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1. LA SISTEMTICA JURDICA
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Podemos considerar que, dentro de la Sistemtica Jurdica, los primeros en realizar el intento de establecer una gran divisin del Derecho
fueron los juristas romanos que, con gran acierto, establecieron la existencia de dos grandes reductos de lo jurdico: el Derecho Pblico y el
Derecho Privado. El antiguo jurista romano Ulpiano3 defina el Derecho
Pblico de la siguiente manera: Publicum ius est, quod ad statum rei
romanae spectat, lo que significa: Es Derecho Pblico el que se refiere
al estado de la cosa romana. A su vez, para Ulpiano, el Derecho Privado se defina como: Privatum, quod ad singulorum utilitatem, en
espaol: El que pertenece a la utilidad de cada individuo.
Despus de esa gran divisin del Derecho, en Derecho Pblico y
Derecho Privado, la cual se conserva hasta nuestros das, dentro de las
directrices de la Sistemtica Jurdica, se hace una subdivisin para
clasificar las normas del Derecho Pblico en disciplinas especiales llamadas ramas del Derecho y se consideran Derecho Pblico, entre
otras ramas jurdicas, al Derecho Constitucional, Derecho Administrativo, Derecho Penal y Derecho Procesal. Asimismo, se estiman ramas
jurdicas del Derecho Privado, entre otras, al Derecho Civil y al Derecho Mercantil. Acerca de las ramas del Derecho expresa Guillermo Cabanellas4 que son: Cada una de las ciencias con personalidad o carcter
dentro de la Enciclopedia Jurdica, con independencia terica, y ms
an si ha logrado substantividad legislativa. En el mismo Derecho Romano, segn nos informa Eugene Petit,5 despus de dividir el Derecho,
en dos grandes partes, Derecho Pblico y Derecho Privado, jus publicum y jus privatum, se hacia la correspondiente subdivisin y se deca
que: El jus publicum comprende el gobierno del Estado; la organizacin de las Magistraturas; y aquella parte referente al culto y sacerdocio es llamada tambin jus sacrum; finalmente, regula las relaciones
de los ciudadanos con los poderes particulares. A su vez, el jus privatum tiene por objeto las relaciones entre particulares y se subdivide en
Derecho natural, Derecho de gentes y Derecho Civil (jus naturale, jus
gentium y jus civile).
Por supuesto que, hoy en da, existen mltiples ramas del Derecho y
no sera posible hacer una enumeracin exhaustiva de las mismas. Lo
que s cabe sealar es que, para que exista una rama del Derecho, es
3 Citado por MANS PUIGARNAU, Jaime M. Los principios generales del derecho, Barcelona, Bosch, Casa
Editorial, S. A., 1979, p. 145.
4 Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, t. V, 14 ed., Buenos Aires, Editorial Heliasta, S. R. L.,
1979, p. 553.
5 Tratado Elemental del Derecho Romano, 9 ed., Madrid, Editorial Saturnino Calleja, S. A., trad. de
Jos Fernndez Gonzlez, 1924, p. 20.
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Cfr. a PORRA PREZ Francisco, Teora del Estado, Mxico, Editorial Porra, 1954, p. 91.
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III. En la tercera corriente, que es la que aceptamos, ontolgicamente, se toman en consideracin dos diversos planos en los que los sujetos
de la relacin jurdica se desenvuelven bajo la perspectiva de esos planos. Son dos los planos existentes: a) el plano supraordenado, en el que
los sujetos de la relacin jurdica son entidades soberanas; y b) el plano
subordinado, dentro del cual actan los sujetos de la relacin jurdica
como entidades no soberanas. Un sujeto es una entidad soberana cuando, en lo interno, tiene facultades para imponer su voluntad con, contra
o sin la voluntad del sujeto obligado y, en lo internacional, es una entidad soberana cuando puede dar relevancia a su voluntad para la creacin
de normas jurdicas internacionales. A su vez, un sujeto es una entidad
no soberana cuando no puede actuar de esa manera o sea que, no puede
imponer su voluntad en lo interno y, en lo internacional no puede hacer
valer su voluntad para crear normas jurdicas internacionales.
Las relaciones jurdicas, entre los sujetos que se hallan en plano
supraordenado, como entidades soberanas, y los sujetos que se encuentran en plano subordinado, como entidades no soberanas, pueden presentar las siguientes variantes:
A) Relaciones jurdicas supraordenadas de coordinacin entre entidades soberanas como las que se instauran entre dos pases, o las
que se realizan entre dos rganos del Estado, por ejemplo, un convenio entre la Federacin y un Estado de la Repblica;
B) Relaciones jurdicas de supra a subordinacin entre una entidad
soberana y una entidad no soberana, verbigracia, entre el Estado
que fija un impuesto y el contribuyente que debe pagarlo; o entre
el Estado que expropia y el particular que resiente la privacin de
su propiedad;
C) Relaciones jurdicas de sub a supraordenacin entre una entidad
no soberana y una entidad soberana, por ejemplo, un particular
que ejerce el derecho de accin o un particular que hace valer el
derecho de peticin;
D) Relaciones jurdicas subordinadas de coordinacin entre dos entidades no soberanas, como, por ejemplo, un contrato de arrendamiento entre dos particulares o un contrato de arrendamiento
entre el Estado actuando como particular y un particular.
Las relaciones jurdicas enunciadas en los incisos A), B) y C) que
anteceden son relaciones jurdicas de Derecho Pblico y las relaciones
jurdicas que se mencionan en el inciso D) son relaciones jurdicas de
Derecho Privado, de tal manera que, el Derecho Pblico y el Derecho
Privado pueden definirse de la siguiente manera:
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especulativo de las normas que comprende, considerado tal conocimiento con independencia de toda aplicacin. De esta manera, los estudiosos
del Derecho pueden hacer referencia a cualquier rama del Derecho, de
tipo especulativo, con independencia de la aplicacin de sus normas
jurdicas.
Bajo otra perspectiva, puede interesar a un doctrinario del Derecho o
a un profesionista que ejerce la profesin jurdica el enfoque de una
rama del Derecho bajo su proyeccin prctica. El vocablo prctica,
deriva del vocablo latino practica y se hace referencia al ejercicio de
cualquier arte o facultad, conforme a sus reglas y tambin comprende
la destreza que se adquiere con tal ejercicio.16
Juzgamos que todas las ramas del Derecho pueden ser analizadas
bajo dos aspectos: el terico y el prctico. En lo terico, no interesa el
desarrollo de las normas jurdicas en el mundo de la realidad, sobresale
la especulacin cientfica, mientras que en la prctica del Derecho, lo
que interesa es la realidad circundante y las experiencias que se
obtienen desde el punto de vista de la efectividad de las normas jurdicas. Recordamos que el filsofo Sneca,17 nacido en Crdoba, Espaa,
hacia el ao 4, antes de la era cristiana, aseveraba que el camino de la
teora es largo y oscuro, mientras que el camino de la prctica es corto
y claro.
Estamos convencidos de la trascendencia que tiene, en el Derecho,
tanto la adquisicin de conocimientos tericos como de conocimientos
prcticos. Es de suma importancia el enfoque tanto terico como prctico de todas las ramas del Derecho y no hay rama del Derecho cuyas
normas no puedan ser analizadas bajo la doble perspectiva terica y
prctica.
Acerca del Derecho Terico y del Derecho Prctico, recordamos que
de entre los docentes, quienes se dedican a la enseanza del Derecho,
algunos son tericos y otros son prcticos, los menos son los que tienen
aptitudes y experiencia para ser doblemente considerados como tericos y prcticos.
En la investigacin jurdica, se producen obras monogrficas y obras
generales y, entre ellas, algunas son tericas y otras son prcticas. Lo
ideal es que existan ambas.
No pasa desapercibido el hecho de que, en la literatura jurdica moderna, en el mundo del desarrollo, ya se han proliferado las obras jurdicas que abordan los aspectos prcticos de las ramas del Derecho y es
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Cfr. Diccionario de la Lengua Espaola, de la Real Academia Espaola, ob. cit., p. 1064.
Cfr. Enciclopedia Hispnica, 1 edicin, 1989, 1990, Departamento Editorial de la Enciclopedia
Britnica, p. 173.
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deseable que, en cada rama del Derecho, se preparen obras que analicen
los casos reales o los casos hipotticos bajo una perspectiva eminentemente prctica.
Ampliamente, hemos desarrollado el tema de la enseanza de la prctica jurdica en Mxico, en la poca prehispnica, en la poca colonial
y en el Mxico independiente, as como la enseanza de la prctica del
Derecho en el Derecho Romano y tambin hemos aludido a la necesidad de la prctica en la profesin jurdica, as como nos hemos ocupado
de los doctrinarios que aluden a la prctica del Derecho y a la enseanza
prctica en el Derecho Comparado, por lo que nos remitimos a las amplias consideraciones contenidas en nuestro libro denominado: Manual
del Abogado. Prctica Jurdica.18
7. DERECHO TUTELAR Y DERECHO NO TUTELAR
Ya nos hemos ocupado de la distincin entre el Derecho Pblico y el
Derecho Privado, en este estudio, y cabe que mencionemos la existencia de una corriente tripartita, en la que suele colocarse como cua
intermedia al llamado Derecho Social, mismo que Lucio Mendieta y
Nez19 ha definido como: El conjunto de leyes y disposiciones autnomas que establecen y desarrollan diferentes principios y procedimientos protectores en favor de las personas, grupos y sectores de la
sociedad integrados por individuos econmicamente ms dbiles, para
lograr su convivencia con las otras clases sociales dentro de un orden
justo.
La distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado es eminentemente ontolgica, es decir, atiende al ontos o sea al ser mismo de las
normas jurdicas, independientemente de su contenido y de sus fines,
mientras que, segn la definicin de Derecho Social que nos proporciona Mendieta y Nez, el Derecho Social es eminentemente teleolgico porque se atiende a la finalidad de proteger a los individuos
econmicamente ms dbiles. Si el Derecho Pblico y el Derecho Privado atienden a lo ontolgico y el Derecho Social a lo teleolgico, estamos en presencia de categoras distintas, de tal manera que si el Derecho
Social tiene como finalidad la proteccin de los econmicamente dbiles, podemos mencionar la existencia de un Derecho Tutelar, que se
opone a un Derecho no proteccionista que sera un Derecho no Tutelar.
18 ARELLANO GARCA, Carlos. Manual del abogado. Prctica Jurdica. 7 ed., Mxico, Editorial Porra,.
2001, pp. 1-88.
19 El Derecho Social, Mxico, Editorial Porra, S. A., 1953, pp. 66 y 67.
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Cfr. Diccionario de la Lengua Espaola, de la Real Academia Espaola, ob. cit., p. 1352.
Introduccin al Estudio del Derecho, ob. cit., p. 37.
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Idem, p. 43.
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28 Derecho Comparado, en Diccionario Jurdico Mexicano, del Instituto de Investigaciones Jurdicas, t. D-H, 2 ed., Mxico, Editorial Porra, S. A. y Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1987,
pp. 966-967.
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cional cuya regulacin es unitariamente aplicable a esa situacin concreta que pudiera estar regida simultneamente por dos o ms normas
jurdicas de Estados diversos.
Por supuesto que, para que surja el Derecho Uniforme, es indispensable el acuerdo de voluntades entre dos o ms pases que habrn de
aceptar la aplicacin supranacional e interna de las normas jurdicas
de Derecho Uniforme, mismas que habrn de regir las situaciones concretas conectadas con el sistema jurdico de ms de un Estado.
El Derecho Uniforme presenta grandes escollos derivados de los elementos diferenciales que caracterizan el sistema jurdico de cada uno
de los pases que han optado por la adopcin de las normas jurdicas de
Derecho Uniforme, con plena regulacin jurdica supranacional .
Presenta el Derecho Uniforme un panorama sustitutivo de las normas
internas, de pases distintos, que entran en conflicto, al pretender regir
simultneamente una sola situacin concreta y en lugar de elegir entre
esas normas internas en conflicto a una de ellas, como se derivara del
Derecho Internacional Privado, que tiene como objeto fundamental
resolver cul es la norma jurdica aplicable entre aquellas normas en
conflicto, se sustituye la aplicacin de las normas en conflicto por la
aplicacin del Derecho Uniforme.
De lo anterior se desprende que, el Derecho Uniforme podra eclipsar al Derecho Conflictual, que es el Derecho Internacional Privado,
pero, la evolucin del Derecho Uniforme presenta la gran dificultad de
que no es fcil establecer normas uniformes siendo que las caractersticas propias de cada pas son tan diferentes. Se ha llegado hasta el extremo de considerar utpico al Derecho Uniforme, dado que es lejana la
meta de uniformizar, en su contenido el Derecho en varios pases para
regular situaciones concretas conectadas con los sistemas jurdicos de
dos o ms pases.
Una prueba de las dificultades que de suyo presunta el Derecho Uniforme radica en el hecho de que no se ha logrado la uniformidad del
Derecho a nivel interno. Frecuentemente se escucha el clamor generalizado en el sentido de que sera deseable que en Mxico hubiese un
cdigo civil, en lugar de treinta y un cdigos civiles de los Estados de la
Repblica, un cdigo civil del Distrito Federal y un cdigo civil Federal. La misma aspiracin se presenta respecto de tantos cdigos penales
en la Repblica y tambin en lo que atae a tantos cdigos de procedimientos penales y de procedimientos civiles en el territorio nacional.
La uniformidad del Derecho puede intentarse en el Derecho Civil, en
el Derecho Penal, en el Derecho Mercantil y, en general, en cualquier
rama del Derecho y de ah que estimemos que el Derecho Uniforme
pertenece a una de las grandes divisiones del Derecho.
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Cfr. ABC de las Naciones Unidas, Naciones Unidas, Nueva York, 1998, pp. 291 y 292.
BARRERA GRAF, Jorge. Derecho Mercantil Internacional, en Diccionario Jurdico Mexicano del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, T. D-H, ob. cit, pp. 1008-1010.
33 Cfr. ARELLANO GARCA, Carlos. Segundo Curso de Derecho Internacional Pblico, 2 ed., Mxico,
Editorial Porra, 1998, pp. 792-794.
32 Cfr.
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artificiales como son los aranceles, de tal manera que se logre un libre
movimiento de bienes o servicios.
Cuando se instaura en un grupo de pases un Derecho Comunitario o
Derecho de Integracin, se adopta un rgimen jurdico auspiciador de
la integracin econmica, al lado del Derecho Interno, y, tambin, al
lado de las normas internacionales a las que est sujeto cada pas. El
Derecho Comunitario puede abarcar normas jurdicas de Derecho Mercantil, de Derecho Administrativo, de Derecho Aduanero, de Derecho
Fiscal, de Derecho Procesal, etctera y, debido a este amplio espectro,
consideramos que el Derecho Comunitario tambin puede ser considerado bajo la perspectiva de las grandes divisiones del Derecho.