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Provicion y Castigo de Cobranza Dudosa
Provicion y Castigo de Cobranza Dudosa
Regulacin Tributaria
TUO de la LIR
Reglamento de la LIR
19
23
Cuadro sinptico
25
Aplicacin prctica
26
28
Administrativo
INTRODUCCIN
Debemos advertir que si bien la provisin y el castigo tributario sobre deudas incobrables
parten de una base contable, tal como la misma norma tributaria lo seala, para viabilizar
el referido gasto no basta con cumplir las condiciones dispuestas en la NIC 10 Hechos
ocurridos despus del periodo sobre el que se informa, debemos adems cumplir
escrupulosamente lo sealado en los incisos f) y g) del artculo 21 del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Supremo N 122-94-EF (en adelante RLIR).
Ms all de las discusiones de carcter doctrinal que a nivel contable o jurdico se pueden
abrir validamente al interior de las respectivas reas o entre los profesionales de cada
empresa, relativos a los alcances de la norma, nuestro inters es compartir con ustedes
los principales criterios que el Tribunal Fiscal ha expuesto de forma reitera y casi unnime
sobre las prcticas reconocidas y generalmente aceptas para el cumplimiento de cada
aspecto requerido por la norma tributaria a efectos del reconocimiento del gasto relativo a
deudas incobrables, tomando como base el conocido caso de Telefnica del Per S.A.A.
cuyos reparos fueron confirmados por el Tribunal Fiscal, y ya en va judicial el Octavo
Juzgado Transitorio Especializado en lo contencioso administrativo de la Corte Superior
de Lima -a travs de la Resolucin N Diecinueve recada sobre el Expediente N 015292011 de fecha 14 de marzo de 2013 y notificada a las partes el 20 de marzo- ha declarado
fundada (en dicho extremo) el recurso presentado por Telefnica del Per S.A.A,
argumentos que hemos anexado al presente trabajo en el punto 7. No obstante, cabe
precisar, la resolucin sealada no sea definitiva (puede ser y de seguro ser materia de
apelacin por parte de la administracin tributaria).
En el presente acpite haremos un recorrido por los principales criterios emitidos por el
Tribunal Fiscal sobre la provisin1 y castigo de deudas incobrables, no sin antes precisar
lo sealado en el inciso i) del artculo 37 del TUO del la Ley del Impuesto a la Renta,
aprobado mediante el Decreto Supremo N 179-2004-EF (en adelante LIR), y su correlato
en el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta (RLIR).
1. Regulacin Tributaria
a) TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Supremo N 179-2004-EF:
Artculo 37 A fin de establecer la renta neta de tercera categora se
deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener
su fuente, as como los vinculados con la generacin de ganancias de
capital, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley,
en consecuencia son deducibles:
()
i) Los castigos por deudas incobrables y las provisiones equitativas por el
mismo concepto, siempre que se determinen las cuentas a las que
corresponden.
(ii) Las deudas afianzadas por empresas del sistema financiero y bancario,
garantizadas
mediante
derechos
reales
de
garanta,
depsitos
4) Para efectos del acpite (i) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley,
adicionalmente, se entender que existe una nueva deuda contrada
entre partes vinculadas cuando con posterioridad a la celebracin del
acto jurdico que da origen a la obligacin a cargo del deudor, ocurre lo
siguiente:
5) Para efectos del acpite (ii) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley:
a) Se entiende por deudas garantizadas mediante derechos reales de
garanta a toda operacin garantizada o respaldada por bienes
muebles e inmuebles del deudor o de terceros sobre los que recae un
derecho real.
b) Podrn calificar como incobrables:
i)
6) Para efectos del acpite (iii) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley:
a) Se considera deudas objeto de renovacin:
i)
incluidos
los
riesgos
pertenecientes
los
instrumentos
Se puede inferir que lo que realmente "exige" el RLIR es que el momento para la
verificacin de la provisin por incobrables se encuentra vinculado a la verificacin
objetiva de un "hecho" (confirmacin de una situacin preexistente), el cual se
desencadena en un determinado ejercicio econmico correspondiendo reconocerlo
como una prdida potencial en el mismo; no perdiendo de vista que este "hecho"
por si solo no puede generar el reconocimiento del gasto por la incobrabilidad de
una deuda para fines tributarios, sino que adems, debemos cautelar el cumplimiento irrestricto de las reglas tributarias aqu glosadas.
2.2 Para efectuar la provisin por deudas incobrables se debe acreditar la condicin de incobrable, que la deuda se encuentre vencida y demostrar dicha
circunstancia
A travs de la RTF N 0567-5-2003, se ha dispuesto que: Respecto de lo
argumentado por la recurrente, en el sentido que la empresa deudora se encontraba en liquidacin, cabe indicar que dicho argumento por s solo no
demuestra necesariamente las dificultades financieras del deudor o el riesgo de
incobrabilidad.
De acuerdo al criterio aqu establecido, debe tenerse presente que para el reconocimiento como gasto de las deudas incobrables, las opciones dispuestas en la
norma para este fin no pueden ser solo invocadas, sino que se debe demostrar
fehacientemente el cumplimiento de tales reglas, de manera que, la primera
recomendacin es la obligacin de documentar la situacin alegada, por ejemplo si
la provisin se ha efectuado por morosidad del deudor en base a las gestiones de
cobro, debe demostrarse las mismas. Si bien no hay una regla especifica en la
norma sobre el flujo documentario que se considera necesario para ello, la idea es
que se conserven las cartas enviadas, la relacin de las fechas y horas de las
llamadas (con la grabacin respectiva de la misma, al menos en forma de
muestreo), las actas de no asistencia a conciliar, etc. Es decir, quien se
encuentre proyectando la deduccin del gasto, debe tambin proyectar la forma
de acreditar la opcin que tomar como motivo para la provisin y el posterior castigo de la deuda incobrable.
Asimismo, la RTF N 7447-3-2008 ha establecido: Que de otro lado, respecto de los comprobantes de pago y documentos detallados en el Anexo 2.1,
de la Resolucin de Determinacin N 012-003-0007816 (fojas 360 a 380),
se tiene que sobre ellos no se acredita que hayan transcurrido ms de 12
meses desde la fecha de vencimiento de la obligacin ni se encuentra
acreditado el riesgo de incobrabilidad o morosidad del deudor, siendo que la
documentacin presentada consistente en cartas simples a un estudio de
abogados para que inicie una accin judicial, y con relacin a las gestiones
de cobranza encargada a otras empresas, debe tenerse presente que de
acuerdo con lo sealado por este Tribunal en la Resolucin N 02976-22004, la correspondencia o constancia presentadas por stas, deben estar
acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite la
realizacin de los actos que en ellas se afirma haber efectuado (el
subrayado nos corresponde).
Otras acciones que a criterio del Tribunal Fiscal, tampoco constituiran mecanismos de coercin de pago son: a) el corte del suministro parcial o total (sea
de servicios o de bienes), ya que: () el cliente moroso podra optar por no
contar con el servicio o contratar los servicios de un tercero; b) notificacin
de baja, toda vez que: () por si solas, no califican como acciones de
cobranza, y si bien, segn seala, en las referidas cartas se detallaba la
deuda pendiente de pago y se conceda a los clientes morosos un plazo para
regularizarla, bajo sancin de darlos de baja como abonados, no se ha
acreditado que su contenido hubiese respondido a la exigencia coercitiva de
pago de deudas vencidas e identificadas; c) invitaciones a refinanciamiento
sobre las que no se proporcione la documentacin y dems elementos
probatorios que sustenten el requerimiento de cobro, considerando que
dichas invitaciones por s solas no califican como gestiones de cobranza; d)
envo a central de riesgo INFOCORP, en tanto dicho acto solo constituye el
someter al deudor a una lista especfica de deudores no siendo dicho acto
por s solo una gestin de cobranza.
2.6 Que hayan transcurrido ms de doce (12) meses desde la fecha de vencimiento de la obligacin sin que sta haya sido satisfecha
Esta opcin es quiz la ms ampliamente utilizada, ello por la ausencia del flujo de
documentacin para su probanza; no obstante ello, debe acreditarse un hecho
mnimo, consistente en el transcurso de los doce (12) meses desde la fecha del
vencimiento de la obligacin, ya que de lo contrario ser obligatoria la acreditacin
de la morosidad a travs de la respectiva documentacin sustentatoria, conforme a
las opciones a que nos hemos referido en los prrafos precedentes.
Pues bien, una vez demostrada y acreditada el carcter de cobranza dudosa por
cualquiera de las opciones desarrolladas en el punto anterior, discriminada la provisin
al cierre en por lo menos un ejercicio, siempre que los montos provisionados guarden
Para ello, es necesario que se cumpla con alguna de las siguientes situaciones:
Proceso Sumarsimo
Proceso Abreviado
Proceso de Conocimiento
empresas
declare
la
inutilidad
de
iniciar
acciones
judiciales
correspondientes. Dicho acuerdo deber ser ratificado por la SBS, mediante una
constancia en la que certifique que las citadas empresas han demostrado la
existencia de evidencia real y comprobable sobre la irrecuperabilidad de los
castigos que sern materia de castigo. La referida constancia ser emitida dentro
del plazo establecido para la presentacin de la declaracin jurada anual del
ejercicio al que corresponda el castigo o hasta la fecha en que la empresa hubiera
presentado dicha declaracin, lo que ocurra primero. De no emitirse la constancia
en los referidos plazos, no proceder el castigo.
a) Tratndose de crditos:
- Monto castigado sea superior a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias
(UIT);
5. Cuadro sinptico
PROVISIN
1.
CASTIGO
1. Que se haya provisionado de
acuerdo
a
las
reglas
anteriores.
El carcter de deuda
incobrable debe verificarse
cuando se efecta la
provisin contable.
Existencias de dificultades
financieras del deudor.
Anlisis peridicos
crditos concedidos.
de
los
Otros medios
Gestin de cobros luego del
vencimiento de la deuda, o
Protesto de documentos, o
2.
4. Provisin se considerara
equitativa
Figure en el Libro
Inventarios y Balances
forma discriminada.
de
de
6. Aplicacin prctica
La empresa LA ESPERANZA SAC, tiene una cuenta por cobrar de clientes por
S/.10,300, esta deuda que es de la empresa Altamar E.I.R.L. est vencida desde el
31.03.2012, en ese sentido la empresa LA ANCHOVETA S.A. ha efectuado las
acciones para cobrar la respectiva deuda (cartas notariales y otros) pero sin xito
alguno.
SOLUCIN
Desde de la perspectiva contable la NIC 39 nos seala que la entidad evaluar en cada
fecha de balance; si existe evidencia objetiva de que un activo financiero o un grupo de
ellos este deteriorado.
Por ello, es correcto que la empresa LA ESPERANZA SAC muestre la cuenta por
cobrar a su valor recuperable estimado.
Considerando que el actual artculo 65 de la LIR seala que los perceptores de renta
de tercera que no tengan ingresos brutos anuales superiores a las 150 UIT solo
debern de llevar un Registro de Ventas, un Registro de Compras y un Libro Diario de
Formato Simplificado.
EXPEDIENTE
: N 01529-2011
DEMANDANTE
DEMANDADO
: TRIBUNAL FISCAL
SUNAT
MATERIA
RESOLUCIN N Diecinueve
Lima, catorce de Marzo de dos mil trece.
(notificada el 20 de marzo de 2013 a las partes)
()
REPARO 2.- PROVISIN DE COBRANZA DUDOSA: --------------------------------Manifiesta la parte demandante que respecto a los ejercicios 2000 y 2001, las gestiones
de cobro de deudas vencidas estaban estructuradas en un Sistema de Cobranza, el cual
estaba formado por: i) Utilizacin de un sistema llamador, ii) Utilizacin de un sistema de
telegestin, iii) Notificacin de deuda mediante recibo telefnico, iv) Corte total y parcial
del servicio; v) Notificacin de baja, vi) Gestiones pre-judiciales a cargo de terceros, vii)
Invitaciones a financiamientos, viii) Envo a centrales de riesgo-INFOCORP, y ix) Cartas
de cobranza a principales clientes, las cuales no constituyen hecho aislado ni suponen
una condicin previa para el uso del siguiente mecanismo, ya que pueden coexistir
paralelamente cuando la situacin del crdito impago as lo ameritaba; que el Tribunal
Fiscal hizo suyo el criterio utilizado por la Sunat, al evaluar aisladamente cada uno de los
mecanismos y asignndole un valor, obviando la existencia de un sistema de gestin de
cobranza que ameritaba una valoracin integral; que a criterio del Tribunal Fiscal, el
sistema llamador no cumpli con su objetivo es constatable que el deudor s fue requerido
por el sistema de telegestin, as como mediante la inclusin de la deuda vencida en el
recibo de pago, y si el Tribunal Fiscal tampoco considera que este tampoco funcion, el
corte parcial o total del servicio, y en su caso la baja del servicio, constituiran la prueba
indubitable de la voluntad de cobro por parte de Telefnica del Per; que no obstante el
Tribunal Fiscal ha llegado a la conclusin general que la demandante no ha acreditado la
morosidad de sus deudores porque no realiz gestin de cobranza a ninguno de ellos;
que el Tribunal Fiscal parte de una novedosa y arbitraria definicin por la que precisa
cules son los mecanismos que pueden ser considerados como gestiones de cobro, y
descalifica todas y cada una de las gestiones de cobranza realizadas por la demandante;
que para la entidad demandada la actora no realiz gestin de cobranza alguna; que el
Tribunal Fiscal ha desconocido las gestiones de cobranza realizadas por la actora,
vulnerando el derecho a un debido procedimiento administrativo; que teniendo en cuenta
que en el ao 2001 se contaba con 2019,761 de lneas de telefona fija a nivel nacional y
con 1565,804 lneas de telefona fija en servicio a nivel nacional, por lo que dado el
enorme nmero de clientes que deba atender, las gestiones de cobranza tenan que
adecuarse a esa realidad; que exigir un sistema de cobranza tradicional, puerta a puerta,
individualizado, es negar la realidad de las cosas; que el Tribunal Fiscal descalific cada
uno de los mecanismos de la demandante sobre la base de argumentos inauditos.-----Sealan los codemandados, que la demandante no acredit las gestiones de cobranza
de las deudas de sus clientes por el servicio pblico de telefona; que para que las deudas
de una empresa sean provisionadas como de cobranza dudosa se deber cumplir
obligatoriamente con todos los requisitos formales establecidos en la Ley del impuesto a
la Renta, los cuales tienen por finalidad acreditar adecuadamente la existencia de
dificultades en su cobranza, mediante documentacin que evidencie las gestiones de
apercibimiento para el pago de las misma, pues lo que se pretende evitar con los
requisitos reglamentarios es que se constituyan provisiones que no tengan un riesgo real
de cobranza; que si un contribuyente provisiona o castiga deudas sin tener en cuenta
todos los requisitos contemplados en el Reglamento, no podr deducirlas tributariamente;
que las denominadas gestiones de cobro invocadas y que supuestamente realiz la
demandante no fueron sustentadas documentaria ni fcticamente; que la demandante
incurre en un error al pretender establecer que el Tribunal Fiscal de manera irracional no
valor ni evalu el sistema informtico que contena el seguimiento histrico de las
deudas de sus clientes, con el que estableci dicho riesgo de incobrabilidad sobre la base
de anlisis peridicos y la aplicacin de la poltica de provisiones las deudas con 120 das
de antigedad, segn el criterio de tramo de atraso; que la demandante no acredit el
riesgo de cobranza sobre las deudas provisionadas materia del reparo, toda vez que no
demostr la existencia de dificultades financieras de sus clientes, mediante anlisis
peridico de los crditos concedidos o por otros medios, ni la morosidad de sus clientes
mediante la documentacin que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento
de la deuda o el protesto de documentos; que los registros en un sistema informtico por
financieras del deudor que hagan previsible el riesgo de incobrabilidad, mediante anlisis
peridicos de los crditos concedidos o por otros medios, o se demuestre la morosidad
del deudor mediante la documentacin que evidencie las gestiones de cobro luego del
vencimiento de la deuda, o el protesto de documentos, o el inicio de procedimientos
judiciales de cobranza, o que hayan transcurrido ms de doce meses desde la fecha de
vencimiento de la obligacin sin que ste haya sido satisfecha; y 2. La provisin al cierre
de cada ejercicio figure en el Libro de Inventarios y Balances en forma discriminada. 3. La
provisin, en cuanto se refiere al monto, se considerar equitativa si guarda relacin con
la parte o el total si fuere el caso, que con arreglo al numeral 1) de este inciso se estime
de cobranza dudosa. La deduccin de las provisiones por deudas de cobranza dudosa a
que se refiere el inciso i) del Artculo 37 de la Ley slo podr ser efectuada por
contribuyentes distintos a las Empresas del Sistema Financiero.";
que, aunado a ello, es criterio adoptado por el Tribunal Fiscal en las Resoluciones del
Tribunal Fiscal N 06985-3-2007, del 20 de julio del 2007 y N 12364-1-2009, del 19 de
noviembre del 2009, que la provisin por deudas incobrables se halla admitida como
forma de deduccin del Impuesto la Renta cuando al respecto se acredita: a) La
condicin incobrable por cualquiera de las alternativas descritas en la norma o la
morosidad del deudor, b) el registro de la provisin que permita a la Administracin
Tributaria la verificacin y seguimiento de las deudas calificadas como incobrable,
y c) la proporcionalidad de la deduccin respecto del monto que califica como
incobrable; as tambin, en las resoluciones N 01767-4-2006 y N 04955-5-2006, el
Tribunal ha sealado que para realizar la provisin para cuentas de cobranza
dudosa se requiere demostrar la existencia de dificultades financieras del deudor
que hagan previsible que no se podr satisfacer la obligacin o se demuestre la
morosidad del deudor, en ese sentido, para la procedencia de la deduccin de cuentas
de cobranza dudosa deber demostrarse: i) La existencia de dificultades financieras del
deudor que hagan previsible el riesgo de incobrabilidad, mediante anlisis peridicos de
los crditos concedidos, o por otros medios, ii) La morosidad del deudor mediante: la
documentacin que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento de la deuda, o
el protesto de documentos, o el inicio de procedimientos judiciales de cobranza, o que
hayan transcurrido mas de doce meses desde la fecha de vencimiento de la obligacin sin
que esta haya sido satisfecha; al respecto: de la norma antes glosada se debe tener en
cuenta que el requisito consistente en acreditar la morosidad del deudor, puede ser
demostrado mediante documentacin de las que se desprenda gestiones de cobro luego
(ii) que se registra la fecha, hora y duracin de cada llamada, tal como se aprecia de los
backups entregados en CD a los auditores de la demandada; (iii) que la Telegestin es
una gestin personalizada para obtener el pago de una deuda realizada telefnicamente a
travs de empresas Call Center, cuyas operadoras recuerdan al cliente que tienen una
deuda pendiente de pago y le solicitan su cumplimiento; (iv) que la demandada descalific
su mecanismo de cobranza, sealando que la gestin se puede efectuar por distintos
medios, como son, por escrito, llamadas telefnicas de carcter personal, no as de
manera automtica, u otros medios tales como correo electrnico, mensaje de texto,
siempre que se acredite su efectiva realizacin y recepcin por parte del deudor; (v) que
la demandada pretende obligar a la actora a hacer gestiones personalsimas de cobranza
individualizada a los miles de deudores, y si a ello se agrega la dificultad adicional que
generan las prohibiciones de hacer gestiones de cobro los fines de semana, despus o
antes de cierto horario, ni permite medidas intimidatorias como referencia a posibles
embargos, lo que ordena la demandada es irrealizable, ms aun si el mecanismo de
cobranza personal es incompatible con la modernidad y ajeno al enorme nmero de
clientes a los que se tiene que cobrar; (vi) que no es razonable exigir guardar registro de
cada una de las llamadas, por cuanto no se trata de una conversacin, en todo caso, se
est violando el principio de razonabilidad previsto en el artculo IV, numeral 1.4 del Ttulo
Preliminar y el inciso 10 del artculo 55 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General; y vii) que la demandada no ha expuesto argumento que justifique por qu se
encuentran excluidos los mecanismos automticos de cobranza, existiendo una falta de
motivacin.------------------------Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: (i) que si bien la Ley del Impuesto a la
Renta y su Reglamento no han precisado la forma o procedimiento especial que se debe
seguir para efectuar la cobranza de la deuda, por lo que la gestin se puede efectuar por
distintos medios, como puede ser por escrito, llamadas telefnicas de carcter personal,
no as de manera automtica, personalmente, u otros medios tales como el correo
electrnico, mensaje de texto, siempre y cuando se encuentre acreditada su efectiva
realizacin y recepcin por parte del deudor; (ii) que durante la fiscalizacin se comprob
el funcionamiento de un sistema o control de cuentas de cobranza dudosa en el que no se
grababan ni se registraban las llamadas realizadas, lo que no permita verificar su
contenido y si fueron efectuadas para requerir el pago de las deudas vencidas, no
encontrndose acreditado que las llamadas se vincularon a las deudas materia de
provisin, circunstancia que corresponde probar a la demandante; (iii) que la demandante
de las que se desprende que las gestiones de cobranza pueden ser llevadas a cabo por
escrito, por llamadas telefnicas, personalmente, por correo electrnico, mensajes de
texto, entre otros. Que, siendo ello as, se aprecia que en los ejercicios acotados por la
demandante (2000 y 2001), esta tena implementado un sistema llamador y telegestin de
cobranza que permita efectuar llamadas a los clientes morosos, y que contrat empresas
de call center para realizar llamadas a efectos de obtener el pago de las deudas
pendientes, debiendo de sealar que no obstante lo referido por la codemandada Tribunal
Fiscal en su escrito de contestacin de demanda, especficamente a fojas 672, cuando
refiere que el Tribunal Fiscal observ que si bien la ley del lRta y su Reglamento no
han precisado la forma o procedimiento especial que se debe seguir para efectuar la
cobranza de la deuda, por lo que la gestin se puede efectuar por distintos medios como
puede ser por escrito, llamadas telefnicas de carcter personal, no as de manera
automtica, lo dicho por esta parte no resulta exacto, en tanto, como ya se precis, la
norma no establece la forma o procedimiento particular que se debe seguir para efectuar
la cobranza de la deuda; mxime, si bien en primer lugar, los ahora codemandados
indican que el Sistema Llamador no configura una gestin de cobro, tambin lo es que no
especifican cul es el motivo por el que dicho sistema no acredita la exigencia del cobro
de deuda vencida, pues, conforme se seal anteriormente la norma no precisa cul es la
clase de documento vlido para acreditar dicha gestin sino que solo establece la
necesidad de un documento que acredite la gestin; en segundo lugar, se debe tener
presente que los procedimientos realizados por la demandante (Sistema Llamador Telegestin) no resultaban contrarios a lo exigido por las normas de carcter tributario, y
en tercer lugar, si la propia demandada en el proceso administrativo y escrito de
contestacin de demanda seal haber comprobado durante el proceso de fiscalizacin,
el funcionamiento de un sistema de control de cuentas de cobranza dudosa (sistema
llamador), y paralelamente un sistema de Telegestin, que se realiza mediante empresas
de call center, a efectos de recordar, informar o comunicar la existencia de una deuda
pendiente de pago con la demandante; debiendo agregarse a ello que si bien queda duda
respecto de que los deudores hayan tomado conocimiento del mensaje, tambin lo es que
no se ha establecido que por el hecho de ser llamadas automticas, estas no hayan
llegado a cumplir su cometido, resultando de aplicacin lo contenido en el numeral 1.2 del
artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley de la Ley del Procedimiento Administrativo
General N 27444, que dispone: 1.2. Principio del debido procedimiento.- Los
administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al debido
haber sido cancelada; (iii) que no obedece a un requerimiento de pago sino a una
informacin arrojada automticamente por los sistemas de la empresa demandante en
una determinada fecha.-------------------------------------------------------------------------------Que, de la revisin de los actuados se advierte, de fojas 20445 a 25281 (Tomos 21 - 26
del Expediente Administrativo), que la demandante acredit que en los recibos emitidos
en general a sus clientes consignaba en un recuadro inferior el monto de su deuda
impaga de los meses precedentes, advirtiendo que era una deuda que figuraba como
pendiente de pago hasta cierta fecha, debiendo de sealarse, primero, que dicha
circunstancia acreditaba la condicin de mora en la que se encontraba el cliente deudor, y
segundo, que el recuadro de monto de deuda era una agregado a los datos propios de la
informacin que debe contener un comprobante de pago, los mismos que como es
sabido, son emitidos por la prestacin de un servicio.------ DE LO ACTUADO EN SEDE
ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA
CONSIDERA:-------------------------------------------Que, tenindose en cuenta que las normas tributarias no establecen una forma o
procedimiento especial que deba seguirse para efectuar la cobranza de la deuda, resulta
pertinente sealar que dicho sistema de cobranza s constituye una forma de requerir el
pago, toda vez que la notificacin del recibo de pago al cliente de deudor le demuestra
una deuda pendiente de pago as como su calidad de moroso, siendo de acotar que la
gestin de cobro, al vencimiento de la deuda, se encuentra en la informacin adicional
que se agrega al comprobante de pago y que en s conlleva una forma de requerir su
pago, desvirtundose as lo manifestado por la entidad demandada en cuanto a que
esta modalidad no supone una manifestacin de voluntad para que el deudor cumpla
con su obligacin de pago, ya que, por el contrario, su inclusin en el comprobante de
pago s implica la voluntad de hacer efectivo el pago, en tanto, como dato agregado al
recibo correspondiente del mes a emitir, tiene por finalidad inducir al cliente deudor a su
pago. Que, asimismo, y para el presente caso, es de citarse la opinin contenida en la
Carta N C.310-GG.GUS.GL/2006, del 28 de abril del 2006, a fojas 42938 (Tomo 43 del
Expediente Administrativo), emitida por el Organismo Supervisor de Inversin Privada en
Telecomunicaciones OSIPTEL, respecto a que considera que la comunicacin de
deuda incluida en el recibo telefnico constituye uno de los actos de la gestin de
cobranza en la medida que los usuarios notificados a travs de su recibo toman
conocimiento sobre el monto que adeudan; de tal manera que conforme a lo
establecido en la normativa vigente, si el abonado no cancelara dicha deuda su
servicio puede ser suspendido. Es decir, esta notificacin acta como una
informacin preventiva al usuario destinada a lograr la cancelacin de la deuda o de
lo contrario asumir la suspensin del servicio y el costo de la reactivacin, de ser el
caso. En consecuencia, somos de la opinin que los recibos emitidos por las
empresas que brindan servicios de telecomunicaciones en los que aparece la
deuda vencida y no pagada por los usuarios, a la fecha de dicha comunicacin,
deben ser considerados como una notificacin de cobranza de la misma, es
decir, que dicha institucin considera que la deuda incluida en un recibo telefnico
constituye uno de los actos de gestin de cobranza en la medida en que los usuarios
notificados a travs de su recibo toman conocimiento sobre el monto que adeudan;
opinin que junto a lo sealado por Ley 28870 y el Decreto Supremo 006-2007-EF (de
aplicacin a las entidades prestadoras de saneamiento) que tambin dispone que el
requisito de gestin de cobranza debe entenderse acreditado para efecto tributario, con
los recibos que contengan mensajes alusivos a la tardanza en el pago y la interrupcin del
servicio; concluyndose que no obstante no prestar la empresa demandante servicios de
saneamiento y por tanto no encontrarse dentro de la aplicacin de dicha normatividad, s
le resulta aplicable las normas que regulan el Impuesto a la Renta, las cuales como se
indic no contemplan una forma para realizar la cobranza de la deuda materia de
provisin .---------------------------------------------------------------------------------------Respecto al Corte Parcial y Corte Total:------------------------------------------------Manifiesta la empresa demandante: (i) que el corte parcial consiste en la suspensin
del servicio al cliente respecto a la realizacin de las llamadas, pero subsistiendo la
posibilidad de recibirla de terceros; (ii) que el corte total es la suspensin del servicio
impidiendo tanto el efectuar como recibir llamadas; (iii) que la demandada pone acento en
la conducta del deudor y no en la voluntad de cobro por parte de la demandante.------------------------------------------------------Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: (i) que esta medida no fue reconocida
por la demandante como un requerimiento de pago expreso sino como una manifestacin;
(ii) que la Resolucin de Tribunal Fiscal N 5349-3-2005 ha dispuesto que las rdenes de
corte de los servicios prestados no corresponden acciones de cobranza.-------------------------------------------------------- DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO
VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------
de
mensajera:------------------------------------------------------Manifiesta
la
la
empresa
demandante: (i) que luego de la baja del servicio, se remite la informacin a INFOCORP
respecto de los clientes morosos a efecto de su inclusin en la base de datos del Sistema
Consolidado de Morosidad - SICOM; (ii) que el SICOM es un elemento de presin muy
utilizado para lograr el pago de las deudas pendientes y no solo una comunicacin; (iii)
que durante la fiscalizacin se demostr haber ordenado a dicha entidad para que
requiera a los deudores morosos el pago de las deudas vencidas (cobranza blanca).----Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: (i) que la demandante no ha acreditado
con documentacin pertinente y dems elementos probatorios que los clientes morosos
hayan sido efectivamente requeridos para cumplir con pagar las deudas provisionadas;
(ii) que no puede acreditarse que dicho mecanismo acredite la morosidad de los clientes
deudores.--------------------------Que, de la revisin de los actuados se advierte que, de fojas 39194 a 39195 (Tomo 40 del
Expediente Administrativo), obra la carta de fecha 01 de agosto del 2005, emitida por
INFOCORP - EQUIFAX a la demandante, confirmando que cada una de las deudas
contenidas en los listados (de fojas 36174 a 39185 de los Tomos 37 - 40 del Expediente
Administrativo), en los que se precisa el nombre del deudor, domicilio, importe de deuda,
nmero telefnico asociado, entre otros, form parte de las diversas carteras que le
fueron remitidas en los ejercicios 2000 y 2001, precisando adems que durante dichos
periodos se enviaron notificaciones a cada uno de los deudores requirindoles el pago de
las deudas vencidas, segn se advierte de los modelos de cartas de notificacin obrantes
de fojas 39186 a 39192 (Tomo 40 del Expediente Administrativo).-----------------------------------------------------------------------------------DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES,
ESTA JUDICATURA CONSIDERA:--------------------------------------------
Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: que no existe evidencia que las cartas
hayan sido recepcionadas por los clientes, por lo que no constituyen gestiones de cobro.------------------------------------------------------------------------------Que, de la revisin de los actuados se verifica, que de fojas 25282 a 25555 (Tomo 26 del
Expediente Administrativo), obran las cartas remitidas por el rea de Seguimiento de
Cobranza de la parte demandante en la que se informa sobre la existencia de una deuda
pendiente de pago a determinados clientes.--DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES,
ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------Que, si bien las cartas sealadas por la parte demandante representan una gestin de
cobranza, luego del vencimiento de la deuda, con el fin de demostrar la morosidad del
cliente deudor, tambin lo es que no es posible determinar si las mismas fueron
efectivamente recibidas por los clientes deudores en los ejercicios fiscalizados y sobre los
cuales se practic la provisin, circunstancia que tampoco fue contradicha ni acreditada
por la demandante en sede judicial.------------------------------------------------------------------Que, conforme a lo antes expuesto, se aprecia que los mecanismos empleados por la
parte demandante para acreditar la realizacin de gestiones de cobranza, como son:
Corte parcial y corte total, Notificacin de baja, Gestin pre-judicial, Facturas de gestores
y empresas de mensajera, Invitacin a financiamiento y Carta de cobranza, no
constituyen, a criterio de este Juzgado, gestiones de cobranza; no as respecto de los
mecanismos denominados como Sistema Llamador, Telegestin, Notificacin de deuda
anterior mediante recibo y Envo a INFOCORP, los cuales s constituyen gestiones de
cobranza; mecanismos que no resultan excluyentes ni subsidiarios entre s, por cuanto
todos los mencionados tienen como objetivo acreditar la gestin de cobro, siendo incluso
que varios de ellos podan concurrir para la recuperacin de una sola deuda, como es el
caso del sistema de telegestin, el cual poda ser aplicado conjuntamente con la emisin
de recibo por deuda vencida.--------------En ese sentido, la provisin efectuada por la parte demandante resulta arreglada a ley al
haberse cumplido con uno de los supuestos contemplados en el numeral 1 del inciso f) del
artculo 21 de la Ley del Impuesto a la Renta, sealado como demostrar la morosidad en
el pago.------------------------------------En atencin a ello, resulta procedente analizar el cumplimiento del requisito contenido en
el numeral 2 del inciso f) del artculo 21 de la lRta, referido al registro contable de las
provisiones de cobranza dudosa en forma discriminada.--------------------------------------------------------------------------------------Manifiesta la demandante en la resolucin materia de impugnacin: (i) que en la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 2788-4-2003 se permite acreditar las cuentas a las que
corresponde la provisin a travs de un registro auxiliar, e incluso con otra documentacin
adicional; (ii) que lo relevante es que se hayan identificado al cierre del ejercicio gravable,
hecho que s ocurri; (iii) que el requisito del registro discriminado en el Libro de
Inventario y Balances es una formalidad para sustentar la existencia de las acreencias, lo
que no implica que no pueda probarse mediante otros medios, siendo poco importante la
falta de legalizacin al cierre del ejercicio, tal y como lo ha establecido el Tribunal Fiscal
en la Resolucin N 01317-1-2005, la cual reformula un anterior criterio establecido en la
Resolucin N 590-4-2002; (iv) que en la Resolucin N 04721-4-2007 se ha validado la
anotacin global en el Libro de Inventarios y Balances y el detalle discriminado en otros
libros o registros o en hojas sueltas anexas legalizadas; (v) que en la resolucin N
01657-4-2007 se considera cumplido el requisito de la provisin determinada y
discriminada, cuando se cuente con la identificacin del cliente, el nmero del
comprobante y el importe de la provisin, aceptndose el uso de hojas sueltas
legalizadas.-------------------Seala la codemandada Tribunal Fiscal en la resolucin materia de impugnacin: (i)
que la parte demandante no tiene discriminado en el Libro de Inventario y Balances la
provisin para Cuentas de Cobranza Dudosa, constando solo el importe total de la Cuenta
19; (ii) que el anexo presentado durante la fiscalizacin fue legalizado el 13 de diciembre
del 2003, lo que evidencia que al cierre de los ejercicios 2000 y 2001 no exista; (iii) que
conforme a las normas del Impuesto a la Renta y el Cdigo de Comercio, existe la
obligacin de discriminar las cuentas provisionadas, no siendo aceptable una provisin
global o genrica; (iv) que la obligacin de registro debe hacerse en el Libro de
Inventarios y Balances al final del ejercicio; (v) que el Tribunal Fiscal, ha confirmado
reparos realizados por la Administracin en las Resoluciones N 1829-1-2003 y N 721-22004, en aquellos casos en que los contribuyentes no han cumplido con efectuar la
discriminacin de las provisiones; (vi) que en la Resolucin N 9308-3-2004 el Tribunal
Fiscal seal que la exigencia reglamentaria para la deductibilidad de las provisiones no
excede lo dispuesto por la ley reglamentada, toda vez que esta ltima obliga a determinar
las cuentas a las que corresponde la provisin, las cuales deben consignarse en el Libro
de Inventario y Balances, no existiendo vulneracin al principio de legalidad; (vii) que no
412 a 563,