Unidad 16 - Sociedades extranjeras, contratos

asociativos y parasociales.
Las sociedades extranjeras se encuentran reguladas en el art. 118 de la LSC. Previamente a
adentrarnos en su estudio vamos a hacer una breve referencia al problema de la nacionalidad de
las sociedades. Valga destacar que la tendencia actual evita identificar la nacionalidad como
atributo de la sociedad comercial, pero reconoce la nacionalidad de stas centrando el verdadero
inters de la calificacin en la obtencin de determinados efectos, de tal manera que ciertas
entidades sern acreedoras de ciertos beneficios que no corresponden a otras, o bien se impide
que stas puedan intervenir en la explotacin de actividades reservadas a aquellas.
De lo expuesto, podemos inferir que la nacionalidad de las sociedades, ser considerada al nico
efecto de plasmar normativamente distintos regmenes entre sociedades cuyos capitales sean de
distinto origen.
La nacionalidad de la sociedad implica entonces, su insercin de la misma en un determinado
rgimen legal, respecto del que depender jurdicamente; implicando la determinacin de su
status jurdico y otorgndosele la calidad de sujeto de derecho, establece su capacidad y
establece las normas que rigen su organizacin, funcionamiento y extincin. De esta manera, se
relativiza el concepto de nacionalidad, que no implica un atributo a la personalidad jurdica, sino
ms bien una subordinacin jurdica al pas donde desarrolla sus actividades.
El art. 118 LSC contempla cuatro supuestos de actuacin de la sociedad extranjera en nuestro
pas:
1) La realizacin de actos aislados.
2) La realizacin habitual de actos comprendidos en el objeto social y el establecimiento de
sucursales, o cualquier tipo de representacin en el pas.
3) Si participa en una sociedad argentina, como socia fundadora o por adquisicin posterior
de las acciones de sta.
4) Constituida en fraude a la Ley, vale a decir de origen extranjero, pero que desarrolla toda
su actividad en la Argentina.
Analizando el primer supuesto de acto aislado, diremos que la LSC, permite que no deban
cumplimentar con la registracin de su contrato social, ni acreditar su representacin registral.
Valga destacar que la Ley no define al acto aislado, pero podemos entenderlo como aquel acto
que no requiere para su ejecucin la designacin de un representante permanente o la instalacin
de una sucursal, agencia o asiento de sus negocios.
Ahora bien Es suficiente la definicin propuesta? Podrn existir actos aislados que importen o
supongan una actividad permanente? La respuesta a esta ltima inquietud es afirmativa y, como
veremos, la jurisprudencia toma con criterio restrictivo la temtica del acto aislado, reservando tal
concepto slo para actos que claramente estn desprovistos de todo signo de permanencia, que
revistan adems carcter espordico y accidental.
El ejercicio habitual, por el contrario supone esa actividad permanente en nuestro pas. En tales
casos debern cumplir con los siguientes requisitos: 1) Acreditar la existencia y regularidad de su
constitucin en el extranjero y conforme a las leyes de su pas; 2) Fijar domicilio en la Repblica
Argentina; 3) Cumplir con las normas de publicidad y registracin exigidas por la LSC para las
sociedades constituidas en el pas; 4) Justificar la decisin de crear dicha representacin y
designar a la persona a cuyo cargo ella estar y 5) Si se trata de una sucursal, se le deber
asignar un capital, cuando corresponda por las leyes especiales.
Valga la siguiente aclaracin para el punto 4), que deber entenderse no respecto de autorizacin
alguna de la autoridad de control, ni la necesidad de demostrar la conveniencia, lo que la LSC

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exige es la acreditacin por parte de la sociedad extranjera, de la documentacin social de la

misma con al cual consta la necesidad de crear la representacin en el pas.
El incumplimiento de lo dispuesto en el art. 118 LSC, trae aparejado que no pueda invocarse la
existencia de la sociedad extranjera en nuestro pas, con la consecuente falta de legitimacin para
reclamar los derechos y obligaciones emergentes en los contratos que hubiera celebrado.
En cuanto al tipo desconocido, se le aplicarn a la sociedad extranjera las formalidades
mximas establecidas para las sociedades argentinas, vale a decir se la asimilar a una sociedad
annima.
El art. 122 trata el emplazamiento en juicio, donde se establece el siguiente rgimen: 1) Si se
origina en un acto aislado, debe hacerse en la persona del apoderado que llevo adelante el acto;
2) Si existiera sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante.
Qu sucede en los casos que la sociedad extranjera, lleva adelante una actividad habitual, pero
no cumple con las disposiciones del art. 118 LSC? Qu sucede con el acreedor nacional que
pretende correr traslado de la demanda? Para superar el evidente problema que podra
plantearse, nuestra jurisprudencia adopta una teora amplia, admitiendo la notificacin al domicilio
de la sociedad en cuestin, siempre que de los antecedentes del proceso resulte de manera
inequvoca la existencia de representacin en el pas, careciendo en consecuencia de relevancia
si la sociedad extranjera se encuentra inscripta. En efecto, la falta de inscripcin registral de una
sociedad extranjera, que estaba obligada a cumplirla, no puede constituir ms que una presuncin
en contra de la misma; por lo que, frente a la duda, debe interpretarse la actuacin del
representante como vlida, obligando a la sociedad extranjera, siendo tambin vlida, en
consecuencia, la notificacin cursada.
En cuanto a posibilidad de formar parte de la constitucin de sociedades en nuestro pas, el art.
123 LSC, establece que debern acreditar que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus
pases, inscribiendo el contrato social y sus reformas, junto con la documentacin de sus
representantes. Ntese que la constitucin de una sociedad no importa la realizacin de un acto
aislado, sino el ejercicio de los de los derechos polticos y patrimoniales que confiere la calidad de
socio, que es permanente y no aislado. Por lo expuesto la inscripcin de la sociedad extranjera
deviene obligatoria, sin tenga incidencia el porcentaje o la naturaleza de esa participacin.
Proponemos, a los fines de complementar lo expuesto y generar la reflexin del estudiante, la
lectura del siguiente texto.

C. 4633. XLI C. 4210. XLI RECURSO DE HECHO - 'Compaa General de Negocios SAIFE s/
pedido de quiebra por Mihanovich, Ricardo L.' - CSJN - 24/02/2009
Buenos Aires, 24 de febrero de 2009.//Vistos los autos: "Compaa General de Negocios SAIFE s/ pedido de quiebra por Mihanovich,
Ricardo L.".Considerando:
1)) Que contra la sentencia dictada por la Sala "C" de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial que, al confirmar la de primera instancia, rechaz el pedido de quiebra formulado contra
una sociedad constituida en la Repblica Oriental del Uruguay, interpusieron el peticionario de la
quiebra y la Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial sendos
recursos extraordinarios, los que fueron concedidos en lo referente a la cuestin federal planteada
y denegados respecto de la invocada causal de arbitrariedad.

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La Fiscal General acudi en queja ante este Tribunal por los aspectos en que el remedio federal
fue rechazado, en tanto la seora Procuradora Fiscal sostuvo ambos recursos.
2) Que, para as decidir, el a quo hizo suyos los fundamentos expuestos por la jueza de primera
instancia, por los que estim que el solicitante careca de legitimacin para pedir la quiebra, por no
haber demostrado que revesta la calidad de acreedor local, es decir aqul cuyo crdito deba ser
pagado en el pas. Asimismo, remiti a lo dicho en la anterior instancia con respecto a la
aplicacin de los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, para concluir que resulta competente
para intervenir en el proceso de quiebra, el juez del domicilio del deudor, an cuando tenga
agencias o sucursales en otros pases (arts. 40 y 43 del Tratado de Montevideo de 1940). Juzg
que esa hiptesis no () se configuraba en el caso para atribuir competencia a los tribunales
locales, y que tampoco concurra el supuesto de excepcin que permitiera declarar la pluralidad
de concursos. La cmara aadi que no se encontraba acreditado "de modo fehaciente" en la
causa que la deudora poseyera bienes en el pas, recaudo exigido por el art. 2 inc. 2 de la ley
24.522 para dar curso a la peticin de falencia.3) Que la Fiscal General sostuvo en el remedio federal que la cmara de apelaciones haba
omitido aplicar el art. 6 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado, en tanto prescribe que no se aplicar como derecho extranjero el derecho
de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la
ley de otro Estado Parte. Afirm que tal extremo se haba configurado en el sub lite, en razn de
que la Compaa General de Negocios, constituida en la Repblica Oriental del Uruguay bajo un
sistema legal que slo le permita desarrollar actividad financiera fuera de ese pas, cumpla esa
actividad en forma clandestina y marginal en la sede del Banco General de Negocios, situada en
la Ciudad de Buenos Aires. Seal que captaba fondos y ttulos valores de ahorristas e inversores
argentinos que eran registrados como recibidos o transferidos al pas mencionado, vulnerando el
control del Banco Central de la Repblica Argentina, tal como surga acreditado en la causa
tramitada ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 1, cuya copia obra en
este expediente. Estim que, dado que la requerida tena su sede y su principal actividad en la
Repblica Argentina, corresponde aplicar al caso el art. 124 de la ley 19.550 que, ante el fraude a
la ley, impone considerar a la sociedad extranjera como sociedad local. Toda vez que, en ese
marco legal, el ente no dio cumplimiento al requisito de inscripcin ante la Inspeccin General de
Justicia, expres que deba ser considerada una sociedad irregular. Fund la procedencia del
recurso extraordinario deducido en la existencia de cuestin federal, en lo referente a la aplicacin
e interpretacin de normas de esa ndole -tratados internacionales- y en la arbitrariedad del fallo,
por no ser la sentencia derivacin razonada del derecho vigente, prescindir de la aplicacin de las
normas que rigen el caso y omitir la ponderacin de las constancias obrantes en la causa.
4) Que, por su parte, el peticionario de la quiebra invoc similares argumentos, fundando la
procedencia del recurso extraordinario en la aplicacin de normas de naturaleza federal y en la
arbitrariedad del fallo, configurada al haber omitido la cmara la consideracin de hechos y
pruebas esenciales obrantes en el proceso y prescindido de dar a la controversia un tratamiento
acorde con las circunstancias de la causa, con grave afectacin de las garantas constitucionales
de defensa en juicio y propiedad. Aleg tambin la existencia de gravedad institucional en el caso.
5) Que el recurso extraordinario es formalmente procedente, ya que se halla en juego la
interpretacin de normas de naturaleza federal y la decisin ha sido contraria al derecho que los
recurrentes fundaron en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48). En la tarea de establecer la inteligencia
de las normas federales, este Tribunal no se encuentra limitado por las posiciones del a quo ni por
los argumentos de las partes, sino que le incumbe realizar una declaratoria sobre el punto
disputado (art. 16 de la ley 48), segn la interpretacin que rectamente le otorgue (Fallos:

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307:1457, 324:803 entre muchos otros). Cabe aadir que, en el caso, la alegada arbitrariedad del
fallo -mantenida por la Fiscal General en la queja- se encuentra estrechamente vinculada con la
interpretacin que el a quo asign a la normativa federal, lo que autoriza a que ambas cuestiones
sean consideradas en forma conjunta (Fallos: 314:1460;; 318:567;; 321:2764, entre muchos
otros).
6) Que a efectos de determinar la jurisdiccin a la que compete entender en la peticin de
falencia de la mencionada sociedad, constituida en la Repblica Oriental del Uruguay, debe
acudirse a los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial Terrestre de 1889 y de 1940.El art. 35 del tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 establece que:
"Son jueces competentes para conocer de los juicios de quiebra los del domicilio comercial del
fallido, aun cuando la persona, declarada en quiebra, practique accidentalmente actos de
comercio en otra Nacin, o mantenga en ella agencias o sucursales que obren por cuenta y
responsabilidad de la casa principal".
Por otra parte, el art. 40 del Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de 1940, prescribe que:
"Son jueces competentes para declarar la quiebra, los del domicilio del comerciante o de la
sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros
Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta y
responsabilidad del establecimiento principal".
7) Que en ambos tratados se consigna el domicilio comercial de la deudora como atributivo de la
jurisdiccin para tramitar los procesos de falencia, el cual es a su vez definido en el art. 3 del
Tratado de Montevideo de Derecho Comercial y Terrestre de 1940, que establece: "Domicilio
comercial es el lugar en donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal
de sus negocios. Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos,
sucursales o agencias, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionen, y sujetos a la
jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que all se
practiquen".
8) Que, en tales condiciones, el a quo ha formulado una errada interpretacin de las normas
federales en juego para discernir la jurisdiccin que corresponde a este proceso, la que compete a
los jueces del domicilio comercial del fallido, que es donde se encuentra el asiento principal de sus
negocios.
9) Que, a tales efectos, el solicitante de la falencia afirma que el elemento atributivo de
jurisdiccin se encuentra en la Repblica Argentina, debido a que la sociedad extranjera ha sido
constituida bajo el rgimen previsto en el decreto 381/89, reglamentario del art. 4 del decreto-ley
15.322 de la Repblica Oriental del Uruguay, que establece que las empresas de intermediacin
financiera externa tendrn por nico objeto la realizacin de operaciones de intermediacin o
mediacin financiera entre la oferta y la demanda de ttulos valores, dinero o metales preciosos,
radicados fuera del pas, de acuerdo a la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo, con el
asesoramiento del Banco Central del Uruguay, entidades que slo podrn operar con no
residentes en el mencionado pas.
10) Que, en tales condiciones, asiste razn a la recurrente cuando seala la arbitrariedad del fallo,
ya que a efectos de examinar la concurrencia del elemento atributivo de la jurisdiccin y
competencia de los tribunales nacionales, no puede prescindirse de ponderar el rgimen legal de
constitucin del ente y el consiguiente margen de actuacin legal que a ste le concierne en ese
marco normativo.

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11) Que tampoco ha ponderado el a quo las constancias obrantes en la causa, conducentes a los
mismos fines sealados precedentemente, de las que surge que en un proceso seguido ante el
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 1 de la Ciudad de Buenos Aires, se
tuvo por acreditado -entre otros hechos- que la Compaa General de Negocios SAIFE funcionaba
clandestina y marginalmente en dependencias del Banco General de Negocios situadas en la
Ciudad de Buenos Aires, captando dinero y disponiendo de esos fondos, a la vez que el domicilio
situado en la Ciudad de Montevideo, Repblica Oriental del Uruguay, actuaba como una simple
oficina de registracin contable.
12) Que, por otra parte, la individualizacin de las normas de derecho interno que resulten
aplicables al sub examine requiere la consideracin de similares extremos fcticos y jurdicos, que
fueron igualmente desatendidos por el a quo. En efecto, el art. 118 de la ley 19.550 regula el
reconocimiento de la sociedad extranjera, en tanto sta se ajuste a las leyes del lugar de su
constitucin, y el art. 124 del mismo ordenamiento -cuya aplicacin solicitan los recurrentesindividualiza el supuesto en el cual la sociedad constituida en el extranjero no es reconocida como
tal, sino como sociedad local. Tal supuesto se configura cuando la sede o el principal objeto social
se ubican en territorio nacional, hiptesis que impone la aplicacin del ordenamiento legal nacional
con el alcance establecido en la propia norma. Por consiguiente, la decisin acerca del tratamiento
legal que, en el derecho interno, corresponde a la sociedad cuya quiebra se peticiona, se
encuentra inescindiblemente unida a la conclusin a que se arribe acerca del lugar en que sta
desarroll su actividad principal.
13) Que semejantes defectos en la consideracin de extremos conducentes, se verifican tambin
en el fallo respecto de los recaudos establecidos en la ley de concursos para alcanzar la calidad
de acreedor local (art. 4) o la existencia de bienes en el pas (art. 2), puesto que el examen de
tales requisitos no puede efectuarse sin atender al rgimen legal bajo el que opera la sociedad, a
su actividad y a la modalidad con que la desarrolla y a las probanzas obrantes en la causa sobre
tales aspectos.
14) Que, en tales condiciones, la cmara ha formulado una incorrecta interpretacin de las normas
federales en juego, lo que impone la revocacin de lo resuelto en tal aspecto y en lo dems
resuelto, en cuanto el fallo presenta los graves defectos de fundamentacin que le atribuye la
recurrente, conforme a lo sealado en los considerandos de la presente.
Por ello, se admite la queja, se declaran procedentes los recursos extraordinarios deducidos y se
revoca la sentencia apelada, debiendo dictarse nuevo fallo con arreglo a lo resuelto. Con costas.
Fdo.: RICARDO LUIS LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI CARMEN M. ARGIBAY.//-

Adentrndonos ahora al anlisis de los contratos de colaboracin empresaria, surge que

nuestra LSC trata dos supuestos: la agrupacin de colaboracin empresaria (ACE) y las uniones
transitorias de empresas (UTE). Ambos constituyen dos modalidades de joint ventures
contractuales.
Las uniones transitorias de empresas, tienen por objeto el desarrollo o ejecucin de una obra,
servicio o suministro concreto, mientras que las agrupaciones de colaboracin empresaria se
inclinan ms hacia el joint venture operativo, donde los sujetos de renen con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial, lo que constituye la
bsqueda de utilidad comn.

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La inclusin de los contratos de colaboracin, al ser incluidos en la LSC, revisten el carcter de

actos de comercio, quedando por lo tanto comprendidos en el mbito y jurisdiccin mercantil, lo
que no tiene una implicancia prctica menor, ya que en caso de silencio, se aplicarn
subsidiariamente las reglas de la LSC.
Las agrupaciones de colaboracin empresaria, como referido, tienen un mbito de actuacin
interna, que busca la obtencin de beneficios concretos de los partcipes, sin que su actividad
trascienda a terceros, lo que junto a que su carcter no transitorio, lo distingue sustancialmente de
las UTE. En definitiva las ACE persiguen un fin de colaboracin comn, para desarrollar
determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o bien incrementar o
perfeccionar el resultado de tales actividades.
Las ACE, en cuanto tales, no pueden perseguir fines de lucro, debiendo recaer las ventajas
econmicas que generare en el patrimonio de las empresas agrupadas. Ello implica que el
resultado de su actividad no incrementa el patrimonio de las empresas consorciadas, ni tampoco
el fondo operativo de la ACE, sino que debe ser absorbido por quienes han generado ese
resultado. La forma y contenido del contrato estn previstos en el art. 369 de la LSC, al que
remitimos.
En lo que atae a la responsabilidad de los sujetos intervinientes, su tratamiento surge del art.
373 LSC. Entendemos que los administradores de las ACE ejercen la representacin de los
partcipes, sea a ttulo individual y de manera colectiva, de tal manera que si las obligaciones
contradas por l, lo hayan sido para la agrupacin, entonces todos los partcipes quedarn
obligados en forma solidaria e ilimitada frente a terceros, pero slo con posterioridad a que stos
hayan interpelado infructuosamente al administrador. El patrimonio que deber afrontar dichas
obligaciones es el fondo comn operativo, o para evitar la responsabilidad de los partcipes en la
forma dispuesta por la LSC, podrn exigirse adems las contribuciones que resulten necesarias a
cada integrante.
La disolucin de las ACE est tratada en el art. 375 LSC, al que remitimos, el que de manera
meramente enunciativa trata los supuestos all mencionados, pudiendo las partes libremente
establecer otros criterios de disolucin para el caso concreto, los que sern vlidos si constaren
en contrato asociativo.
En cuanto a las uniones transitorias de empresas, ya hemos visto que se diferencian
sustancialmente de las ACE, no slo en cuanto su objeto es transitorio, sino tambin porque su
actividad trasciende a terceros, yendo ms all del bien comn o mutual que caracteriza a las
ACE. Otras caractersticas de las UTE son:
1) La unicidad del objeto, generalmente limitado a una obra, servicio o suministro.
2) Intima vinculacin a otro contrato, cuyo objeto ser la realizacin de una obra, prestacin
de un servicio o suministro.
3) No implica una fusin entre las sociedades intervinientes, cada una de ellas preserva su
individualidad e identidad.
Tngase presente que los contratos de UTE deben ser inscriptos en el Registro Pblico de
Comercio, lo que zanjar de manera definitiva una eventual confusin con la existencia de una
sociedad comercial entre sus integrantes, ya que el contenido del contrato de UTE podra ser
asimilado al encuadramiento dispuesto por la LSC en su art. 1.
En cuanto a la forma y contenido del contrato remitimos al art. 378 LSC.
La representacin de las UTE recaer en la persona que las partes hayan designado en el
contrato, lo que deben hacer de manera obligatoria. El administrador o administradores
designados tendrn los poderes suficientes para llevar adelante la actividad que motiv la
constitucin de la UTE, pudiendo tratarse de una persona fsica o de existencia ideal.

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En la prctica, quien suele llevar adelante la administracin, es aquella empresa que tiene mayor
participacin en el desarrollo de la actividad, que deber, atento su carcter, rendir cuentas a los
restantes partcipes a travs de los registros en los libros de la agrupacin.
La responsabilidad, tratada en el art. 381 LSC, no supone la existencia de solidaridad entre los
integrantes por los actos u operaciones que deban ejecutar, ni por las obligaciones contradas
frente a terceros. La falta de solidaridad mencionada, es una de las caractersticas ms
destacables de las UTE, y constituye un incentivo para aquellos que decidan llevar adelante un
emprendimiento con esta figura. En consecuencia, las obligaciones asumidas son simplemente
mancomunadas, dividindose las mismas en tantas partes iguales como deudores haya. Nada
impide que las partes acuerden su solidaridad, lo que muchas veces es un requisito de la parte
que encarga la realizacin del proyecto.
Respecto de la sociedad accidental o en participacin traemos a colacin y anlisis del
estudiante el siguiente archivo.
Archivo enviado desde AbeledoPerrot OnLine
07/ 08/ 2004
Citar Lexis N 0003/009983
Gnero: Jurisprudencia anotada
Ttulo: Sociedad accidental o en participacin: prueba y condiciones legales de existencia
Autor: Highton, Federico R.
Fuente: JA 2003-III-806
A partir de cierta vinculacin entre las partes, la actora invoca una sociedad accidental o en
participacin y la demandada lo niega. El tribunal se inclina finalmente por la no existencia en el
caso de tal sociedad, para lo cual debe introducirse en cuestiones de prueba y en las condiciones
legales que permitiran configurar este tipo societario.
En el fallo se indica que "la amplitud de los medios de prueba admitidos en tales circunstancias
tiene, sin embargo, las limitaciones propias sealadas en el art. 364 in fine LS.".
Esta parte final del art. 361 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) establece: "Su prueba se rige por los
medios de prueba de los contratos".
Por ser una cuestin de derecho comercial, cabe tener presente lo siguiente: "En trminos
generales, la prueba de las obligaciones y de los contratos comerciales, no difiere sustancialmente
en lo relativo a las obligaciones y contratos civiles. Simplemente cabe sealar algunas diferencias
de detalle... El art. 208 CCom. contiene una enumeracin de los medios de prueba admisibles en
materia comercial. Ante todo se plantea la cuestin de saber si dicha enumeracin es taxativa o
simplemente enunciativa. Para resolverla conviene dejar establecido en primer trmino que, salvo
hiptesis especiales, lo relativo a la prueba es materia de orden procesal y no sustancial. Por
consiguiente no podr rehusarse la produccin de medios probatorios admitidos en los Cdigos
Procesales, por la simple circunstancia de que no figuren incluidos en el mencionado art. 208 ...
En segundo lugar, los progresos tcnicos abren nuevas perspectivas a sistemas de comprobacin
de hechos, actos y negocios que, si bien no han alcanzado todava el mximo de garantas de
certeza y autenticidad, no pueden ser descartados de plano y, por el contrario, deben ser
analizados en cada caso concreto... De lo dicho surge que la disposicin del art. 280 CCom.
debe considerarse meramente enunciativa..." (1).

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En el marco de la remisin efectuada por el art. 361 LSC. a las normas sobre prueba de los
contratos, el fallo impone en el caso la exigencia del principio de prueba por escrito, con
fundamento en el art. 209
CCom., que as lo dispone al limitar los alcances de la prueba
testimonial cuando se trata de probar contratos de valor superior a cierto monto.
Sobre este punto, el mismo autor nos dice: "La sancin de la ley 17711 ha introducido una grave
dificultad hermenutica, al modificar el art. 1193 CCiv., estableciendo que los contratos que
tengan por objeto una cantidad de ms de $ 10.000 deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos. La ley 17711 modifica el Cdigo Civil, pero no se refiere al Cdigo de
Comercio. Por lo tanto se da ahora la siguiente dualidad: en tanto que en materia comercial
seguira siendo admisible la prueba testimonial para los contratos de no ms de $ 200 (art. 209
CCom.), dicha prueba ha quedado excluida para los contratos civiles que superen a los $ 10.000.
Ninguna razn dogmtica ni prctica justifica tal dualidad y, por consiguiente, ella debe ser
eliminada... Entre tanto se concreta la reforma del Cdigo de Comercio -y aun reconociendo lo
artificioso de la argumentacin- creo que debe admitirse que, en este aspecto, la reforma del
Cdigo Civil ha llevado aneja la reforma de la correspondiente disposicin del Cdigo de
Comercio, ante la necesidad de mantener la unidad de criterio dentro del marco de la doctrina
general de los contratos..." (2).
Tratndose de una sociedad accidental o en participacin que justifique dar lugar a un reclamo
judicial, ser muy difcil que no supere el tope legal, cualquiera sea el que se tome de ambos
posibles. De este modo, en general puede tomarse al principio de prueba por escrito como una
exigencia de la prueba de la existencia de la sociedad accidental o en participacin, dejando a
salvo la hiptesis excepcional de montos inferiores al tope, en cuyo caso habra que resolver la
dificultad sugerida por el distinguido autor citado.
En lo que se refiere a la naturaleza jurdica de la sociedad accidental o en participacin, el
decisorio se inclina por asignarle un mayor grado de acercamiento a la figura de la sociedad que a
la de otras especies contractuales con las cuales se la ha comparado. Este encuadramiento
permite exigir la presencia de ciertos caracteres inherentes a la existencia de sociedad en general
para que pueda configurarse una sociedad accidental o en participacin.
Entre otras razones, se desestima en el caso la existencia de sociedad accidental o en
participacin porque no se acredit que el demandado como supuesto socio contribuyera con las
prdidas, con lo cual falt la demostracin de su inters societario.
La exigencia de soportar las prdidas para que exista sociedad comercial en general est dada
por el art. 1 LS. Las normas especficas sobre sociedad accidental o en participacin (arts. 361
a 366 ) no solamente no derogan esta exigencia, sino que aclaran en parte sus alcances con
relacin a este tipo societario en el art. 365 , con lo cual ratifican la vigencia de este principio
inherente al concepto legal de sociedad. Pero debe agregarse que en doctrina a nivel terico y en
los sistemas jurdicos comparados que regulan la "participacin" o "cuenta en participacin" o
"asociacin en participacin" como contrato distinto y separado respecto del de sociedad, tambin
se pone a cargo del asociado la participacin en las prdidas (3). Consecuentemente, al no
demostrarse la participacin del demandado en las prdidas, no solamente no hubo sociedad,
como bien lo resuelve el tribunal, sino que ni siquiera existi un negocio genrico de participacin.
Otra razn que se tiene en cuenta en el fallo para excluir la configuracin de sociedad accidental o
en participacin es que la actora invoca la participacin tambin como socia de una sociedad
annima, y no podra formar este tipo de sociedad en razn del art. 30 LS.

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En el caso, ajustndose al objeto del pleito, la judicatura se limita a no tener por probada la
existencia de sociedad. La invocacin de estar asociada con una sociedad annima en una
sociedad accidental o en participacin podra tener consecuencias mucho ms graves que la
simple no acreditacin de la existencia de la misma, si nos guiamos por la opinin siguiente: "Si se
incumple el art. 30 , la sancin legal es que se considerar a la sociedad por acciones tenedora
de cuotas o partes de inters, sujeta al rgimen de las sociedades no constituidas regularmente
(art. 386 prr. 41 inc. h)" (4).
Fuera de nuestro derecho positivo -bien aplicado en el caso por el tribunal-, la teora del negocio
genrico en participacin no excluira la asociacin de sociedades regulares con personas fsicas
u otros tipos societarios, segn se desprendera de lo siguiente: "En el contrato (tomamos la
palabra en su sentido genrico) de participacin, debemos encontrar: 1) Un sujeto principal,
comerciante o sociedad comercial regular, dueo de la empresa que explota; 2) Otro y otros
sujetos, comerciantes o no, individuales o colectivos, que se interesan en la empresa del primero,
en participar en la suerte de las operaciones" (5).
La veda para que las sociedades por acciones integren sociedades en participacin, que surge de
nuestro art. 30 LS., es una consecuencia de la inclusin de la participacin como tipo societario.
Ello limita las amplias potencialidades del negocio en participacin. Sin alterar nuestro orden
jurdico, se han buscado algunos paliativos: "La agrupacin transitoria posee cuatro vas legales
fundamentales en nuestro orden jurdico. Por una parte es posible utilizar la forma jurdica de la
sociedad accidental o en participacin, prevista en el art. 361 y ss. ley 19550. No hay otro tipo de
sociedad que exprese transitoriedad. No obstante, para ciertos emprendimientos, y ante el peligro
de que el uso del art. 30 hiciera caer a la sociedad en las previsiones de la sociedad de hecho
(art. 31 y ss. ley 19550), en ocasiones se utiliz la annima como estructura legal que posibilita
realizar una obra por parte de dos o ms sociedades. Este procedimiento es altamente afuncional,
porque la sociedad de sociedades no tiene en general objeto transitorio. Otras posibilidades estn
dadas por la reforma de 1983 a la ley 19550 , que cre acuerdos de colaboracin internos (AC.)
e internos (UTE.). Finalmente, por va de la libertad contractual (contratos innominados, art. 1143
CCiv.) es posible pactar formas contractuales temporarias no asociativas, dentro de los lmites que
el mismo ordenamiento indica en forma directa o indirecta" (6).
Estos paliativos brindan soluciones a la transitoriedad o accidentalidad, pero no a la
"participacin", que ha sido entendida como un negocio diverso de la agrupacin accidental, lo
cual aparece bien caracterizado en el de la ley de Blgica del 18/5/1876: "Art. 108. La asociacin
momentnea es la que tiene por objeto tratar, sin razn social, una o varias operaciones
determinadas. Art. 109. La asociacin en participacin es aquella por la cual una o varias
personas se interesan en las operaciones que otra u otras administran en su propio nombre" (7).
A cambio de estas limitaciones, la inclusin de la sociedad accidental o en participacin en la Ley
de Sociedades aporta seguridad jurdica en lo siguiente. Con relacin al sistema legal
jurisdiccional vigente en Francia, se ha sealado que "...no hay lmite cierto entre la participacin y
la sociedad irregular" (8). De este modo, el cumplimiento de los recaudos legales de la Ley de
Sociedades para integrar la sociedad accidental o en participacin permite llevar a cabo cierta
asociacin precaria, ponindose a salvo de las consecuencias que recaen sobre quienes integran
una sociedad de hecho.
Otra exigencia legal sealada por la sentencia en comentario para que exista sociedad accidental
o en participacin es la realizacin de aportes por los socios partcipes. Ello tiene su fundamento
expreso en el art. 361 LS. Al respecto, aclara tambin el tribunal que no son aportables las

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obligaciones de hacer porque la limitacin de responsabilidad no trasciende a los terceros, salvo

en la hiptesis del art. 363
LS., que constituye una excepcin al principio de limitacin de
responsabilidad de los socios.
En la concepcin terica doctrinaria del negocio genrico en participacin no se excluye el aporte
de obligaciones de hacer, al admitirse que este aporte "podra ser de industria" (9). Sin embargo,
en nuestro rgimen legal los arts. 361 a 366 LS. no contemplan esta posibilidad.
Por ltimo, en el caso anotado se reproduce una discusin que ya haba sido anticipada en el
debate previo a la aprobacin del Cdigo de Comercio francs de 1607. All se dijo: "Las
sociedades en participacin no siempre se forman entre comerciantes que tengan libros" (10). En
el juicio que comentamos, la parte actora invoca en favor de su prueba que el demandado como
presunto socio es comerciante y no exhibi libros, lo cual fue desestimado.
NOTAS:
(1) Fontanarrosa, Rodolfo O., "Derecho Comercial argentino", t. II, "Doctrina general de los
contratos comerciales", 1969, Ed. Zavala, ps. 123/124; (2) Fontanarrosa, Rodolfo O., "Derecho
Comercial argentino", t. II, "Doctrina general de los contratos comerciales" cit., 1969, Ed. Zavala,
p. 128; (3) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin",
ED 63-709 a 725. En p. 716 describe las exigencias doctrinarias tericas del negocio genrico en
participacin. Luego cita ejemplos de derecho comparado: Italia, p. 718; Alemania, p. 720; Mxico,
p. 720; Honduras, ps. 720/721. Per, p. 721. En todas las referencias citadas el asociado participa
de las prdidas, aunque no se conciba a la participacin como un tipo societario; (4) Etcheverry,
Ral A., "Formas jurdicas de la organizacin de la empresa", 2002, Ed. Astrea, p. 205; (5) Pliner,
Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED 62-716;
(6) Etcheverry, Ral A., "Formas jurdicas de la organizacin de la empresa" cit., p. 204; (7) Pliner,
Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED 62-719;
(8) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED
62-716; (9) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin"
cit., ED 62-716; (10) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en
participacin" cit., ED 62-712.---2003
En lo referente a la sindicacin de acciones, analizaremos el siguiente extracto.
SOCIEDADES (En particular) / 05.- Sociedad annima / g) Acciones / 09.- Sindicacin
- Martorell, Ernesto E.
LexisNexis - Depalma
TRATADO DE LOS CONTRATOS DE EMPRESA
1997
III. NOCIN DE SINDICACIN.
Sera prcticamente interminable pretender reproducir aqu las definiciones que se han ido
ensayando, con el paso del tiempo, acerca del instituto cuyo estudio nos convoca, para decidirnos
por alguna que rena en su contenido la multiplicidad de factores que gravitan en torno de esta
figura asociativa, cuya finalidad esencial -como hemos visto- reside en mancomunar esfuerzos
para lograr un grado de influencia sobre la voluntad social de la compaa emisora de los ttulos
sindicados, que sera imposible de obtener por parte de cada accionista sindicatario si actuara
individualmente.
Sin embargo, y ante la necesidad de lograr siquiera una aproximacin conceptual, creo
conveniente reproducir el pensamiento de Halperin, en cuanto define al instituto como "una

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vinculacin ocasional o duradera de determinados accionistas entre s, para seguir en la sociedad

una conducta determinada, ms corrientemente impedir la enajenacin de las acciones e imponer
el voto en las asambleas en determinado sentido, con el propsito de mantener a un grupo en el
gobierno de la sociedad" (140)
Para el maestro Ascarelli, por su parte, la sindicacin era el contrato plurilateral por el cual "los
accionistas se obligan recprocamente a votar en un mismo sentido o se obligan a entregar todas
las acciones propias a un gerente comn con mandato irrevocable, para que ste lleve a cabo la
actuacin que se acuerda por la mayora de los accionistas sindicados" (141) .
Tal como se desprende de las definiciones anteriormente trascritas, este tipo de convenios llevan
a que se configure una suerte de organizacin paralela y subyacente bajo la estructura formal de
la sociedad annima emisora de las acciones sindicadas.
En la prctica, los pactos de sindicacin obligan a abandonar lo que Joaqun Garrigues denomin
acertadamente la concepcin "romntica" de la sociedad annima (142) , para aceptar la realidad
actual de los negocios y de la gestin empresaria.
La finalidad perseguida por los sindicatarios, que podr ser plural, quiz pase por la bsqueda de
una cohesin interna indispensable para la estabilidad y desarrollo de la compaa emisora de los
ttulos. Tal vez lo que se pretenda sea fortalecer a las minoras hasta ese momento
desguarnecidas, o evitar la disgregacin de los intereses o finalidades particulares de los socios, o
-en su defecto- posibilitar la desvinculacin de los accionistas en condiciones equitativas.
Tambin, como ocurri en el leading-case "Snchez c. Banco Avellaneda", la tlesis del pacto sea
el dar fin a conflictos internos entre grupos antagnicos, logrndose una justa composicin de
derechos e intereses mediante la sindicacin de las tenencias pertenecientes a los grupos de
accionistas anteriormente enemistados, tras acordar la delegacin de la facultad de designar a los
funcionarios que se habrn de ocupar en lo sucesivo de la actividad gestoria de la compaa, y la
elaboracin de normas consensuadas de convivencia interna que operen, en la prctica, como un
pacto de gobernabilidad.
IV. CLASES DE SINDICATOS.
De conformidad con el propsito perseguido por los convenios de sindicacin de acciones,
consistente en influir directamente sobre la sociedad emisora de los ttulos sindicados y su
actividad, la doctrina universal suele clasificarlos en dos grandes grupos: los convenios "de
mando" o "de voto", y los de "bloqueo".
A su vez, se acepta tambin como categora autnoma a los llamados sindicatos "financieros",
que son aquellos que prescinden de la existencia de la sociedad para detenerse en el ttulo
(accin), considerando a este ltimo como un valor patrimonial, como una inversin, y no como un
simple medio para administrar la compaa emisora (143) .
Pasemos, pues, al anlisis de las distintas clases de sindicatos accionarios, a saber:
1. Los sindicatos de mando.
Este tipo de pacto, denominado tambin "convenio" o "sindicato de voto", permite a los accionistas
signatarios de l conformar un grupo de poder que predetermina el sentido del voto que le
corresponde a cada sindicatario, canalizndose su emisin en la asamblea en el sentido prefijado
por el conjunto.
Se ha dicho, acertadamente, que el sindicato de mando es gubernamental o aspira a serlo (144) ,
a la inversa del de "bloqueo" o "defensa", que es ms bien un grupo de oposicin.
Ampliando el concepto, Aurelio Menndez y Menndez nos explica que -positivamente- estos
acuerdos cubren todas aquellas legtimas pretensiones que, de uno u otro modo, se orientan a
asegurar el desenvolvimiento de una determinada poltica de actuacin empresarial, velando por
la estabilidad y el ordenado funcionamiento de una gestin operativa de la compaa de aspiracin

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duradera. Mientras que -negativamente- tienen como valla infranqueable la prohibicin de

manipulaciones fraudulentas que subviertan o falseen la propia significacin legalmente atribuida
a los rganos sociales (145) .
En las "Jornadas sobre Convenciones de Voto y Sindicacin de Acciones en las Sociedades
Annimas", a las que alud en otra parte de este captulo, se sostuvo que -dentro de los sindicatos
de mando- podemos hacer la siguiente subclasificacin:
a) por la situacin de las acciones sindicadas: con depsito de ttulos o sin depsito;
b) por la clase de acciones: acciones ordinarias, acciones de voto plural, sindicato de acciones
nominativas (nico posible en la Argentina desde mayo de 1996), sindicato de acciones al
portador, etc.;
c) por la naturaleza del compromiso: compromiso de entrega de los ttulos para que el accionista
vote por s; compromiso de voto del propio accionista; compromiso de poder en favor del sndico,
etc.;
d) por la finalidad: sindicato de mando propiamente dicho, sindicato de defensa;
e) por el lmite de tiempo: sindicato para un solo acuerdo social, sindicacin para un perodo
determinado;
f) formas especiales o indirectas de sindicacin: "voting trust", contrato de "rport" o "de reporto"
(146) .
Para asegurar la obtencin de la finalidad perseguida, los accionistas suelen designar un
mandatario con cesin expresa del derecho de voto, o -en otros casos- se encomienda a un
fideicomisario que concurra a las asambleas como accionista (147) .
2. Los sindicatos de bloqueo.
Estos pactos, tambin llamados "de defensa", tienen por finalidad establecer limitaciones o
restricciones a las eventuales trasferencias de las acciones sindicadas que pretendan efectuarse a
terceros que no integren el sindicato (148) .
La limitacin a la libre trasmisibilidad puede establecerse por cierto tiempo, reconocindose un
derecho de preferencia en favor de los accionistas sindicados para el supuesto de que cualquiera
de ellos necesite o resuelva desprenderse de sus ttulos, evitndose as que estos ltimos
terminen en manos de terceros ajenos al sindicato.
Es frecuente designar un depositario de las acciones sindicadas, al que se le brindan
instrucciones expresas acerca de cmo deber disponerse de los ttulos depositados. Mediante
este mecanismo se perfecciona el "bloqueo", el cual -obviamente- ser muy eficaz si se trata de
acciones al portador, resultando de menor relevancia si estamos ante ttulos nominativos o
acciones escriturales (149) .
Pese a la diferencia existente entre los dos tipos de sindicatos de accionistas, la doctrina en
general es conteste en que el sindicato de voto necesita del de defensa o bloqueo para que el
compromiso de voto sea verdaderamente respetado, porque si los accionistas sindicatarios
pudieran desprenderse libremente de sus acciones, podran terminar siendo ilusorios los
compromisos contrados al contratar, perdiendo el mando social la estabilidad buscada (150) .
V. NATURALEZA JURDICA DEL INSTITUTO.
1. Primeras precisiones.
Cuando se analiza la eventual importancia de la determinacin de la correcta naturaleza jurdica
de la figura, el interrogante que indefectiblemente uno se plantea es: para qu debemos
conocerla?; cul es su utilidad prctica?
En rigor, no se trata de un planteo meramente acadmico, sino -simplemente- que a partir de
aqulla se determinar la normativa que habr de resultar aplicable al caso (159) , y que diferir

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notablemente -por ejemplo- si consideramos que nos hallamos ante un contrato, que si
entendemos estar ante una asociacin o una sociedad.
Por otra parte, tampoco nos encontramos ante un instituto de aparicin espordica o limitado
exclusivamente en su mbito de aplicacin a la sociedad annima, puesto que es dable constatar
la existencia de este tipo de acuerdos tambin en las sociedades de responsabilidad limitada
(160) . Adems, y como se dijo con acierto en su momento, no hay inconveniente alguno en que
convenios de esta clase se realicen entre sociedades en comandita por acciones (161) .
As las cosas, visto el vastsimo mbito de aplicacin o desarrollo para este tipo de operatoria,
creo que se halla plenamente justificada la necesidad de incluir en este captulo el anlisis de la
verdadera naturaleza jurdica del Convenio de Sindicacin.
2. La naturaleza jurdica de los sindicatos de accionistas.
Para algunos, que habran estudiado el instituto frente a sus apariciones primigenias, podramos
hallarnos ante una especie de "sociedad secreta" que penetra furtivamente dentro de otra
sociedad, creando un cuadro de "doble sociedad" que -como "el cuco" (aparicin fantasmagrica
de los cuentos infantiles)- intenta expulsar a los dueos naturales de la compaa (162) .
En el "Prlogo" a la clebre obra de Pedrol, y frente a la alternativa de si estamos ante una
sociedad al margen de la otra o de una asociacin, Anastasio entiende que el sindicato accionario
"es una construccin jurdica en la que concurren caractersticas especiales que no permiten
identificarla con la una ni con la otra" (163) .
Weiller interpreta que nos enfrentamos a "un acto colectivo que tiende a dirigir diversas
prestaciones hacia un fin comn y lo garantiza con un vnculo jurdico idntico para todo" (164) . Y,
acto seguido, nos previene acerca de la peligrosidad de aplicar a este instituto el derecho comn
de las obligaciones y, especialmente, el que regula los contratos bilaterales y recprocos (165) .
Messineo, por su parte, sostiene que estamos -tal como afirma Weiller- ante un "acto colectivo",
siendo categrico al descartar la teora contractual por las siguientes razones:
Primero: en el contrato puede existir propuesta y aceptacin, mientras que en las sociedades de
fundacin por suscripcin pblica -en cambio- quienes suscriben las acciones realizan un acto de
adhesin, y no de aceptacin, el cual, por tanto, no perfecciona el contrato por s solo.
Segundo: en la formacin del contrato el proponente es slo destinatario de la aceptacin no
contribuyendo a formarla, mientras que -en la sociedad- el fundador es uno o ms en la
deliberacin que acuerda la constitucin del ente.
Tercero: no existe en la sociedad el consentimiento en sentido contractual, porque:
a) no hay declaraciones de voluntad de contenido diverso, sino declaraciones de idntico sentido;
b) no existe intercambio de declaraciones de voluntad con los socios. Tales declaraciones estn
dispuestas en el mismo sentido, una al lado de la otra, siendo lneas paralelas cuyo destino
consiste en no encontrarse nunca.
c) en la sociedad no existe combinacin de estas decisiones de voluntad, sino -simplementecoincidencia;
d) en el contrato hay una sntesis de voluntades, mientras que en la sociedad hay una simple
suma;
e) finalmente, el consentimiento -en lo contractual- es un inevitable fenmeno de unanimidad,
mientras que en los sujetos colectivos es slo mayora (166) .
Sin embargo, la doctrina -en forma claramente mayoritaria- entiende que nos hallaramos ante un
contrato.
Ahora bien, suponiendo que fuese as, de qu tipo de contrato se tratara?
Si entendemos que los "contratos de cambio" son aquellos "que tienden a favorecer la circulacin
de la riqueza" y que comprenden tambin la dacin de una cosa o la asuncin de una obligacin
"sin retribucin" (donacin) (167) , es evidente que la sindicacin escapara al encuadramiento
dentro de este molde.

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Es que falta en la especie la contraposicin de las partes, y la afinidad de sus voluntades la

distancian de los contratos de cambio (168) .
Los autores ms calificados coinciden en encuadrar al sindicato de accionistas entre los contratos
"plurilaterales", que son aquellos en que las prestaciones no son recprocas sino coadyuvantes al
logro de la finalidad comn, aunque tienen -de consuno con los contratos sinalagmticos- el rasgo
esencial de todo contrato: el acuerdo de partes sobre un objeto determinado (169) .
A mi juicio, est absolutamente fuera de discusin el hecho de que nos hallamos frente a un contrato. Es
que, si volvemos a las pautas que nos brinda el art. 1137 Ver Texto del Cdigo Civil, "hay contrato
cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar
sus derechos",

no se ve por qu hay que autoconstreirse a un concepto restringido de contrato, como hacen

aquellos que niegan al instituto cuyo estudio nos ocupa su naturaleza contractual, incluyendo
dentro de esta ltima categora jurdica nicamente a los contratos de cambio, es decir, aquellos
que tienden a favorecer la circulacin de la riqueza (170) .
Finalmente, alguien ha dicho tambin que la utilizacin de la voz y el propio concepto de contrato
"plurilateral" resulta "superabundante" en nuestro derecho, salvo como subclasificacin a emplear
con fines didcticos, atento a la amplitud del art. 1137 Ver Texto del Cdigo Civil anteriormente
trascrito, considerado "ampliamente comprensivo" (171) .
Segn veo las cosas, la crtica termina por ser descaminada, en tanto y en cuanto la alusin a la
sindicacin como "contrato plurilateral" es claramente ilustrativa, y por ello eficaz para dar la
exacta nocin del fenmeno resumido en los convenios de esta ndole.
3. Consecuencias del encuadramiento de la sindicacin de acciones como "contrato plurilateral de
organizacin".
En su obra sobre sindicacin, Antonio Pedrol parte de la definicin del contrato plurilateral que se
efecta en el art. 1420 del Cdigo Civil italiano, como "contratos con pluralidad de partes, en los
cuales las prestaciones de cada una de ellas estn dirigidas a la obtencin de un fin comn",
para poner en nuestro conocimiento que a esta clase de contratos pertenecen los llamados de
asociacin u organizacin, siendo dentro de sta una subespecie el de sindicacin de acciones y
el de sociedad.
Las consecuencias de ello sern que:
Primero: en el instituto que nos ocupa cada sindicado no se ver frente a otro sindicado sino frente
a todos, mientras que en los contratos bilaterales tradicionales hay dos partes frente a frente.
Segundo: en los contratos asociativos como ste, cada parte no hace directamente su prestacin
a las otras, sino que las prestaciones pasan a travs del patrimonio social. En los contratos de
cambio, al contrario, la prestacin de una parte se incorpora directamente al patrimonio de la otra.
Tercero: en un contrato asociativo las aportaciones pueden ser de contenido muy diverso. En los
de cambio, la prestacin suele ser tpica y determinada
(Pedrol agrega: "Cuando digo que vendo, todos saben el contenido normal de mi obligacin").
Cuarto: en la sindicacin de acciones -como en todos los otros contratos que integran su especieel beneficio de una parte se consigue con la obtencin del fin comn de los accionistas
sindicatarios, sin que ello, normalmente, sea en perjuicio de los otros contratantes.
En el sentido inverso de la situacin anteriormente descrita, en los contratos de cambio la
contraposicin de intereses es la nota predominante del negocio, y habitualmente cuando ms
lucre una de las partes ms habr de perder la otra.
Quinto: en los contratos asociativos, las partes (lase, los accionistas sindicados) tienen derecho a
realizar la propia prestacin para la concrecin del fin comn.
Al contrario, en los contratos de cambio la parte a cuyo cargo viene la prestacin tiene el deber, no
el derecho, de cumplir con ella.

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Sexto: hay tambin una diferencia liminar en materia de efectos, consistente en que en el contrato
de sindicacin, en tanto perteneciente al gnero "asociativo", se producen los mismos efectos
para cada parte.
En los contratos de cambio, los efectos jurdicos son distintos para cada parte (172) .
Todo lo expuesto produce consecuencias de singular importancia para la vida y el desarrollo del
sindicato. Y as:
a) Es inaplicable la "exceptio inadimpleti contractus".
Por tratarse de un contrato "plurilateral", cada accionista sindicatario asume sus compromisos
frente a "todos" los restantes componentes del sindicato, y no queda liberado de las prestaciones
comprometidas por el hecho de que uno de los coaligados haya faltado a sus deberes.
No se podra hablar aqu de que se haya faltado al elemento conmutativo, porque las acciones
sindicadas -como se sabe- no van a parar al patrimonio de otro socio sino al "sindicato".
b) Es inaplicable la rescisin por incumplimiento.
Este mecanismo no resulta operativo en tanto que ese incumplimiento no produzca la
imposibilidad de alcanzar el fin comn para el cual ha sido constituido el sindicato. Ello ocurrira,
por ejemplo, si el que no ha cumplido es el sindicatario cuyas acciones son imprescindibles para
alcanzar o mantener la mayora en las deliberaciones sociales.
Qu consecuencias produce entonces el incumplimiento, se estar preguntando el lector?
Pues la exclusin del socio incumplidor, y -en determinados casos- "la prdida de las acciones en
las sociedades de capitales".
c) La imposibilidad sobreviniente del cumplimiento de la prestacin de un sindicatario no genera la
resolucin del contrato.
Ello, tal como en los supuestos analizados anteriormente, no es sino una consecuencia de la
posibilidad de alcanzar el fin comn propuesto con las prestaciones restantes.
d) La nulidad o la anulabilidad del vnculo sindicato-accionista sindicatario no enerva el contrato de
sindicacin.
El contrato de sindicacin de acciones slo habr de caer ante la nulidad o anulabilidad que afecte
al vnculo de una sola de las partes (arts. 1420 y 1446, Cd. Civil italiano), si la participacin de
ella -atento a circunstancias especiales- debiera considerarse esencial.
e) Tratamiento diferencial de los llamados "vicios de la voluntad".
Tanto los partidarios del "acto colectivo" como los del "contrato plurilateral", estn de acuerdo en
que el engao doloso realizado por una de las partes respecto de la otra no concede a sta el
derecho a obtener la anulacin de su adhesin por dolo, a menos que el dolo recaiga sobre todas
las dems partes (173) .
4) Otras caractersticas del contrato de sindicacin.
Pero adems:
a) Es un contrato accesorio.
Su existencia slo es posible, en principio, de existir el contrato principal de sociedad.
De ello se desprenden las siguientes consecuencias:

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Primero: la nulidad o la resolucin del contrato de sociedad provoca la nulidad o resolucin del de
sindicacin (lase: "accessorium sequitur principale").
Segundo: por lo general, el contrato de sindicacin no puede entrar en vigor mientras no haya
empezado la vigencia de la sociedad. La excepcin puede ser hallada en los casos de
constitucin de la compaa por suscripcin pblica, de la cual nuestra historia societaria recoge
slo dos casos, en los cuales los aportantes se sindiquen para votar en la asamblea constitutiva
en sentido prefijado.
Tercero: el contrato de sindicacin no puede atentar ni contradecir las disposiciones del contrato
de la sociedad cuya voluntad social est destinado a conformar, orientar o regir.
Cuarto: pese a que un autor tan entendido en la materia como Pedrol, interpreta que si el contrato
de sindicacin no tiene plazo puede aplicrsele el de vigencia de la sociedad emisora de los ttulos
sindicados, los antecedentes legislativos, jurisprudenciales y doctrinarios que exhibe el derecho
comparado se muestran partidarios de fijarle una duracin mxima al pacto, la que oscila de los
tres a cinco aos (Italia), hasta un mximo de veinte aos (Alemania) (174) .
b) Es un contrato parasocial.
Es que, como se ha dicho con acierto, mientras por una parte quedan fuera del ordenamiento
social, porque surgen de acuerdos marginales a l, por la otra viven inexcusablemente a la
sombra de la sociedad con cuyo desenvolvimiento guardan una relacin inescindible.
En palabras de Enrique Butty, la denominacin de "acuerdo parasocial" viene impuesta por el
hecho de que la sindicacin es "paralela al sujeto societario", pero no integra el esquema de su
gnesis ni de su funcionamiento" (175) .
La consecuencia obligada de lo dicho es que, por generarse en la sindicacin el nexo vinculativo
entre accionistas al margen de la sociedad emisora de los ttulos objeto del sindicato, las
disposiciones que la rigen slo habrn de obligar a quienes han sido parte en el acuerdo de
sindicacin (176) .
c) Es un contrato innominado.
Ello es as en nuestro sistema jurdico, por aplicacin del art. 1143 Ver Texto del Cdigo Civil
(177) .
VIII. TCNICA DEL PACTO: EL CONVENIO EN LO PUNTUAL (CLUSULAS MS COMUNES).
1. Lo formal.
a) Celebracin por acto pblico o por instrumento privado?
Una cuestin a dilucidar es la relativa a las formalidades que debe de reunir externamente el
convenio de sindicacin.
En este sentido, hay quienes polemizan acerca de si debe formalizrselo por acto pblico o es
suficiente un simple instrumento privado para concretarlo.
En lo personal, creo que la escritura pblica es un requisito formal -ya fuere ad probationem o ad
solemnitatem- que slo puede resultar impuesto por la ley, en los casos que taxativamente
resulten estipulados por ella. Fuera de esto, reina la autonoma de la voluntad (arg. art. 1197 Ver
Texto, Cd. Civ.).

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Tcnicamente hablando, nos hallamos ante un convenio que no puede ser incluido entre los
denominados "actos solemnes", que son aquellos en los cuales la forma es de la esencia misma
del acto, produciendo su omisin la nulidad de l.
Tampoco est llamado a revestir efectos frente a los terceros ajenos a su otorgamiento, ya que
como hemos visto anteriormente -por lo menos prima facie- les resulta inoponible a estos ltimos
(art. 1195 Ver Texto, Cd. Civ.), lo cual ratifica la conclusin anterior.
Tenemos entonces que -con respecto a optar por la forma notarial- hay que considerar que esta
ltima habr de resultar absolutamente inoperante frente a terceros, y aun ante la sociedad
misma, por no depender en absoluto la eventual eficacia erga omnes del pacto de su forma
externa, dado que con o sin intervencin de escribano pblico, el convenio no surtir efectos
jurdicos, salvo (prima facie, repito) entre sus signatarios.
Ello, sin que lo expuesto implique olvido -en momento alguno- de las ventajas del acto pblico
que, como es sabido, consisten en la obtencin de fecha cierta para el acuerdo, la autenticidad
irrefutable de la firma de los otorgantes, y la plena fe del contenido (213) .
b) El depsito o "caucin" de acciones.
En la Repblica Argentina lo comn es depositar las acciones -en garanta del cumplimiento de las
obligaciones pactadas en el acuerdo sindical- en poder de un tercero, sin trasferir el dominio en
favor de l.
Al aludido "sndico" se le otorgan poderes generales suficientes para actuar en las asambleas,
conforme a las instrucciones que reciba emanadas del sindicato, que es el que en definitiva
adopta las decisiones por mayoras obtenidas en reuniones de socios (pero limitadas en su
participacin a los accionistas sindicatarios), similares a las que tienen lugar en la propia sociedad.
Se trata de una especie de asambleas "paralelas", que se llevan a cabo con carcter previo a las
otras (214) .
El "tercero" depositario de los ttulos, suele ser -por lo comn- un escribano de reconocida
solvencia, o un banco ante el cual se "caucionan" -segn la imperfecta semntica de uso comn
por los operadores de las entidades financieras- los ttulos de los sindicatarios.
Finalmente, se debe tener presente que en la Repblica Argentina, y desde la sancin de la ley
24441 Ver Texto (De financiamiento de la vivienda), al haberse "revitalizado" el viejo instituto del
"fideicomiso", se han abierto nuevas posibilidades instrumentales para trasferir -en propiedad
fiduciaria a un "trustee"- el "paquete" de acciones objeto del pacto, el cual, amn de brindar
seguridad en el sentido de que no habr "marcha atrs" de los accionistas sindicatarios,
desapoderados en favor de aqul de sus ttulos, podr ejercer las mandas que en tal sentido le
vaya impartiendo el comit ejecutivo u rgano de gobierno (disclpeseme la licencia verbal) del
sindicato accionario.
c) Los poderes del "sndico".

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La ley argentina no prohbe la extensin de poderes especiales para asistir a las asambleas (lo
que s aparece proscrito por otras), facilitndose as la participacin del sndico o representante
del sindicato en el acto colegial de la compaa.
Aqul, por otra parte, habr de ser el nico que podr asistir a la asamblea de quienes han
participado en el acto parasocietario de marras, puesto que ni siquiera revocando el poder
oportunamente otorgado, el socio sindicatario podr participar del acto colegial por carecer de las
acciones, que ya no obran en su poder (215) .
Ello, obviamente, nos lleva directamente al anlisis del tema del mandato del mal llamado
"sndico" -o representante del sindicato accionario- al cual se lo suele proveer de un "poder
irrevocable".
Segn el principio general consagrado en el art. 1970 Ver Texto de nuestro Cdigo Civil, la
revocabilidad es de la esencia del mandato.
Sin defecto de ello, el art. 1977 Ver Texto del precitado cuerpo legal legisla los alcances del
mandato irrevocable, prescribiendo que ser vlido si satisface las siguientes tres condiciones:
primero: que sea para negocios determinados;
segundo: que est limitado en el tiempo; y
tercero: que se otorgue en razn de un inters legtimo de los contratantes.
Creo, en lo personal, que el convenio de sindicacin de acciones encuadra exactamente en las
prescripciones del mandato irrevocable (216) , recordando -para concluir- que pese a su
irrevocabilidad, la "prokura" podr igualmente ser dejada sin efecto "por justa causa", y que -aun
no pudiendo establecerse en el caso cules seran las hiptesis posibles- se puede aclarar que
ella indefectiblemente se configurar cuando el mandatario no cumpla acabadamente con las
pautas establecidas en el instrumento mediante el cual se ha constituido el sindicato, o con las
instrucciones que le brindara al respecto el colegio sindical (217) .
d) Duracin del pacto.
Sostiene alguna doctrina que, por similares razones que las que motivaron al legislador imponer
un plazo lmite al pacto de indivisin, que conforme al art. 2693 Ver Texto de nuestro Cdigo Civil
no puede exceder de los cinco aos, conviene establecer un "tope" para los convenios de
indivisin, so capa de terminar vaciando de contenido a la sociedad, si se afecta sensiblemente el
derecho de propiedad de los accionistas (218) .
Se admite, sin embargo, que los antecedentes del derecho comparado no son pacficos, puesto
que los italianos creen apropiada una duracin de entre tres y cinco aos, en el Brasil se admiten
pactos por tiempo indeterminado, disponindose que -si fijan plazo- ste no podr de exceder de
los diez aos, y en los E.U., la Model Business Corporation Act (elaborada por la American Bar
Association), ha fijado en diez aos el plazo mximo de duracin de un "voting-trust". Finalmente,
y segn la prctica alemana, se puede llegar a convenir sindicaciones por una duracin de diez a
veinte aos.

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En lo personal, y en atencin a lo establecido en el fallo "Snchez c. Banco Avellaneda",

ntegramente trascrito al final de este captulo, me expido en favor de la no cuestionabilidad -per
se- de la mayor duracin del pacto, ya que, como se sostuvo en l con acierto,
"si con ellos se afrentase la regularidad jurdica del funcionamiento de la sociedad, mal podra
convalidarse que tal situacin fuese vlida durante algn tiempo y dejase de serlo una vez
trascurrido o sobrepasado dicho trmino".
2. Las clusulas "de estilo".
Slo me habr de limitar aqu a efectuar una breve referencia a las clusulas de ms comn
inclusin en estos contratos parasociales que, a mi juicio, son las que habrn de contener los
datos que se mencionan infra, o que habrn de estar llamadas a regular las cuestiones que a
continuacin se exponen:
a) nmina de los accionistas agrupados en el sindicato;
b) carcter de l: de mando, de bloqueo, de rescate, financiero, etc.;
c) plazo de duracin;
d) modalidad de voto: obligacin de ejercer tal derecho en un sentido determinado o cesin a un
tercero o terceros, accionista o no de la compaa emisora de los ttulos objeto de la sindicacin;
e) rganos del sindicato: a saber; depositario de las acciones "caucionadas" o comprendidas en el
pacto, comit ejecutivo, asamblea, mandatarios o sndicos, etc. Como es obvio, no ser necesario
ni mucho menos an imprescindible incluir en el contrato todos los rganos de anterior mencin,
dependiendo el establecimiento de ellos del carcter y modalidad operativa prevista por los
accionistas sindicatarios para el accionar del sindicato;
f) obligaciones de los accionistas sindicatarios: sta habr de ser la clusula que ms
puntillosamente deber ser concebida, porque -de su inteligencia y utilidad prctica- habr de
depender la eficacia operativa futura del sindicato;
g) regulacin de las hiptesis de fallecimiento, quiebra o incapacidad sobreviniente del depositario,
sndicos o "trustee" o de los miembros del comit ejecutivo.
Esta clusula presupone la inclusin de un mecanismo previsor de tales contingencias y las vas
alternativas de resolucin de los casos de vacancia (definitiva o transitoria) o ineficacia,
debindose tener presente -en la especie- la normativa de derecho comn aplicable en la materia.
h) restricciones para la enajenacin de las acciones sindicadas, ya que de la disposicin de los
derechos polticos emanados de ellas depende la mismsima subsistencia del sindicato, siendo
comn pactar un mecanismo para establecer el precio de venta, con vista a aquellas hiptesis en
que sus titulares pretendan deshacerse de ellas;
i) designacin de un rbitro o de una instancia arbitral ante tribunales de este tipo de reputada
seriedad, tanto para la interpretacin de las clusulas incluidas en el instrumento constitutivo como
para la eventual superacin de los diferendos que pudieran plantearse entre los accionistas

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sindicatarios o entre ellos y los rganos del sindicato. Obviamente, es de estilo contemplar la
fuerza ejecutoria de sus fallos.
j) penalidades, sanciones o multas para los miembros del sindicato que violen las mandas del
pacto, pudiendo convenirse cifras fijas o crecientes, intereses punitorios o prdida de acciones de
propiedad del sindicatario en beneficio de los dems integrantes del sindicato;
k) otorgamiento, como se dijo aqu, de un poder irrevocable -aun con efectos post mortem- en
favor del sndico o representantes del sindicato, de los miembros del comit ejecutivo o del
"trustee" (219) .
NOTAS
129.

(140) Isaac Halperin, Manual de sociedades annimas, Depalma, Bs. As., 1963, p.

(141) Tulio Ascarelli, Sociedades y asociaciones comerciales, Ediar S.A., Bs. As.,
1947, p. 23.
(142) Joaqun Garrigues, La sindicacin como instrumento de "control", Editorial Bolsa
de Comercio de Buenos Aires, Bs. As., 1967, p. 50.
p. 51.

(143) Flix Santiago Fars, La sindicacin de acciones, Abeledo Perrot, Bs. As., 1963,

(144) Jos Mara Cristi, Sindicacin de acciones, su realidad y regulacin legal en el

derecho nacional o extranjero, Facultad de Derecho, Universidad Nacional de Rosario. Servicio de
Publicaciones, p. 37.
(145) Menndez y Menndez, Los pactos de sindicacin..., ps. 356 y 357.
(146) "Jornadas sobre Convenciones de Voto y Sindicacin de Acciones en las
Sociedades Annimas", Bolsa de Comercio de Buenos Aires, 8, 9 y 10 de agosto de 1966,
Editorial Bolsa de Comercio, Bs. As., 1966, ps. 12 y ss.
(147) Barreira Delfino, Los convenios..., p. 621.
(148) Barreira Delfino, ibdem.
(149) Giovanni E. Colombo, Los sindicatos accionarios y la tutela de las minoras,
"L.L.", t. 146, abril/junio de 1972, secc. Doctrina, p. 839; La Candia, La sindicacin de acciones, p.
1090.
(150) Antonio Pedrol Rius, La annima actual y la sindicacin de acciones, Madrid,
1969, p. 13; Oscar Vzquez del Mercado, Asamblea de la sociedad annima, Mxico, D.F., 1955,
p. 126; Toms Joaqun Sapena, El sindicato de accionistas en nuestro derecho vigente, "Revista
del Derecho Notarial", ao IV, n XIII-XIV, julio-diciembre de 1956, p. 55; Flix Santiago Fars, La
sindicacin de acciones, p. 49.
(169) Tulio Ascarelli, Sociedades y asociaciones comerciales, Ediar S.A., Bs. As.,
1947, p. 23; Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, Ed. Cangallo, Bs. As., p. 12;
Machado de Villafae, Algo ms..., p. 272.
(170) Marta Eva Garca, Algunas consideraciones acerca de la "sindicacin de
acciones", "R.D.C.O.", ao V, n 29, 1972, p. 701.
(171) Ibdem, 701.

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(172) Antonio Pedrol Rius, La sindicacin de acciones, "Revista de Derecho Privado",

ao XXXIV, n 405, diciembre de 1950, ps. 959/960.
(173) Ibdem, ps. 960/61.
(174) Machado de Villafae, Algo ms sobre..., p. 273, con cita de la obra de Miguel A.
Sasot Betes y Miguel P. Sasot, Sociedades annimas. Acciones, bonos debentures y obligaciones
negociables, baco, Bs. As., p. 303.
(175) Enrique Manuel Butty, Sindicacin de acciones: Aspectos generales y
particulares, en Negocios parasocietarios, Ad-Hoc, Bs. As., 1993, Primera parte: Negocios sobre
acciones y capital, ps. 25 y ss.
(176) Machado de Villafae, Algo ms..., p. 273.
(177) Garca, Algunas consideraciones..., p. 609.
(213) Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, III. Validez jurdica de los
sindicatos. Forma y contenido del convenio, "L.I.", vol. 18, 1968, p. 989.
(214) Vctor Zamenfeld, Sindicacin de acciones, p. 222, su colaboracin a la obra ya
citada Conflictos societarios.
(215) Zamenfeld, ibdem, p. 223.
(216) Mirkin y Chehtman, Sindicacin..., p. 77.
(217) Pssim, 77.
(218) Vctor Zamenfeld, Algunos aspectos del pacto de sindicacin de acciones, "L.I.",
junio de 1983, t. XLVII, ps. 1272 y 1273.
(219) Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, III. Forma y contenido del
convenio, "L.I.", vol. 18, 1968, ps. 990 y 991.

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