la justicia que poseen cada una de las partes aplicada al
caso particular, materia de conciliacin; claro est que el sentido de justicia que se posea para cada caso
concreto puede variar dependiendo del tipo de justicia del que hablemos, as, podramos hablar de justicia
distributiva (distribuir por igual o de acuerdo a las necesidades de cada cual), justicia conmutativa (retribuir un
bien con otro equivalente), justicia social (dar y tratar a los hombres como personas iguales a nosotros, dando
a cada quien lo que le corresponde como persona humana, con el propsito de una convivencia armoniosa), o
justicia legal (que es aquella establecida por ley), aunque en realidad debemos tener presente siempre que la
equidad ser siempre el resultado o criterio para aplicar la justicia, no exclusivamente segn la mera
aplicacin de la ley, sino con justicia moral, social, til para la convivencia.

Por este principio de equidad el conciliador debe tratar que el acuerdo final que construyan las partes sea
plenamente satisfactorio para ellas, acorde al sentido de justicia de aquellas y no al sentido de justicia que
pudiera tener el propio conciliador. Debe evitar, adems, que el acuerdo sea no equitativo a una parte, o
resultado de informacin falsa, o de una negociacin de mala fe.

As, a fin de precisar que el sentido de lo justo proviene no del conciliador sino de las propias partes,
proponemos la modificacin del numeral 1. Referente a la equidad en los siguientes trminos:

Principio de equidad.- La equidad debe ser concebida como el sentido de justicia que poseen las partes,
aplicada al caso particular materia de conciliacin.
Asimismo, el 2do. Prrafo que seala que El Conciliador est obligado a generar condiciones de igualdad
para que los conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneficiosos., al constituirse en una pauta de
comportamiento para el conciliador, perfectamente podra incorporarse como una de las funciones del
conciliador que se encuentran reguladas en el artculo 43 del Reglamento.

2.2.

Veracidad.

El Reglamento, respecto del principio de veracidad establece:

La veracidad est dirigida a la bsqueda de lo querido realmente por las partes. El Conciliador no alterar
nunca el sentido o significado de los hechos, temas, intereses o acuerdos a que arriben stas en el
procedimiento conciliatorio.
Los operadores del sistema conciliatorio deben remitir la informacin veraz y autntica cuando les sea
requerida por el MINJUS..
Este principio se refiere a que se deber tratar de contar con informacin cierta sobre las causas y efectos del
conflicto, buscando informacin fidedigna proporcionada por las partes, buscando que las partes se
conduzcan con la verdad. El conciliador tambin debe ser veraz en lo referente a la informacin en el
procedimiento conciliatorio en lo referente a su rol y cualidades; adems, el conciliador debe observar este
principio en el momento del discurso inicial, al proporcionar informacin cierta y real acerca del procedimiento
conciliatorio y lo que se puede efectuar a su interior; as como de informar la direccionalidad que est
tomando el posible acuerdo y en la redaccin del acuerdo conciliatorio, el cual debe recoger lo que las partes
realmente quieren.

Por otro lado, se recomienda la supresin del 2do. Prrafo referente a la exigencia de remitir al rgano rector
informacin veraz y autntica, puesto que es una exigencia de tipo administrativo que ya se encuentra
regulada por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

2.3.

Buena Fe.

Al referirse al principio de la buena fe, el Reglamento prescribe:

La buena fe se entiende como la necesidad que las partes procedan de manera honesta y leal, confiando en
que esa ser la conducta a seguir en el procedimiento conciliatorio.
Cuando el Conciliador tenga duda de la viabilidad de un acuerdo, tiene conocimiento o, al menos un indicio de
que est basado en informacin falsa o de mala fe, deber recomendar a los conciliantes, que se apoyen en
expertos de la materia relacionada con dicho acuerdo antes de finalizarlo, cuidando que tal intervencin no
perjudique o entorpezca el procedimiento de Conciliacin o, en su caso, a alguno de los conciliantes..
La buena fe es la actitud y comportamiento, buena voluntad de las partes en el proceso, que implica tener fe
en la otra parte y en el conciliador; adems de exigir que todos los que participan en la audiencia deben
actuar sin dobleces y sin deseo de obtener otro resultado diferente al de llegar a un acuerdo. Por ejemplo,
usar la audiencia conciliatoria para dilatar el ir a un juicio es actuar sin buena fe. En este sentido, se propone
la modificacin del numeral 3. referente a la buena fe, a fin de que se incluya a los conciliadores dentro de sus
alcances, el cual podra quedar establecido en los siguientes trminos:

Principio de buena fe.- La buena fe se entiende como la exigencia de que todos los intervinientes en el
procedimiento conciliatorio acten de manera honesta y leal, confiando en que esa ser su conducta.
Respecto a la segunda parte del literal c), sugerimos que pase a complementar el numeral 1. del artculo 21
del Reglamento que establece las Reglas de la Audiencia de Conciliacin para el caso de que las partes
concurran con Asesores, a fin que se establezca dos categoras de Asesores, los designados por las partes y
el sugerido a las partes por el conciliador al interior del procedimiento conciliatorio.

2.4.

Confidencialidad.

El reglamento al hablar sobre el principio de confidencialidad, establece:

La informacin derivada del procedimiento de Conciliacin es confidencial, y no debe ser revelada a persona
ajena a las negociaciones, sin el consentimiento de quien proporcion dicha informacin. La confidencialidad
involucra al Conciliador, a las partes invitadas, as como a toda persona que participe en el procedimiento
conciliatorio..

Este principio se encuentra relacionado con el hecho de guardar secreto, como sucede con los casos de
secreto profesional y secreto de confesin, por mencionar dos casos conocidos por todos; y en el caso de la
conciliacin se convierte en el principio tico ms importante y su signo ms distintivo. La Confidencialidad
supone que, tanto el conciliador como las partes, deben guardar absoluta reserva de todo lo sostenido o
propuesto. Por su parte el artculo 8 de la Ley de Conciliacin ordena que todos los que participan en la

audiencia de conciliacin deben mantener reserva de lo actuado, siendo que conforme lo seala el artculo
10 del Reglamento, todo lo sostenido o propuesto en la Audiencia de conciliacin carece de valor probatorio
en cualquier proceso judicial, arbitraje o administrativo que se promueva posteriormente, aun en aquellos que
se originen en hechos distintos a los que dieron origen a la controversia materia de conciliacin.

Es conveniente comentar que el principio de confidencialidad es de gran importancia y debe ser


rigurosamente observado, porque es una de las bases fundamentales para que la institucin de la conciliacin
sea de aceptacin y uso generalizado. La confidencialidad, en primer lugar, se refiere a la prohibicin de
divulgar la informacin recibida por un conciliador en las sesiones conjuntas y por extensin se entiende que
tambin abarca a las sesiones privadas que el conciliador realiza por separado con cada una de las partes,
tambin conocidas como caucus. Estos dos tipos de reuniones son confidenciales. La informacin recibida en
sesin privada slo podr ser revelada en la sesin conjunta slo si la parte que proporcion la informacin
as lo autoriza, por lo que debera incorporarse en el artculo 10 del Reglamento como una tcnica
procedimental que se configura en un caso de excepcin a la aplicacin del principio de confidencialidad. Para
ello se deber precisar la tcnica empleada durante el desarrollo de estas sesiones privadas, que debe
contener la confirmacin del alcance de la confidencialidad de estas sesiones, preguntando al finalizar la
sesin privada a la parte con la que el conciliador se reuni por separado acerca de qu trminos de lo dicho
podra ser empleado eventualmente en la sesin conjunta[9].

La actual redaccin del numeral bajo anlisis no establece una definicin de lo que debe entenderse por
principio de confidencialidad, optando por sealar qu debe hacer el tercero en atencin a esa
confidencialidad, tal y como sucede en cuerpos normativos similares[10]. Estas disposiciones legales precisan
que el deber de confidencialidad comprende tanto a las partes como al conciliador, aunque debemos acotar
que en algunos casos el deber de reserva solamente se aplica en tanto se encuentre vigente el procedimiento
conciliatorio y en otros se extiende aun cuando haya culminado.

En todo caso, consideramos que la confidencialidad podra hacerse extensiva a todo lo sostenido o propuesto
durante la audiencia de conciliacin, informacin que no podr revelarse aunque haya culminado el
procedimiento de conciliacin. En este sentido no resultara vlida la disposicin que seala en va de
excepcin que la informacin (...) no debe ser revelada en ninguna etapa del proceso a persona ajena a las
negociaciones, sin el consentimiento de quien proporcion dicha informacin.... La regla general debe
sealar que el principio de confidencialidad es la incapacidad para revelar cualquier tipo de informacin que
se haya manejado al interior de la audiencia de conciliacin, y el referido consentimiento para revelar
informacin se referira nicamente a la informacin obtenida en la sesin privada y que se autoriza a emplear
en la sesin conjunta. Por otro lado, se entiende que los actos procedimentales no estaran subsumidos
dentro de la confidencialidad, pudindose remitir copia certificada de los expedientes de procedimientos
conciliatorios ante un magistrado al requerimiento de ste, ya que dichos expedientes contendran
documentos tales como solicitud, designacin de conciliador, invitacin para conciliar, documentos de
prorroga y Actas de conciliacin los cuales no revelaran lo acontecido en la audiencia conciliatoria al estar
protegidos por la confidencialidad.

Por otro lado, la Ley seala en su artculo 8 como excepciones al principio de confidencialidad el
conocimiento de hechos que conduzcan a establecer indicios razonables de la comisin de un delito o falta.
Pero el artculo 10 del Reglamento prescribe como excepciones a la confidencialidad el conocimiento en la
audiencia de conciliacin de la inminente realizacin o la consumacin de delitos que vulneren los derechos a
la vida, el cuerpo, la salud, la libertad sexual u otros que por su trascendencia social no deben ser
privilegiados con la confidencialidad y sean incompatibles con los principios y fines de la conciliacin.
Asimismo, cuando una de las partes exprese por escrito su consentimiento.

Es decir, la pregunta que surge es si las faltas siguen siendo excepciones al principio de confidencialidad,
cuando sabemos que tanto delitos como faltas no son conciliables, pero las excepciones a la confidencialidad

pilar fundamental de la conciliacin- deberan darse nicamente a determinados tipos de delitos debiendo de
aplicarse el sistema de nmerus clausus. Consideramos que el sistema de nmerus clausus es el ideal, ya
que el sistema de nmerus apertus deja varias materias a la consideracin de cada caso particular y si
tomamos en cuenta que la mayora de conciliadores no son abogados, entonces el problema va a ser muy
complicado al intentar entender cuales son las materias que se encuentran subsumidas dentro del concepto
de materias conciliables.

En estos casos de excepcin a la regla de la confidencialidad, aunque la ley no lo seala explcitamente, el


conciliador debe poner el hecho en conocimiento de las autoridades pertinentes. Debemos tener en claro que
solamente en el caso de estos delitos podremos exceptuarnos de seguir cumpliendo con el principio de
confidencialidad, pero si nos encontramos frente al conocimiento de faltas y/o delitos poco relevantes
socialmente, entonces la lgica nos lleva a afirmar que no estamos en la obligacin de relevarnos del
cumplimiento de la confidencialidad, pero en atencin a que los delitos y las faltas no son conciliables,
entonces tendremos que poner fin al procedimiento conciliatorio.

No se ha establecido qu sucede si el Conciliador omite dar dicho aviso. Pareciera que esta omisin lo
llevara a ser pasible de una pena por delito contra la funcin jurisdiccional (Art. 407 Cdigo Penal[11]). Este
tema debe ser muy bien estudiado y dilucidado porque el principio de la confidencialidad es uno de los pilares
fundamentales de la Institucin de la Conciliacin Extrajudicial algunas personas podran desconfiar de ella.

Por otro lado, bastar la manifestacin de voluntad de una de las partes para vulnerar el principio de
confidencialidad tal y como lo seala la parte final del artculo 10 del Reglamento? Debiera sealarse de
mejor manera en qu casos podra admitirse esta excepcin, puesto que de la manera como est redactada,
se torna muy amplia y vulnerara la confidencialidad. Asumimos que sta excepcin nuevamente- se
encuentra relacionada con lo que acontece al interior de las sesiones privadas o caucus, aunque la exigencia
de que dicho consentimiento conste por escrito es muy formalista y se contradice con la informalidad propia
de la conciliacin. Aunque en este sentido tambin habra que mencionar que el ltimo prrafo del artculo 16
de la Ley incluye una disposicin que podra ser considerada tambin una excepcin al principio de la
confidencialidad al establecer que El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o
del conciliador, salvo que ambas lo autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo
en su oportunidad.. En este caso, vemos que se vulnera la confidencialidad que debe proteger a todo lo
sostenido o propuesto por las partes en la audiencia de conciliacin, claro est que el requisito para incluir en
el acta de conciliacin las posiciones o propuestas de las partes es que ambas estn de acuerdo en
consignarlas, siendo que si no se da esta situacin entonces sigue rigiendo la confidencialidad; por otro lado,
de darse esta situacin, asumimos que el Juez nicamente podr merituar las posiciones y las propuestas de
las partes en los casos de actas que no contengan acuerdos, antes de adoptar una decisin, puesto que en
las actas con acuerdo sera irrelevante consideraras, porque nicamente se van a ejecutar los acuerdos. En
todo caso, debera adoptarse el rgimen anterior de la confidencialidad, sin admitir excepciones sin ningn
tipo de justificacin.

Asimismo, y como se estila en el procedimiento de mediacin realizado ante la Cmara de Comercio de


Santiago de Chile, sera recomendable que al comienzo del proceso de conciliacin extrajudicial las partes
firmen un acta en que se comprometan a no revelar lo que conozcan durante la audiencia[12].

Al ser necesaria una definicin del principio de confidencialidad, se podra adoptar una en los siguientes
trminos:

Principio de Confidencialidad.- La confidencialidad debe entenderse como la obligacin de mantener reserva y


secreto de lo acontecido, sostenido y tratado en la audiencia de conciliacin por parte de todos los
intervinientes en ella.
2.5.

Imparcialidad y Neutralidad.

El Reglamento distingue los principios de imparcialidad y neutralidad, regulndolos de manera separada en


los literales e) y f) del artculo 2. As, seala:

Principio de Imparcialidad.- El conciliador no debe identificarse con los intereses de las partes, quien tiene el
deber de colaborar con los participantes sin imponer propuesta de solucin alguna. La conciliacin se ejerce
sin discriminar a las personas y sin realizar diferencias.
Principio de Neutralidad.- El Conciliador debe en principio, abstenerse de conocer los casos, en los que
participan personas vinculadas a l o su entorno familiar, al personal del Centro de conciliacin, o en los que
participen conciliantes con los cuales lo vincule parentesco, salvo que las partes soliciten expresamente la
intervencin de aquel.
La conciliacin descansa sobre dos principios esenciales, cuales son, el de la imparcialidad y el de la
neutralidad. El maestro Piero Calamandrei, llegaba a sostener que una de las virtudes, de las que ms se
honran en los jueces, es precisamente la imparcialidad, que se traduce en la facultad para resistir a las
seducciones del sentimiento[13]. En otras palabras, la imparcialidad implica que el conciliador debe actuar
libre de cualquier inclinacin subjetiva, a favor de una de las partes o en contra de ellas.

Lo anterior, se traduce en guiar el procedimiento en forma justa. La imparcialidad es, en la esfera de lo


emocional lo que la objetividad es en la rbita intelectual; por su parte, los autores de lengua inglesa definen
la imparcialidad como el actuar libre de presiones[14]. Luego, el principio de neutralidad, tambin conocido
como independencia, se traduce en que los conciliadores no pueden tener vnculos con las partes, o con las
personas estrechamente vinculadas a stas o a la disputa, ya sean relaciones de carcter personal, social,
econmicas, financieras, o de cualquier naturaleza, claro est que en el caso que ambas partes lo pidan, se
establece que el conciliador puede actuar en va de excepcin a este principio tico.

Una redaccin acorde con estas definiciones sera:

Principio de imparcialidad.- La imparcialidad es la cualidad por la cual el conciliador debe mantenerse


sin favoritismos ni prejuicios con relacin a las partes, sus posiciones e intereses, es decir, es un estado
mental para mantener una postura libre de prejuicios o favoritismos, con el compromiso de ayudar a ambas
partes, y que se ve reflejado en el comportamiento del conciliador durante el desarrollo de la audiencia.
Principio de neutralidad.- La neutralidad es la inexistencia de algn vnculo preexistente entre el
conciliador y alguna de las partes que afecte la debida neutralidad. En este caso el conciliador debe apartarse
del caso.
2.6.

Legalidad.

El literal g) del artculo 2 del Reglamento se refiere al principio de legalidad en los siguientes trminos:

La actividad conciliatoria se enmarca dentro de lo establecido en la Ley y Reglamento; en concordancia con


el ordenamiento jurdico.

La legalidad expresa la conformidad del acuerdo conciliatorio al que arriben las partes, con el ordenamiento
jurdico vigente. Recordemos que los conciliadores no necesariamente son abogados, por lo tanto, esta
funcin no es de aplicacin amplia. Adems, son las partes las que se van a dar su propia solucin, en
ejercicio de su libertad, y en este caso los trminos del acuerdo no se construyen con criterios estrictamente
legales, sino que la ley -debe entenderse la ley imperativa- sirve de lmite a la libertad que tienen los sujetos
para crear sus propias soluciones. Para este efecto los Centros de Conciliacin deben contar con un abogado
que certifique que el acuerdo a que se haya llegado no vulnera ningn dispositivo legal o norma imperativa,
pudiendo dejarse de lado normas de derecho dispositivo.

En los casos en que el conciliador no sea abogado y para evitar que el acuerdo al que se llegue pueda
prescindir del derecho o la ley imperativa aplicable, entonces el conciliador deber tener la opinin favorable
del abogado del Centro de Conciliacin, quien verificar la legalidad del acuerdo conciliatorio antes de su
redaccin final en el Acta. Si el conciliador fuera abogado entonces ejercer doble funcin: la de conciliador y
la de supervisor de la legalidad de los acuerdos.

La exigencia de comportamiento de conciliadores y abogados acorde con el orden legal y las potestades
conferidas por ley es totalmente distinta al concepto del principio de legalidad que tiene que ver con el
acuerdo y la no vulneracin de normas legales imperativas, por lo que la redaccin del principio de legalidad
debera hacer referencia a la legalidad del acuerdo.

2.7.

Celeridad y Economa.

El Reglamento las regula en los literales h) e i) del artculo 2:

Principio de celeridad.- La funcin conciliadora debe ejercerse permitiendo a las partes la solucin pronta y
rpida de su conflicto.
Principio de economa.- El procedimiento conciliatorio est orientado a que las partes ahorren tiempo y costos
que les demandara involucrarse en un proceso judicial.
La Celeridad es consustancial al procedimiento de conciliacin, permitiendo la solucin pronta y rpida del
conflicto. En tanto que la Economa est dirigida a que las partes eliminen el tiempo que les demandara estar
involucradas en un proceso judicial, ahorrando los costos de dicho proceso.

Se discute la calidad tica de estos principios, ya que en realidad seran principios estrictamente procesales
que se configuran en caractersticas principales de los medios alternativos de resolucin de conflictos, que
tienden a evitar la dilacin del tiempo que llevara adoptar un acuerdo, llegando a l en el menor nmero de
pasos procesales, con el consiguiente ahorro de tiempo y dinero, por lo que deben tenerse presentes por el
Conciliador y las partes.

3.

MATERIAS CONCILIABLES.

El rgimen de las materias conciliables ha sufrido una modificacin importante, en lo que respecta a las
materias obligatorias, pero tambin hay diferencias con el tratamiento normativo anterior respecto de las
materias conciliables facultativas y las improcedentes[15].

a)

Materias conciliables obligatorias.

El texto del artculo 7 de la Ley seala:


Artculo 7 Ley.- Materias conciliables.
Son materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos
disponibles de las partes.
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre pensin de alimentos, rgimen
de visitas, tenencia, as como otras que se deriven de la relacin familiar y respecto de las cuales las partes
tengan libre disposicin. El conciliador en su actuacin deber aplicar el Principio del Inters Superior del
Nio.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter irrenunciable de los derechos del
trabajador reconocidos por la Constitucin Poltica del Per y la ley.
La materia laboral ser atendida por los Centros de Conciliacin Gratuitos del Ministerio de Justicia, Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo y por los Centros de Conciliacin Privados para lo cual debern contar
con conciliadores acreditados en esta materia por el Ministerio de Justicia. En la audiencia de conciliacin en
materia laboral las partes podrn contar con un abogado de su eleccin o, en su defecto, deber de estar
presente al inicio de la audiencia el abogado verificador de la legalidad de los acuerdos.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del Estado, se llevar a cabo de acuerdo a
la ley de la materia.
Se mantiene la posibilidad de conciliar pretensiones determinadas (planteadas en la solicitud de conciliacin)
y determinables (planteadas por cualquiera de las partes durante el desarrollo de la audiencia de conciliacin)
[16], que versen sobre derechos disponibles de las partes, es decir, sobre aquellos derechos que pueden ser
objeto de valorizacin econmica pero que siempre pueden ser objeto de libre disposicin.

Respecto de las materias conciliables en temas de familia, stas siguen siendo la pensin de alimentos (que
puede ser solicitada por menores de edad pero tambin por personas mayores de edad), rgimen de visitas y
tenencia, siendo que se ha excluido a la liquidacin de sociedad de gananciales como materia conciliable
taxativamente sealada en la norma. Si tomamos en cuenta lo sealado por el artculo 4 de la Ley N 29227,
Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las
Municipalidades y Notaras (conocida como Ley de Divorcio Rpido), para solicitar la separacin
convencional, en el caso de que los cnyuges tengan hijos menores de edad o con incapacidad, deben
presentar una sentencia judicial o un acta de conciliacin emitida conforme a ley, respecto de los regmenes
del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de aquellos. Aqu surge una discrepancia
respecto de las materias conciliables, pero debemos hacer la precisin que segn la Ley de Conciliacin la
patria potestad no resultara una materia conciliable, pero s los atributos que derivan de ella, especficamente
en lo que respecta a alimentos, rgimen de visitas y tenencia.

Asimismo, debemos sealar que la liquidacin de sociedad de gananciales es un derecho de libre disposicin
que deriva de la relacin familiar, por lo que debemos entender que sigue siendo una materia conciliable,
pudiendo presentarse como propuesta de convenio ante el Poder Judicial, mas no tendra validez como
requisito del trmite de divorcio rpido ante Notaras y Municipios regulado por la Ley N 29227, el mismo que
exige respecto del rgimen patrimonial la presentacin de una Escritura Pblica debidamente inscrita. En este
sentido, podra presentarse un proyecto de ley en el que se establezca una cuanta mnima para exigir el
requisito de la escritura pblica de cambio o liquidacin de rgimen patrimonial, a fin de que en algunos casos
de poca cuanta se pueda acceder al divorcio rpido con un acta de conciliacin que regule la liquidacin de
sociedad de gananciales y no resulte en un trmite adicional y oneroso para las partes.

Los temas laborales pueden conciliarse ante un Centro de Conciliacin, pero deber resolverse de manera
previa la formacin y capacitacin de los conciliadores en la especialidad laboral; por ello, seguir siendo
potestad del Ministerio de Trabajo y del Ministerio de Justicia en aplicacin del Plan Piloto en materia laboral.
Lo que s incorpora es una funcin adicional del abogado del Centro de Conciliacin, quien deber estar

presente al momento del inicio de la audiencia en caso de que alguna de las partes concurra sin abogado,
entendemos para verificar la legalidad de los acuerdos y el respeto a los derechos irrenunciables del
trabajador.

b)

Materias Conciliables Facultativas.

El artculo 9 de la Ley establece los casos de inexigibilidad de la conciliacin extrajudicial segn el siguiente
tenor:

Artculo 9.- Inexigibilidad de la Conciliacin Extrajudicial.- Para efectos de la calificacin de la demanda


judicial, no es exigible la conciliacin extrajudicial en los siguientes casos:
a)

En los procesos de ejecucin.

b)

En los procesos de tercera.

c)

En los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio.

d)

En el retracto.

e)

Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o asociados.

f)
En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de Accionista sealados en el
artculo 139 de la Ley General de Sociedades, as como en los procesos de accin de nulidad previstos en el
artculo 150 de la misma ley.
g)
En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y faltas y los provenientes de
daos en materia ambiental.
h)

En los procesos contencioso administrativos,

En estos casos, la conciliacin es facultativa.


Resulta un gran avance considerar algunos temas como materias conciliables facultativas, puesto que ahora
se admite la posibilidad de conciliar ttulos ejecutivos (situacin que ya aceptaba la Ley de Mediacin en
Argentina), lo que puede significar para las partes un procedimiento ms cercano y flexible que el consabido
proceso de ejecucin. Lo que s resultara cuestionable es considerar a la prescripcin adquisitiva de dominio
como materia conciliable aunque sea de manera facultativa- toda vez que ser el rgano Jurisdiccional el
nico encargado de declarar si el demandante ha adquirido la propiedad por el transcurso del tiempo, no
siendo esta una facultad de las partes. En el mismo sentido, se cuestiona la inclusin de la impugnacin
judicial de acuerdos o las acciones de nulidad en asuntos regulados por la Ley General de Sociedades.

Una omisin a subsanar es la posibilidad de iniciar un procedimiento conciliatorio antes del inicio de un
procedimiento de arbitraje, cosa que s sealaba la anterior regulacin, siendo partidarios de su incorporacin
en el texto legal como materia facultativa, toda vez que segn el artculo 50 del Decreto Legislativo N 1071,
que regula el Arbitraje, al interior del procedimiento arbitral se habla slo de la posibilidad de realizar una
transaccin, cuya naturaleza jurdica reposa en la obligatoriedad de realizar concesiones recprocas, mientras
que en la conciliacin se habla de concesiones unilaterales o bilaterales. Al respecto, recordemos que en
otros pases se aplica la conocida Clusula Med-Arb, por medio de la cual se puede iniciar de manera
facultativa un procedimiento de mediacin antes de iniciar el arbitraje, con la finalidad de explorar la
posibilidad de concluir de manera negociada y rpida la controversia, y si esto no era posible entonces se
proceda a iniciar el procedimiento arbitral.

Por su parte, el Artculo 9 del Reglamento precisa que la conciliacin no es obligatoria en los casos
sealados en el artculo 7-A de la Ley, haciendo el distingo entre supuestos y materias de conciliacin no
obligatoria segn el siguiente detalle:

Supuestos de Conciliacin no obligatoria: los previstos en los incisos a) y b) del artculo 7-A de la Ley.

Materias de Conciliacin no obligatorias: las previstas en los incisos d), e), f), g), h) e i) del artculo 7-A
de la Ley.
c)

Materias Conciliables Improcedentes.

Por su parte se ha incorporado el artculo 7-A a la Ley, que seala casos de improcedencia de la conciliacin,
segn el siguiente tenor:

Art. 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la conciliacin.


No procede la conciliacin en los siguientes casos:
a)

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada.

b)
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin.
c)
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil.
d)

En los procesos cautelares.

e)

En los procesos de garantas constitucionales.

f)
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico, ste ltimo en los supuestos
establecidos en los incisos 1,3 y 4 del artculo 221 del Cdigo Civil.
g)

En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud de declaracin de heredero.

h)
En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por la Ley N 28494, Ley de Conciliacin
Fiscal en Asuntos de Derecho de Familia.
i)

En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.

ste tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del Artculo 8 del Reglamento, que seala
que son materias no conciliables: la nulidad del acto jurdico (omitiendo mencionar a la ineficacia y a la
anulabilidad), la declaracin judicial de heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el
proceso contencioso administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9 de la Ley), los procesos de
impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el artculo 139 de la Ley General de Sociedades y las
pretensiones de nulidad a que se refiere el artculo 150 de la misma norma por ser materias indisponibles
(que tambin son consideradas materias conciliables facultativas segn el precitado artculo 9 de la Ley) y
todas aquellas pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes; y decimos deficiente
puesto que el texto del reglamento contiene menos materias que las sealadas de manera ms extensa en el
texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin. Asimismo, no se pronuncia respecto de la
improcedencia de la conciliacin en los casos de delitos y faltas, cosa que s haca la legislacin anterior.
Finalmente, tampoco procedera la conciliacin como requisito previo a la interposicin de procesos no
contenciosos, toda vez que no hay conflicto y se busca la declaracin de un derecho, atribucin exclusiva del
magistrado.

En todo caso, proponemos mejorar la redaccin de las materias conciliables sobre la base de los criterios de
ser Obligatorias, Facultativas e Improcedentes clasificndolas segn el siguiente detalle:

Materias Conciliables Obligatorias:

Pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes.

En el caso de derecho de familia son conciliables los atributos derivados de la patria potestad
referentes a los temas de pensin de alimentos (sin perjuicio de su ejercicio en va de conciliacin por parte
de mayores de edad conforme a ley), rgimen de visitas y tenencia, debiendo tener presente en su actuacin
el principio del Inters Superior del Nio. Asimismo, se podrn conciliar que se deriven de la relacin familiar y
respecto de los cuales las partes tengan libre disposicin.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter irrenunciable de los
derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin y la Ley.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del Estado, se llevar a cavo de
acuerdo a la ley de la materia.
Materias Conciliables Facultativas:
-

Procesos de Ejecucin.

Procesos de Tercera.

Retracto.

Convocatoria a Asamblea General de Socios o Asociados.

Procesos de indemnizacin derivados de la comisin de delitos y faltas y los provenientes de daos en


materia ambiental.
Cuando las partes han convenido que cualquier discrepancia entre ellas se solucionar en la va
arbitral, quedando habilitadas para iniciar el arbitraje.
Materias Improcedentes en la Conciliacin:
-

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada.

Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero.

Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil.
-

Delitos y Faltas

Procesos No Contenciosos.

Procesos de Garantas Constitucionales.

Procesos Cautelares.

Procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico.

Procesos de Prescripcin adquisitiva de dominio.

En los procesos de peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud de declaracin


de heredero.
-

Procesos contencioso administrativos.

Impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de Accionista sealados en el artculo 139 de la


Ley General de Sociedades, as como en los procesos de accin de nulidad previstos en el artculo 150 de la
misma ley.

En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por la Ley N 28494, Ley de Conciliacin
Fiscal en Asuntos de Familia.
-

4.

Todas las pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.

RGIMEN DE OBLIGATORIEDAD DE CONCURRENCIA.

Como ya se ha sealado precedentemente, tanto el artculo 6 de la Ley como la parte final del artculo 15 de
la Ley sealan un Rgimen de Obligatoriedad de Concurrencia de las Partes a la Audiencia de Conciliacin,
puesto que de su tenor se desprenden varias sanciones a la parte que no concurre a la audiencia de
conciliacin, a saber:

a)
Si la parte demandante no solicita ni concurre a la audiencia de conciliacin extrajudicial, el Juez al
momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para
obrar.
b)
La inasistencia de la parte invitada a la audiencia de conciliacin produce en el proceso judicial que se
instaure, presuncin legal relativa de verdad sobre los hechos expuestos en el acta de conciliacin y
reproducidos en la demanda.
c)
La misma presuncin legal relativa de verdad se aplicar a favor del invitado que asista y exponga los
hechos que determinen sus pretensiones para una probable reconvencin, en el supuesto de que el
solicitante no asista.
d)
El Juez debe imponer en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de
Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia.
Si bien es cierto resulta plausible la implementacin de ste rgimen de obligatoriedad de las partes a la
audiencia de conciliacin extrajudicial a fin de generar un comportamiento reiterado y constante en los
usuarios del sistema de administracin de justicia a fin de obligarlos a pasar por una instancia previa de
conciliacin, existen algunos puntos que resultan discutibles en lo que respecta a su justificacin y puesta en
prctica.

Somos de la opinin de que la prohibicin de reconvenir en un proceso judicial al invitado que no concurre a la
audiencia de conciliacin tiene como fundamento precisamente obligarlo a concurrir al procedimiento
conciliatorio. En este sentido debera bastar la sola concurrencia de la parte invitada a la audiencia para
habilitarlo a formular una reconvencin (tal y como contemplaba originalmente el Proyecto de Ley N
1910/2007-PE), sin tener que exigirle que adems exponga los fundamentos de su reconvencin, toda vez
que estos fundamentos recin podrn ser esgrimidos cuando se presente la demanda, sobre la base de las
pretensiones determinadas y determinables que se plasmen en el acta. Adems, tal y como est concebido el
rgimen, si la sola concurrencia del invitado no lo habilita para plantear su reconvencin, sugeriramos que
vaya acompaado de un abogado a la audiencia de conciliacin para evaluar la posibilidad de argumentar su
posible reconvencin y que sta se encuentre plasmada de manera mnima en el Acta.

Otro tema interesante resulta de la posibilidad de imponer multa a la parte que no concurre al procedimiento.
La lgica nos lleva a determinar que si la inasistencia es del invitado, entonces s podra imponerse la multa
en sede judicial, pero es posible imponer una multa al solicitante que no concurre a la conciliacin?. Queda
claro que si el solicitante no concurre a la audiencia, la sancin que recibe es la improcedencia de su
demanda, pero creemos que el caso debe referirse al hecho que, por ejemplo, en un caso de desalojo el nico
que concurre al procedimiento conciliatorio es el invitado, quien debido a la inasistencia del solicitante plantea
en el acta los fundamentos de su eventual reconvencin solicitando mejoras, y posteriormente demanda estas
mejoras en sede judicial. En este caso, el invitado pasa a estar habilitado para solicitar mejoras y como fue el
solicitante quien no concurri, perfectamente podra ser objeto de la referida multa en el posterior proceso
judicial como consecuencia de su inasistencia a la etapa previa de conciliacin.

5.

EL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO.

Respecto del rgimen del procedimiento conciliatorio, encontramos algunas reformas que merecen
comentario. Para comenzar, segn la modificatoria incorporada por el actual artculo 5 de la Ley, se ha
derogado la posibilidad de concurrir ante los Jueces de Paz Letrado, por lo que nicamente puede solicitarse
la conciliacin ante los Centros de Conciliacin Extrajudiciales privados o los Centros de Conciliacin
Gratuitos del Ministerio de Justicia.

Siguiendo la lnea marcada por la regulacin legal anterior, la tercera disposicin complementaria final del
Reglamento seala que cada Provincia de cada Departamento se considera como un Distrito Conciliatorio.
Existe nicamente un punto discutible en lo que respecta a considerar a las Provincias del Departamento de
Lima y la Provincia Constitucional del Callao como un solo Distrito Conciliatorio, debido a que se generara
una jurisdiccin a nivel departamental, asumiendo que tal hecho se debe a un error de escritura, ya que
siempre se ha considerado a la Provincia de Lima (no al Departamento) y la Provincia Constitucional del
Callao como un solo Distrito Conciliatorio.

5.1.

Solicitud de Conciliacin:

Respecto de la solicitud de conciliacin, el artculo 12 del Reglamento seala cuales son los requisitos de la
misma, los mismos que no han sufrido modificacin importante ms que en los siguientes aspectos.

El primero referido a la posibilidad de que los padres de familia que sean menores de edad puedan concurrir
al procedimiento para solicitar alimentos de sus hijos, siendo que para ello debern presentar su partida de
nacimiento o documento de identidad, pero la redaccin debera ser ms clara en el sentido de que se deber
acreditar el entroncamiento con la presentacin de la respectiva partida de nacimiento de los hijos.

El segundo tema es el relacionado a la solicitud de alimentos, en la que deber consignarse obligatoriamente


si existen otras personas con derecho alimentario, situacin que es de difcil probanza y que debera ser
amparada por la buena fe respecto de lo mencionado por el solicitante. Claro est que en el probable caso
que el acuerdo afecte los derechos alimentarios de terceros entonces estos tendran expedita la va para
hacerlos valer en va de prorrateo, por ejemplo.

Otro aspecto es el que tiene que ver con la imposibilidad de concurrencia del solicitante a la sede del centro
de conciliacin, debiendo consignar este hecho en la solicitud a fin de aceptar la representacin. La
representacin, tanto del solicitante como del invitado, se da por supuestos de incapacidad fsica (temporal o
permanente) que debern ser acreditados mediante certificado mdico emitido por institucin de salud segn
lo seala el artculo 14 del Reglamento. Asimismo, se puede otorgar representacin debido a la incapacidad
de concurrencia por domiciliar fuera del territorio nacional o en otro distrito conciliatorio, que deber ser
acreditada con la constancia de movimiento migratorio o certificado domiciliario.

Existe adems una obligacin contenida en el artculo 56 numeral 48 del Reglamento, de no aceptar
solicitudes de conciliacin en las que no se acredite la existencia previa de un conflicto, lo cual resulta
discutible en el caso de algunas solicitudes conjuntas que nicamente quieren formalizar acuerdos, como
pudiera ocurrir en el caso de una pareja que viene cumpliendo de manera informal con su obligacin
alimentaria, sin documento de por medio, y que a pesar de no tener problema alguno respecto del
cumplimiento, deciden suscribir un acuerdo conciliatorio para tener un documento que d fuerza legal al
compromiso verbal.

5.2.

Formas de conclusin del procedimiento:

Asimismo, el artculo 15 de la Ley seala las formas de conclusin del procedimiento conciliatorio, a saber:

Acuerdo Total de las partes.

Acuerdo Parcial de las partes.

Falta de acuerdo entre las partes.

Inasistencia de una de las partes a dos sesiones.

Inasistencia de ambas partes a una sesin.

Decisin debidamente motivada del conciliador, en audiencia efectiva, por advertir violacin a los
principios de la conciliacin, por retirarse alguna de las partes antes de la conclusin de la audiencia o por
negarse a firmar el acta de conciliacin.
Puede advertirse que, en concordancia con el literal a) del artculo 7-A de la Ley, se ha eliminado la exigencia
de iniciar la conciliacin en los casos de desconocimiento de domicilio o centro de trabajo de la parte invitada
a conciliar, lo que supone un avance, ya que en estos casos no se iba a realizar la audiencia sino mas bien
solamente se cumpla con un requisito previo a la interposicin de la demanda.

Por otro lado, se ha incorporado al texto de la ley lo que ya contemplaba el anterior reglamento, respecto de
los casos de conclusin del procedimiento en decisin debidamente fundamentada del conciliador. Solamente
creemos que los actos que justifican esta conclusin deberan ser enunciados de manera no limitativa, puesto
que esta forma ser la gran receptora de causales de conclusin del procedimiento conciliatorio que no
encajan en las dems. En este orden de ideas, deberamos asumir de manera extensiva que el hecho de
concluir el procedimiento conciliatorio al tomar conocimiento de la comisin de un delito se encuentra incluido
dentro de la violacin de uno de los principios de la conciliacin, como es el de la confidencialidad.

5.3.

Plazos del procedimiento conciliatorio:

Otro tema a tratarse, puesto que afecta directamente la dinmica de los Centros de Conciliacin, es el
referente a los nuevos plazos del procedimiento conciliatorio que se han sealado en la Ley.

El Artculo 12 de la Ley seala que, una vez recibida la solicitud, el Centro de Conciliacin designar al
Conciliador al da hbil siguiente, teniendo ste dos das hbiles a fin de cursar las invitaciones a las partes
para la realizacin de la audiencia de conciliacin, las mismas que, por modificatoria incorporada en el artculo
16 del Reglamento, debern consignar obligatoriamente la indicacin pertinente para que en el caso de
personas analfabetas o que no puedan firmar, stas comparezcan acompaadas de un testigo a ruego.

Asimismo, el plazo para la realizacin de la audiencia no superar los siete das hbiles contados a partir del
da siguiente de cursadas las invitaciones, debiendo mediar entre la recepcin de la invitacin y la fecha de
audiencia no menos de tres das hbiles. Finalmente seala que, de no concurrir una de las partes, el
conciliador sealar nueva fecha de audiencia notificando en el acto a la parte asistente, respetando los
plazos sealados en el prrafo anterior.

Por su parte el artculo 10 de la Ley precisa que la Audiencia de Conciliacin es nica y se realizar en el
local del Centro de Conciliacin autorizado en presencia del conciliador y de las partes, pudiendo comprender

la sesin o sesiones necesarias. Excepcionalmente, el Ministerio de Justicia podr autorizar la realizacin de


la audiencia de conciliacin en un local distinto, el cual deber encontrarse adecuado para el desarrollo de la
misma. Si concordamos esto con lo sealado en los artculos 19 y 56 numeral 25 del Reglamento, veremos
que las causales de realizacin de la audiencia en un lugar distinto del Centro de conciliacin se deben
nicamente a casos de impedimento de desplazamiento originados a su vez por una incapacidad temporal o
permanente; en los casos de incapacidad temporal el Centro de Conciliacin podr disponer por nica vez el
sealamiento de nueva fecha de audiencia, o que la audiencia se desarrolle en el domicilio del incapacitado,
posibilidad que tambin se contempla para la incapacidad permanente. Claro est que existe exigencia de
realizar las audiencias en el local del Centro, y cualquier situacin excepcional debe ser autorizada por el
Ministerio de Justicia, pero no se establece el procedimiento administrativo a seguir para conseguir la
autorizacin de la Direccin de Conciliacin y Medios Alternativos del Ministerio de Justicia (con sede en la
ciudad de Lima), as como tampoco se seala su duracin ni tampoco si en ste opera silencio administrativo
positivo o negativo, debiendo subsanarse esta omisin precisando el procedimiento al seguir en el ms breve
plazo si es que se desea implementar vlidamente esta posibilidad.

Finalmente, el artculo 11 de la Ley establece que el plazo de la audiencia nica podr ser de hasta 30 das
calendarios contados a partir de la fecha de la primera sesin, siendo que este plazo slo podr ser
prorrogado por acuerdo de las partes.

Estimamos que los plazos de 2 das para redactar y notificar las invitaciones y de 7 das para proceder a la
realizacin de la audiencia sealados en el artculo 12 de la Ley son producto de una mal entendida celeridad
y economa procesal y resultan insuficientes para atender eficientemente la eventual demanda de servicios
conciliatorios, sobre todo si tomamos en cuenta las nuevas formalidades del acto de invitacin contenidas en
el artculo 17 del Reglamento, que adoptan un rgimen hbrido entre la notificacin judicial y el
diligenciamiento notarial estableciendo la innecesaria modalidad del aviso en caso de no encontrar a persona
en el domicilio, y de establecer la posibilidad de practicar la diligencia con la participacin de testigos[17]. En
este sentido, los plazos de 5 y 10 das sealados en el anterior reglamento as como el rgimen de
notificaciones del anterior Reglamento resultaran ms adecuados a este tipo de procedimiento.

Por otro lado, el artculo 15 del Reglamento, en su parte final, seala que, en casos el acuerdo al que
pudieran arribar las partes afecte el derecho de terceros, para continuar la audiencia de conciliacin stos
debern ser citados e incorporados al procedimiento de conciliacin, siendo que en caso los terceros no
asistan a la audiencia convocada, las partes podrn llegar a acuerdos sobre las materias que nicamente los
afecte a ellos. Ello implicara que el conciliador deber estar atento a lo manifestado por las partes en el
desarrollo de la audiencia, como podra suceder en el caso de actos de disposicin patrimonial que se dieran
en una audiencia en la cual se ha sealado que existen otros acreedores de una de las partes, lo que
generara una especie de procedimiento concursal para determinar el orden de prelacin del pago de las
acreencias.

5.4.

Representacin:

El artculo 14 de la ley establece que la concurrencia a la audiencia de conciliacin es personal, salvo las
personas que conforme a Ley deban actuar a travs de representante legal. En este sentido seala dos
clases de excepciones a la regla de la concurrencia personal: la primera referida nicamente a las personas
domiciliadas en el extranjero o en distintos distritos conciliatorios, y la segunda que se aplica a personas
impedidas de trasladarse al centro de conciliacin. En este orden de ideas, si una persona no se encuentra
bajo los supuestos de estos dos casos, su concurrencia ser personal, no admitindose la representacin.

Se seala adems que el poder deber ser extendido mediante escritura pblica y con facultades
expresamente otorgadas para conciliar, no requiriendo inscripcin registral en el caso de haber sido otorgado
con posterioridad a la invitacin para conciliar. Pero seala luego que en caso de que las facultades -de

representacin- hayan sido otorgadas con anterioridad a la invitacin el poder deber adems contar con
facultades para que el apoderado pueda ser invitado a un proceso conciliatorio, esta disposicin supone un
trmite de modificacin de poder o el otorgamiento de uno nuevo, pero debera unificarse el criterio de que el
nico requisito para el poder debiera ser que sea extendido por escritura pblica y con facultades
expresamente para conciliar, a fin de no crear un rgimen diferenciado en base a la fecha de otorgamiento de
poder que resultara ms oneroso a los conciliantes.

Asimismo, seala que en caso que una de las partes est conformada por cinco o ms personas, podrn ser
representadas por un apoderado comn. Deberamos asumir que en este caso no interesara si se encuentran
bajo los supuestos de la excepcin a la concurrencia personal, aunque parecera arbitrario el sealamiento de
cinco personas.

6.
6.1.

EL ACTA DE CONCILIACIN.
Mrito y ejecucin del Acta.

Segn lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley, el Acta con acuerdo conciliatorio constituye Ttulo de
Ejecucin, siendo que los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en
dicha acta se ejecutarn a travs del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales.

Debemos precisar que, por modificacin incorporada por el Decreto Legislativo N 1069 (publicado en la
misma fecha que el Decreto Legislativo N 1070), se ha derogado el artculo 713 del Cdigo Procesal Civil
referente a los Ttulos de Ejecucin, siendo que en virtud del actual texto del artculo 688 del Cdigo Procesal
Civil, las Actas de Conciliacin deben ser consideradas como Ttulos Ejecutivos de naturaleza Extrajudicial.
Por su parte, el artculo 22 del Reglamento, al hablar del valor asignado al Acta de Conciliacin seala que el
Acta que contiene el acuerdo conciliatorio es un documento privado y puede ser ofrecido como medio de
prueba en un proceso judicial, siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que lo
contiene se declare nulo.

Respecto de la ejecucin del Acta con acuerdo, sta se da en virtud de las disposiciones contenidas en el
Ttulo V (Proceso nico de Ejecucin), especficamente el Captulo III sobre Ejecucin de Resoluciones
Judiciales, Artculo 715 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.

6.2.

Requisitos de Validez.

El artculo 16 de la Ley, referido al Acta de Conciliacin, se encuentra redactado en los siguientes trminos:

Artculo 16.- Acta.- El Acta es el documento que expresa a manifestacin de voluntad de las partes en la
Conciliacin Extrajudicial. El Acta debe contener necesariamente una de las formas de conclusin del
procedimiento conciliatorio sealadas en el artculo anterior.
El Acta deber contener lo siguiente:
a.

Nmero correlativo.

b.

Nmero de expediente.

c.

Lugar y fecha en la que se suscribe.

d.
Nombres, nmero de documento oficial de identidad y domicilio de las partes y de sus representantes y,
de ser el caso, del testigo a ruego.

e.

Nombre y nmero del documento oficial de identidad

del conciliador.
f.

Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del conciliador.

g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado
como sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias
correspondientes en ambos casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que
formar parte integrante de Acta, en el modo que establezca el Reglamento.
h.
El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de manera clara y precisa los derechos,
deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o, en su caso, la falta de acuerdo, la inasistencia de una
o ambas partes a la audiencia, o la decisin debidamente motivada de la conclusin del procedimiento por
parte del conciliador.
i.

Firma del conciliador, de las partes o de sus representantes legales, de ser el caso.

j.

Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.

k.
El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del abogado del Centro de Conciliacin, quin verificar
la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo, sea ste total o parcial.
En el caso que la pare o las partes no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico,
intervendr un testigo a ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los analfabetos,
tambin intervendr un testigo a ruego, quien leer y firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la huella
digital del analfabeto importa la aceptacin al contenido del acta. En ambos casos se dejar constancia de
sta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no
enervan la validez del acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento conciliatorio sealado
en el artculo 15.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h) e i) del presente artculo,
dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de
ejecucin, ni posibilitar la interposicin de a demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A.
El acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre
lneas, bajo sancin de nulidad.
El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo
autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad..
Lo primero que nos seala el artculo 16 de la ley es que todo procedimiento forzosamente deber concluir
con la expedicin de un acta de conciliacin, segn las formas de conclusin del procedimiento contenidas en
el artculo 15 de la Ley. En otras palabras, no existe procedimiento conciliatorio que concluya sin la
expedicin de un acta que seale el momento y la causa de conclusin.
Se incorpora tambin la participacin del testigo a ruego, para los casos de personas que no puedan firmar o
imprimir su huella digital por algn impedimento fsico; siendo que en el caso de participacin de personas
analfabetas tambin deber participar el testigo a ruego, quien adems deber leer el acta previamente a sus
suscripcin, pero el hecho que el analfabeto imprima su huella digital en el acta implica aceptacin del
contenido del acta, con lo cual no podra argumentar vicio de la voluntad, limitndose el ejercicio de la nulidad.
Adems, si concordamos el texto del artculo 16 de la Ley con lo sealado por el artculo 22 del Reglamento,
en ste se dice que el Acta que contiene el acuerdo es un documento privado y puede ser ofrecido como
medio de prueba en un proceso judicial siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que
lo contiene se declare nulo. Recordemos que al momento de elaborar los trminos del acuerdo, se requerir
de la confluencia de voluntades, pero esta Acto no ser vlido formalmente en tanto el acta que lo contiene es
nula, lo que significa que no podr ejecutarse como ttulo ejecutivo de naturaleza extrajudicial. Pero, al ser el
Acta un documento privado que puede ser ofrecido como prueba en un proceso judicial, el acto jurdico que

contiene podra ser exigido no en va de proceso de ejecucin sino en la va de un proceso cognitivo, en el


que se podra acreditar la existencia de la obligacin como si se estuviera exigiendo el cumplimiento de un
contrato. En todo caso, el nico requisito para solicitar el cumplimiento del acuerdo en va de proceso
cognitivo sera, de acuerdo al artculo 22 del Reglamento, que en todos los casos de actas que contengan
acuerdos conciliatorios, necesariamente deber consignarse la declaracin expresa del abogado del centro de
conciliacin verificando la legalidad del acuerdo.
Asimismo, se sealan los casos en los que la omisin de algunos requisitos no enervan la validez del acta de
conciliacin (Nmero correlativo; Nmero de expediente; Nmero de Registro y, de ser el caso, registro de
especialidad del conciliador; Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes
legales, de ser el caso y el nombre, registro de colegiatura, firma y huella del abogado del centro de
conciliacin extrajudicial, quien verificar la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del Acta con
acuerdo sea este total o parcial). Claro est que, si queremos ejecutar un acta o hacerla valer como medio
probatorio forzosamente sta deber contener la firma del abogado del Centro de Conciliacin que verifica la
legalidad del acuerdo, por lo que debera suprimirse o considerarse como causal de nulidad documental del
acta.
Respecto de la omisin de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h) e i) del artculo 16 de la
Ley dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de
ejecucin, ni posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A de la Ley. Estos requisitos son el lugar y fecha en que se
suscribe el acta; nombres, nmero de documento oficial de identidad y domicilio de las partes o de sus
representantes y, de ser el caso, del testigo a ruego; Nombre y nmero del documento oficial de identidad del
conciliador; los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el
invitado como sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias
correspondientes en ambos casos; el acuerdo conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera
clara y precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles acordadas por las partes; o,
en su caso, la falta de acuerdo, la inasistencia de una o ambas partes a la audiencia o la decisin
debidamente motivada de la conclusin del procedimiento por parte del conciliador; la firma del conciliador, de
las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
De conformidad con lo sealado en el ltimo prrafo del artculo 21 del Reglamento, la copia certificada del
Acta de conciliacin expedida al final del procedimiento deber estar acompaada de copia certificada de la
solicitud de conciliacin, la que formar parte integrante del Acta.
6.3.

Rectificacin del Acta.

Asimismo, se incorpora el artculo 16-A referido a la rectificacin del acta de conciliacin, el mismo que
seala:

Artculo 16-A.- Rectificacin del Acta.-En los casos que se haya omitido alguno o algunos de los requisitos
establecidos en los literales c), d), e), g), h) e i)del artculo 16 de la Ley, el Centro de Conciliacin de oficio o a
pedido de parte, deber convocar a las partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y,
expedir una nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de Ley.
De no producirse la rectificacin del Acta por inasistencia de la parte invitada, el Centro de Conciliacin
expedir una nueva Acta por falta de Acuerdo.
En caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha acta hubiese sido presentada en
un proceso judicial, y no se haya cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad en la primera
oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la convalidacin tcita de la misma. De haberse producido
cuestionamiento por la parte contraria o haber sido advertida por el Juez al calificar la demanda dar lugar a la
devolucin del Acta, concediendo un plazo de quince (15) das para la subsanacin.
El acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin slo podr ser declarado nulo en va de accin por
sentencia emitida en proceso judicial.
Este artculo 16-A eleva a rango de ley lo preceptuado por el artculo 25 del anterior Reglamento, el mismo
que prescriba que si el acta era nula por falta de cumplimiento de los requisitos sealados en el artculo 16

de la ley, el centro de conciliacin de oficio o a pedido de parte invitar a una nueva sesin, en la que se
expedir otra acta que reemplace a la anterior, cumpliendo con las formalidades de ley. Claro est que ahora
no se habla de convocatoria a una nueva audiencia de conciliacin sino de notificar a las partes del defecto
de forma para proceder a sustituir a la anterior, pero se deber entender que, tcitamente se estara
convocando a una nueva audiencia. Asimismo, esta convocatoria no garantizar la expedicin de una nueva
acta de conciliacin con el mismo acuerdo.

Un punto discutible resulta en el hecho de que, si no se produjese la rectificacin del acta por inasistencia de
la parte invitada el Centro de conciliacin expedir un acta por falta de acuerdo. Decimos esto toda vez que la
inasistencia no ser atribuible nicamente a la parte invitada sino que eventualmente tambin podra
producirse la inasistencia de la parte solicitante. Por otro lado, las actas de conciliacin por falta de acuerdo
suponen que todas las partes concurrieron y no llegaron a un acuerdo, siendo que el tipo de acta ms
adecuada sera la de conclusin fundamentada por inconcurrencia de una de las partes a la audiencia de
rectificacin de acta, ya que hablar de falta de acuerdo entre las partes no se adecua a la situacin verdadera
originada por la inconcurrencia de alguna de ellas.

Otra innovacin la tenemos en el caso de las actas sin acuerdo presentadas como requisito de procedibilidad
a la interposicin de la demanda, las mismas que si adolecen de ausencia de requisitos formales y no
hubiesen sido advertidas por la parte emplazada en la primera oportunidad para hacerlo, entonces se produce
la convalidacin tcita del acta y el proceso seguir su curso regular. En el caso de que el Juez o la parte
contraria haya advertido la nulidad del Acta se seala que se proceder a su devolucin concedindose un
plazo de 15 das para su subsanacin. Pero lo que resulta innecesario es hablar de devolucin, sino ms bien
debera sealarse que deber subsanarse adjuntando nueva acta que reemplace a la anterior, asumiendo que
el plazo conferido estar destinado a realizar las gestiones de subsanacin del acta ante el centro de
conciliacin.

Finalmente, el ltimo prrafo hace referencia a la declaracin de nulidad del acta por vicios de la voluntad, lo
que implica que la sentencia a la que hace referencia debe ser el punto de culminacin del proceso de nulidad
de acto jurdico seguido por alguna de las partes para cuestionar la validez de los acuerdos, situacin distinta
a la nulidad ab initio que se produce por la ausencia de alguno de los requisitos de forma del acta.

7.

LOS CENTROS DE CONCILIACION.

Respecto de los Centros de Conciliacin, el artculo 24 de la Ley reconoce que son constituidos por personas
jurdicas de derecho pblico o privado sin fines de lucro; sin embargo hay una serie de disposiciones legales y
reglamentarias que en la prctica convertiran a los Centros de Conciliacin en entidades que buscaran el
lucro a fin de recuperar los costos que supone construirse conforme a las nuevas exigencias legales o
adecuarse a ellas.

Por ejemplo, el artculo 27 de la Ley seala de manera genrica como requisitos para constituirse como
centros de conciliacin, los documentos que acrediten la existencia del centro y su representacin, as como
el reglamento del centro y la relacin de conciliadores. Empero, el artculo 47 del Reglamento seala una
serie de requisitos tales como la exigencia de presentar Licencia de Funcionamiento otorgada por la
municipalidad respectiva (numeral 13), siendo que, de ordinario, primero se hace el trmite administrativo ante
el Ministerio y, una vez concedida la autorizacin, recin se podra solicitar la respectiva licencia de
funcionamiento a nivel municipal; as, el hecho de exigirla de manera previa implica un requisito de difcil
cumplimiento toda vez que sobre la base de qu argumento se solicitara la licencia sin haber iniciado el
trmite ante el Ministerio de Justicia.

Por su parte el numeral 14 del artculo 47 del Reglamento exige que el Centro de conciliacin deber tener
como mnimo la siguiente distribucin: 1) una sala de espera y recepcin, 2) una oficina administrativa, 3) un
servicio higinico al interior de las instalaciones, 4) dos salas de audiencias cuyas dimensiones sern de 3
metros de largo por 3 metros de ancho, 5) una oficina por cada conciliador que permanezca en el horario de
atencin del centro y 6) una oficina para el abogado verificador de la legalidad de los acuerdos que
permanezca en el horario de atencin al pblico. Es decir, sin ningn tipo de criterio se exige que un Centro
de Conciliacin debe tener como mnimo 7 ambientes destinados a las finalidades antes descritas, a la vez
que un rea de 18 metros cuadrados ser destinada nicamente a las dos salas de audiencias. Esta
exigencia resulta ajena a la realidad puesto que la anterior normativa exiga un mnimo de dos ambientes, uno
destinado a la sala de audiencias y otro a la parte administrativa y recepcin, siendo que esta dinmica ha
sido la predominante mayoritariamente, y hasta los propios centros de conciliacin del Ministerio de Justicia ni
siquiera cumplen con esta exigencia mnima de los dos ambientes.

Por otro lado, estos requisitos ya se exigen a los nuevos centros de conciliacin que pretendan constituirse, y
se ha establecido un plazo de 270 das para que los Centros de Conciliacin existentes puedan adecuarse a
este requisito del nmero mnimo de ambientes, lo que supondr en la prctica unos mayores costos en
alquiler de espacios ms amplios- los que forzosamente debern ser asumidos indirectamente por los
usuarios del sistema conciliatorio. En todo caso, si bien es cierto sera ventajoso que los centros de
conciliacin cuenten con una infraestructura adecuada y amplia, vemos que en la prctica es imposible exigir
dichos requisitos sobre todo si tenemos en cuenta que la obligatoriedad de la conciliacin no se ha
establecido aun en diversas ciudades, y estaramos condenando al cierre de diversos centros de conciliacin
que ya vienen funcionando con mucho esfuerzo en diversas ciudades del interior del pas, al verse
imposibilitados de cumplir con esta exigencia legal. Por ello, consideramos que bastara que se cuente con
una sala de audiencias en la que se garantice el principio de confidencialidad de la informacin derivada del
desarrollo del procedimiento conciliatorio as como la idoneidad y calidad mnima del servicio conciliatorio.

Asimismo, tampoco se seala un plazo mximo de custodia del acervo documentario, lo que implica vocacin
de perpetuidad, mxime si el deterioro, destruccin, prdida o sustraccin de las actas o expedientes se
constituye en conducta sancionable.

8.

LA FACULTAD SANCIONADORA DEL MINISTERIO DE JUSTICIA.

Se ha incorporado el artculo 19-B de la Ley, que establece la facultad sancionadora del Ministerio de
Justicia, pudiendo imponer a los operadores del sistema conciliatorio las sanciones de amonestacin, multa,
suspensin o cancelacin del registro de conciliadores o capacitadores y la suspensin o desautorizacin
definitiva del centro de conciliacin o del centro de formacin y capacitacin de conciliadores. Asimismo,
establece que mediante reglamento se tipificarn las infracciones para la sancin correspondiente. En otras
palabras, se ha producido recin la adecuacin a los principios de tipicidad y legalidad conforme lo ordena la
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, la cual establece los principios que rigen la
potestad sancionadora de las entidades administrativas, entre ellos, los de legalidad y tipicidad, segn
contempla su artculo 230 y suponen un reconocimiento de la ilegalidad del Reglamento de Sanciones, toda
vez que ninguna de las conductas establecidas en el Reglamento de Sanciones a Conciliadores, Centros de
Conciliacin, Capacitadores y Centros de Formacin y Capacitacin aprobado por Resolucin Ministerial N
245-2001-JUS se encontraban expresamente establecidas en la Ley de Conciliacin como conductas
sancionables administrativamente ni mucho menos la Ley de Conciliacin haba delegado la facultad de
reglamentar nuevas conductas sancionables a travs de una norma de inferior rango como es una Resolucin
Ministerial por medio de la cual se aprob el Reglamento de Sanciones.

Si revisamos el articulado del Reglamento, buena parte de l (artculos 104 al 148) est referida a la
tipificacin de las conductas sancionables y su respectiva sancin. En este sentido consideramos que el rol
fundamental del Ministerio de Justicia, como ente rector de la Conciliacin Extrajudicial, debera ser ejercer un
papel ms activo en la adecuada difusin e institucionalizacin de la conciliacin extrajudicial en nuestro pas.

Para ello debe coadyuvar a un mejor desempeo de los operadores de la conciliacin (Centros de
Conciliacin, Conciliadores, Centros de formacin y Capacitadores), a fin de que sean ellos los que le
permitan en definitiva cumplir con esa funcin fundamental. Resulta evidente que se requiere un marco
normativo que permita sancionar ejemplarmente a los malos elementos, pero no debe perderse de vista la
funcin principal, pues se distraen recursos importantsimos en labores de sancin y se descuida la necesidad
de justicia alternativa de buena parte de nuestra poblacin.

IV.

CONCLUSIONES.

Tal vez el problema en la implementacin de la conciliacin reposa en una serie de factores. Por un lado,
exista el mandato legal de que los jueces ejerzan funcin conciliadora (ya sea de manera previa al proceso o
al interior de ste), pero esta funcin era ejercida de manera emprica, con un matiz estrictamente legal propio
de la formacin jurdica del magistrado, sin que ste preste atencin al aspecto relacional entre las partes en
conflicto, ni procurando una cercamiento de las partes en disputa mediante el empleo de tcnicas de
comunicacin que reposen en la persuasin y la avenencia, puesto que al final el magistrado era de la
percepcin que l iba a imponer la decisin final en la sentencia. He aqu la diferencia sustancial con un
conciliador extrajudicial, el mismo que cuenta con una formacin y capacitacin previa que le permite manejar
adecuadamente situaciones de conflicto, sobre la base de la aplicacin de tcnicas de comunicacin que
persiguen un acuerdo mutuamente satisfactorio sobre la base del consenso.

Asimismo, el tiempo destinado a la realizacin de la audiencia conciliatoria colisionaba directamente con el


tiempo a dedicarse a la realizacin de otras diligencias judiciales, esto como consecuencia de la sobrecarga
procesal. Como consecuencia de ello, la audiencia de conciliacin judicial se llegaba a realizar de manera
mecnica, siendo que el magistrado recin tomaba conocimiento de la controversia momentos antes de la
realizacin de la audiencia, y las propuestas de aquel contenidas en frmulas conciliatorias propuestas a las
partes no eran aceptadas mayormente por stas en la medida que no satisfacan mnimamente sus
expectativas ni sus intereses. Mayormente estas audiencias eran llevadas a cabo con premura, toda vez que
la excesiva carga procesal demandaba no invertir mucho tiempo en su realizacin puesto que se afectaba la
realizacin de otras diligencias, cosa que no se presenta en un centro de conciliacin, que se dedica
exclusivamente a la realizacin de audiencias de conciliacin, empleando el tiempo necesario para su
realizacin.

Otro aspecto a considerar es el mbito donde se desarrolla la conciliacin, puesto que los juzgados
mayormente carecen de la infraestructura necesaria que proporcione la comodidad y confidencialidad que la
audiencia conciliatoria requiere. Este tema es superado con ventaja por los centros de conciliacin, los cuales
para ser autorizados a funcionar deben cumplir con brindar un ambiente propicio y adecuado para cumplir con
los objetivos de la conciliacin.

Sea como fuere, la institucin conciliatoria en s misma no es negativa, sino que lo que la ha hecho objeto de
cuestionamientos a lo largo del tiempo ha sido la forma en que se llevado a la prctica el intento conciliatorio.
Tal vez creemos que en lugar de optar por eliminar la conciliacin judicial se hubiera apostado por reforzar las
facultades conciliadoras de los jueces mediante una adecuada capacitacin y mejoramiento de la
infraestructura de los juzgados, todo esto dentro de la ptica de no cerrar posibilidades de conciliar el
conflicto de intereses, ya sea antes o despus de presentada la demanda, puesto que como lo ha demostrado
el propio Plan Piloto, ambos sistemas conciliatorios (judicial y extrajudicial) se complementaban.

En todo caso, de lo que se trata es no perder de vista los objetivos que se han perseguido con la Ley de
Conciliacin, esto es, brindar a las partes un espacio de dilogo en el que puedan ventilar sus controversias
de manera pacfica, contando con la ayuda de un tercero capacitado y cuya gestin satisfactoria les permita
arribar a un acuerdo de manera rpida y econmica, pero lo ms importante, lograr un acuerdo con mayor
vocacin de cumplimiento en la medida que es acordado de manera voluntaria. Para lograr esos objetivos, no

se puede pretender colocar una camisa de fuerza a la institucin de la conciliacin, volvindola rgida, formal y
solemne, sino por el contrario, al margen de brindar un marco legal mnimo que la vuelva una institucin
operativa, debera volverse a analizar cual es la finalidad que se persigue con su implementacin. Si tenemos
claro el objetivo, entonces el camino ser mucho ms fcil de recorrer.

GRFICO

INCONGRUENCIAS EN EL TRATAMIENTO DE LAS MATERIAS CONCILIABLES

D. Leg. 1070 (Art. 7-A)

No procede la conciliacin en los siguientes casos:

Reglamento (Art. 8)

Son materias no conciliables

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada

Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin

Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil

En los procesos cautelares

En los procesos de garantas constitucionales

En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad del acto jurdico, este ltimo en los supuestos
establecidos en los artculos 1, 3 y 4 del art. 221 del CC.

En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud de declaracin de heredero


En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por Ley 28494, Ley de Conciliacin Fiscal
en asuntos de Derecho de Familia

En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.

Nulidad de acto jurdico

Declaracin judicial de heredero

Violencia Familiar

Materias que se ventilan ante el proceso contencioso administrativo

Procesos de Impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere art. 139 de Ley General de Sociedades

Pretensiones de Nulidad q se refiere art. 150 de la misma norma

Y todas aquellas pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.

Grfico elaborado por Roco Peafiel Garreta

Dec. Leg. 1070 (Art. 9)

Para efectos de la calificacin de la demanda judicial, no es exigible la c.e en los sgtes. Casos:

Reglamento (Art. 9)

La conciliacin no es obligatoria en los casos sealados en el artculo 7 A de la Ley segn lo siguiente

En los procesos de ejecucin

En los procesos de tercera

En los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio

En el retracto

Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o asociados

En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de accionistas sealados en el


artculo 139 de la Ley General de Sociedades, as como en los procesos de accin de nulidad previstos en el
artculo 150 de la misma Ley

En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y faltas y los provenientes de


daos en materia ambiental

En los procesos contencioso-administrativos

Supuestos de conciliacin no obligatoria:

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada

Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin
Materias de conciliacin no obligatorias:

En los procesos cautelares

En los procesos de garantas constitucionales

En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad del acto jurdico, este ltimo en los supuestos
establecidos en los artculos 1, 3 y 4 del art. 221 del CC.

En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud de declaracin de heredero

En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por Ley 28494, Ley de Conciliacin Fiscal
en asuntos de Derecho de Familia

En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.

Grfico elaborado por Roco Peafiel Garreta

NOTAS:

[1] A mis padres: Paquito y Mam Hayde.

[2] El presente trabajo ha sido elaborado con la colaboracin de la Srta. Diana Guia Abarca, estudiante del
ltimo ciclo de la Facultad de Derecho de la Universidad Andina del Cusco.

[3] Remitimos a la lectura de un anterior artculo nuestro en el que se ha procedido al anlisis del Proyecto de
Ley N 1910/2007-PE, que fuera presentado por el Poder Ejecutivo con fecha 27 de noviembre de 2007 para
modificar la Ley de Conciliacin. Cfr.: Conciliacin Extrajudicial: a marchas y contramarchas (A propsito de
los diez aos de la promulgacin de la Ley de Conciliacin y el proyecto de ley que pretende modificarla),
publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 174, pp. 92-100. Lima, mayo
de 2008. De manera similar, puede consultarse nuestro artculo Apostillas al Nuevo Reglamento de la Ley de
Conciliacin (Breves comentarios sobre el Decreto Supremo N004-2005-JUS y su incidencia en los
conciliadores y en el procedimiento conciliatorio), publicado en Lucerna Iuris. Anlisis y Opinin Jurdica.
Publicacin del Centro de Altos Estudios e Investigaciones Jurdicas. Ao I, Nmero 1, pp.102-129. Arequipa,
Julio de 2008.

[4] En este orden de ideas, si tenemos en consideracin que se ha variado ntegramente el marco normativo
en lo que respecta a Conciliacin Extrajudicial, podramos afirmar que nos encontramos frente a un exceso de
las materias reguladas respecto de las facultades atribuidas nicamente en materia comercial. Afirmamos
esto, porque las modificatorias abarcan no solo el tema comercial, sino que se ha regulado temas referentes
no solo a la dinmica de los centros de conciliacin o al procedimiento sino tambin referente a temas de
familia, centros de formacin, conciliadores, capacitadores, etc.

[5] Por el Decreto Supremo N 007-2000-JUS se implement a partir del 02 de noviembre del 2000 el
denominado Plan Piloto de Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial en los distritos conciliatorios de las
provincias de Arequipa y Trujillo as como en el distrito judicial del Cono Norte de Lima, y posteriormente,
mediante Ley N 27398, ampli vigencia desde el 01 de marzo del 2001 para los distritos conciliatorios de
Lima y Callao. En estas localidades era obligatorio para las partes acudir a un Centro de Conciliacin para
buscar solucin total o parcial a su conflicto o controversia antes de acudir al rgano jurisdiccional a solicitar
tutela efectiva, en los casos que se trate de pretensiones determinadas o determinables que versen sobre
derechos disponibles, excluyndose temporalmente los temas de derecho familiar y laboral. Se sealaba,
adems, que en los dems distritos conciliatorios la obligatoriedad se implementara progresivamente por
parte del Ministerio de Justicia.

[6] Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de
Conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas lo solicitan, puede el Juez convocarla en cualquier
etapa del proceso.

El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.

[7] Artculo 327.- Conciliacin y proceso.- Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de ste,
presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin respectiva, expedida por un Centro de Conciliacin
Extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el Juez la aprobar previa verificacin del requisito
establecido en el artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin presentada al Juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a
alguno o algunos de los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las personas no
afectadas. En este ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de tercero.

[8] Artculo 468.- Fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio.- Expedido el auto de
saneamiento procesal, las partes dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito los
puntos controvertidos. Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los
puntos controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los medios probatorios
ofrecidos.
Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la
realizacin de la audiencia de pruebas.
La decisin por la que se ordena la realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es impugnable sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Al prescindir de esta audiencia el Juez proceder al
juzgamiento anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes a solicitar la realizacin de informe oral.
[9] Al hablar del Principio de la Confidencialidad en la Mediacin, Marins Suares seala que la
confidencialidad es una de las carctersticas ms importantes de la mediacin e implica que todo lo que se
diga en el proceso debe mantenerse en secreto para todos los terceros ajenos a la mediacin. Esto supone
como ventaja que corresponde a los mediadores el hecho que estn explcitamente protegidos para no tener
que actuar como testigos en los asuntos que medien, si stos no llegasen a resolverse y continuaran en sede
judicial. Precisa que todas las personas que concurren, ya sean mediadores, co-mediadores, abogados,
participantes, etc., as como tambin quienes observen el proceso (por ejemplo, en los programas de
entrenamiento, en pasantas, etc.) estn afectados por la confidencialidad y deben firmar el llamado convenio
de confidencialidad. Adems seala que la confidencialidad rige ente sede judicial y sobre el contenido de las
reuniones individuales, pero tiene dos excepciones: la comisin de un delito grave y el abuso de menores.
Finalmente, denomina confidenciabilidad a la capacidad para mantener el secreto de lo conocido en la
audiencia. Ver: SUARES, Marins. Mediando en Sistemas Familiares. 1ra. Edicin. Buenos Aires. Editorial
Paids. 2002. pp. 36-37.
[10] Ley de Mediacin de la Provincia de Crdoba - N 8858
ARTICULO 5.- El procedimiento de mediacin tendr carcter confidencial. Las partes, sus abogados, el o
los mediadores, los dems profesionales o peritos, y todo aquel que intervenga en la mediacin, tendrn el
deber de confidencialidad, el que ratificarn en la primera audiencia de la mediacin mediante la suscripcin
del compromiso.
No debern dejarse constancias ni registro alguno de los dichos y opiniones de las partes, ni podrn stos ser
incorporados como prueba en un proceso judicial posterior. En ningn caso las partes, el o los mediadores,
los abogados, los dems profesionales y peritos y todo aquel que haya intervenido en un proceso de
mediacin, podrn absolver posiciones ni prestar declaracin testimonial sobre lo expresado en dicha
mediacin.
LEY, del Parlamento de Galicia, N 12716 de 31 de mayo de 2001, reguladora de la Mediacin Familiar
Artculo 11. Deber de secreto y confidencialidad.

1. Con arreglo a lo establecido en el artculo 8.1 toda informacin obtenida en el transcurso de la mediacin
estar afectada por el deber de secreto y por su carcter confidencial, estando en consecuencia tanto las
partes como la persona mediadora obligadas a mantener reserva sobre el desarrollo del procedimiento
negociador.
[11] Cdigo Penal peruano:
Artculo 407.- El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisin de algn
delito, cuando est obligado a hacerlo por su profesin o empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos.
Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a cinco aos, la
pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

[12] Reglamento Procesal de Mediacin del Centro de Arbitraje y Mediacin de Santiago:


Artculo 11.- Antes de iniciar la primera sesin de mediacin, las partes firmarn ante el Centro una
declaracin de compromiso (...) En la primera sesin que el mediador celebre con las partes, se considerar
iniciado el proceso de mediacin. En ella el mediador entregar a las partes informacin acerca del proceso
de mediacin y proceder a presentarles el convenio de confidencialidad para su firma(...).

[13] Piero CALAMANDREI. Elogio de los Jueces, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires,
Argentina, ao 1980, p. LXVIII.

[14] Cfr. Werner GOLDSCHIMIDT, La Imparcialidad como principio bsico del proceso injusticia y verdad,
Editorial La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1978, p. 279. David BRANSON, IBA Rules Of Ethics For
International Arbitrators, Published by International Bussines September 1987, Vol 3, N 1. p. 335. Citados por
Juan Eduardo FIGUEROA VALDES, Arbitraje y tica. Centro de Arbitrajes y Mediaciones de la Cmara de
Comercio de Santiago.

[15] Aunque el rgimen de las materias conciliables ha sufrido modificacin, algunos conceptos se mantienen.
Como referencia, remitimos a la lectura de nuestro artculo Regulacin de las materias conciliables en la ley
de conciliacin extrajudicial, publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo
119, pp. 41-60. Lima, Octubre de 2003.

[16] El Artculo 7 del Reglamento no define los conceptos de Pretensin Determinada ni Determinable, cosa
que s haca el artculo 9 del anterior Reglamento, que sealaba que se entiende como pretensin
determinada aqulla por la cual se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente fijado en la solicitud
de conciliacin; por su parte la pretensin determinable es aquella que se presenta cuando esta es
susceptible de fijarse con posterioridad a la presentacin de la solicitud de conciliacin. En este sentido es
preciso sealar que, si bien no lo sealaba de manera expresa la norma, esto implicaba la posibilidad de
ampliar la pretensin original contenida en la solicitud, y que puede darse tanto por parte del solicitante como
por el invitado a conciliar durante cualquier momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.

[17] Reglamento de la Ley de Conciliacin. Artculo 17 .- De la Notificacin de las invitaciones a conciliar.-

La notificacin de las invitaciones a conciliar ser responsabilidad del centro de conciliacin, que podr
contratar a una empresa especializada para estos fines debiendo verificar que sta cumpla con los requisitos
de validez de la notificacin bajo apercibimiento de no producir efecto alguno. La forma y los requisitos de la
notificacin de las invitaciones a conciliar son los siguientes:
a)
Las invitaciones deben ser entregadas personalmente al invitado, en el domicilio sealado por el
solicitante.
b)
De no encontrarse al invitado, se entregar a persona capaz que se encuentre en dicho domicilio en
caso sea persona natural. De tratarse de una persona jurdica se entender la notificacin a travs de sus
representantes o dependientes, debidamente identificados.
c)
En caso no pueda realizarse la notificacin conforme a los literales a) y b), se dejar aviso del da y
hora en que se regresar para realizar la diligencia de notificacin. Si en segunda oportunidad tampoco se
puede realizar la notificacin se podr dejar la invitacin bajo puerta y se levantar un acta donde deber
consignarse la imposibilidad de realizar la notificacin as como las caractersticas del inmueble donde se dej
la invitacin, fecha, hora as como el nombre, numero de documento de identidad y firma de la persona que
realiz el acto de notificacin bajo esa modalidad, incorporando de ser posible la participacin de un testigo
debidamente identificado que corrobore lo manifestado por el notificador.
Es responsabilidad y obligacin del Centro de Conciliacin verificar que en el cargo de la notificacin de la
invitacin a conciliar a los que hacen referencia los prrafos a) y b) se deje constancia escrita del nombre,
fecha y hora, firma e identificacin del receptor de la invitacin, as como de los testigos del acto, de ser el
caso.
Podrn acompaar en el acto de notificacin de la invitacin a conciliar un Notario Pblico hacindose cargo
del costo quien lo solicita.
El Centro de Conciliacin, en caso de concluir el procedimiento conciliatorio por dos inasistencias de una de
las partes a dos sesiones o por inasistencia de ambas partes, previamente a la elaboracin del acta, deber
incluir certificacin expresa de haber realizado las notificaciones de acuerdo a lo sealado en los prrafos
precedentes del presente artculo. (el subrayado es nuestro

NULIDAD DE LOS ACTOS

Decreto 2163 de 1970 art 35. El notario no autorizara el instrumento cuando


quiera que el contenido que las declaraciones de los otorgantes o con el apoyo
en las pruebas fehacientes o en hechos percibidos directamente por l, llegue
a la conviccin de que el acto sera absolutamente nulo por razn de lo
dispuesto en el artculo 1504 del Cdigo Civil.
Articulo 1504 C.C.
Son absolutamente incapaces las personas con discapacidad mental, los
impberes y sordomudos, que no pueden darse a entender.
Son tambin incapaces los menores adultos que no han obtenido habilitacin
de edad* y los disipadores que se hallen bajo interdiccin. Pero la incapacidad
de estas personas no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.

Caractersticas

1. La voluntad
2. Consentimiento
3. Objeto jurdico
4. Causa
Impugnacin de las actas de conciliacin
Hay Nulidad:
Por violacin de normas sustantivas en las frmulas del arreglo: recaen sobre
el estado civil de las personas, con ttulos falsos u obtenidos con dolo o fuerza;
sobre venta entre cnyuges (C.C. 1852); sobre la creacin de una sociedad
colectiva con menores de edad; privacin del ejercicio de la Patria Potestad.
Por violacin de una Norma procedimental: cuando se liquida una sociedad
patrimonial sin haberse declarado previamente la existencia de la Unin Marital
de Hecho por un juez de familia.
Efectos jurdicos del Acuerdo Conciliatorio
El articulo14 de la ley 640 establece que los efectos de la cosa juzgada y
merito ejecutivo quedan supeditados al registro del acta. Se ha dispuesto que
el acuerdo conciliatorio es el que queda amparado por los efectos de la cosa
juzgada y el acta de conciliacin por los efectos del merito ejecutivo.
Inexistencia
Los elemento que pueden ocasionar la inexistencia del acto son el
consentimiento, el objeto la causa la capacidad, la solemnidad de instrumentos
pblicos en lo contratos solemnes.

Nulidad
Es el vicio que impide a un acto producir los efectos que le sealan las leyes y
que han tenido en mira las parte al celbralo, el acto nulo, ya que no tiene
valor ni fuerza para producir sus efectos jurdicos, por estar afectado de un
vicio que le impide tener existencia perfecto a los ojos de la ley.
Diferencias entre nulidad y inexistencia
La nulidad siempre debe ser declarada por el juez, en tanto que la inexistencia
no; el acto inexistente no produce ningn efecto jurdico, en tanto que el acto
nulo, mientras su vicio no se declare judicialmente, produce todos sus efectos;
el acto inexistente no es susceptible de ratificacin, ya que sta equivaldra al
perfeccionamiento de un nuevo acto, mientras que el acto nulo puede

sanearse por la voluntad de las partes; el acto nulo puede sanearse por la
voluntad de las partes.
Nulidad
Art 1740 del C.C. de divide en relativa y absoluta la primera existe en los actos
y contratos prohibidos por las leyes, de personas absolutamente incapaces y
en los que tiene objeto y causa ilcitos. La relativa existe en los actos de
personas relativamente incapaces, cuando hay vicios de consentimiento; en
ciertos actos prohibidos por la ley y que su transgresin esta sancionada con
aquella nulidad.
La escritura publica es el instrumento que contiene declaraciones en actos
jurdicos, emitidos ante notario, con los requisitos previstos en la ley. Debern
celebrarse por escritura publica todos los actos y contratos de disposicin o
gravamen de bienes inmuebles