MDULO 1 Unidad 1: El Concepto de Sociedades

Definicin de sociedad, anlisis del art. 1 de la LSC.

Siguiendo los lineamientos de sus antecedentes legislativos, nuestra Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y modificatorias (LSC), define la sociedad en el artculo 1, no de una manera dogmtica, sino que prefiere una enumeracin de los elementos necesarios e indispensables para su existencia. Adelantamos que los mismos son: la pluralidad de socios, la organizacin, la tipicidad, la realizacin de aportes, la participacin en beneficios y prdidas, temas que se desarrollaran de manera exhaustiva en el desarrollo de la materia. La pluralidad de socios, al menos dos segn la normativa vigente, es un requisito que debe mantenerse durante toda la existencia de la sociedad comercial; debiendo disolverse la misma en el trmino de tres meses, si se pierde la pluralidad, y no se restablece en los trminos de la LSC. Esta sancin, prevista por la Ley en el art. 94, inc. 8, hace responsable de manera solidaria e ilimitada al nico socio por las obligaciones contradas en infraccin. El requisito bajo anlisis encuentra su base jurdica en la concepcin contractual de la sociedad y en el rgimen del patrimonio. Nuestra LSC no admite las sociedades de un solo socio, cuestin que ha generado opiniones encontradas en nuestra doctrina nacional, donde de manera prcticamente unnime se entiende la conveniencia de que un comerciante individual logre limitar su responsabilidad a una parte de su patrimonio, afectada especficamente a soportar ese riesgo empresario. Sin embargo, la sociedad de un solo socio parte de una premisa falsa, donde se entiende a la sociedad como un instrumento meramente limitante de la responsabilidad, cuando debe entenderse como una herramienta para facilitar la concentracin de capitales, otorgando el privilegio de la responsabilidad limitada a los socios de determinados tipos sociales, que se encuentran reservados para el desarrollo de grandes emprendimientos. La tipicidad es un requisito de Orden Pblico, que exige a los socios adecuar un esquema normativo reglado por la LSC. Su fundamento es la seguridad jurdica, tanto para los integrantes de la sociedad, como para los terceros que contratan con sta. En efecto, al conocer el tipo social de que se trata, se podr inferir fcilmente la responsabilidad de los socios, el rgimen de administracin, entre otras cuestiones. La enumeracin de los tipos societarios es taxativa, siendo los nicos merecedores de tutela jurdica. La sancin al incumplimiento de este requisito es la nulidad, segn lo previsto en el art. 17 LSC. Ahora bien, este requisito tambin ha sido cuestionado, ya que atentara contra la libertad de contratacin (art. 1197 del Cdigo Civil) y el progreso econmico y jurdico, impidiendo la combinacin de los tipos societarios existentes. El concepto de organizacin est tratado desde la exposicin de motivos de la LSC, donde se destaca su importancia, ya que lleva incorporada la idea econmica de empresa. Algunos doctrinarios como lo consideran como una reiteracin innecesaria del concepto de tipicidad. La realizacin de aportes es otro de los elementos que caracterizan el contrato de sociedad y que reviste gran importancia, ya que es a travs de l que se forma el patrimonio con el que la sociedad deber desarrollar las actividades para el logro de su objeto social. Con la formacin del capital social no slo se facilita la gestin econmica, sino que tambin permite establecer la participacin de cada socio en las ganancias y en las prdidas y para

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determinar las mayoras en las deliberaciones sociales. El aporte debe ser lcito, serio y resultar del contrato social, de otra manera no ser considerado aporte, an cuando se utilice para la explotacin de la sociedad. Respecto de la participacin en los beneficios y la soportacin de las prdidas, es de destacar que la LSC no habla de lucro, sino de beneficios, un concepto ms amplio, que no se limita exclusivamente a una ganancia a repartirse, por ms de que la sociedad est dirigida hacia la consecucin del lucro, objeto de toda actividad comercial. Los socios, entonces, gozan de un derecho innegable a la distribucin de los beneficios, que no puede ser restringida, ni menoscabada, salvo casos excepcionales. De la misma manera sucede con las prdidas, donde se deber mantener la proporcin indicada en el contrato constitutivo, o en su defecto en la medida del aporte realizado. Valga destacar que el art. 13, inc. 1 a 3 LSC, sanciona con nulidad aquellas clusulas que eximan a alguno de los socios a soportar las prdidas de la sociedad o bien que se les asegure la percepcin de una utilidad, independientemente de los resultados. La affectio societatis podemos entenderla como la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse anmicamente a la colaboracin en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de una voluntad comn de los socios para lograr el fin social. En definitiva se trata de la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales, en aras del beneficio comn (Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 82). Ahora bien, tal definicin no implica necesariamente un permanente estado de gracia y concordia entre los socios, nada tienen que ver la amistad y la cordialidad entre ellos, ya que las conductas impuestas por la Ley en miras del bien social, generalmente producen intercambios de opinin y discusiones, lgicas en cualquier organizacin de personas. Es por ello que la prdida de affectio societatis, no constituye por s mismo una causal de resolucin parcial del contrato de sociedad. Ahora bien, si de la prdida de affectio societatis se derivan inconductas de un socio, que impidan el normal desenvolvimiento de la vida social, como por ejemplo reiteradas e injustificadas ausencias a las asambleas, impidiendo as la toma de decisiones, podr requerirse su exclusin, pero no en mrito de la prdida de affectio societatis, sino con motivo de sus inconductas.

Diferencias con otras figuras afines.

La diferencia ms importante entre las Asociaciones Civiles y las Sociedades Comerciales es que la primera se concentra en la consecucin del bien comn, mientras que, como su nombre lo indica, las segundas tienen en mira la obtencin de un lucro, con la clara incompatibilidad que puede apreciarse entre una y otra. Sin embargo existen otras diferencias entre ellas, por ejemplo relacionada con el rgimen del capital que las integra, en las sociedades comerciales el capital queda conformado por el aporte de los socios, mientras que en las asociaciones civiles no existe capital aportado por sus asociados, que slo pagan la cuota social fijada por el estatuto o una asamblea a tales fines. De esta manera el capital, compuesto por el pago de esas cuotas sociales no est individualizado en cuanto su composicin, sino que es la diferencia que surge entre los ingresos y egresos, lo que lo vuelve netamente variable. Otra diferencia es el destino del patrimonio para el caso de disolucin; en las sociedades comerciales se debe realizar el activo, cancelar el pasivo y reintegrar el saldo, si existiere, a los socios en la medida de su aporte o como estuviese acordado en el contrato social. Por el contrario en las asociaciones civiles se destina hacia un fin de bien comn o hacia el Estado. Respecto de la formacin de la voluntad social en la sociedad comercial, se lleva adelante en funcin del capital, teniendo en consecuencia los socios participacin y voto en la medida de su aporte, en las asociaciones civiles todos los asociados

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tienen igual derecho de voto. Por ltimo, valga destacar que la calidad de socio puede transferirse en una sociedad comercial, pero no es viable en una asociacin civil, ya que el vnculo es intuito personae. La Fundacin, instituto que tambin tiene en miras el bien comn, conforma un patrimonio afectado a un objeto de tales caractersticas o bien, con una finalidad netamente altruista. A diferencia de la asociacin civil no hay asociados, sino miembros que aportan bienes destinados al cumplimiento de la finalidad que justifica su existencia. El sistema de las Sociedades Cooperativas tiene por finalidad satisfacer las necesidades humanas que reclaman los consumidores organizados voluntariamente sobre la base de la ayuda mutua y el esfuerzo propio. Por lo tanto podemos entender que la esencia de las cooperativas consiste en el servicio al costo, desprovisto de toda finalidad lucrativa, en la relacin existente entre la entidad y su asociado. Cuentan con una legislacin especfica que las regula, la Ley 20.337, all se les otorga la debida personalidad jurdica, con las consecuencias propias de ser sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, patrimonio, domicilio, capacidad de derecho. Los puntos tipificantes de una cooperativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y prestar servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital limitado, aunque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre acceso de los interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al documento pertinente; la responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas suscriptas; el otorgamiento de un solo voto por asociado, independientemente de las cuotas suscriptas; la inexistencia del fin de lucro; la distribucin de los excedentes entre los asociados en proporcin con el uso de los servicios brindados, lo que constituye el concepto de principio de retorno, pilar del cooperativismo; fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina el 5% de los excedentes y el sobrante de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicios a los no asociados y promueven el principio de integracin cooperativa, vale a decir la asociacin de las distintas cooperativas entre s.

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