CUNDO UTILIZAR LOS RECURSOS DE RECONSIDERACIN Y DE

APELACIN EN MATERIA ADMINISTRATIVA?: A propsito del ingreso

como recaudacin de los fondos de las cuentas de detracciones.
Mario Alva Matteucci (http://blog.pucp.edu.pe/)
1. INTRODUCCIN
En las ltimas semanas nos hemos percatado que la Administracin
Tributaria ha ingresado como recaudacin los fondos de las cuentas de
detracciones de diversos contribuyentes, argumentando que en muchos
casos existieron inconsistencias entre la informacin declarada por el
contribuyente y los montos que se encuentran depositados en las cuentas
de detracciones que mantiene en el Banco de la Nacin.
El procedimiento que ha seguido la Administracin es casi una constante,
ella: (i) ha verificado el cumplimiento de las condiciones sealadas en el
numeral 9.3 del artculo 9 del TUO del Decreto Legislativo N 940, aprobado
por D.S. N 155-2004-EF1 ; (ii) ha utilizado como medio de comunicacin el
buzn electrnico de la pgina web de SUNAT; (iii) ha emitido la Resolucin
de Intendencia que ordena el ingreso como recaudacin de los montos de
las cuentas de detraccin, la cual ha sido notificada en el buzn electrnico
en mencin; (iv) se otorga un plazo de 15 das hbiles para poder impugnar
dicha Resolucin, debiendo interponerse un recurso de reconsideracin o de
apelacin (ello lo decide el titular de la cuenta corriente que se ha visto
afectado).
El presente informe pretende dar a conocer informacin relacionada con la
presentacin de los recursos de reconsideracin y apelacin en materia
administrativa2 por parte del titular de la cuenta corriente de las
detracciones
que
mantiene
en
el
Banco
de
la
Nacin.
2. LOS RECURSOS IMPUGNATIVOS EN LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL APROBADA POR LA LEY N 27444
Esta norma busca regular el proceder de la Administracin Pblica en el
cumplimiento de sus funciones y dentro de su estructura se encuentran
regulados los recursos impugnativos, dentro de los cuales est la posibilidad
de impugnar los actos administrativos, ello a travs de los recursos de
reconsideracin, apelacin y revisin3
Cabe indicar que la Ley del Procedimiento Administrativo General en su
artculo 206 seala que frente a un acto administrativo que se supone
viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, procede su
contradiccin
en
la
va
administrativa
mediante
los
recursos
administrativos.
En este mismo orden de ideas, NORTHCOTE SANDOVAL precisa que Los
recursos administrativos constituyen entonces un mecanismo de defensa de
los derechos de los administrados, permitindoles cuestionar los actos de la
administracin pblica que hubieran sido dictados sin cumplir con las
disposiciones legales o sin efectuar una adecuada apreciacin de los hechos
y fundamentos expuestos por los administrados.4

3. EL RECURSO
INICIALES

DE

RECONSIDERACIN:

CONSIDERACIONES

Conforme lo dispone el artculo 208 de la Ley del Procedimiento

Administrativo General, aprobada mediante Ley N 27444, el Recurso de
Reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que dict el primer
acto que es materia de la impugnacin y se precisa que deber sustentarse
necesariamente en una nueva prueba5.
Por su parte, ELOY LARES MARTNEZ, sobre el Recurso de Reconsideracin,
seala que Es el recurso denominado de reposicin en la doctrina
espaola, y gracioso entre los autores franceses, o sea, la solicitud dirigida
al propio autor del acto, para que lo revoque o reforme. Claro est que la
autoridad puede, si desestima las razones del recurrente, confirmar la
medida impugnada.6
De manera obvia, la nueva prueba que se presente debe servir para
demostrar algn nuevo hecho o circunstancia, idea que es perfectamente
aplicable a la finalidad del recurso de reconsideracin, la cual es controlar
las decisiones de la Administracin en trminos de verdad material y ante la
posibilidad de la generacin de nuevos hechos. La Administracin, en
consecuencia, debe resolver analizando nuevos elementos de juicio.7
En los casos de actos administrativos emitidos por rganos que constituyen
nica instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su
no interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin, a diferencia
del proceso tributario en el cual no se podr interponer un recurso de
apelacin si es que previamente no se ha resuelto un recurso de
reclamacin.
El fundamento del recurso de reconsideracin en palabras de MORN
URBINA radica en permitir que la misma autoridad que conoci del
procedimiento revise nuevamente el caso y pueda corregir sus
equivocaciones de criterio o anlisis. Como se trata de la autoridad que ya
conoce del caso, antecedentes y evidencia, presupone que podr dictar
resolucin con mayor celeridad que otra autoridad que recin conozca de
los hechos. Presume que si la autoridad toma conciencia de su equivocacin
a partir del recurso del administrado, proceder a modificar el sentido de su
decisin para evitar el control posterior al superior8.
En este mismo orden de ideas debemos tener en cuenta que para habilitar
la posibilidad del cambio de criterio, la ley exige que se presente a la
autoridad un hecho tangible y no evaluado con anterioridad, que amerite la
reconsideracin9.
Cabe precisar que la interposicin de este recurso es opcional, debido a que
el administrado puede, si es que as lo considera por decisin o estrategia
jurdica, presentar el recurso de apelacin a efectos que sea el superior
jerrquico quien resuelva la situacin controvertida.
Al recurso de reconsideracin se le conoce tambin en la doctrina espaola
como recurso de reposicin, el cual recoge las facilidades y la esencia
del recurso administrativo: la finalidad de garanta para el sujeto pasivo y la
posibilidad de rectificacin por la administracin de sus propios actos. Su

naturaleza ha estado ligada a la atribucin de competencia al propio rgano

que produjo el acto recurrido10.
Siguiendo la consulta a la doctrina ELOY ESPINOZA-SALDAA precisa que:
Estamos pues frente a lo que en doctrina se conoce como un recurso
impropio, cuya interposicin tiene como requisito en principio de ineludible
cumplimiento para su sustentacin el de la presentacin de nueva prueba (y
ya no solamente nueva prueba instrumental, como sealaba la normativa
anteriormente vigente), requisito que puede dejarse de lado en el caso de
actos administrativos emitidos por rganos que constituyen nica instancia.
Sin embargo, en lo que nadie hace excepciones o diferencias, es en anotar
el carcter optativo, opcional o de no obligatoria interposicin que tiene
este recurso en el Per. Es ms, y a diferencia de lo que ocurre en otros
Estados, en nuestro pas la no interposicin de un recurso de
reconsideracin no impide el inicio de un recuso de apelacin contra el acto
administrativo supuestamente violatorio o lesivo de nuestros derechos.11
4. EL RECURSO DE RECONSIDERACIN DEBE ESTAR INCORPORADO
EN EL TUPA DE LA SUNAT?
El recurso de reconsideracin estuvo incorporado dentro del Texto nico de
Procedimientos Administrativos TUPA de la SUNAT hasta el ao 2007, toda
vez que a raz de la publicacin de la Resolucin Ministerial N 728-2007EF/10 en el Diario Oficial El Peruano el 2 de diciembre de 2007, se
determin en su artculo 1 la supresin del TUPA de la SUNAT los
procedimientos sealados en el Anexo I de dicha norma.
Al revisar el Anexo I de la Referida Resolucin Ministerial se aprecia que se
retir del TUPA a los recursos de reconsideracin, apelacin y revisin. El
sustento del retiro para los tres recursos es el siguiente:
No debe permanecer como procedimiento en el TUPA, por cuanto su
interposicin va vinculada con el procedimiento que lo origina, el cual es de
naturaleza administrativa.
En este sentido, la materia del recurso en cada caso es distinta una de otra,
siendo su tratamiento segn el procedimiento que corresponda.
La omisin en el TUPA no implica afectacin al derecho de defensa del
administrado, puesto que est recogido en la Ley N 27444.
Como observamos, el hecho que tanto el recurso de reconsideracin como
el de apelacin no se encuentre en el TUPA de la SUNAT no impide al
administrado que pueda interponerlos ya que la base de sustento se
encuentra en la propia Ley N 27444.
A manera de antecedentes podemos mencionar que dicho procedimiento
estuvo descrito con el N 65 del TUPA de la SUNAT, aprobado por el D.S. N
005-2007-EF, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de enero del
2007.
Asimismo, otro antecedente ms remoto es el procedimiento N 72 del TUPA
de la SUNAT, aprobado mediante D. S. N 012-2005-EF, publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 27 de enero del 2005.

El actual TUPA de la SUNAT aprobado por el D.S. N 057-2009-EF, publicado

en el Diario Oficial El Peruano el 08 de marzo del 2009, no considera al
procedimiento de reconsideracin, apelacin y revisin dentro de su
contenido, con lo cual respondemos a nuestra pregunta del presente
numeral.
5.
PLAZO
PARA
RECONSIDERACIN

LA

INTERPOSICIN

DEL

RECURSO

DE

El recurso de reconsideracin debe presentarse dentro de los quince (15)

das hbiles siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada. En el
caso puntual de la notificacin de la Resolucin de Intendencia que ordena
el ingreso como recaudacin de los fondos de la cuenta de detracciones, la
misma generalmente ha sido notificada en el buzn electrnico del
contribuyente. Por lo que la fecha a partir de la cual se deba considerar el
plazo de los quince das sera a partir del da siguiente de recepcionado el
mensaje en el buzn electrnico.
6. CMO SE PRESENTA EL RECURSO DE RECONSIDERACIN?
El administrado o su representante legal acreditado en el RUC deber
cumplir con presentar ante la mesa de partes de la Intendencia u Oficina
Zonal de su jurisdiccin un escrito firmado, detallando lo siguiente12:
1. Dependencia a la que se dirige.
2. Nombres y apellidos completos, domicilio, documento de identidad y/o
nmero de RUC y en su caso, los datos del representante y de la persona a
la
que
representa.
3. Direccin del lugar donde se desea recibir la notificacin cuando sea
diferente
al
domicilio
sealado.
4. El acto que se impugna, los fundamentos de hecho que lo apoyen y,
cuando
le
sea
posible,
los
de
derecho.
5. Identificacin del expediente de la materia tratndose de procedimientos
ya
iniciados.
6. Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar
impedido.
7. Firma de abogado indicando su nombre y nmero de registro hbil.
Asimismo, se debe presentar una copia del poder conferido al
representante.
Tambin debe presentarse nueva prueba que sustente la reconsideracin.
7. PLAZO PARA EMITIR RESPUESTA
La realizacin de este trmite no cuenta con aprobacin automtica, lo cual
implica que se requiere una aprobacin posterior sujeta a evaluacin por
parte de SUNAT, aplicndose la figura del silencio administrativo negativo.
Como consecuencia de ello, se determina que luego de transcurridos treinta
(30) das hbiles de presentado el recurso si la Administracin no ha emitido
pronunciamiento alguno, se entiende que el pedido del contribuyente ha
sido denegado, correspondiendo presentar el respectivo recurso de

apelacin. El funcionario que firme la resolucin que d respuesta al

presente recurso ser el Intendente de Principales Contribuyentes
Nacionales, el Intendente Regional o el Jefe de la Oficina Zonal, segn
corresponda.
De este modo, se podr presentar un recurso de apelacin ante el mismo
rgano que emiti la respuesta efectos que sea el superior jerrquico quien
se encargar de resolver el expediente.
8. EL RECURSO DE APELACIN: CONSIDERACIONES INICIALES
JER CISNEROS manifiesta que Etimolgicamente la palabra apelacin
deriva de la voz latina appellatio que quiere decir citacin o llamamiento y
cuya raz es apello, appellare, habiendo conservado dicho origen en la
mayora de los idiomas. As en francs se dice appel, en ingls Appeal,
en italiano Apello, en alemn appellation, en portugus apellacao13.
En la doctrina se aprecia que GALLINAL apunta que por apelacin,
palabra que viene de la latina appellatio, llamamiento o reclamacin, es un
recurso ordinario que entabla el que se cree perjudicado o agraviado por la
resolucin de un juez o tribunal, para ante el superior, con el fin de que la
revoque o reforme.14
En aplicacin de lo dispuesto por el artculo 209 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobada mediante Ley N 27444, el
recurso de apelacin deber interponerse cuando la impugnacin se
sustente en diferente interpretacin de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho, debiendo para tal caso dirigirse a la
misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que sta eleve lo
actuado al superior jerrquico.
Tomando en cuenta que lo que se pretende con la interposicin del presente
recurso es obtener un segundo parecer u opinin jurdica por parte de la
Administracin Pblica con relacin a los mismos hechos y evidencias, no se
requiere la presentacin de nueva prueba instrumental (situacin que es
distinta del recurso de reconsideracin en donde su exigencia si es
necesaria).
Para MORN URBINA el recurso de apelacin tiene como presupuesto la
existencia de una jerarqua administrativa titular de la potestad de
correccin y por eso su finalidad es exigir al superior examine lo actuado y
resuelto por su subordinado. De ah que este recurso podamos ejercerlo
nicamente cuando cuestionemos actos emitidos por un rgano
administrativo subordinado jerrquicamente a otro y no cuando s trate de
actos emitidos por la mxima autoridad de rganos autrquicos, autnomos
o carentes de tutela administrativa15.
Resulta necesario que exista una relacin de jerarqua entre la entidad que
conoce el recurso y aquella otra que emite el acto que es controvertido y
sobre el cual se busca que el superior examine dicho acto materia de la
interposicin de la apelacin, a efecto que se revise el mismo para
modificarlo o sustituirlo por otros correctos, suspenderlos o revocarlos, e ser
el caso.

Es del caso mencionar, que la realizacin de este trmite no cuenta con

aprobacin automtica, ello significa que se requiere aprobacin posterior
sujeta a evaluacin por parte del ente administrativo, aplicndose la figura
del silencio administrativo negativo. Ello determina que luego de
transcurridos treinta (30) das hbiles de presentado el recurso y no ha
existido una respuesta por parte de la SUNAT, se entiende que el pedido ha
sido denegado.
9. PLAZO PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE APELACIN
El recurso de apelacin se presenta dentro de los quince (15) das hbiles
siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada.
10. REQUISITOS PARA PRESENTAR EL RECURSO DE APELACIN
El administrado o su representante legal acreditado en el RUC, para efectuar
el trmite antes sealado deber presentar ante la mesa de partes de la
Intendencia un Oficina Zonal de su jurisdiccin un escrito firmado,
detallando lo siguiente:
1. Dependencia a la que se dirige.
2. Nombres y apellidos completos, domicilio, documento de identidad y/o
nmero de RUC y en su caso, los datos del representante y de la persona a
la que representa.
3. Direccin del lugar donde se desea recibir la notificacin cuando sea
diferente al domicilio sealado.
4. El acto que se impugna, los fundamentos de hecho que lo apoyen y,
cuando le sea posible, los de derecho.
5. Identificacin del expediente de la materia tratndose de procedimientos
ya iniciados.
6. Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar
impedido.
7. Firma de abogado indicando su nombre y nmero de registro hbil.
Asimismo, se debe sustentar la impugnacin en diferente interpretacin de
las pruebas o en cuestiones de pleno derecho.
11. PLAZO PARA QUE SE EMITA RESPUESTA
El plazo es de treinta (30) das hbiles contados a partir del da siguiente de
la fecha de presentacin del recurso de apelacin, siendo el
Superintendente Nacional Adjunto de Tributos Internos o el Intendente
Regional, segn corresponda quien emita la Resolucin que pone fin al
recurso de apelacin.
En caso que hayan transcurrido los treinta (30) das hbiles y la
Administracin Tributaria emite pronunciamiento negativo o no haya emitido
pronunciamiento, se entender que la SUNAT ha denegado el recurso de
apelacin presentado por el administrado. De este modo, l podr presentar
una demanda contencioso Administrativa ante el Poder Judicial.
_______________________

1 El desarrollo detallado de las condiciones a que hace referencia el numeral

9.3 del artculo 9 del Decreto Legislativo N 940 se puede consultar en el
informe titulado Sabe usted cundo los Fondos de las Cuentas de
Detracciones del Banco de la Nacin ingresan como recaudacin?, el cual
fue publicado en la revista Actualidad Empresarial de la segunda quincena
de agosto de 2009, en las pginas I-4 a I-6.
2 El recurso de reconsideracin y el de apelacin se encuentran regulados
en la Ley del Procedimiento Administrativo General, que fuera aprobada por
la Ley N 27444.
3 El recurso de revisin solo corresponde interponerlo cuando la entidad
estatal tiene presencia a nivel nacional.
4 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Caractersticas de los Recursos
Administrativos de Reconsideracin y Apelacin. Revista Actualidad
Empresarial N 146 Primera quincena de noviembre de 2007. Pginas IV1
a IV2.
5 El trmino prueba se entiende como Demostracin de la verdad de
una afirmacin, de la existencia de una cosa o de la realidad de un hecho.
Fuente: CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho
Usual. Tomo VI pgina 497. Editorial Heliasta.
6 LARES MARTNEZ, Eloy. Manual de Derecho Administrativo. Cursos de
Derecho. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Universidad Central de
Venezuela. Cuarta Edicin, 1978. Caracas, Venezuela. pp. 627.
7 GUZMAN, Christian. EI Procedimiento Administrativo. Ara Editores. Lima,
2007. Pgina 279.
8 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Editorial Gaceta Jurdica. Tercera edicin. Lima,
2004. Pginas 556.
9 MORON URBINA, Juan Carlos. Ob. Cit. Pgina 556.
10 CALVO ORTEGA, Rafael. Curso de Derecho Financiero. I. Derecho
Tributario: Parte General. Editorial Thomson Civitas. Octava edicin. Madrid,
2004. Pgina 357.
11 ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Recursos Administrativos: Algunas
Consideraciones Bsicas y el Anlisis del Tratamiento que les ha sido
otorgado en la Ley N 27444. Esta informacin puede consultarse en la
siguiente pgina web de la Asociacin Civil Derecho & Sociedad:
http://blog.pucp.edu.pe/item/23825 .
12 Si bien es cierto que los requisitos que se consignan aqu son los mismos
que los que sealaba el procedimiento cuando SUNAT los tena incorporado
en el TUPA, es perfectamente aceptable que
13 JER CISNEROS, Julin Jenaro. Teora General de la impugnacin penal y
la problemtica de la apelacin del autote no ha lugar a la apertura de la
instruccin por el agraviado. Serie de Tesis Digitales UNMSM. Puede

consultarse
en
la
siguiente
pgina
web:
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/Human/jeri_cj/Cap3.pdf
14 GALLINAL, Rafael. Manual de Derecho Procesal Civil. T. II. Unin
Tipogrfica. Editorial Hispano Americana, Buenos Aires. Pgina 229.
15 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Editorial Gaceta Jurdica. Tercera edicin. Lima,
2004. Pginas 458.