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Troncoso - Derecho de Familia
Troncoso - Derecho de Familia
DE FAMILIA
DERECHO DE FAMILIA
NOTA PRELIMINAR
Este libro sobre Derecho en Familia" fue escrito para los alumnos de la
Carrera de Derecho, esto es, para quienes se inician en los estudios jurdicos.
Por dicha razn en l se contienen los conocimientos elementales y bsicos
que el estudiante debe saber y dominar, sin entrar en latas exposiciones
doctrinarias o jurisprudenciales.
La idea que lo informa es que los aspectos doctrinarios y jurisprudenciales
sean expuestos por el profesor, sean analizados junto con los alumnos,
quienes, a travs de los textos, han adquirido los conocimientos necesarios
para tener una participacin activa en el desarrollo de la asignatura, pudiendo
exponer sus opiniones frente a los distintos tpicos y problemas que se
sometan al anlisis y discusin de los educandos.
Estimamos que en la prctica hemos podido comprobarlo. En la forma antes
dicha se obtiene una mejor preparacin de los estudiantes, sin necesidad de
proporcionarles una gran cantidad de informacin, sino slo la justa y
necesaria y, adems, muy especialmente, desarrollar el criterio jurdico, que es
el esencial para el ejercicio profesional en cualquiera de los campos en que
participa la profesin jurdica
Contenido
INTRODUCCIN.................................................17
1.
2.
3.
4.
CAPTULO I
DEL MATRIMONIO
5.
6.
7.
- Concepto de matrimonio................................................................................................................25
- Definicin de matrimonio..............................................................................................................27
- Naturaleza Jurdica del Matrimonio...............................................................................................28
CAPTULO II
LA CONSTITUCIN
8.
PRRAFO I
LAS CONDICIONES
9.
10.
11.
12.
17.
VNCULO MATRIMONIAL
DEL MATRIMONIO..................................34
- Enumeracin..................................................................................................................................34
- Condiciones de orden fisiolgico...................................................................................................34
- Condiciones de orden psicolgico..................................................................................................36
- Condiciones de existencia y validez...............................................................................................38
PRRAFO II
Los VICIOS
13.
14.
15.
16.
DEL
- Generalidades................................................................................................................................33
Generalidades...................................................................................................................................39
- El error...........................................................................................................................................40
El error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente....................................................42
- Error acerca de alguna de las cualidades personales que, atendida la naturaleza o fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento. (Art. 8 N 2
L.M.C.)............................................................................................................................................42
- La fuerza........................................................................................................................................45
PRRAFO III
Capacidad de los Contrayentes..............................46
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
28.
29.
30.
31.
32.
- Generalidades................................................................................................................................46
- Impedimentos dirimentes. (Incapacidades)....................................................................................47
- Impedimentos dirimentes absolutos...............................................................................................48
- Impedimentos dirimentes relativos................................................................................................52
- Impedimentos impedientes.............................................................................................................54
- Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio......................................................54
- Caractersticas del consentimiento para el matrimonio de los menores..........................................55
- Personas que deben prestar el consentimiento...............................................................................56
- El disenso.......................................................................................................................................57
- Efectos de la falta de consentimiento o asenso...............................................................................58
- Impedimento de guardas................................................................................................................61
- Requisitos del impedimento de guardas.........................................................................................61
- Sancin a la infraccin del impedimento:......................................................................................62
- Impedimento de segundas nupcias.................................................................................................62
- Situacin especial de la viuda........................................................................................................64
PRRAFO IV
CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES LEGALES PARA LA CELEBRACIN DEL
MATRIMONIO...................................................65
33.
34.
35.
36.
37.
38.
- Generalidades................................................................................................................................65
- Formalidades anteriores al matrimonio..........................................................................................66
- Formalidades coetneas a la celebracin del matrimonio...............................................................68
- Matrimonio de personas pertenecientes a una etnia indgena, o que no conocieren el idioma
castellano, o de sordomudos que no pudieren expresarse por escrito...............................................72
- Matrimonio por poder....................................................................................................................72
- Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derechos pblico............................................73
Captulo III...................................................77
De la Separacin de los Cnyuges....................................77
39.
40.
41.
42.
43.
44.
- Generalidades................................................................................................................................77
- Separacin de hecho......................................................................................................................78
- Separacin judicial.........................................................................................................................81
- Caractersticas de la accin de separacin......................................................................................83
- Efectos de la separacin judicial....................................................................................................84
- Reanudacin de la vida en comn..................................................................................................88
CAPTULO IV
DE LA TERMINACIN
45.
DEL
MATRIMONIO
Ttulo I
De la nulidad de matrimonio................................93
46.
47.
48.
49.
50
51.
52.
53.
Ttulo II
El matrimonio putativo....................................100
54.
55.
56.
57.
58.
- Generalidades...............................................................................................................................100
- Requisitos del matrimonio putativo.............................................................................................101
- Presuncin de buena fe y justa causa de error..............................................................................104
- Declaracin judicial de la putatividad del matrimonio.................................................................105
- Efectos del matrimonio putativo..................................................................................................105
Ttulo III
El divorcio...............................................109
59.
60.
61.
62.
63.
64.
65.
66.
67.
68.
- Generalidades...............................................................................................................................109
- Concepciones del divorcio vincular..............................................................................................112
- Crtica al divorcio vincular...........................................................................................................113
- El divorcio en Chile.....................................................................................................................115
- Causales de divorcio....................................................................................................................115
- Causales de divorcio-sancin: (divorcio por falta o culpa)...........................................................116
- Causales de divorcio remedio (por cese efectivo de la convivencia)............................................118
- Caractersticas de la accin de divorcio.......................................................................................122
- Efectos del divorcio.....................................................................................................................122
- Divorcio obtenido en el extranjero...............................................................................................124
69.
70.
71.
72.
73.
CAPTULO V
EFECTOS DEL MATRIMONIO
74.
75.
76.
77.
78.
- Generalidades...............................................................................................................................131
- Deberes de los cnyuges..............................................................................................................131
- Capacidad de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal.................................................135
- Auxilios judiciales entre cnyuges...............................................................................................136
- Contratos entre cnyuges.............................................................................................................136
Captulo VI
SITUACIN DE LA MUJER CASADA SEPARADA
79.
DE
BIENES
- Generalidades...............................................................................................................................139
CAPTULO VII
LOS REGMENES MATRIMONIALES
PRRAFO I
GENERALIDADES...............................................141
80.
81.
82.
83.
84.
- Concepto......................................................................................................................................141
- Caractersticas..............................................................................................................................142
- Principales Regmenes Matrimoniales.........................................................................................142
- Rgimen matrimonial obligatorio o libertad de eleccin..............................................................147
- Mutabilidad o inmutabilidad del rgimen matrimonial................................................................148
PRRAFO II
Las capitulaciones matrimoniales..........................148
85.
86.
87.
88.
89.
90.
91.
92.
93.
- Concepto......................................................................................................................................149
- Naturaleza jurdica.......................................................................................................................149
- Caractersticas de las capitulaciones matrimoniales.....................................................................150
- Capacidad para celebrar las capitulaciones matrimoniales...........................................................150
- Clasificacin de las Capitulaciones Matrimoniales......................................................................151
- Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales......................................................................151
- Revocabilidad o modificacin de las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio...........152
- Celebrado el matrimonio, en principio, las capitulaciones matrimoniales son inmutables...........153
- Objeto de las capitulaciones matrimoniales.................................................................................154
CAPTULO VIII
SOCIEDAD CONYUGAL
94.
95.
96.
97.
98.
99.
- Concepto......................................................................................................................................157
- Personas respecto de quienes existe.............................................................................................158
- Naturaleza jurdica.......................................................................................................................158
- Patrimonios que se distinguen......................................................................................................160
- Nomenclatura de los bienes.........................................................................................................161
- Criterios para distinguir los bienes aportados al matrimonio de los adquiridos durante la sociedad.
.......................................................................................................................................................162
TTULO I
HABER DE
100.
101.
102.
103.
LA SOCIEDAD CONYUGAL..................................163
TTULO II
HABER PROPIO
DE CADA CNYUGE..................................174
TTULO III
PASIVO DE LA
107.
108.
109.
110.
111.
112.
113.
114.
115.
116.
117.
118.
119.
120.
121.
SOCIEDAD CONYUGAL.................................181
- Generalidades...............................................................................................................................181
- Obligacin y contribucin a las deudas........................................................................................181
- Obligacin a las deudas................................................................................................................182
- Deudas exclusivamente personales de la mujer............................................................................182
- Contribucin a las deudas............................................................................................................183
- Recompensas...............................................................................................................................184
- poca en que se plantea el problema de la obligacin y la contribucin a las deudas..................184
- Pasivo de la sociedad conyugal....................................................................................................184
- Pasivo absoluto o definitivo de la sociedad conyugal..................................................................185
- Pasivo relativo o aparente o deudas personales de los cnyuges..................................................192
- Las recompensas..........................................................................................................................192
- Objeto de las recompensas...........................................................................................................193
- Fundamento de las recompensas..................................................................................................194
- Liquidacin de las recompensas...................................................................................................194
- Clasificacin de las recompensas.................................................................................................195
TTULO IV
ADMINISTRACIN
122.
123.
124.
125.
126.
127.
128.
129.
130.
131.
132.
133.
134.
135.
136.
137.
138.
139.
140.
141.
142.
143.
144.
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL..........................198
- Generalidades...............................................................................................................................198
-Administracin ordinaria de los bienes sociales............................................................................199
- Limitacin del marido en la administracin de los bienes sociales..............................................200
- Actos para los cuales el marido requiere de autorizacin o consentimiento de la mujer...............200
- Forma en que la mujer debe prestar su autorizacin....................................................................205
- Naturaleza jurdica de la autorizacin de la mujer........................................................................206
- poca en que debe otorgarse la autorizacin................................................................................207
- Autorizacin subsidiaria de la justicia..........................................................................................207
- Sancin por la falta de autorizacin.............................................................................................209
- Situacin de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial contrae matrimonio en
rgimen de sociedad conyugal........................................................................................................209
- Otros medios de defensa que tiene la mujer para cautelar sus intereses.......................................210
- Administracin de los bienes propios del marido.........................................................................211
- Administracin de los bienes propios de la mujer........................................................................211
- Las facultades del marido como administrador de los bienes sociales y como administrador de los
bienes de su mujer son distintas......................................................................................................211
- Actos que el marido puede ejecutar libremente............................................................................212
- Actos para los cuales el marido requiere del consentimiento de su mujer....................................212
- Enajenacin y gravmenes de bienes muebles.............................................................................213
- Enajenacin y gravamen de bienes races de la mujer..................................................................213
- Requisito para proceder a la enajenacin o gravamen de los bienes races de la mujer................214
- Prohibicin impuesta a la mujer de enajenar, gravar, dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes
de su dominio.................................................................................................................................215
- Arrendamiento de bienes races propios de la mujer....................................................................217
- Sancin por la omisin de los requisitos exigidos por los arts. 1754, 1755 y 1756......................218
- Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal...............................................................219
TTULO V
DISOLUCIN
157.
158.
159.
160.
161.
162.
163.
164.
165.
166.
167.
168.
169.
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL..............................224
CAPTULO IX
BIENES RESERVADOS
170.
171.
172.
173.
174.
175.
176.
177.
178.
179.
180.
181.
DE LA
- Concepto......................................................................................................................................237
- Caractersticas del patrimonio reservado......................................................................................237
- Requisitos de existencia del patrimonio reservado.......................................................................238
- Activo del patrimonio reservado..................................................................................................239
- Pasivo del patrimonio reservado..................................................................................................240
- Excepcionalmente se obligan los bienes del marido por obligaciones contradas por la mujer en la
administracin separada.................................................................................................................241
-Administracin del patrimonio reservado.....................................................................................241
- Casos en que el marido administra excepcionalmente el patrimonio reservado...........................242
- Prueba de los bienes reservados...................................................................................................242
- Prueba de tener la mujer la calidad de separada de bienes...........................................................243
- Prueba de la calidad de reservado de un bien determinado..........................................................244
- Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal en los bienes reservados..................................245
CAPTULO X
RGIMEN DE SEPARACIN
182.
183.
184.
185.
MUJER CASADA
DE
BIENES
- Concepto......................................................................................................................................247
- Caractersticas del rgimen..........................................................................................................247
- Clasificacin................................................................................................................................248
- Separacin convencional de bienes..............................................................................................249
CAPTULO XI
RGIMEN DE PARTICIPACIN
207.
208.
209.
210.
211.
212.
213.
214.
215.
216.
217.
218.
219.
220.
221.
222.
223.
224.
225.
226.
227.
228.
229.
230.
EN LOS
GANANCIALES
- Antecedentes................................................................................................................................263
- Concepto......................................................................................................................................263
- Oportunidad para establecer este rgimen....................................................................................265
- Administracin.............................................................................................................................266
- Efectos de la disolucin del rgimen de participacin en los gananciales....................................268
- Determinacin y clculo de los gananciales.................................................................................269
- Patrimonio originario...................................................................................................................269
- Clculo del patrimonio originario................................................................................................269
- Activo del Patrimonio Originario. Bienes que lo integran............................................................270
- Bienes que no ingresan al patrimonio originario..........................................................................272
- Situacin de los bienes adquiridos en conjunto por ambos cnyuges...........................................272
- Prueba del patrimonio originario..................................................................................................273
- Valoracin de los bienes que componen el activo originario........................................................274
- El patrimonio final.......................................................................................................................275
- Inventario que debe realizar cada cnyuge al trmino del rgimen de participacin en los
gananciales.....................................................................................................................................276
- Valoracin de los bienes que componen el activo final................................................................277
- Sancin a la ocultacin de bienes.................................................................................................277
- Forma de repartir los gananciales.................................................................................................277
- Del crdito de participacin en los gananciales............................................................................278
- Forma de pago del crdito de participacin en los gananciales....................................................279
- Determinacin de los crditos de participacin de gananciales. Valoracin.................................281
- Forma de perseguir el pago del crdito de participacin de gananciales. Bienes sobre los cuales
puede hacerse efectivo...................................................................................................................281
- Accin para pedir la liquidacin de los gananciales.....................................................................283
- Trmino del rgimen de participacin en los gananciales............................................................283
CAPTULO XII
DE LOS BIENES FAMILIARES
231.
232.
233.
234.
235.
236.
237.
238.
239.
240.
241.
242.
243.
- Generalidades...............................................................................................................................285
- Fundamento de los bienes familiares...........................................................................................285
- Constitucionalidad de los bienes familiares.................................................................................287
- Campo de aplicacin....................................................................................................................287
- Bienes que pueden ser declarados familiares...............................................................................288
- Procedimiento para constituir bien familiar..................................................................................289
- Efectos de la declaracin de bien familiar....................................................................................292
- Sancin por omisin de la voluntad del cnyuge no propietario o de la autorizacin judicial
subsidiaria......................................................................................................................................294
- Efectos de la nulidad del acto.......................................................................................................294
- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre bienes familiares........................295
- Beneficio de excusin que goza el cnyuge reconvenido............................................................296
- Notificacin al cnyuge no propietario del mandamiento de ejecucin.......................................296
- Desafectacin de los bienes familiares.........................................................................................297
CAPTULO XIII
LA FILIACIN
244. - Concepto......................................................................................................................................299
245. - Caractersticas de la filiacin.......................................................................................................300
246. - De los hijos..................................................................................................................................300
247. - Evolucin legislativa de la investigacin de la paternidad...........................................................302
248. - Clases de filiacin........................................................................................................................304
249. - Filiacin matrimonial y sus elementos.........................................................................................305
250. - Filiacin no matrimonial..............................................................................................................306
251. - Efectos de la filiacin...................................................................................................................306
252. - Determinacin de la maternidad..................................................................................................307
253. - Determinacin de la filiacin matrimonial. Presunciones de paternidad......................................308
254. - Determinacin de la filiacin no matrimonial..............................................................................310
255. - Hijos que pueden ser reconocidos................................................................................................311
256. - Capacidad para reconocer hijos....................................................................................................311
257. - Reconocimiento voluntario de paternidad o maternidad..............................................................311
258. - Reconocimiento voluntario expreso espontneo de paternidad o maternidad...............................311
259. - Reconocimiento voluntario expreso provocado de paternidad o maternidad...............................313
260. - Reconocimiento voluntario tcito o presunto...............................................................................314
261.- Caractersticas del reconocimiento..................................................................................................315
262. - Repudiacin del reconocimiento..................................................................................................316
263. - Caractersticas y requisitos de la repudiacin...............................................................................316
264. - Personas que pueden repudiar......................................................................................................317
265. - Efectos de la repudiacin.............................................................................................................318
266. - Determinacin judicial de la filiacin..........................................................................................319
267. - a.- Acciones de reclamacin de filiacin......................................................................................319
268. -Titularidad de la accin del hijo que fallece siendo incapaz y del hijo pstumo.............................321
269. - Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin..............................................................322
270. - Caractersticas del Juicio de Filiacin.......................................................................................322
271. - Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin judicial.............................................327
272. -Alimentos provisionales................................................................................................................328
273. - Sentencia que acoge la accin de reclamacin de filiacin..........................................................329
274- b.- Acciones de impugnacin de filiacin.........................................................................................329
275. - Improcedencia de la impugnacin................................................................................................330
276. - Clases de impugnacin.................................................................................................................330
277.
278.
279.
280.
281.
282.
283.
284.
285.
286.
287.
288.
289.
290.
291.
292.
293.
294.
295.
CAPTULO XIV
LA ADOPCIN
296. - Concepto e importancia...............................................................................................................367
297. - Evolucin legislativa....................................................................................................................367
298. - La adopcin constituye estado civil.............................................................................................368
299. - Intervencin del Servicio Nacional de Menores en la adopcin...................................................368
300. - Personas que pueden adoptar.......................................................................................................370
301. - Constitucin de la adopcin por personas residentes en Chile.....................................................370
302. - Constitucin de la adopcin por personas no residentes en Chile................................................372
303. - Personas que pueden ser adoptadas..............................................................................................373
304. - Procedimientos previos a la adopcin..........................................................................................374
305. - Competencia y procedimiento de adopcin..................................................................................377
306- Efectos de la adopcin......................................................................................................................381
307. - Sanciones.....................................................................................................................................382
CAPTULO XV
DERECHO DE ALIMENTOS
308.
309.
310.
311.
312.
313.
314.
- Generalidades...............................................................................................................................383
- Concepto......................................................................................................................................383
- Clasificacin de los alimentos......................................................................................................384
- Requisitos que deben concurrir para que una persona pueda exigir alimentos.............................385
- Problema de la precedencia de ttulos..........................................................................................386
- Caracteres del derecho de alimentos............................................................................................388
- Casos en que se extingue la obligacin de alimentos...................................................................390
CAPTULO XVI
EL ESTADO CIVIL
315.
316.
317.
318.
319.
- Concepto......................................................................................................................................393
- Caractersticas del estado civil.....................................................................................................393
- Fuentes del estado civil................................................................................................................394
- Efectos del estado civil................................................................................................................395
- Acciones que protegen al estado civil..........................................................................................395
320.
321.
322.
323.
324.
325.
326.
327.
CAPTULO XVII
TUTELAS Y CURADURAS
328.
329.
330.
331.
332.
333.
334.
335.
336.
337.
338.
339.
340.
341.
342.
343.
344.
345.
346.
347.
348.
349.
350.
351.
352.
353.
354.
355.
356.
357.
358.
359.
- Generalidades...............................................................................................................................409
- Definicin de tutelas y curatelas..................................................................................................410
- Clasificacin de las guardas.........................................................................................................411
- La guarda testamentaria...............................................................................................................412
- La guarda legtima.......................................................................................................................413
- Personas llamadas a la guarda legtima........................................................................................414
- La guarda dativa...........................................................................................................................414
- Casos de guarda dativa.................................................................................................................414
- Los curadores interinos................................................................................................................415
- Diligencias y formalidades previas al ejercicio de la guarda........................................................415
- El discernimiento.........................................................................................................................416
- Caractersticas..............................................................................................................................416
- Actos que ejecut el guardador antes del discernimiento.............................................................417
- Otorgamiento de caucin.............................................................................................................418
- Guardadores que no estn obligados a rendir caucin..................................................................418
- Faccin de inventario...................................................................................................................420
- Administracin de tutores y curadores.........................................................................................421
- Responsabilidad del guardador.....................................................................................................425
- Obligaciones del guardador..........................................................................................................426
- Prescripcin de las acciones del pupilo en contra del guardador..................................................427
- Guardador aparente......................................................................................................................427
- Incapacidades y excusas para la tutela y la curadura...................................................................428
- Las incapacidades........................................................................................................................428
- Reglas relativas a la incapacidad sobreviniente............................................................................429
- Las excusas..................................................................................................................................429
- Forma y plazo para alegar la excusa............................................................................................430
- Remuneracin de los guardadores................................................................................................430
- Casos en que el guardador no tiene derecho a remuneracin.......................................................431
- Remocin del guardador..............................................................................................................431
- Causales de remocin...................................................................................................................431
- Personas que pueden solicitar la remocin...................................................................................432
- Efectos de la remocin.................................................................................................................432
INTRODUCCIN
1.
140
2.
religin.
a)
permanentes.
d)
El ncleo del Derecho de Familia son los deberes de cada uno de los
3.
c)
de bienes.
e)
g)
h)
Las caractersticas reseadas han ido variando con el correr del tiempo,
habindose dictado diversas leyes sobre la materia, siendo de especial
importancia las siguientes:
1o.- Ley de Registro Civil, de 27 de julio de 1884; (hoy Ley N 4.808 de
1930).
2o.- Ley N 5.521, de 19 de diciembre de 1934, que legisl sobre patria
potestad de la madre legtima, capacidad plena de la mujer divorciada
140
divorcio.
Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.
c)
d) La
matrimonial.
g) La
4.
- Concepto de familia.
La concepcin jurdica nos muestra a la familia como un conjunto de
CAPTULO I
DEL MATRIMONIO
5.
- Concepto de matrimonio.
El matrimonio es, posiblemente, la institucin fundamental y bsica del
6.
- Definicin de matrimonio.
El Cdigo Civil chileno, a diferencia de otros, da una definicin del
140
procreacin.
En relacin con la caracterstica de indisoluble del matrimonio ella se
mantiene en la letra de la ley, ya que la Ley N 19.947 no modific
expresamente en este aspecto del artculo 102 del Cdigo Civil, pero al
consagrar el divorcio, incluso por voluntad unilateral de uno de los cnyuges,
no cabe duda que el matrimonio perdi la caracterstica de ser indisoluble,
pasando a ser disoluble.
7.
140
Raynaud: En relacin con el problema que nos ocupa estos autores dicen: la
oposicin entre el contrato y el estatuto institucional no debe ser exagerada y
ella disminuye cada vez ms, a medida que la decadencia de la libertad
contractual multiplica los contratos imperativamente reglamentados, de suerte
que la querella entre las dos concepciones del matrimonio pierde su
importancia.
Adems, cuando se quiere tomar partido entre las dos concepciones,
rpidamente se llega a constatar que ambas son a la vez exactas e
insuficientes y que pueden complementarse mutuamente.
Por una parte, en el origen del matrimonio hay un contrato. Si los cnyuges
adhieren a un estatuto, fundan una institucin, y no
lo hacen por actos aislados y unilaterales, comienzan por constituir un
contrato que los liga mutuamente y que est sometido a reglas contractuales.
Y no es sino despus de este contrato o al menos por su efecto, que se realiza
la adhesin a la institucin. La explicacin contractual, por consiguiente, no
es inexacta.
Pero la tesis institucional la completa felizmente dando mejor cuenta del
140
teora sostienen que es el Estado, a travs del funcionario pblico (en Chile
Oficial del Registro Civil), el que une a las partes en matrimonio. La voluntad
de los contrayentes es slo uno de los presupuestos necesarios para que el
Estado los una en matrimonio. Juegan aqu el inters de los contrayentes y el
del Estado, pero el primero es preponderante, en trminos tales que si no hay
impedimentos, el Estado debe unir en matrimonio a los que as lo desean.
En Chile esta tesis tiene fundamento en el art. 18 inc. 2o de la Ley de
Matrimonio Civil.
5
CAPTULO II
LA CONSTITUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL
8.
- Generalidades.
Para organizar y estructurar el matrimonio el legislador civil se inspir en
las normas del derecho cannico, por regla general, pero dndole a stas un
espritu totalmente diferente al que las informaba.
En efecto, la Iglesia al reglamentar el matrimonio persigue ante todo un fin
moral, ella desea moralizar, regularizar la unin de sexos orientndola hacia
un fin legtimo. Es por ello que se muestra liberal en lo que dice relacin con
las condiciones del matrimonio, pues su aspiracin es hacerlo lo ms
frecuentemente posible, para lo cual otorga el mximo de facilidades. As, por
ejemplo, el derecho cannico seala una edad matrimonial muy baja, no exige
el consentimiento de los padres, el cual solamente es aconsejado por razones
de respeto filial, adems, el matrimonio religioso fue durante largo tiempo
consensual, estando actualmente sometido a formalidades simples.
El Estado, al contrario, es guiado principalmente por consideraciones
nacionales, sociales o polticas, las exigencias de la moral individual le
preocupan en forma indirecta. Este quiere organizar la familia para el servicio
de la nacin, a veces incluso de la raza, y generalmente fundado en las
concepciones sociales dominantes que inspiran la legislacin.
140
PRRAFO I
LAS CONDICIONES DEL MATRIMONIO
9.
- Enumeracin.
En el matrimonio deben concurrir diversas condiciones para que tenga
10.
a)
b)
c)
II. El
III. Existe
Consentimiento;
II.Diferencia
III.
de sexos, y
II.
III.Cumplimiento
Generalidades.
El matrimonio exige un consentimiento libre y espontneo, esto es libre de
vicios.
En el campo contractual los vicios del consentimiento pueden ser: error,
140
b) Error
c) Fuerza
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo, art. 8o N 1o L.M.C.
14.
- El error.
En el matrimonio el error para viciar el consentimiento debe cumplir con
un requisito esencial: debe ser determinante, esto es, que sin l la persona
afectada no hubiera celebrado el matrimonio y tiene que haber existido al
tiempo de la celebracin del matrimonio, art. 44 L.M.C.
En doctrina, en materia de error en el matrimonio, Pothier distingue tres
clases de error:
a) Error
en la identidad fsica;
b) Error
c) Error
en las cualidades.
a) Error
en la persona fsica:
Estas son las cualidades que dan a la persona su valor humano, las que
140
contrayente.
En Chile se ha resuelto que en este caso se trata del error en la identidad
fsica del otro contrayente . Situacin que en realidad es muy difcil que se d
en la prctica.
Hay que hacer presente que bajo la vigencia de la Ley de Matrimonio Civil
de 10 de enero de 1884 sta era la nica clase de error que consagraba la ley,
no teniendo cabida las otras clases de error, como vicio del consentimiento en
el matrimonio.
16.
2) Para
impotencia generandi.
La interrogante era: Cul de estas dos formas de impotencia constitua el
impedimento para contraer matrimonio?.
En el Derecho Cannico slo produce nulidad del matrimonio la
140
impotencia coeundi.
En Chile, un fuerte sector de la doctrina y de la jurisprudencia, fundndose
principalmente en que la ley no haca distincin alguna en esta materia,
sostena que ambas formas de impotencia anulan el matrimonio (Vase
Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 48, segunda parte, seccin
primera, pg. 54).
Sin embargo, hay autores que estimaban que slo produca la nulidad del
matrimonio la impotencia coeundi, en apoyo de su opinin dan los siguientes
argumentos:
I)
Chile los principios del derecho cannico, as el art. 103 inc. 2 o del Cdigo
Civil deca en su texto original La ley civil reconoce como impedimentos
para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Iglesia Catlica y
toca a la autoridad eclesistica decidir sobre su existencia y conceder
dispensa de ellos.
Y
que las personas de edad avanzada no pueden engendrar hijos porque han
perdido esa aptitud, o sea, padecen de impotencia generandi, no obstante lo
cual la ley no les ha impedido contraer matrimonio como debiera haberlo
hecho si su intencin hubiera sido la de comprender como impedimento para
l las dos formas de impotencia.
3)
Por ltimo sealan que hay que tener presente que la procreacin es slo
- La fuerza.
Falta tambin el consentimiento libre y espontneo en el matrimonio, si ha
habido fuerza en los trminos de los arts. 1456 y 1457 del Cdigo Civil,
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo, art. 8o N 3 de Ley de Matrimonio
Civil.
Por aplicacin de las reglas generales, la fuerza puede ser fsica o moral,
slo esta ltima, que consiste en amenazas, vicia el consentimiento, siempre
que rena los siguientes requisitos: ser actual, esto es, debe existir al
momento del negocio jurdico; grave, es decir, capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, teniendo en consideracin su
edad, sexo y condicin; injusta, requisito que no concurrira si se amenaza al
contrayente con iniciar acciones judiciales en su contra.
La fuerza puede provenir de una persona o circunstancia externa, y debe
ser determinante para contraer el vnculo matrimonial.
Siel consentimiento para contraer matrimonio se presta debido al temor
originado por una situacin de riesgo, cualquiera que ste sea, puede
solicitarse la declaracin de nulidad del matrimonio, (caso de embarazo de
mujer soltera).
La fuerza al igual que el error para viciar el consentimiento en materia de
140
- Generalidades.
El matrimonio est sometido a condiciones de orden moral. Para que ellas
en caso de infraccin.
Los impedimentos dirimentes se encuentran reglamentados en la Ley de
Matrimonio Civil y los impedimentos impedientes en el Cdigo Civil.
19.
-cuyo corolario positivo es la institucin del matrimonio monogmicoconstituye una de las bases de la civilizacin occidental, y en su virtud se
prohbe a un varn que contraiga simultneamente matrimonio con varias
mujeres y a la inversa a una mujer casarse con varios hombres. Es decir,
proscribe la poligamia y la poliandria.
Siempre que uno de los cnyuges se halle vinculado por un matrimonio
anterior no disuelto surge un impedimento insuperable para la celebracin de
una nueva unin. Es decir, que para poder contraer matrimonio una persona
debe ser soltera, viuda, divorciada o haber anulado su anterior matrimonio.
Cuando se plantea el problema de la existencia de este impedimento, es
indispensable que el primer matrimonio sea vlido para que se produzca la
nulidad del segundo.
Ahora bien qu sucede si una persona se casa dos veces y el primer
matrimonio adolece de un vicio de nulidad?
Es sabido que la nulidad no opera de pleno derecho. Por consiguiente,
mientras no se declare la nulidad del primer matrimonio ste aparece como
vlido y surte todos los efectos de tal, por lo tanto el segundo matrimonio se
presenta afectado por el impedimento en estudio.
Da solucin a este problema el art. 49 de la Ley de Matrimonio Civil que
dispone: Cuando, deducida la accin de nulidad, fundada en la existencia de
un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se
resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente.
5
b)
Civil.
El derecho cannico estableca impedimentos muy extensos entre parientes
consanguneos y afines. Encontraban su justificacin en que antiguamente
exista una sociedad cerrada y de no haberlos impuesto, los matrimonios se
habran realizado en el seno mismo de la familia, lo cual hubiera presentado
procesal penal.
22.
- Impedimentos impedientes.
En Chile los impedimentos impedientes reciben el nombre de
23.
b) Las
guardas, y
c) Las
segundas nupcias.
menores.
El consentimiento que debe prestarse para que un menor de edad pueda
contraer matrimonio presenta las siguientes caractersticas:
1o Deber ser expreso;
2o Puede otorgarse con anterioridad a la celebracin de matrimonio o en el
momento de sta; en el primer caso debe constar por escrito, ya que es la
nica forma en que haya constancia fehaciente de l; en el segundo basta con
que se preste verbalmente;
3o Si el consentimiento es anterior al matrimonio, quien lo prest puede
revocarlo, pero slo hasta antes de la celebracin de aqul;
4o El consentimiento debe ser nominativo, o ms precisamente, especial y
determinado, es decir, que es indispensable que se individualice
determinadamente a la persona que ser el otro cnyuge, y
5o Debe dejarse constancia del consentimiento en la inscripcin del
matrimonio, art. 39 nmeros 8 y 9 Ley de Registro Civil.
140
25.
ms prximo.
El legislador ha tomado la precaucin de establecer expresamente una
regla para el caso en que se produjere una igualdad entre las opiniones
favorables y las desfavorables al matrimonio, sealando que en tal caso debe
prevalecer la opinin partidaria de la realizacin de ste, art. 107 inc. final
Cdigo Civil;
d)
sealan los arts. 109 y 110 del Cdigo Civil, la ltima de estas disposiciones
es aplicable slo al padre y la madre.
El art. 109 dispone: Se entender faltar el padre o madre u otro
ascendente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse
ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; o por
ignorarse el lugar de su residencia.
Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin.
Por su parte el art. 110 seala Se entender faltar asimismo el padre o
madre que estn privados de la patria potestad por sentencia judicial o que,
por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educacin
de sus hijos.
B.
El curador general.
b)
intervenir en la celebracin del matrimonio, art. 111 inc. final Cdigo Civil.
26.
- El disenso.
El disenso es la oposicin al matrimonio de las personas llamadas a prestar
desheredamiento
del
menor
que
contrajo
matrimonio
sin
el
- Impedimento de guardas.
Se encuentra establecido en el art. 116 del Cdigo Civil.
Este impedimento impediente o prohibicin consiste en que el guardador y
140
matrimonio, sino que la sealada en el art. 116 inc. 3 o, que no es otra que
privar al guardador de la remuneracin que le corresponde por el ejercicio de
la guarda, la cual es por regla general la dcima parte de los frutos de los
bienes del pupilo, art. 526 inc. 1o.
Adems el guardador incurre en una sancin penal, contemplada en el art.
387 del Cdigo Penal. Por su parte el Oficial del Registro Civil que autoriza
un matrimonio en que se infringe el impedimento, incurre en la sancin que
contempla el art. 388 del Cdigo Penal.
31.
140
140
- Generalidades.
La manifestacin
Las personas que deseen contraer matrimonio deben poner en
debe ser firmada por l, por los interesados y autorizado por dos testigos, art.
9o inc. 2o de la Ley de Matrimonio Civil.
En el acto de la manifestacin el Oficial de Registro Civil deber entregar a
los futuros contrayentes informacin suficiente acerca de las finalidades del
matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los
distintos regmenes matrimoniales existentes en el pas de acuerdo con la ley.
Tambin debe comunicarles la existencia de cursos para la preparacin para el
matrimonio, si no acreditaren que lo han realizado. La infraccin de esta
obligacin no afecta la validez del matrimonio, ello sin perjuicio de las
sanciones administrativas que puedan aplicarse al mencionado funcionario,
art. 10 L.M.C.
En su caso, y cuando ello fuere procedente, se acompaar a la
manifestacin constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio,
dado por quien corresponda, salvo que este consentimiento se halla prestado
verbalmente ante el Oficial de Registro Civil.
Los cursos de preparacin para el matrimonio tienen por objeto promover
la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial que se debe brindar,
particularmente, en su relacin con los derechos y deberes que impone el
vnculo matrimonial. Todo ello con el objeto que las personas que deseen
formar una familia tengan cabal conocimiento de las responsabilidades que
debern asumir.
Dichos cursos podrn ser dictados por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin, por entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho
pblico,
por
instituciones
de
educacin
pblicas
privadas
con
reconocimiento del Estado o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos
estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y apoyo
familiar, art. 11 L.M.C.
140
b)
35.
de prueba del matrimonio, medios que no son los nicos a que puede
recurrirse para probar el matrimonio, ya que existen las pruebas supletorias
del estado civil sealados en los arts. 309 y siguientes del Cdigo Civil.
36.
2) Especial,
38.
pblico.
De acuerdo con el art. 20 de la Ley de Matrimonio Civil los matrimonios
celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de
Derecho Pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil,
desde su inscripcin ante un Oficial de Registro Civil.
Para que se produzca el reconocimiento indicado deben concurrir los
siguientes requisitos:
A)
140
C)
ministro de culto
E)
140
Captulo III
De la Separacin de los Cnyuges
39.
- Generalidades.
Hasta la dictacin de la Ley N 19.947 existi en Chile el divorcio no
140
- Separacin de hecho.
La denominacin que se da a esta situacin es equvoca porque en estricto
pblico;
b)
c)
primero, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese de
la convivencia.
La profesora Carmen Domnguez H. (Reformas a la Formacin y Efecto
del Matrimonio en la Nueva Ley: Un apunte general) dice en relacin con el
art. 21 antes trascrito: Debido a ello es que no se percibe cul es la utilidad
de esta norma como no sea la de otorgar fecha cierta al cese de la convivencia
y con ello facilitar el divorcio posterior. En efecto, nunca ha existido
impedimento alguno para que los cnyuges puedan celebrar tal acuerdo (de
hecho las transacciones en la materia son ms que frecuentes). Sin embargo,
como el acuerdo que conste por escrito otorga fecha cierta ese es el sentido.
Y
Lo sealado presenta la gran ventaja que se permite que todos los asuntos
que se refieran a la relacin de los cnyuges entre s o con los hijos comunes,
sean tramitadas en un solo juicio, ante un mismo Tribunal y se fallen en
conjunto, con lo cual se evita la multiplicidad de juicio sobre diversas
materias relativas a la relacin familiar y que sean tramitadas ante distintos
tribunales con procedimientos diversos.
Cabe destacar que el cese de la convivencia tendr tambin fecha cierta a
partir de la notificacin de la demanda en el caso del art.
23,
judicial, habr fecha cierta del cese de la convivencia, cuando uno de los
cnyuges hubiere expresado su voluntad de ponerle fin a travs de escritura
pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico, o acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil, o bien dejando constancia de su
intencin de poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente, lo
que debe ser notificado al otro cnyuge. Se trata de una gestin no
contenciosa en la cual el interesado puede comparecer personalmente. La
notificacin debe hacerse de acuerdo con las reglas generales, art. 25.
La separacin de hecho no afecta la situacin matrimonial de los cnyuges,
ya que su nico fin es regular la situacin de stos y en sus relaciones con los
hijos. No se genera un nuevo estado civil y se mantiene el vnculo
matrimonial.
En el caso de separacin de hecho de los cnyuges tienen aplicacin los
artculos 225 y 245 del Cdigo Civil.
41.
- Separacin judicial.
Se trata de aquella situacin en que en virtud de una sentencia judicial cesa
140
hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita, art. 27.
La profesora Carmen Domnguez Hidalgo en el trabajo antes citado seala
en relacin con el art. 27 Como puede observarse se trata de una norma que
pareciere exigente y, por tanto, justa en la defensa del cnyuge ms dbil y los
hijos. No obstante ello es en apariencia, pues:
a)
c) imprescriptible,
d)
refiere el art. 23, o una denuncia por violencia intrafamiliar producida entre
los cnyuges o entre alguno de stos y los hijos.
La sentencia que declara la separacin deber adems contemplar los
siguientes aspectos:
a)
a)
gananciales que hubiere existido entre los cnyuges. Ello sin perjuicio de lo
140
dispuesto en el art. 147 del Cdigo Civil, esto es, la posibilidad de constituir
prudencialmente a favor del cnyuge no propietario, un derecho de usufructo,
uso o habitacin sobre los bienes familiares, arts. 1764 N 3; 1792-27 N4 del
Cdigo Civil y 33 L.M.C.
Es necesario destacar que el trmino del rgimen de sociedad conyugal es
irrevocable, y aun cuando los cnyuges se reconcilien y con ello termine el
estado de separacin no revive la sociedad conyugal. Tampoco revive el de
participacin en los gananciales, pero los cnyuges pueden pactarlo en
conformidad al artculo 1723 Cdigo Civil, art. 40 L.M.C. posibilidad sta
que no se da respecto del rgimen de sociedad conyugal.
e)
inc. 1o, esto es si mediare falta imputable a uno de los cnyuges, que
constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone
el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que tornen
intolerable la vida en comn, el cnyuge que dio lugar a la separacin judicial
5
o divorcio autoriza, por su parte, a revocar todas las donaciones que por causa
de matrimonio se hayan hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin
judicial o al divorcio por su culpa, verificada la condicin sealada en el
inciso precedente.
j) Los cnyuges separados judicialmente pueden celebrar vlidamente el
contrato de compraventa entre s, art. 1796
k) No se suspende la prescripcin a favor del mujer separada judicialmente
de su marido, art. 2509.
1) El
140
B)
b) Si
140
CAPTULO IV
DE LA TERMINACIN DEL MATRIMONIO
45.
b) Muerte
la ley;
c) Sentencia
firme de nulidad, y
d) Sentencia
140
Ttulo I
De la nulidad de matrimonio
46.
140
personas.
e)
1.
b)
c)
b)
Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa,
que hubiere sido determinante para contraer el vnculo:
140
3. Nulidad
El matrimonio debe celebrarse ante dos testigos por lo menos y que stos
deban ser hbiles. Las inhabilidades para ser testigo las seala el art. 16 de la
Ley de Matrimonio Civil.
Luego, la nulidad de matrimonio, en relacin con los testigos, puede
presentarse en los siguientes casos; 1) el matrimonio se celebra ante un solo
testigo; 2) los testigos son inhbiles.
Se sostiene que esta es una nulidad por falta de publicidad.
Nulidad por incompetencia del Oficial de Registro Civil:
Desaparece la causal de nulidad de matrimonio por incompetencia del
Oficial de Registro Civil, la L.M.C. seala expresamente, art. 17, que el
matrimonio se celebrar ante el Oficial de Registro Civil que intervino en las
diligencias de manifestacin e informacin y el art. 9 establece que la
manifestacin y la informacin pueden hacerse ante cualquier Oficial de
Registro Civil.
Adems, el art. 2o transitorio L.M.C. establece que en los matrimonios
celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N 19.947 se
regirn por ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el divorcio.
Sin perjuicio de lo anterior, las formalidades y requisitos externos del
matrimonio y las causales de nulidad que su omisin originan, se regirn por
la ley vigente al tiempo de contraerlo; pero los cnyuges no podrn hacer
valer la causal de nulidad por incompetencia del oficial del Registro Civil,
prevista en el artculo 31 de la L.M.C de 10 de enero de 1884.
Pero en relacin con la incompetencia del oficial de Registro Civil ella no
slo se produca en el caso del art. 31 de la L.M.C de 1884, sino tambin
cuando este funcionario acta fuera de su territorio jurisdiccional, lo cual le
est prohibido por el art. 34 N 1 de la Ley Orgnica del Servicio de Registro
5
Civil e Identificacin.
49.
140
el plazo de tres aos, contados desde que desapareci el hecho que origina el
vicio de error o fuerza
c)
e)
51.
52.
3) No
4)
filiacin no matrimonial.
Todo lo anterior en el estricto terreno doctrinario. Como la aplicacin fra y
rigurosa de dichos principios producira graves,por no decir desastrosas,
140
inc. 2o
Ttulo II
El matrimonio putativo
54.
- Generalidades.
El efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, es muy
L.M.C..
De lo que se ha visto se concluye que el matrimonio puede ser vlido o
artculos 18 y 20 L.M.C.
En el texto primitivo del Cdigo se estableca que para que el matrimonio
fuese putativo era necesario que se hubiera celebrado con las solemnidades
legales, expresiones que originaron una polmica sobre qu deba entenderse
por tales.
Se estaba de acuerdo en que la presencia del Oficial Civil era solemnidad
legal, pero se discrepa en cuanto a si tambin lo eran la presencia de los
testigos, la habilidad de stos y la competencia del Oficial de Registro Civil.
Como la gran mayora de las nulidades de matrimonio se declaraban, y
declaran, por incompetencia del Oficial Civil, era de suma importancia
establecer si la solemnidad la constitua exclusivamente la presencia de ste o
si, adems, era menester la competencia del funcionario. Puesto que si se
consideraba que esta ltima era tambin una solemnidad los matrimonios
anulados por incompetencia del funcionario no daran origen a matrimonio
putativo.
La Corte Suprema haba establecido que para el matrimonio putativo
bastaba con la presencia del Oficial Civil y que no era requisito o solemnidad
la competencia de ste (Rev., Tomo 29, sec. 1a, pg. 73).
Los profesores Lorenzo de la Maza y Hernn Larran fundndose en los
principios del Derecho Cannico sostenan a este respecto que slo era
solemnidad la presencia del Oficial Civil, porque en la legislacin cannica se
exige exclusivamente la presencia del sacerdote y 110 la competencia de ste.
El problema tiene hoy slo inters histrico porque la Ley N 10.271
modific el art. 122 estableciendo como requisito nicamente la presencia del
Oficial de Registro Civil.
3o.- Que haya buena fe de parte de uno de los cnyuges por lo menos:
Este es el requisito que distingue al matrimonio putativo, incluso en
5
140
efectos civiles que el vlido, pero con la importancia de que dichos efectos
son relativos, porque slo aprovechan al cnyuge que de buena fe y con justa
causa de error lo contrajo y, adems, porque dejan de producirse cuando falta
la buena fe en ambos cnyuges.
Lo anterior es efectivo en lo que dice relacin con los cnyuges, ya que
respecto de los hijos la situacin es diversa, si el hijo es de filiacin
matrimonial por haber sido concebido o haber nacido durante el matrimonio
putativo de sus padres conserva dicha calidad aunque desaparezca la buena fe
con que sus padres o uno de ellos contrajo matrimonio.
Los efectos del matrimonio putativo se pueden dividir en los que se
producen respecto de los cnyuges y los que se originan respecto de los hijos.
a)
1) Existencia
no disuelto: Uno de los efectos del matrimonio vlido es que el posterior que
se contraiga por alguno de los cnyuges adolece de nulidad y teniendo el
matrimonio putativo los mismos efectos que el vlido, es necesario concluir
que es nulo el matrimonio posterior contrado, si uno de los cnyuges estaba
unido por un matrimonio putativo cuya nulidad no haba sido declarada, aun
cuando sta se hubiere solicitado al contraer el nuevo matrimonio.
El caso sera el siguiente: A contrae matrimonio con B. Vigente el vnculo
matrimonial A se casa con C. Despus de algn tiempo se anula el
matrimonio de A con B. declarndose que ha sido putativo. Posteriormente C
pide la nulidad de su matrimonio con A fundndose en haber existido el
impedimento dirimente de vnculo matrimonial no disuelto, ya que el
matrimonio de A con B ha sido declarado putativo y ste produce los mismos
efectos civiles que el vlido.
Aceptar que el matrimonio putativo no crea impedimento para contraer
5
en los gananciales.
Hasta la dictacin de la Ley N 19.947 se discuta el siguiente punto: si el
matrimonio es putativo para uno de los cnyuges solamente ha habido
sociedad conyugal o sociedad de hecho? El legislador no haba resuelto el
problema y la doctrina estaba dividia en dos grupos: a) Habra sociedad
conyugal para ambos cnyuges incluso para el de mala fe, porque este efecto
del matrimonio es indivisible; b) el cnyuge de buena fe tendra derecho a
decidir si los bienes comunes se liquidan como si se tratara de sociedad de
hecho o de sociedad conyugal, segn ms le convenga. Pero en todo caso se
aplican las mismas reglas para ambos cnyuges.
El inc. 2o del art. 51 L.M.C viene a solucionar este problema en relacin
con la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes, ya que establece que si
uno solo de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, l podr optar
entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren
tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la
comunidad.
3)
subsisten respecto del que est de buena fe, y caducan las hechas por el de
buena fe al que est de mala fe, art. 51 inc. final L.M.C.
b)
b)
- Generalidades.
En trminos generales, el divorcio es la ruptura de un matrimonio vlido
140
absoluto o vincular, y
por quienes ven en el matrimonio un contrato, sealan que los esposos estn
unidos por un acuerdo de voluntades y que lgicamente otro acuerdo puede
liberarla del vnculo que los ata. Lo cual es una consecuencia lgica de la
concepcin del matrimonio que sustentan.
4.- Por su parte, quienes ven en el matrimonio una institucin, estiman que
su disolucin no puede quedar libremente entregada a la voluntad de los
esposos. Cierto es que el divorcio necesita un acto de voluntad: debe ser
demandado a lo menos por uno de los cnyuges. Pero no resulta posible sino
por cierto nmero de causas, determinadas taxativamente por el legislador, y
en cuanto a cules deben ser estas causas, las opiniones se dividen en dos
grupos:
a)
Esas causas deben ser las que tornan imposible, o por lo menos difcil, la
cargo la funcin natural de cuidar, criar y educar a sus hijos, aun a costa de
sacrificios personales, y
3) El
- El divorcio en Chile.
El artculo 53 de la Ley N 19.947 establece que el El divorcio pone
- Causales de divorcio.
Como se ha sealado la doctrina y la legislacin comparada fluctan entre
64.
casos:
1.
causar;
-
de ellos, salvo en el caso del artculo 54, es decir cuando el divorcio es por
culpa de uno de ellos, caso en el cual corresponde slo al cnyuge que no dio
lugar a ella, art,. 56;
Es irrenunciable, art, 57;
Es imprescriptible, art. 57
Tiene que intentarse en vida de los cnyuges.
El art. 58 L.M.C dispone que el cnyuge menor de edad y el interdicto por
disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de divorcio, sin
perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de representantes.
67.
140
68.
- a) De la compensacin econmica.
Es el derecho que tiene un cnyuge, en caso que se declare la nulidad o
cnyuges. No son alimentos, slo se le asimila a ellos para los efectos del
cumplimiento de su pago, art. 66 inc. final L.M.C.
b.
haya dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
comn, lo que le impidi desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o
lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, lo que al producirse la
nulidad de matrimonio o el divorcio le producir un menoscabo econmico.
Ello porque las circunstancias sealadas le afectan en cuanto a la posibilidad
de encontrar un trabajo o entrar a competir en el mercado laboral
independiente, tambin resulta perjudicado desde el punto de vista
previsional, pues o no tiene previsin o sta es inferior a lo que podra haber
obtenido si se hubiera dedicado con plenitud al desarrollo de una actividad
140
dividir dicho pago en cuantas cuotas fuere necesario, debiendo para ello
tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y
expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.
De acuerdo con el art. 66 inciso final L.M.C. estas cuotas si se han
ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago no se consideran
alimentos, lo que debe declararse en la sentencia.
Hay que aclarar que estas cuotas no constituyen una pensin alimenticia,
as se desprende de la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Slo se
le considera alimentos para los efectos del cumplimiento, y consecuencia de
ello es que el cnyuge deudor puede ser apremiado para su pago, se puede
decretar orden de arraigo en su contra, pero, adems, y por no ser alimentos
propiamente tales sino considreseles como tales, no rige al respecto la
limitacin del art. 7o de la Ley N 14.908 (no pueden exceder del 50% de las
rentas del alimentario), y una vez fijadas las cuotas no pueden ser alteradas
por causas sobrevinientes.
71.
- b) De la conciliacin.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67 solicitada la separacin o el
73.
- Competencia y procedimiento.
De acuerdo con el art. 87 ser competente para conocer de las acciones de
140
CAPTULO V
EFECTOS DEL MATRIMONIO
74.
- Generalidades.
Los efectos del matrimonio son las consecuencias que de l derivan tanto
para las personas como para los bienes de los cnyuges, ellos son:
1)
75.
140
1) Deber
de fidelidad:
Est contemplado en el art. 131 cuando dice que los cnyuges estn
obligados a guardarse fe. Consiste el deber de fidelidad en que los cnyuges
estn obligados a cohabitar exclusivamente entre s y no con terceros. El
incumplimiento o la infraccin a este deber configura el adulterio, el cual
civilmente se comete por el solo hecho de yacer la mujer casada con varn
casado que no es su marido, y el varn con quien no es su mujer.
El art. 132 seala que el adulterio constituye una grave infraccin al deber
de fidelidad y que da origen a las sanciones que la ley establece. El inc. 2 o de
esta disposicin define el adulterio en la siguiente forma: Cometen adulterio
la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado
que yace con mujer que no sea su cnyuge.
La Corte Suprema ha dicho que el deber de fidelidad constituye una norma
de carcter esencialmente moral y que no hay forma directa de ejecucin
compulsiva de este deber, sino que slo vas indirectas para sancionar la
violacin de la fe prometida al cnyuge. (T. 46 sec. I, pg. 260).
Por su parte, el art. 172 establece una sancin aplicable a ambos cnyuges
que es la que el inocente puede revocar las donaciones que hubiere hecho al
culpable del divorcio por adulterio entre otras causales.
2) Deber
de socorro:
estos efectos.
En el rgimen normal del matrimonio, el marido como administrador de la
sociedad conyugal, debe atender a los gastos de mantenimiento de su mujer y
de la familia comn, art. 1740, Cdigo Civil.
Si los cnyuges estn separados de bienes o casados en rgimen de
participacin en los gananciales, cada cnyuge debe atender a sus gastos, sin
perjuicio de que si uno carece de bienes debe ser auxiliado por el otro, y
ambos deben proveer las necesidades de la familia en proporcin a sus
facultades, art. 160 Cdigo Civil.
En conformidad al art. 174 el cnyuge que no haya dado causa al divorcio
tiene derecho a que el otro cnyuge lo provea para su congrua sustentacin
segn las reglas generales.
Algunos autores y las sentencias de los Tribunales han sentado la doctrina
de que son cosas distintas el deber de socorro de los arts. 131 y 134 y el
derecho de alimentos del art. 321. El legislador no reglamenta el deber de
socorro ni la forma de prestarlo, limitndose a establecer las situaciones en
que se le debe; su incumplimiento da lugar al derecho a pedir alimentos. En
realidad, si bien hay diferencias entre uno y otro caso en la forma en que se
contribuye a la subsistencia del cnyuge, y que el deber de socorro adquiere
significacin jurdica cuando se regulan los alimentos, tales diferencias no
bastan para constituirlos en instituciones diferentes: los alimentos son la
forma prctica en que se pone en ejercicio el deber de socorro.
3)
El art. 131 inc. 1o, Cdigo Civil, tambin seala que los cnyuges estn
obligados a ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida.
La asistencia o ayuda consiste en los cuidados personales, en las
consolaciones que uno de los cnyuges debe al otro en las enfermedades y
140
76.
140
hacerse todo aquello que la ley no prohbe y no hay disposicin legal alguna
que en trminos generales prohba los contratos entre cnyuges, muy por el
contrario, slo hay disposiciones que prohben la celebracin de ciertos
contratos particulares entre los cnyuges, lo cual evidentemente habra sido
140
Captulo VI
SITUACIN DE LA MUJER CASADA SEPARADA DE BIENES
79.
- Generalidades.
El art. 159, inciso primero del Cdigo Civil dispone Los cnyuges
separados de bienes administran con plena independencia el uno del otro los
bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieran durante ste, a
cualquier ttulo.
En consecuencia, la mujer casada en rgimen de separacin total de bienes
tiene la administracin de sus bienes propios, pudiendo disponer libremente
de ellos, al igual que el marido de los suyos.
Pero no debe olvidarse que los cnyuges, aunque estn separados de
bienes, no pueden celebrar el contrato de compraventa, el de permuta ni el de
donaciones irrevocables.
Fuera de los casos sealados la mujer separada de bienes puede actuar
libremente en la vida jurdica.
140
CAPTULO VII
LOS REGMENES MATRIMONIALES
PRRAFO I
GENERALIDADES
En el derecho moderno esta materia recibe la denominacin de Rgimen
patrimonial de la Familia o Rgimen econmico de la Familia, que es
justamente la que emplea el Cdigo italiano de 1942, y que entre los autores
chilenos emplea el profesor Fernando Fueyo L.
80.
- Concepto.
Toda comunidad de vida, de cualquier naturaleza que ella sea, genera
con terceros.
81.
- Caractersticas.
Don Fernando Fueyo seala que el rgimen matrimonial presenta las
siguientes caractersticas:
a) Es un estatuto normativo dirigido a un ordenamiento econmico del
hogar;
b) Por medio de l regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges, en
lo que son del matrimonio y sirven para el matrimonio, ya que hay otras
relaciones patrimoniales que aunque de orden econmico no pertenecen al
rgimen matrimonial, como el del usufructo legal del padre de familia
sobre los bienes del hijo, las que nacen de relaciones paterno-filiales, es
decir, directamente de los estados de padre e hijo.
c) En el rgimen matrimonial se contempla medidas de proteccin de los
'terceros', y
d) La naturaleza del rgimen econmico matrimonial corresponde ms a
una institucin que a un contrato .
82.
mn que pertenece a ambos y que se divide entre ellos una vez disuelta la
comunidad.
Los bienes comunes son administrados por el marido con amplias
facultades, no teniendo la mujer intervencin en dicha administracin, siendo
ella adems relativamente incapaz.
El rgimen de comunidad puede ser de dos clases principales: a)
comunidad universal y b) comunidad restringida, segn comprenda todos o
una parte de los bienes de los cnyuges.
a)
comunes, ni interviene en la
- Rgimen de separacin
C.
E.
- Rgimen dotal
- Concepto.
Don Arturo Alessandri R. las define diciendo que son la convencin por
- Naturaleza jurdica.
Como lo dice expresamente el art. 1715 las capitulaciones matrimoniales
140
voluntad;
2)
Por regla general son inmutables, con excepcin del art. 1723 que
140
- Celebrado
el
matrimonio,
en
principio,
las
capitulaciones
principales;
1.
total, pueden designar en ellas los bienes que los esposos aportan al
matrimonio, con expresin de su valor, y una razn circunstanciada de las
deudas de cada uno de ellos.
Esta relacin tiene importancia por ser prueba preconstituida de los aportes
de los cnyuges para el caso de disolucin de la sociedad conyugal.
-
3.
o
1
4.
y 1721.
Puede estipularse que la mujer dispondr libremente de una
A.
- Estipulaciones prohibidas.
Las capitulaciones
matrimoniales
no podrn contener
pactos o
CAPTULO VIII
SOCIEDAD CONYUGAL
- Concepto.
Puede decirse que es la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges
por el hecho del matrimonio a falta de pacto en contrario.
La sociedad conyugal se forma de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin alguna de los cnyuges cualquiera que sea su nacionalidad, por el
solo hecho del matrimonio celebrado en Chile, siempre que sea vlido, art.
135 y 1718.
Siel matrimonio es nulo, no se forma; pues aqul no ha producido efectos
civiles, uno de los cuales es esta sociedad. El matrimonio nulo ciar origen a
140
- Naturaleza jurdica.
La sociedad conyugal es un fenmeno especialsimo a cuyo respecto se
sociedad a ttulo universal que se permite, podran hacer creer que es una
sociedad ordinaria. Ello no es as, ya que entre ambas hay diferencias tan
sustanciales que la sociedad conyugal tiene de tal slo el nombre.
Entre las diferencias sealaremos brevemente las siguientes:
a)
la sociedad conyugal slo puede existir entre dos personas y de distinto sexo;
c)
residuo que queda, una vez disuelta la sociedad, despus que cada cnyuge ha
retirado sus respectivos haberes, es decir, son los bienes que restan despus
que el marido y la mujer han hecho las deducciones sealadas en los arts.
1770 y 1772.
Los bienes de cada cnyuge que no ingresa al haber de la sociedad
conyugal se denominan bienes propios. Su dominio corresponde al marido o a
la mujer, segn quin sea el propietario, a la sociedad slo le pertenecen sus
frutos.
Son aportes o bienes aportados los que los cnyuges poseen al tiempo de
contraer matrimonio e introducen en la sociedad. Son bienes adquiridos
durante la sociedad los que se adquieren durante su vigencia.
140
99.
pero sta se realiza con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber
recompensa a la sociedad por la parte que recay sobre ella.
Pero si los bienes a que se refiere el art. 1736 son muebles, ellos ingresan
al haber de la sociedad conyugal, la que deber al cnyuge adquirente la
respectiva recompensa. En consecuencia, slo si se trata de bienes inmuebles
no se produce el ingreso de ellos a la sociedad conyugal cuando la causa o
ttulo de adquisicin es anterior a ella aunque sta se produzca durante su
vigencia.
TTULO I
HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
100.
140
101.
b)
Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios, art. 1725 N2.
c)
1731.
e)
Las minas denunciadas por ambos cnyuges o por uno de ellos, art.
1730.
a)
Son sociales, sin cargo de recompensa, todos los frutos naturales y civiles
y, en general, los lucros de cualquier naturaleza, que provengan de los bienes
sociales y de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se
devenguen durante la sociedad, art. 1725 N2.
Los frutos de los bienes de los cnyuges ingresan a la sociedad a modo de
compensacin por haberse hecho gravitar sobre la comunidad los gastos de
alimentacin de los cnyuges y de la familia comn.
La razn jurdica de la adquisicin de los frutos por la sociedad conyugal
es diversa segn se trate de bienes sociales o de los bienes propios de los
cnyuges. Respecto de los bienes sociales la sociedad adquiere los frutos por
accesin, a ttulo de propietaria, arts. 646 y 648. Los frutos civiles se
devengan da por da, art. 790, luego para determinar si son o no sociales esos
5
de la sociedad conyugal. As, por ejemplo, si se compra un bien raz antes del
matrimonio, pero se inscribe durante la vigencia de la sociedad conyugal,
dicho bien ser propio del cnyuge que lo compr y no un bien social. Pero si
los bienes a que se refiere el art. 1736 fueren muebles, ingresarn al haber de
la sociedad conyugal, al haber relativo, aunque la causa o ttulo sea anterior a
sta, debindose al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa.
Caso del art. 1728.
El art. 1728 reglamenta la situacin que se produce cuando durante la
vigencia de la sociedad conyugal se adquiere un terreno contiguo a una finca
propia de uno de los cnyuges por cualquier ttulo oneroso (porque segn ya
lo hemos visto es el nico que lo hace social, comunicable dice la ley). Si el
nuevo terreno y la finca contigua conservan su individualidad, se aplican las
reglas generales; la finca ser del cnyuge (la primera) y el terreno comprado
durante la vigencia de la sociedad conyugal, ser social. Pero si los terrenos
han perdido su individualidad, porque con ambos se ha formado una sola
heredad de la que el terreno ltimamente adquirido no puede desmembrarse
sin dao, se forma entonces una comunidad entre el cnyuge y la sociedad y
ambos sern codueos de todo el terreno prorrata de los respectivos valores al
tiempo de la incorporacin.
Caso del art. 1729.
Este art. se refiere al caso de que durante la sociedad el cnyuge que posee
un bien propio proindiviso con otras personas adquiera las cuotas de los
dems comuneros.
Si las adquiere a ttulo gratuito son bienes propios y si por adquirirlas
todas se extingue la comunidad ser dueo de todo el bien.
Si las adquiere a ttulo oneroso, ingresan al haber social conforme al N 5
del art. 1725 y la cosa pertenecer proindiviso al cnyuge adquirente y a la
5
2) que
3) que
d) El
tesoro:
140
102.
Est compuesto por aquellos bienes que si bien entran a formar parte del
patrimonio social, lo hacen en forma aparente porque el cnyuge dueo de
ellos adquiere un crdito contra la sociedad por la correspondiente
recompensa.
En otras palabras, los bienes entran a formar parte del haber de la sociedad,
pero el cnyuge aportante o adquirente tiene un derecho personal o crdito
para que se le recompense, al tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal
.
Forman este haber relativo los siguientes bienes:
a)
Cdigo Civil.
a)
La parte del tesoro que corresponda a uno de los cnyuges, art. 1731.
acreedores sociales, pues los releva del peso de la prueba, y ser el cnyuge
que reclame un bien mueble propio quien deber acreditar que es as.
La Ley N 18.802 introdujo algunas modificaciones al art. 1739 que tienen
por objeto proteger a los terceros que celebren contratos, que digan relacin
con bienes muebles, con alguno de los cnyuges. Estos terceros quedan a
salvo de toda reclamacin que los cnyuges pudieren intentar fundada en que
el bien es social o del otro cnyuge, siempre que concurran los siguientes
requisitos:
1.
3.
140
TTULO II
HABER PROPIO DE CADA CNYUGE
104.
b)
matrimonio;
c)
capitulaciones matrimoniales;
d)
e)
de los cnyuges, incluso los bienes races que se hayan adquirido durante la
vigencia de la sociedad conyugal, pero cuya causa o ttulo sea anterior a ella,
art. 1736 inc. 1o, y tambin los adquiridos durante ella en virtud de un acto o
contrato cuya celebracin se haya prometido con anterioridad a la existencia
de la sociedad conyugal, siempre que la promesa conste por instrumento
pblico o en instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros conforme
al art. 1703, art. 1736 N 7.
b)
la sociedad conyugal:
Estos bienes pertenecen al haber del cnyuge adquirente, sea el marido o la
mujer, y no ingresan al haber de la sociedad conyugal, segn los arts. 1726 y
1732.
As, si en una herencia se adjudica un bien inmueble a uno delos cnyuges,
ese bien ser propio del cnyuge y no ingresar al haber de la sociedad
conyugal, aunque por ser de mayor valor que la cuota que le corresponda en
la herencia resulte un saldo en su contra que deba pagar en dinero, sin
perjuicio del derecho de la sociedad conyugal para ser recompensada por este
saldo si l ha sido pagado con dineros sociales. Alessandri seala que el
cnyuge adjudicatario adquiere el inmueble por herencia, por sucesin por
causa de muerte, el cual es un ttulo gratuito. El hecho de que exista un
alcance en su contra, no significa una modificacin a la naturaleza del ttulo,
porque reputndose dueo nico y exclusivo de ese inmueble desde el
momento mismo del fallecimiento del causante, art. 1344, no cabe sostener
que lo haya adquirido de sus coherederos, stos no han tenido jams ningn
derecho en l y nada han podido transferirle. La particin es declarativa y no
traslaticia de dominio, se limita a reconocer el derecho existente del cnyuge
que lo hubo por herencia.
140
c)
capitulaciones matrimoniales:
Conforme al art. 1725 N 4 los bienes muebles que los cnyuges tienen al
momento del matrimonio ingresan al haber aparente o relativo de la sociedad
conyugal, quedando sta obligada a pagar la correspondiente recompensa.
Este principio tiene una excepcin que est constituida por los bienes
muebles que los cnyuges excluyen de la comunidad designndolos en las
capitulaciones matrimoniales, art. 1725 N 4.
En virtud de esta capitulacin, los muebles excluidos de la comunidad no
ingresan al haber social, sern bienes propios del cnyuge aportante que
debern ser restituidos en especies a la poca de la disolucin de la sociedad.
d)
precio, que har valer a la disolucin de la sociedad, con todas las contingencias propias de esa clase de derechos, si los valores o el inmueble eran de
la mujer y al disolverse la sociedad el marido es insolvente, los habr
perdido.
Con la subrogacin estos inconvenientes se evitan, el cnyuge dueo del
inmueble o de los valores los reemplaza en su patrimonio con el nuevo
inmueble. En vez de ser acreedor contina siendo propietario, de modo que
disuelta la sociedad conyugal lo retirar en especie y si es de la mujer, el
marido no lo podr enajenar o hipotecar sin su consentimiento y los
acreedores de ste no lo podrn perseguir por las obligaciones que haya
contrado.
La subrogacin es, pues, til para la mujer especialmente.
La subrogacin se aplica tanto a los bienes de la mujer como a los del
marido.
106.
- Clases de subrogacin.
Inmueble adquirido
$ 1.000.000.
$1.200.000.
$ 600.000.
$ 200.000.
Inmueble adquirido
$ 2.000.000.
$4.500.000.
$ 2.250.000.
recibe.
$ 1.200.000.
Inmueble adquirido
$ 900.000.
$ 450.000.
TTULO III
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
107.
- Generalidades.
La obligacin a las deudas se refiere a las relaciones del acreedor con los
cnyuges, a la determinacin del patrimonio en que aqul puede perseguir su
crdito.
A este respecto, el carcter social o personal de una obligacin depende
nicamente del patrimonio en que puede hacerse efectiva: si el acreedor tiene
accin sobre los bienes propios de los cnyuges es personal.
La contribucin a las deudas se refiere a las relaciones de los cnyuges
entre s, a la determinacin del patrimonio que en definitiva debe soportar su
pago. Es un problema que nace una vez satisfechas las deudas, a la disolucin
de la sociedad para averiguar cul de los tres patrimonios debe soportarlas, si
el que las pag u otro, en cuyo caso aqul tiene derecho a que ste le abone lo
que invirti en ellas.
A este respecto, el carcter social o personal de una deuda depende
140
la obligan en los bienes que administre en conformidad a los arts. 150, 166 y
167. Es decir, que por las obligaciones originadas en actos o contratos
ejecutados o celebrados por la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, los acreedores no podrn perseguir los bienes que administre el
marido, sino slo los bienes del patrimonio reservado de la mujer o los que
administre sta como separada de bienes en virtud de los arts. 166 y 167 del
Cdigo Civil.
111.
140
Las que la ley pone expresamente a cargo de los cnyuges, como las
- Recompensas.
113.
cnyuges.
En cuanto a la obligacin a las deudas, son sociales y personales del
marido todas las que enumera el art. 1740, los acreedores del marido o de la
sociedad pueden perseguirlas indistintamente sobre los bienes de ambos, pero
no sobre los propios de la mujer.
En cuanto a la contribucin a las deudas son sociales las de los nmeros 1,
2, 4 y 5 del art. 1740, porque su pago definitivo lo soporta la sociedad,
constituyen el pasivo definitivo de la sociedad conyugal, y son personales las
del N 3 del mismo artculo constituyendo ellas el pasivo provisional. Las del
N 3 constituyen, adems, el pasivo de cada cnyuge; ste est formado
precisamente por las obligaciones que forman el pasivo provisional.
115.
1.
5.
Cargas de familia.
expresamente a su cargo.
116.
b) Las
- Las recompensas.
140
119.
140
durante el matrimonio, pero cuya causa o ttulo era anterior a ste, art. 1736.
8.
1.
1740 N 3 y 1748;
2.
o erogacin gratuita de cualquier parte del haber social, art. 1742 y 1747, con
5
Cuando con los bienes sociales se han adquirido los bienes de los
le hubieren causado con dolo o culpa grave, art. 1748, y tambin cuando con
bienes de la sociedad se paguen las multas o reparaciones pecuniarias a que
fuere condenado cualquiera de los cnyuges por algn delito o cuasidelito.
C.
deterioros debidos al dolo o culpa del otro cnyuge, art. 1771 inc. 1o.
3.
140
- Generalidades.
mujer y los propios, art. 1749, en el hecho sus facultades son diversas segn
los bienes o los actos de que se trate. Razn por la cual los estudiaremos
separadamente.
123.
consentimiento de la mujer.
El marido necesita autorizacin de su mujer para ejecutar los siguientes
actos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
140
los bienes races, sin hacer distincin alguna, debe concluirse que comprende
a los inmuebles por naturaleza, por adherencia o destinacin, a menos que
estos ltimos se enajenen separadamente, pues entonces tienen el carcter de
muebles y tanto a los corporales como a los incorporales.
b)
de inmuebles sociales:
Se estima por algunos que la autorizacin dada por la mujer al marido para
realizar los actos mencionados precedentemente es una formalidad habilitante.
5
mujer, procede en primer lugar cuando la mujer niega la autorizacin sin justo
motivo.
El nico requisito en este caso es la negativa injustificada de la mujer, no
140
130.
140
132.
intereses.
Se ha sealado precedentemente y en reiteradas ocasiones que el marido es
el jefe de la sociedad conyugal y que como tal administra libremente los
bienes sociales con las limitaciones ya vistas, y que la mujer durante el
matrimonio no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales.
El legislador para cautelar los intereses de la mujer tuvo que conferirle a
sta diversos derechos, tales son:
1)
sus bienes propios y recompensas antes que el marido, y para pagarse con los
bienes propios del marido, si los sociales fueren insuficientes, art. 1773.
5)
Civil, salvo que hubiere reportado beneficio del acto y hasta concurrencia de
ste.
133.
-Los frutos de sus bienes propios son bienes sociales, art. 1725 N2.
2.
-Los bienes propios del marido pueden ser perseguidos por los
140
mujer.
El marido requiere del consentimiento de su mujer para realizar los
siguientes actos:
1o Para nombrar partidor, cuando en los bienes que vayan a partirse tenga
inters la mujer, pero no requiere de dicho consentimiento cuando el
5
140
races de la mujer.
Para la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles de la mujer, el marido
necesita de la voluntad de sta.
La voluntad que genera el acto es la del marido, y la de la mujer, segn los
autores, es una formalidad habilitante, pero quien celebra el respectivo
contrato es el marido.
La voluntad de la mujer puede ser expresa, si se otorga por escritura
pblica, o tcita, si la mujer interviene expresa y directamente en el acto.
Adems, debe ser especfica, esto es que la mujer consiente en el
determinado acto que se celebra-compraventa, hipoteca, etc.-, respecto del
inmueble sobre el cual recae el acto y sobre las condiciones de ste.
Tambin puede prestar su voluntad en forma expresa por medio de
mandato especial que conste en escritura pblica.
Si la mujer est imposibilitada para prestar el consentimiento, ste puede
5
ser suplido por la justicia, art. 1754 inc. 3 o. Slo procede la autorizacin
supletoria de la justicia en caso de impedimento de la mujer. Si la mujer niega
su consentimiento ste no puede ser suplido por la justicia. El legislador
concede esta facultad slo en el caso de impedimento de la mujer.
Antes de la reforma introducida por la Ley N 18.802 al Cdigo Civil, para
enajenar o gravar los bienes races propios de la mujer, adems de su
voluntad, se requera de autorizacin judicial otorgada con conocimiento de
causa y fundada en una causa legal, tales eran: necesidad o utilidad manifiesta
de la mujer o facultad concedida al efecto en las capitulaciones
matrimoniales.
141.
respectivamente, hubieren reportado del acto realizado por ella, art. 138 bis.
Esta autorizacin judicial procede slo en caso de negativa del marido a
realizar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer.
Pero no se trata de cualquier negativa del marido, sino que ella debe ser
injustificada para que proceda la autorizacin judicial. Estimamos que la
autorizacin judicial es especial y slo puede referirse a un negocio
determinado, esto es a aquel que el marido injustificadamente se neg a
realizar. Creemos tambin que ste es un acto de jurisdiccin contenciosa, ya
que ser necesario que el juez califique si la negativa del marido a realizar el
acto o celebrar el contrato fue o no injustificada.
142.
- Sancin por la omisin de los requisitos exigidos por los arts. 1754,
1755 y 1756.
El art. 1757 establece para los actos que se realicen con omisin de los
requisitos establecidos en los arts. 1754, 1755 y 1755, dos clases de sanciones
segn la naturaleza de ellos:
A) La
ese acto respecto de ella, pero que considerando la conveniencia pblica crea
ms favorable para el inters general que la sancin fuese la nulidad relativa,
en razn de que esta sancin es la que causa menos daos a los terceros,
porque aparte de que puede sanearse por ratificacin, tambin permite el
saneamiento en el menor tiempo.
Para Alessandri tratndose de los arts. 1754 y siguientes la ley requiere de
la voluntad de la mujer para disponer de sus bienes propios, porque de los
bienes no se puede disponer eficazmente sin el consentimiento de su dueo.
La mujer es propietaria de los bienes sobre que versa el acto, por ello es que
la ley ha exigido su voluntad o consentimiento. En estos casos es pues, la
calidad de dueo que la mujer inviste respecto de los bienes de materia del
acto o contrato la que determina la exigencia de este requisito.
144.
140
145.
Cuando ella es curadora del marido demente, arts. 462 N 1. 563 y 1758.
b) Si
c)
d)
Cuando es curadora del marido menor, debe tenerse presente que en este
b)
La mujer se excusa.
c)
148.
Las facultades con que administra la mujer son diversas segn se trate de
bienes de la mujer, del marido o de la sociedad conyugal.
a) Bienes
de la mujer:
del marido:
de la sociedad conyugal:
140
- Sancin.
140
155.
f)
B.
C.
159.
El efecto que produce es que los bienes de la sociedad conyugal y los del
marido se confundan e identifiquen, an respecto de la mujer.
Este efecto se produce desde la disolucin de la sociedad conyugal, con lo
cual:
a)
b) la
140
2.
3.
b)
Los bienes reservados, el inc. 9 del art. 150 seala que disuelta la
c)
Los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera
doblada.
167.
b) Los
c)
d) Los
e)
b)
c)
El pasivo comn.
Conforme al art. 1770 cada cnyuge por s o por sus herederos tendr
derecho a sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y
los precios, saldos y recompensas que constituyan el saldo de su haber.
Lgicamente, los bienes propios de un cnyuge no pueden adjudicarse al
otro en entero de su haber, la adjudicacin supone un derecho anterior en la
cosa y aqu no ha habido derecho alguno. La adjudicacin cabe entre
comuneros y los cnyuges en cuanto a sus bienes son dueos absolutos y no
comuneros.
Sacados los bienes propios, se deducen las recompensas que la sociedad
5
El residuo que queda despus de deducirse del acervo bruto los bienes
propios, las recompensas adeudadas a los cnyuges y el pasivo comn, forma
los gananciales, los que, de acuerdo con el art. 1774, se dividen por mitad
entre los cnyuges.
140
A.
divisin;
-
C.
D.
B.
1768.
bienes;
b) Si
- Beneficio de emolumento.
140
CAPTULO IX
BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA
170.
- Concepto.
esta naturaleza.
140
b)
derogado por la voluntad de las partes, as se desprende del inc. 2 o de art. 150
cuando establece que este patrimonio tendr existencia no obstante cualquier
estipulacin en contrario.
e)
c) Frutos
175.
140
reservado.
El marido, en principio, no tiene ninguna facultad administrativa sobre los
bienes reservados, pero, sin embargo, puede llegar a administrarlo por
aplicacin de las reglas generales del Cdigo Civil.
a)
b) Si
181.
reservados.
El destino que corren los bienes reservados a la disolucin de la sociedad
conyugal es distinto segn si la mujer acepta o renuncia a los gananciales.
1.
140
CAPTULO X
RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES
182.
- Concepto.
140
cnyuge.
184.
- Clasificacin.
atendiendo a su origen, y
b) atendiendo
a su extensin o contenido.
185.
b) En
c)
Durante el matrimonio.
140
matrimonio;
3. La subinscripcin debe hacerse al tiempo de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 30 das siguientes, art. 1716 inc. 1o.
Estos son requisitos exigidos en razn de la naturaleza del acto, y la ley
establece que si se omiten las solemnidades, las capitulaciones no valdrn ni
entre las partes ni respecto de terceros.
Mientras el matrimonio no se celebre, las partes pueden modificar las
capitulaciones matrimoniales pero cumplindose con las solemnidades que la
ley exige para ellas.
Si bien es posible modificar o alterar las capitulaciones matrimoniales,
hasta el momento del matrimonio, es imposible hacerlo una vez que ste se ha
celebrado, sino slo en el caso del inc. 1o del art. 1723, arts. 1716 inc. final.
Los efectos que produce la separacin total de bienes los indica el art.
1720, que se remite a los arts. 158 inc. 2 o, 159, 160, 163 y 165, en sntesis
dichos efectos son: la mujer administrar con plena independencia sus bienes,
art. 159; la mujer al contraer obligaciones afectar exclusivamente su
patrimonio, art. 161 inc. 1o; la mujer y el marido debe proveer a las
necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades, art. 160; a la
mujer se le dar curador para la administracin de sus bienes en todos los
casos en que siendo soltera necesitara de l para administrarlos, art. 163.
188.
matrimonio.
Los esposos en el momento mismo del matrimonio pueden pactar
separacin total de bienes, art. 1715 inc. 2.
Este pacto es solemne, siendo la solemnidad el que conste en la
inscripcin de matrimonio; sin este requisito no tiene valor alguno, art. 1716
5
inc. 1o.
189.
matrimonio.
Slo los cnyuges mayores de edad pueden durante el matrimonio sustituir
el rgimen de sociedad conyugal por el de separacin total.
El pacto de separacin total es solemne, siendo sus solemnidades, segn ya
lo hemos sealado anteriormente: escritura pblica, subinscripcin de la
escritura pblica al margen de la inscripcin de matrimonio y que dicha
subinscripcin se practique en el plazo fatal de 30 das contados desde la
fecha de la escritura. Art. 1723.
190.
libremente de una suma de dinero o de una pensin peridica, art. 1720 inc.
2o.
Aqu, en realidad no hay un pacto directo de separacin de bienes, sino que
la separacin viene a ser tcita o indirecta ya que al acuerdo de voluntades de
las partes la ley le atribuye los mismos efectos que al caso del art. 167.
140
c) Las
d) Es
e) Esta
f)
contempla la causal el art. 155 inc. 4o. Esta causal debe fundarse en
especulaciones aventuradas o en una administracin errnea
odescuidada.
El mal estado debe ser de los negocios del marido y no de los bienes, de
manera que puede traducirse ste tanto en los bienes sociales o del marido,
140
Insolvencia del marido. Basta con ella, porque, segn el art. 155 no se
de dolo.
c)
arts. 131 y 134, esto es, si infringe los deberes de fidelidad, socorro, ayuda
mutua, respeto y proteccin, y si no suministra a la mujer lo necesario, segn
sus facultades.
d)
mismo si sin mediar ausencia existe separacin de hecho entre los cnyuges,
art. 155 inc. 3o.
f)
- Medidas precautorias.
Las medidas precautorias pueden ser pedidas por la mujer al juez una vez
5
- Limitacin de la confesin.
el art. 158.
La sentencia debe anotarse al margen de la inscripcin matrimonial, en
caso de no cumplirse con esta formalidad ella no puede hacerse valer en
juicio, arts. 4 N4 y 8 Ley N 4.808.
Si se omite la subinscripcin la sentencia es inoponible entre los cnyuges
y frente a terceros. La mujer no habr recuperado su capacidad y no podr
pedirse la liquidacin de la sociedad conyugal. La disolucin opera sin efecto
retroactivo, una vez ejecutoriada la sentencia y efectuada la subinscripcin.
b) Art.
140
La mujer obliga su propio patrimonio y no el del marido, art. 161 inc. 1o.
Excepcional mente se obliga el marido en los siguientes casos:
a) Si
- Curador de la Mujer.
Es la que fija la ley y comprende todos los bienes al igual de lo que pasa
en la separacin judicial.
Hay separacin legal total en los casos de separacin judicial y de los que
contraen matrimonio en el extranjero, a menos que pacten sociedad conyugal
o rgimen de participacin en los gananciales al inscribir su matrimonio en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago.
a)
Caso del art. 135 inc. 2o: Esta disposicin origina un problema relativo a
quienes se aplica.
Como la ley no distingue a este respecto se estima que comprende a los
matrimonios celebrados en el extranjero por extranjeros entre s o por stos
con chilenos, e incluso al matrimonio celebrado por chilenos (Fueyo, Rossel,
Somarriva).
Otros estiman que por sobre la disposicin del art. 135 inc. 2 o, tratndose
140
Los casos de separacin legal parcial son los contemplados en los arts. 166
y 150 del Cdigo Civil.
203.
Se refiere este caso a aquel en que la mujer casada se le haga una donacin
o se le deje una herencia o legado con la condicin precisa de que en las cosas
donadas, heredadas o legadas, no tenga administracin el marido, y dicha
donacin, herencia o legado fuere aceptada por la mujer.
La separacin es legal, porque es la ley la que la establece e indica las
5
- Requisitos.
herencia o legado;
b)
disposiciones de los arts. 159, 160, 161, 162 y 163; y art. 166 regla segunda,
primera parte.
b)
c)
Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bic nes que la
mujer administre en virtud del art. 166, a menos que probaren que el contrato
celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
d)
Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que admi nistra y todo lo
140
CAPTULO XI
RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
207.
- Antecedentes.
- Concepto.
140
formar una comunidad de la cual stos son titulares. Es decir los cnyuges, o
el cnyuge sobreviviente y los herederos del otro, son comuneros en dichos
bienes debiendo posteriormente procederse a la liquidacin de dicha
comunidad. A este rgimen se le denomina de comunidad diferida.
B)
que es la que sigue la Ley N 19.335, en ella los patrimonios del marido y de
la mujer se mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza
y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del rgimen de
bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y
stos tienen derecho a participar por mitades en el excedente. Art. 1792-2.
Lo que caracteriza a este rgimen es la administracin autnoma que cada
cnyuge tiene del patrimonio que le pertenece.
Las dos variables del rgimen de participacin en los gananciales
presentan ventajas e inconvenientes. Aquella de comunidad diferida implica
una mayor seguridad para aquel de los cnyuges que durante el matrimonio
ha obtenido menos bienes que el otro, o para sus herederos, pues pasan a tener
la calidad de comuneros de los bienes que integraban los gananciales de
ambos. Esto es, pasa a ser titular de un derecho real sobre dichos bienes, con
todas las ventajas inherentes a ellos. Pero esta alternativa es desfavorable para
los terceros que contraten con los cnyuges durante el matrimonio, pues stos
al hacerlo tuvieron en vista el patrimonio de ste, para hacer efectivo su
derecho de prenda general y por un hecho que escapa totalmente a su
previsin y control, aqul puede verse confundido con el del otro cnyuge, lo
cual puede implicar un riesgo para dicho tercero.
En tanto que en la variable crediticia los patrimonios de los cnyuges no
sufren alteracin alguna al trmino del rgimen, permaneciendo separados, lo
cual implica evidentemente una ventaja para los terceros que contrataron con
5
Civil.
Cabe sealar aqu que el inc. final del art. 1792-1 contempla la posibilidad
de sustituir el rgimen de participacin en los gananciales por el de
separacin total de bienes, eventualidad que no est expresamente
contemplada en el art. 1723, que fuera sustituido por dicha ley.
Al respecto hay que sealar que el legislador no seala en forma expresa
las solemnidades a que est sujeto este pacto. Pero por la redaccin de la
norma puede sostenerse que debe cumplir con las mismas que indica el art.
1723 inc. 2o del Cdigo Civil. Ello, porque despus de sealar que los
cnyuges, con sujecin a lo dispuesto en el art. 1723 del Cdigo Civil, puede
sustituir el rgimen de sociedad conyugal o el de separacin por el de
participacin en los gananciales, aade del mismo modo podrn sustituir el
rgimen de participacin en los gananciales, por el de separacin total.
210.
- Administracin.
segundo del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil, arts. 141 y
siguientes, normas que requieren de la intervencin de ambos cnyuges en los
actos de enajenacin y gravamen de dichos bienes, y
b)
Para que uno de los cnyuges pueda otorgar una caucin personal a una
diez aos desde la celebracin del acto o contrato. No cabe duda que el hecho
de establecer que el cuadrienio transcurrido durante el cual se sanea la nulidad
relativa, se cuenta desde que el cnyuge que la hace valer tuvo conocimiento
del acto introduce un factor de incertidumbre, ya que siempre ser difcil
determinar cundo se produjo dicha circunstancia. Pero se ha establecido
como paliativo a ello el que no pueda impetrarse la nulidad transcurridos diez
aos contados desde la fecha del contrato o acto.
211.
gananciales.
Al trmino del rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios
de los cnyuges permanecen separados, art. 1792-5. Es decir, en el evento
indicado no se produce comunidad entre los cnyuges. La razn o
fundamento de esto es proteger los intereses de los terceros que hayan
contratado con cualquiera de los cnyuges. En efecto, cuando un tercero
contrata con uno de los cnyuges, casado en rgimen de participacin en los
gananciales, tiene en consideracin para dicho efecto el patrimonio de ste, en
el cual podr hacer efectivo su derecho de prenda general.
Al establecerse que al trmino del rgimen los patrimonios de los cnyuges
permanecern separados, se da a los terceros la certidumbre y seguridad que
el patrimonio que tuvieron en consideracin al contratar con uno de stos no
sufrir alteraciones. Situacin que no se dara si se formara una comunidad
entre los cnyuges a la disolucin del rgimen, ya que los patrimonios de
stos experimentaran un cambio al mezclarse uno con otro, confundindose
as los activos y los pasivos de ambos.
Adems de permanecer separados los patrimonios de los cnyuges, stos o
sus causahabientes conservan plenas facultades de administracin y
5
- Patrimonio originario.
140
los cnyuges tenga un valor negativo, por el hecho de ser su pasivo superior a
su activo, caso en el cual sus gananciales deberan aplicarse en primer lugar a
compensar dicha prdida, y hecho ello slo lo que restase se incluira en los
gananciales que deben considerarse en el reparto.
Al patrimonio originario as determinado se deben agregar todos los bienes
adquiridos por el cnyuge respectivo a ttulo gratuito durante la vigencia del
rgimen de participacin en los gananciales, descontndose las obligaciones
correlativas a dichas adquisiciones, art. 1792-7.
215.
El art. 1792-8 establece una norma similar a la del art. 1736 del Cdigo
Civil.
En efecto, aquel artculo dispone que ingresarn al activo del patrimonio
originario los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen de
participacin en los gananciales, incluso a ttulo oneroso, cuando la causa o
ttulo de dichas adquisiciones ha sido anterior al inicio de dicho rgimen,
Luego, dichos bienes no se agregan al patrimonio final y por consiguiente no
incrementan los gananciales.
De acuerdo con lo indicado, para determinar si un bien pertenece o no al
activo del patrimonio originario, no se atiende a la poca en que se verifica la
adquisicin, esto es su incorporacin efectiva al patrimonio en cuestin, sino a
aquella en que se gener el ttulo o causa que la produjo. Si la causa o ttulo es
anterior al inicio del rgimen de participacin en los gananciales, el bien pertenece al patrimonio originario, aunque en el hecho haya operado el modo de
adquirir durante su vigencia.
Agrega el art. 1792-8, que: Por consiguiente, y sin que la enumeracin
siguiente sea taxativa, se agregarn al activo del patrimonio reservado:
5
1)
Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes,
aunque la prescripcin o transaccin con que los haya hecho suyos haya
operado o se haya convenido durante la vigencia del rgimen de bienes.
2)
Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo
vicioso, siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del rgimen
de bienes, por ratificacin o por otro medio legal.
3)
cnyuges.
El art. 1792-10 reglamenta la situacin de los bienes adquir dos por los
5
b.
c.
Las mismas reglas sealadas para la valoracin del activo del patrimonio
originario se aplican al pasivo de ste.
220.
- El patrimonio final.
asegurar una renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Esto no rige
respecto ele las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el
D.L. N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la cuenta
de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario,
140
222.
b) Por
c)
La ley establece para aquel de los cnyuges que con el objeto de disminuir
los gananciales, oculta o distrae bienes o simula obligaciones, una sancin
similar a la del art. 1768 del Cdigo Civil, ya que dispone que se sumar a su
patrimonio final el doble del valor de los bienes ocultados o distrados o de las
deudas simuladas, segn el caso.
Determinados estos patrimonios se establecen los gananciales, que como
se seal, son la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el
patrimonio final de cada uno de los cnyuges.
224.
es transferible.
El legislador prohbe expresamente la celebracin de toda convencin o
contrato referente al crdito de participacin en los gananciales, como
tambin su renuncia, antes del trmino del rgimen de participacin en los
gananciales. La infraccin a esta prohibicin tiene como sancin la nulidad
absoluta, ya que el inc. 2o del art. 1792-20, que la establece, es una ley
prohibitiva.
Esta prohibicin tiene por objeto proteger el futuro crdito de participacin
en los gananciales, impidiendo que el cnyuge sea privado de l.
En todo caso la prohibicin dice relacin con las convenciones, contratos o
renuncias celebrados o efectuadas antes del trmino del rgimen de
participacin, esto es del crdito futuro. En consecuencia despus de
terminado el rgimen y cuando el crdito de participacin ha cobrado
existencia puede celebrarse vlidamente convenciones o contratos a su
respecto, o renunciarse a l por el cnyuge respectivo.
La ley seala expresamente que el crdito de participacin en los
gananciales es puro y simple. Luego, no est sujeto a ningn tipo de
modalidades.
226.
para que el juez pueda conceder el plazo es necesario que el cnyuge deudor
o un tercero, aseguren que el cnyuge acreedor quedar de todos modos
indemne.
El legislador toma as providencias para evitar que la concesin de plazo
por el juez pueda ocasionar un perjuicio al cnyuge acreedor derivado de la
desvalorizacin monetaria, estableciendo que en tal caso el crdito deber
expresarse en unidades tributarias mensuales.
La fijacin de un plazo para el pago del crdito se justifica por la
naturaleza especial de ste, y, adems, porque con ello se evita los efectos
perjudiciales de una liquidacin apresurada de bienes a que pudiera verse
obligado el cnyuge deudor para hacer el pago en dinero tan pronto como le
sea exigible.
No obstante lo sealado precedentemente, y tambin con el fin de evitar la
liquidacin apresurada de bienes por el cnyuge deudor, el legislador
establece la posibilidad de que los cnyuges o sus herederos puedan convenir
daciones en pago para cancelar el crdito de participacin en los gananciales.
En virtud de esto es perfectamente posible que por medio de las daciones
en pago el crdito de participacin en los gananciales se transforme para el
cnyuge acreedor en la titularidad de algn derecho real o, incluso, en partes
cuotativas de una comunidad.
Pero si se conviene una dacin en pago y la cosa entregada en virtud de
sta al cnyuge acreedor, es evicta, renace el crdito de participacin, salvo
que el cnyuge acreedor haya tomado sobre si el riesgo de la eviccin, pero
ello debe quedar especificado en la respectiva convencin.
227.
Valoracin.
De acuerdo con el art. 1792-23 Para determinar los crditos de
participacin en los gananciales, las atribuciones de derechos sobre bienes
familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en conformidad con el art. 147
del Cdigo Civil, sern valoradas prudencialmente por el juez..
En conformidad con las normas que regulan el patrimonio familiar, es
posible que el juez, atendida la situacin familiar (por ej. separacin de
hecho, dilapidacin del cnyuge propietario de inmueble que es la residencia
principal de la familia) haya otorgado algn derecho real sobre el inmueble
familiar a alguno de los cnyuges, por ejemplo un derecho de usufructo.
Ordinariamente di cha atribucin de derechos ser en inters de los hijos y no
aumentar el peculio personal de ninguno de los cnyuges. Con todo, el
hecho de que ambos cnyuges en proporcin a sus fuerzas, deban contribuir
al mantenimiento de la familia comn o que la atribucin de derechos se haya
efectuado al cnyuge no mediando hijos, obliga, en virtud del principio del
enriquecimiento sin causa a considerar esa atribucin para el clculo de los
gananciales. As, por ejemplo, si la atribucin de derechos va a subsistir ms
all del matrimonio, el derecho real en cuestin deber ser valorado
prudencialmente por el juez y entregado en dacin en pago al cnyuge titular
del derecho concedido.
228.
140
229.
140
CAPTULO XII
DE LOS BIENES FAMILIARES
231.
- Generalidades.
233.
- Campo de aplicacin.
La institucin de los bienes familiares tiene aplicacin cual quiera que sea
el rgimen matrimonial, as lo seala expresamente el art. 141 inciso primero,
parte final.
Si bien es efectivo que cobra mayor importancia en los regmenes de
separacin total de bienes y de participacin en los gananciales, no deja de
tenerla en el de sociedad conyugal. En efecto, en sta la declaracin de bien
familiar puede recaer en un bien del patrimonio reservado de la mujer casada
que ella administra con entera libertad, o sobre un bien propio del marido,
quien tampoco tiene restriccin para la administracin de stos. En cuanto a
los bienes sociales y los propios de la mujer tiene importancia para los efectos
de los arts. 147 y 148.
Las normas sobre los bienes familiares son de orden pblico, al igual que
todas las que protegen la familia legtima. El art. 140 dispone expresamente
es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones de este
prrafo. Estimamos que esta nulidad es absoluta por adolecer una
estipulacin de dicha naturaleza de objeto ilcito, arts. 10, 1466 y 1682 del
140
Cdigo Civil.
235.
De acuerdo a lo dispuesto en los arts. 141 y 146 del Cdigo Civil slo
pueden ser declarados familiares los siguientes bienes:
a)
inventario.
Pero otros como don Ren Ramos Pazos consideran que cuando la ley
habla de bienes familiares se est refiriendo a una universalidad de hecho, de
tal suerte que si los bienes originarios se enajenan, puedan ser reemplazados
por los que el cnyuge propietario vaya adquiriendo en su reemplazo, estima
mejor esta solucin, pues habra que hacer un inventario de los bienes al
producirse su afectacin, y con posterioridad tendra que estarse recurriendo a
los tribunales de justicia cada vez que se adquiera un nuevo bien, para pedir
que se le considere bien familiar. Indica el profesor Ramos que el mismo
hecho que la ley no haya establecido la obligacin de hacer inventario induce
a pensar que ella tom las expresiones muebles que guarnecen el hogar
como una universalidad de hecho. Adems, que sta es la interpretacin que
ms favorece a la familia, que fue el objetivo del establecimiento de los
bienes familiares.
c)
cnyuges:
Se aplica en este caso el art. 141, en conformidad al cual la declaracin de
140
bien familiar debe ser hecha por el juez . Es competente el respectivo Juzgado
de Familia, art. 8o N 15 letra c, Ley N 19.968.
La accin para solicitar la declaracin de bien familiar la tiene slo el
cnyuge no propietario, ante la solicitud el juez citar a los interesados a la
audiencia preparatoria, en caso de no deducirse oposicin, el juez resolver en
la mimas audiencia, y en caso contrario, o si el juez considera que faltan
antecedentes para resolver, citar a la audiencia del juicio. Es decir se aplica
el procedimiento ordinario ante los Tribunales de Familia, arts. 55 y sgtes.
Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia.
Hay que sealar que hay quienes sostienen que tambin puede pedir esta
declaracin el cnyuge propietario o ambos cnyuges, conjuntamente, arts.
141 inc. final, 142. 143, 144 y 146.
La declaracin judicial de bien familiares una modificacin introducida en
el Congreso Nacional al proyecto original, ya que en ste, dicha declaracin
poda hacerla cualquiera de los cnyuges por escritura pblica anotada al
margen de la inscripcin de dominio del inmueble. Al hacerse dicha
modificacin no se hizo lo propio con el inciso final del art. 141, el cual se
justifica y entiende cuando la declaracin de bien familiar la hace uno de los
cnyuges, pero no cuando ella es consecuencia de una resolucin judicial.
En relacin con la constitucin del bien familiar, hay que distinguir entre
la constitucin provisoria y la definitiva:
Constitucin provisoria: el art. 141 inciso 3o dispone que con todo, la sola
interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien
de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al
margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El
Conservador practicar la subinscripcin con el solo mrito del decreto que,
de oficio, le notificar el tribunal.
5
gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con autorizacin del cnyuge no
propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de contratos de
arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos
personales de uso o de goce sobre algn bien familiar.
5
deba hacer como socio o accionista, siempre que recaigan sobre el bien
familiar. Indica que prueba de ello es la expresin asimismo que emplea el
art. 146 inc. 2o.
El cnyuge no propietario puede prestar su autorizacin ( voluntad) en dos
formas:
a)
Respecto de los bienes muebles se aplican las reglas generales (arts. 707 y
1687).
240.
bienes familiares.
Durante el matrimonio, el juez podr constituir, prudencialmente, a favor
del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre
bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la fijacin del
plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en cuenta el inters
de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges. El
tribunal podr, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si as
pareciere equitativo., art. 147 inc. 1o.
La finalidad de esta norma es amparar al cnyuge no propietario, y a los
hijos cuya tuicin le corresponda, en caso de separacin de hecho.
Se trata aqu de derechos reales -usufructo, uso o habitacin- cuyo ttulo es
la resolucin judicial que los constituya, art. 147 inc. 2, dicha sentencia
deber inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes, del Conservador
de Bienes Races respectivo, arts. 32 inc. 2o y 52 N 1 del Reglamento del
registro Conservatorio.
Estos derechos reales slo pueden constituirse sobre bienes familiares.
La sentencia que constituya estos derechos debe determinar el plazo de su
duracin, es decir no son vitalicios, cumplido dicho plazo el respectivo
derecho se extingue.
La ley, en su art. 147 inc. final, seala expresamente que la constitucin de
estos derechos no puede afectar a los acreedores que el cnyuge propietario
tena a la poca de su constitucin.
Es competente para conocer de esta materia el respectivo Juzgado de
140
ejecucin.
La ley exige que cada vez que en virtud del ejercicio de una accin
ejecutiva en contra del cnyuge propietario del bien familiar se disponga el
embargo de ste, el juez debe ordenar que se notifique personalmente el
mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario, art . 148 inc. 2o.
El objeto de esta notificacin es que el cnyuge no propietario pueda hacer
valer el beneficio de excusin que la ley establece.
243.
140
CAPTULO XIII
LA FILIACIN
244.
- Concepto.
140
propio
hablar
de
filiacin,
sino
de
paternidad
maternidad
respectivamente.
245.
- Caractersticas de la filiacin.
c.
- De los hijos.
2)
b)
reconocida la paternidad.
Por su parte el art. 284 agregaba no es admisible la indagacin o
presuncin de la paternidad por otros medios que los expresados en los
artculos precedentes.
Luego, la nica forma en que el legislador permita la indagacin de la
paternidad era la contemplada en los artculos sealados, que en el fondo no
constitua una verdadera investigacin de la paternidad, puesto que dependa
exclusivamente de la voluntad del presunto padre el que operase o no; ya que
le bastaba concurrir a la presencia judicial y negar la paternidad del hijo para
que no se produjese el reconocimiento.
Con la dictacin de la Ley N 5.750 vara la situacin y se establecen seis
casos de investigacin de la paternidad, aunque para el solo efecto de
demandar alimentos.
Finalmente, con la Ley N 10.271 se establece definitivamente la
posibilidad de investigar la paternidad ilegtima, y ya no slo para el objeto de
obtener alimentos, puede obtenerse por sentencia judicial el reconocimiento
de hijo natural, con todos los derechos que emanan de esa calidad.
La Ley N 19.585 permite la investigacin de la paternidad y la maternidad
con mayor amplitud y estableciendo slo algunas limitaciones, para evitar que
un mal uso de las disposiciones legales sobre la materia puedan causar
perjuicios a otras personas.
248.
- Clases de filiacin.
- Filiacin no matrimonial.
- Efectos de la filiacin.
Determinacin de la maternidad.
mujer que lo ha dado a luz constan de las partidas del Registro Civil.
La maternidad tiene los siguientes elementos:
1)
El hecho del parto, esto es que la mujer haya dado a luz un hijo, y
2)
Identidad del producto del parto, es decir, que el que pasa por hijo de la
140
B.
C.
filiacin.
A estas dos ltimas formas de determinacin de la maternidad se aplican
las mismas reglas que para la determinacin de la paternidad, que se vern
ms adelante.
253.
paternidad.
Se ha sealado precedentemente que para que haya filiacin matrimonial
tiene que existir matrimonio, el cual es un elemento esencial de sta.
As, la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres
al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo, tambin la hay cuando
los padres contraen matrimonio despus del nacimiento del hijo y siempre
que la filiacin de ste, respecto de ambos (paternidad y maternidad), se
encuentre determinada en alguna de las formas que establece la ley, o bien se
determine por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del
matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita en el art. 187.
Adems, hay filiacin matrimonial cuando los padres han contrado
matrimonio y se dicte en un juicio de filiacin una sentencia que determine la
filiacin respecto de ambos padres (paternidad y maternidad).
La filiacin matrimonial queda determinada:
1)
Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal
140
relevado del peso de la prueba, pues ser al hijo a quien le corresponda probar
que tena conocimiento del embarazo de su madre.
Ya se ha sealado que la presuncin de paternidad se aplica a los hijos que
nacen dentro de los 300 das siguientes a la separacin judicial de los
cnyuges, por excepcin se aplica tambin respecto del que nace despus de
dichos 300 das, por el hecho de consignarse como padre el nombre del
marido, a peticin de ambos cnyuges en la inscripcin de nacimiento del
hijo. Para que opere la presuncin, en este caso de excepcin, es necesario
que se consigne el nombre del marido a peticin de ambos cnyuges, no
bastando en consecuencia la peticin de uno solo de ellos, aunque ese sea el
propio marido.
Hay que tener presente, que la paternidad determinada o desconocida en la
forma indicada puede ser impugnada o reclamada de acuerdo a las reglas del
Ttulo VIII del Libro I.
254.
De acuerdo a lo que dispone el art. 186 hay dos formas para determinar la
filiacin no matrimonial:
1) Por
2) Por
judicial).
Hay que tener presente que tanto el reconocimiento voluntario como la
determinacin judicial tienen aplicacin tanto en la filiacin matrimonial, art.
185 incs. 2o y 3o, como en la filiacin no matrimonial, art. 186, siendo las
diferencias entre ambas, el que en la primera el reconocimiento o la
determinacin judicial debe emanar o afectar a ambos padres y requiere,
como requisito esencial, de la existencia de matrimonio, y en la segunda,
5
b.
)Tcito o presunto.
258.
maternidad.
Esta materia est reglamentada en el art. 187, y corresponde ms o menos a
lo que estableca el art. 271 N 1, para el reconocimiento voluntario de hijo
natural.
Esta forma de reconocimiento de paternidad o maternidad debe cumplir los
siguientes requisitos:
140
1)
formularse:
a)
del hijo;
b)
d)
En escritura pblica, y
5
e)
obligado a expresar la persona con quin o de quin tuvo el hijo, esto es, no
est obligado a sealar quin es el padre o la madre segn el caso.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 190 el reconocimiento por acto entre
vivos, contemplado en el art. 187, esto es el expreso espontneo, puede
realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y
especialmente facultado para este efecto.
Si se trata de un reconocimiento hecho en testamento ste no puede
hacerse por medio de mandatario, ya que la facultad de testar es indelegable,
art. 1004.
En los casos en que el reconocimiento no consta en la inscripcin de
nacimiento del hijo, debe subinscribirse al margen de sta, art. 187 inc. final.
Esta es una medida de publicidad, y sin ella el reconocimiento no puede
hacerse valer en juicio, art. 8o, Ley N 4.808. El inc. final del art. 189
confirma el carcter de formalidad de publicidad de esta subinscripcin.
259.
maternidad.
Se produce cuando entablada la accin de reclamacin de filiacin, la
persona demandada comparece a la audiencia preparatoria y reconoce la
paternidad o maternidad.
Es un reconocimiento voluntario provocado, porque no procede
directamente de la voluntad del padre o madre, sino que se provoca con el
140
padre o de la madre,
b)
cualquiera de ellos.
En esto hay una diferencia notable con el antiguo art. 271 N 1 que
estableca una norma similar a sta, con la diferencia que en l se produca
esta forma de reconocimiento, que era de hijo natural, por consignarse el
nombre del padre o la madre a peticin de ellos en la inscripcin de
nacimiento del hijo, es decir, era el padre quin peda que se dejara constancia
de su nombre, y la madre haca lo mismo respecto del suyo. La actual
disposicin seala que la peticin de consignar el nombre del padre o de la
5
madre puede hacerla cualquiera de ellos, con lo que podra entenderse habra
reconocimiento si uno de los padres pide que se deje constancia del nombre
del otro, y este reconocimiento afectara a este ltimo. Entendemos que se no
puede ser el sentido de la norma, que slo se trata de un problema de
redaccin, y que lo que se pretendi sealar era que se produca el
reconocimiento al consignarse el nombre del padre o la madre a peticin de l
o ella segn corresponda. No puede producirse un reconocimiento voluntario
sin que concurra la voluntad de quien reconoce.
261.- Caractersticas del reconocimiento.
El reconocimiento de un hijo, cualesquiera que sea la forma en que se haya
hecho, presenta las siguientes caractersticas:
A)
del progenitor que reconoce (padre o madre), sin necesidad de aceptacin del
hijo reconocido. Ello sin perjuicio del derecho del hijo a repudiar el
reconocimiento en la forma que establece la ley.
B)
189 inc. 2o, esta es, por lo dems, la regla general en materia de Derecho de
Familia.
E.) El reconocimiento no surte efectos respecto de un hijo que tenga
140
c)
por demencia o sordomudez, puede repudiar por l su curador, pero para ello
requiere de previa autorizacin judicial.
d.
estaba vivo y fallece antes de llegar a la mayora de edad, pueden repudiar sus
herederos, en el plazo de un ao, en el primer caso, contado desde el
140
expirar el plazo de que dispona para repudiar, pueden hacerlo sus herederos
dentro del tiempo que falle para cumplir el plazo, art. 193 inc. 2.
265.
- Efectos de la repudiacin.
disponiendo:
la
repudiacin
de
cualquiera
de
los
Accin
de
reclamacin
de
filiacin,
matrimonial
extramatrimonial, y
b.
267.
El profesor Ren Ramos las define como aquellas que la ley otorga al hijo
en contra de su padre o madre, o a stos en contra de aqul, para que se
resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
Entre las acciones de reclamacin de filiacin cabe hacer una distincin,
segn se trata de la reclamacin de filiacin matrimonial o de filiacin no
matrimonial.
a) Acciones
El art. 208 se refiere a aquel caso en que teniendo el hijo una filiacin
determinada respecto de una persona, el padre o la madre que demande
ejerciendo la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial, deber
impugnar la filiacin que estaba determinada y solicitar se declare que el hijo es
suyo. En este caso se interponen dos acciones: una de impugnacin de la
filiacin que estaba determinada y otra de reclamacin de filiacin.
Hay que tener presente que la accin de determinacin de filiacin no
matrimonial corresponde al padre o la madre, slo cuando el hijo tiene
determinada una filiacin diferente, ya que si es de filiacin indeterminada no
es procedente, ni tiene razn de ejercerse la accin de reclamacin de
filiacin, porque el padre o la madre puede reconocerlo voluntariamente en
cualquiera de las formas que al efecto le franquea la ley en el art. 187.
268.
hijo pstumo.
En caso que el hijo hubiere fallecido siendo incapaz, pueden ejercer la
accin de reclamacin de filiacin sus herederos, pero debern hacerlo dentro
del plazo de tres aos contados desde su muerte, y si el hijo fallece antes de
transcurridos tres aos desde que alcanz la plena capacidad, la accin
corresponde a sus herederos por todo el lapso que falte para completar los tres
aos. Este plazo o su residuo comenzar a correr para los herederos incapaces
desde que alcancen la plena capacidad, art. 207.
En el caso del hijo pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los 180
das siguientes al parto, la accin puede dirigirse en contra de los herederos del
padre o madre fallecidos. En este caso la accin debe hacerse valer dentro del
plazo de tres aos contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que
ste haya alcanzado la plena capacidad, art. 206.
140
trmino, y slo tienen acceso a l las partes y sus apoderados judiciales, art.
197 inc. 1o.
3)
paternidad o la maternidad;
-
Las presunciones deben reunir los requisitos del art. 1712, esto es, deben
Debe probarse los hechos que la constituyen (nombre, trato y fama) por
272.
- Improcedencia de la impugnacin.
determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que dispone el art. 320.
Por su parte el art. 320 dice: Ni prescripcin ni fallo alguno, entre
cualquiera otras personas que se haya pronunciado podr oponerse a quien se
presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o
como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce.
De la relacin entre estas dos normas se concluye que si se ha determinado
judicialmente la filiacin de un hijo respecto de cierto padre o madre, quienes
intervinieron en el litigio respectivo, esto es el hijo y el padre o la madre, no
pueden impugnar la filiacin que la sentencia determin. Pero ello no impide
que si un tercero, ajeno a aquel litigio, que pretende ser el padre o la madre de
ese hijo, pueda demandar judicialmente el establecimiento de la filiacin en
los trminos del art. 208, esto es ejerciendo a la vez la accin de impugnacin
de la filiacin existente y la de reclamacin de una nueva.
276.
- Clases de impugnacin.
matrimonio;
b) Impugnacin
c)
277.
Impugnacin de la maternidad.
- a.) Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido
durante el matrimonio.
Aqu hay que distinguir dos situaciones, una que ms que una accin de
impugnacin es de desconocimiento de la paternidad y otra que s es de
impugnacin, y que se refieren a:
a)
b) Hijo
a)
140
fecha en que el marido tom conocimiento del parto, dice esta norma: La
residencia del marido en el lugar de nacimiento del hijo har presumir que lo
supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha
habido ocultacin del parto. Si al tiempo del nacimiento se hallaba el
marido ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su
vuelta a la residencia de la mujer; salvo caso de ocultacin mencionado en el
inciso precedente.
Como se ha sealado tambin pueden impugnar los herederos del marido o
cualquier persona a la que la pretendida paternidad causare perjuicios.
Mientras el marido vive, a l le corresponde esta accin de impugnacin, sin
perjuicio de la que pudiere corresponderle al hijo, pero si muere sin conocer el
parto o antes de que venza el plazo para impugnar, que ya haba comenzado a
correr, podrn ejercer la accin de impugnacin sus herederos o cualquier
persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual. En caso de
fallecimiento del marido antes de tener conocimiento del parto, estas personas
tendrn para hacer valer la accin la totalidad del plazo antes indicado, en
tanto que si el marido fallece mientras el plazo estaba corriendo, dispondrn
slo del tiempo que falte para completarlo, art. 213.
Pero si el padre reconoci al hijo como suyo en su testamento o en otro
instrumento pblico, no podrn los herederos ni tampoco las personas a quien
la paternidad cause perjuicio impugnar la paternidad.
Hay que tener presente adems, que el art. 214 dispone que la paternidad a
que se refiere el art. 212, esto es la del hijo concebido o nacido durante el
matrimonio, tambin puede ser impugnada por el representante legal del hijo
incapaz, en inters de ste, durante el ao siguiente al nacimiento, por su parte
el hijo, por s, puede hacer valer la accin de impugnacin dentro del plazo de
un ao contado desde que lleg a la plena capacidad.
5
278.
b.)
Impugnacin
de
la
paternidad
determinada
por
reconocimiento.
Tratndose de paternidad determinada por reconocimiento, el padre no
tiene accin para impugnarlo, as fluye de los arts. 216 y 213 inc. 2o. Pero, si
bien el padre no tiene accin para impugnar podr s hacer valer la nulidad del
reconocimiento por defectos de forma, art. 202.
En este caso pueden impugnar:
1) el
hijo, y
2) toda
140
2.
La supuesta madre;
3.
4.
de un ao contado desde el nacimiento del hijo para hacer valer esta accin.
Los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por
tal si reclama conjuntamente la determinacin de la autntica filiacin del hijo
verdadero o supuesto, podrn hacer valer esta accin en cualquier tiempo.
Pero si la accin de impugnacin de la maternidad del pretendido hijo no se
ejerce conjuntamente con la de reclamacin de determinacin de la autntica
filiacin, debe hacerse valer dentro del ao contado desde que el hijo alcanz
la plena capacidad.
Aquella persona a quien la pretendida maternidad cause perjuicio actual en
sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos
padre o madre, podrn hacer valer la accin de impugnacin dentro de un ao
contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.
Si han expirado los plazos establecidos en el art. 217 para hacer valer la
accin de impugnacin de la maternidad, si sale inopinadamente a la luz algn
hecho incompatible con la maternidad aparente, puede subsistir o revivir la
accin por un ao contado desde la revelacin justificada del hecho.
280.
- Efectos de la filiacin.
Los efectos de la filiacin, esto es, los que se producen entre padres e hijos,
son de cuatro rdenes:
1) Los
2) Los
3) El
derecho de alimentos;
4) Los
derechos hereditarios.
Los hijos tienen dos deberes respecto de sus padres, tales son:
a.
b.
a.
b.
visitas;
c.
d.
En primer lugar hay que estarse a lo que los padres hayan convenido, art.
En segundo lugar, si no hay acuerdo entre los padres el cuidado del hijo
entre todos los hijos. Cabe destacar que dicha disposicin es similar al
antiguo art. 278 inc. 2o, con la diferencia que aquel exiga la autorizacin del
otro cnyuge para tener en su casa un hijo natural, pero no para el que fuera
de un matrimonio anterior que se hubiera disuelto.
Procedimiento en los juicios de tuicin:
El art. 227 dispone que en las materias a que se refieren los artculos
precedentes, el juez oir a los hijos y parientes.
Estas materias son de competencia de los tribunales de familia, art. 8 N 1
Ley N 19.968 y se les aplica el procedimiento ordinario ante los juzgados de
familia, ya que la ley no seala otro distinto, art. 55 Ley N 19.968.
El inc. 2o del art. 227 dispone que la sentencia ejecutoriada debe
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los
30 das siguientes a su dictacin, siendo ste un requisito de oponibilidad
frente a terceros.
b.
visitas:
El que se denomina derecho de visitas aparece hoy en da encuadrado
dentro del derecho-deber de mantencin de relacin di recta y regular con el
hijo, reglamentado en el art. 229, cambio que se debe a que se estim que la
denominacin visitas constitua una limitacin al fondo y a la forma del
ejercicio de este derecho, y por ello se le dio la nueva denominacin que
manifiesta con ms claridad del propsito que con l se persigue, ya que
queda en claro que el padre o la madre que no tiene el cuidado personal del
hijo, no slo tiene el derecho, sino tambin el deber de mantener con sus hijos
una relacin directa y regular.
Esta relacin se ejercer en la forma, con la frecuencia y libertad, que el
140
El inc. 1o del art. 234 dispone: Los padres tendrn la facultad de corregir a
los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.
Con esta redaccin se elimina la facultad de los padres de castigar
moderadamente al hijo que les conceda el antiguo art. 233. La modificacin
indicada tiene por objeto adecuar la legislacin chilena a la Convencin de los
Derechos del Nio.
En caso que el ejercicio de la facultad de correccin por los padres
produzca menoscabo a la salud o desarrollo personal del hijo, o si tan slo
existe temor de que ello ocurra, la ley confiere accin popular para que
cualquier persona ocurra ante el juez, o que ste actuando de oficio, decrete
cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona, en cuyo
140
2)
238; y
3.) cuando el hijo hubiese sido separado de su padre por inhabilidad moral
de ste, a menos que la medida haya sido revocada, art.
239.
La ley tambin regula quin y cmo se hace cargo de los gastos que
irrogue la educacin y crianza del hijo, dando las siguientes reglas al respecto:
a.
b.
gastos pueden pagarse con ellos, procurando conservar los capitales, art. 231;
d.
conjuntamente con la de alimentar, pasa a los abuelos por una y otra lnea,
conjuntamente, art. 232.
El art. 233 reglamenta la situacin en que no haya acuerdo sobre la forma
de contribuir a los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo,
disponiendo que stos sern determinados por el juez de acuerdo a las
facultades econmicas de los obligados, conservando la facultad de poder
modificarla de tiempo en tiempo, segn las circunstancias que sobrevengan.
En el caso que el hijo haya sido abandonado por sus padres, encargndose
de su alimentacin y crianza una tercera persona, y los padres quisieran
sacarlo del cuidado de ste, deben cumplirse dos condiciones:
-
para el hijo;
-
140
ausente de su casa;
b) Que
d) Que
que siendo sta uno de los derechos que la patria potestad confiere, slo la
tenan, los padres legtimos respecto de los hijos legtimos. En el caso de los
hijos naturales la representacin legal de ellos corresponda al guardador.
tutor o curador que se les hubiere designado, y no al padre o madre.
cualesquiera que haya sido la forma de reconocimiento. De esto se derivan
consecuencias diversas, como por ejemplo que para enajenar los bienes
inmuebles del hijo natural se requera de pblica su basta conforme al art. 399
del Cdigo Civil.
Tambin son efectos de la patria potestad los derechos de goce y
administracin de los bienes del hijo, los que correspondan solo al padre o
madre legtimos, estando privados de ellos los padres naturales.
A partir de la vigencia de la Ley N 19.585, desaparecen todas estas
diferencias, encontrndose los padres, en lo que dice relacin con la patria
potestad, en igual situacin con total prescindencia de si la filiacin es
matrimonial o no matrimonial. La ley slo se refiere al padre o a la madre, sin
calificativo alguno, dejan do de existir los conceptos de hijo de familia,
padre de familia" y madre de familia, que se contemplaban en el antiguo
art. 240 del Cdigo Civil.
284.
La patria potestad recae sobre los bienes del hijo no emancipa do, y
tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer, art. 243,
esto es sobre los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, los que de acuerdo al art. 77 se
encuentran en suspenso hasta que el nacimiento se efecte.
140
285.
En este caso, la patria potestad ser ejercida por aquel de los padres que
tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, conforme al art. 225, art. 245
inc. 1o. De acuerdo al art. 225, si los padres viven separados el cuidado
personal de los hijos corresponde a la madre, pero ello puede ser alterado por
convencin de las partes o sentencia judicial, debiendo en ambos casos
precederse
la
correspondiente
subinscripcin
al
margen
de
la
su subinscripcin.
287.
padre o madre.
Cuando la paternidad y la maternidad del hijo ha sido determinada
judicialmente contra la oposicin del padre y la madre, no corresponder a
stos la patria potestad, y deber designarse un tutor o curador al hijo. La
misma norma se aplica cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria
potestad, art. 248.
288.
140
290.
b.
c.
Estos derechos son de orden pblico, de manera que no pueden ser objeto
de derogaciones, renuncias o pactos.
Estrictamente slo el goce de los bienes del hijo es un derecho, la
administracin y la representacin son obligaciones que pesan sobre el titular
de la patria potestad.
291.
B.
quien ejerza la patria potestad, o en que se dispone que tenga el goce de los
bienes donados, dejados en herencia o legado el hijo, debe ser expresa.
En lo que dice relacin con la condicin de obtener la emancipacin, el
legislador ha dado la solucin indicada, porque la emancipacin del hijo no
depende de la voluntad del donante o testador, ya que para que ella se
produzca se requiere causa legal o decreto judicial. Por ello es que
interpretando la voluntad del testador o donante, y para darle cumplimiento
-ya que ello no puede hacerse en la forma establecida- el legislador se encarga
de cumplirla en la forma que ms se acerca al deseo de quin hace la
liberalidad, privando al titular de la patria potestad del derecho de goce de los
bienes del hijo adquiridos por ste por donacin herencia o legado con la
citada condicin.
c)
de los bienes del hijo, ya que para ello hay que sujetarse a la
Arrendamiento de los bienes del hijo por largo tiempo, tambin aqu se
5)
casos debe procederse en igual forma que los guardadores, art. 255; es decir,
debe aceptarse la herencia con beneficio de inventario, art. 397; pero hay que
tener presente que si no se hace as, ello no tiene mucha importancia porque
la ley confiere de pleno derecho este beneficio a los incapaces, art. 1250 inc.
2o. Por otro lado, para repudiar una herencia se necesita de autorizacin
judicial con conocimiento de causa, art. 397.
Responsabilidad del padre o madre en la administracin de los bienes del
hijo:
El padre o la madre responden hasta de la culpa leve, en la administracin
de los bienes del hijo. La responsabilidad para con el hijo se extiende a la
propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la
administracin, pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce
ambas facultades sobre los bienes, art. 256.
Cese de la administracin:
Cesa la administracin de los bienes del hijo en los casos siguientes:
a)
c) Cuando
grave negligencia habitual, art. 257 inc. 1o. Se requiere, para que opere esta
causal de suspensin, que el dolo o grave negligencia habitual se establezca
por sentencia judicial, la cual debe subinscribirse al margen de la inscripcin
de nacimiento del hijo.
Obligacin de quien tiene la patria potestad cuando sta se extingue:
En el proyecto de ley enviado por el Ejecutivo se estableca que al trmino
de la patria potestad, los hijos podan exigir a sus padres rendicin de cuentas
5
profesional o industrial, con la sola limitacin ya seala da, arts. 251 y 254.
b)
c)
d)
En lo que dice relacin con la representacin del hijo hay que distinguir
entre actos extrajudiciales y actos judiciales.
A.
- Actos extrajudiciales:
a)
obligan al padre o madre que haya intervenido, ello sin perjuicio de que pueda
repetir contra el otro padre, en la parte que de derecho haya debido proveer a
las necesidades del hijo, art. 261 inc. 2o.
Cabe destacar que en todos estos casos la ley exige que la ratificacin
hecha por el padre o la madre sea por escrito.
B.
- Actos judiciales:
- Acciones civiles:
madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en el
140
-Acciones penales:
paterna o materna; pero el padre o la madre que tiene la patria potestad est
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa, art. 266.
c.
El art. 263 regula la situacin en que el hijo litiga como actor en contra del
padre o la madre que ejerce la patria potestad, y establece que en tal caso le
ser necesario al hijo obtener la venia del juez, y que si ste la otorga deber
darle un curador para la litis, arts. 263 inc. 1o.
Aun cuando la ley no reglamenta la situacin de que sea el padre o la
madre que ejerce la patria potestad quien demanda al hijo, la doctrina estima
que en este caso el padre o la madre estara autorizando al hijo para
comparecer en juicio, y que como el hijo es menor de edad hay que designarle
un curador ad litem.
En caso de juicios entre el padre o la madre, que tiene la patria potestad,
con el hijo, sea que el padre o la madre acten como demandantes o
5
demandados, stos debern proveer al hijo de expensas para el juicio, las que
regular incidentalmente el tribunal, tomado en consideracin la cuanta e
importancia de lo debatido y la capacidad econmica de las partes, art. 263
inc. 2o.
Esta norma es nueva y tiene gran importancia por la frecuencia con que se
presentan juicios entre padres e hijos, especialmente en materia de alimentos.
Antes de la dictacin de la Ley N 19.585 esta materia era discutible, pues el
Cdigo slo estableca la obligacin de otorgar expensas tratndose de los
juicios criminales seguidos en contra del hijo, norma que se mantiene en la
actualidad en el art. 266.
294.
en este caso,
2)
3)
ejerce la patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los
intereses del hijo, a que el padre ausente o impedido no provee.
El efecto de la suspensin de la patria potestad es que el padre o la madre
que la ejerce queda privado de la administracin de los bienes del hijo y de su
representacin, y en estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre.
Si la patria potestad se suspende respecto de ambos padres, el hijo quedar
sujeto a guarda.
140
- De la emancipacin.
CAPTULO XIV
LA ADOPCIN
296.
- Concepto e importancia.
- Evolucin legislativa.
140
defensa de los derechos del menor que est comprendido en sus normas. Esto
pueden hacerlo hasta que surta efectos la adopcin, e incluso despus de ello,
en los juicios de nulidad de la adopcin.
b)
edad, debiendo distinguirse entre los que tengan residencia en Chile y los que
tengan residencia en el extranjero.
-
140
mejor derecho los cnyuges, chilenos o extranjeros, que renan los siguientes
5
requisitos:
a)
las exigencias legales, o que slo les falte la residencia en Chile, puede optar
como adoptante una persona soltera o viuda, la cual debe cumplir con los
siguientes requisitos:
a)
c)
diferencia de 20 o ms aos;
d)
140
c)
tribunal competente.
Luego, slo es posible adoptar menores de edad, y que, adems, se
encuentren en alguna de las situaciones sealadas.
304.
En el caso que uno de los cnyuges que desean adoptar al menor sea su
140
plazo de seis meses, este plazo se reduce a tres meses si el menor tiene menos
de dos aos de edad, y a cuarenta y cinco das, si fuese menor de seis meses.
Se deja expresa constancia en la ley, art. 12 N 2, que la falta de recursos
econmicos para atender al menor no constituye causal suficiente para esta
5
declaracin.
3. Lo
haya visitado por lo menos una vez dentro del plazo de seis meses, o del de
tres meses si el menor tuviere menos de dos aos, o del de cuarenta y cinco
das, si fuese menor de seis meses, salvo que exista causa justificada para ello.
Para este efecto, la respectiva institucin deber registrar las visitas que
dichas personas hagan al menor.
Si el menor no ha sido entregado a una institucin pblica o privada, sino
que a un tercero, ste deber informar al juez competente del hecho de la
entrega y de lo expresado por el o los padres o por la persona que lo tenga
bajo su cuidado.
Procedimiento para declarar que un menor es susceptible de ser adoptado.
Artculo 14 Ley N 19.620 modificado por art. 125 N 4 Ley N 19.968.
305.
por no residentes en este pas se aplica el mismo procedimiento, art. 29, Ley
N 19.620, aunque existen algunas diferencias que es necesario destacar:
a)
3.
- Sanciones.
La Ley N 19.620 en sus arts. 39, 40,41, 42, 43 y 44 establece una serie de
sanciones, algunas de carcter penal.
CAPTULO XV
DERECHO DE ALIMENTOS
308.
- Generalidades.
- Concepto.
voluntariamente se fija una cuota o suma para ayudar a otra. Puede esta
asignacin alimenticia darse de una vez o en cuotas peridicas.
b) Deberse
a una convencin.
Los dos casos sealados son distintos, ya que cuando hay una convencin
surge una obligacin que puede exigirse judicialmente en su cumplimiento.
En el caso que se originen de la voluntad unilateral ello no es procedente.
Lo que la ley reglamenta son los alimentos legales o forzosos, as lo dice el
art. 337.
Hasta la vigencia de la Ley N 19.585 los alimentos forzosos se
clasificaban en congruos y necesarios, de acuerdo al texto primitivo del art.
323. Desde la vigencia de la ley mencionada se elimina esta distincin, y en
adelante slo hay, desde este punto de vista, alimentos.
Los alimentos legales o forzosos se obtienen en virtud de una sentencia
judicial, pero como mientras se tramita el litigio el alimentario debe subsistir,
el juez puede otorgar alimentos provisionales. Luego, los alimentos forzosos
5
- Requisitos que deben concurrir para que una persona pueda exigir
alimentos.
Para que una persona pueda exigir alimentos es necesaria la concurrencia
de tres requisitos:
Que quien va a solicitar alimentos se encuentre en la indigencia;
a)
b)
c)
a)
140
Que exista una causa legal: esto es que haya un texto legal expreso que
confiera el derecho de alimentos, dicho texto es el art. 321 del Cdigo Civil
que seala las personas que tienen derecho a pedir alimentos. Dispone esta
norma:
Se deben alimentos:
1o. Al cnyuge;
2o. A los descendientes;
3o. A los ascendientes;
4o. A los hermanos, y
5o. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o
revocada.
Salvo el caso del N 5, los dems se fundan en el parentesco.
La tendencia en el derecho moderno es la de conferir derecho de alimentos
slo a los parientes. En algunas legislaciones no se reconoce derecho de
alimentos sino a los parientes en la lnea recta.
312.
El legislador tuvo que considerar el caso en que una persona rena varios
5
a) Es
luego el crdito est pues estrictamente unido a su persona, y las reglas que lo
rigen son por consiguiente de orden pblico. Los alimentos, en otras palabras,
se otorgan en consideracin a la persona, y estn fundados, con excepcin del
caso, del N 5 del art. 321, en solidaridad familiar.
b) Es
aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en que
cesarn a los 28 aos, o que les afecte una incapacidad fsica o mental que les
impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez
los considere indispensables para su subsistencia, art. 332.
5
e)
art. 1618.
f)
forma excepcional, porque puede ser beneficiosa para el alimentario: con ella
se evita un pleito o se pone fin a uno ya comenzado. Pero con el objeto de
garantizar el cumplimiento de la ley se exige que la transaccin sea aprobada
judicialmente. La falta de aprobacin judicial de la transaccin traera la
nulidad absoluta de ella, ya que se habra omitido un requisito exigido en
consideracin a la naturaleza del acto.
g)
No lo dice expresamente la ley, pero ello se deduce del art. 321 al sealar los
obligados a la prestacin.
Todas las caractersticas sealadas, prcticamente rigen slo para los
alimentos futuros, porque respecto de los alimentos ya devengados se aplica
el art. 336.
La distinta naturaleza del derecho a las pensiones atrasadas se justifica
plenamente: el objeto del derecho de alimentos es que el alimentario subsista
y si a pesar de no habrsele pagado, ha subsistido, el legislador no ve
inconveniente para que el derecho a los alimentos pasados sean susceptibles
de transacciones jurdicas.
Se puede sealar, adems, que en cierto sentido no hay cosa juzgada en
materia de pensiones alimenticias, cuando varan las circunstancias que
140
A) La
Se precisa ahora que constituyen injuria atroz las conductas descritas en el art.
968. Se resuelve as un problema que haba originado diversas
interpretaciones en cuanto a que deba entenderse por injuria atroz, y se hace
aplicando la opinin predominante en la doctrina y la jurisprudencia.
El juez puede moderar el rigor de esta norma cuando la conducta del
alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del
alimentante.
B)
De acuerdo con el actual art. 332 inc. 1o los alimentos que se deben por
ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda, pero se agrega que los
alimentos concedidos a los descendientes y hermanos se devengarn hasta que
cumplan 21 aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en
el cual cesarn a los 28 aos; que les afecte una incapacidad fsica o mental
que les impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas,
el juez los considere indispensables para su subsistencia.;
C)
D)
presente tambin que de acuerdo al art. 324 inc. final quedan privados del
derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado
en su infancia, y cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de
sentencia judicial contra su oposicin.
140
CAPTULO XVI
EL ESTADO CIVIL
315.
- Concepto.
140
ley;
Un acto voluntario, tal cosa sucede por ejemplo con el estado civil de
5
2.
-Es fuente de derechos y obligaciones, ej.: los que existen entre los
cnyuges, arts. 131 y 133; entre padres e hijos y adems, cabe mencionar los
derechos hereditarios.
319.
El estado civil est protegido por las llamadas acciones de estado las cuales
se intentan cuando se produce una cuestin de estado civil. stas pueden
presentarse:
a)
pero del cual no se est en posesin, tal es el caso del art. 320.
b)
140
civil.
Las sentencias pueden ser de dos clases: declarativas, las cuales producen
efectos relativos, slo respecto de quienes intervinieron en el juicio; y
constitutivas, las que tienen autoridad absoluta.
En doctrina, se estima que las sentencias sobre estado civil son
constitutivas, esto es oponible a todos; as por ejemplo la sentencia de
divorcio vincular por la cual se establece el estado civil de divorciado, es
oponible a toda persona.
Pero no todas las sentencias de estado civil son constitutivas, existiendo
algunas que son declarativas, y por consiguiente de efectos relativos, es decir
afectando slo a quienes han litigado. Se presenta el problema de saber si esas
sentencias declarativas tienen efectos relativos en materia de estado civil,
porque como se ha sealado ste es indivisible.
Se sostiene que las sentencias declarativas en materia de estado civil tienen
efectos absolutos fundndose:
a)
En la indivisibilidad de ste.
b)
que una misma persona podra tener dos estados civiles uno respecto de
140
Por otra parte el efecto relativo de la cosa juzgada significara que varios
problemas sobre la relatividad del estado civil haban sido tales, que se acept
el contradictor legtimo, que era un representante de toda la familia en las
cuestiones de estado civil. La sentencia pronunciada en un litigio entre una
persona y este contradictor legtimo obligaba a los restantes miembros de la
familia.
Sin embargo, existe una opinin contraria a la anterior, que no acepta las
argumentaciones sealadas y sostiene que las sentencias en esta materia
tienen efectos relativos, para ello se fundan:
a) En
En nuestro pas el juicio sobre estado civil se tramita conforme a las reglas
del procedimiento ordinario ante los juzgados de familia, y en principio las
sentencias que al respecto se dicten tienen efectos relativos, obligando
solamente a quienes han sido partes en el proceso.
Este principio general tiene una importante excepcin en el art.315 Esta es
una norma de excepcin y segn ella slo los fallos que se pronuncien
conforme a lo establecido en el Ttulo VIII, sobre si es verdadera o falsa la
paternidad o maternidad, vale decir, aquellos fallos recados en juicios en que
se discute la paternidad o maternidad, tienen un valor absoluto, y fuera de
dichos casos las sentencias sobre cualquier otro estado civil, como ser el de
casado, tienen efecto relativo, aplicndose plenamente la norma general que al
respecto da el art. 3o del Cdigo Civil.
Diversos fallos antiguos se han pronunciado en este sentido, as la Corte
Suprema (R. Tomo 31, sec. 1, pg. 229) estableci En el ttulo del Cdigo
Civil denominado de las pruebas del estado civil, ni en ningn otro, se
consigna pauta alguna que haga extensiva a las resoluciones sobre el estado
civil de casado lo que el art. 315 prescribe acerca de las relacionadas con la
legitimidad del hijo o con la maternidad objetada.
324.
- Requisitos para que los fallos a que se refiere el art. 315 produzcan
efectos absolutos.
Los requisitos que deben concurrir los seala el art. 316 y son los
siguientes:
1.
2.
judicial de partida:
La regla general es
la rectificacin
judicial
de partida, slo
326.
civil:
140
- Las partidas del Registro Civil como medio para acreditar el estado
Respecto a la prueba del estado civil, el art. 305 dice El estado civil de
casado o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se
probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte y de nacimiento
o bautismo.
El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por
la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o
del fallo judicial que determine la filiacin.
La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas
partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.
Respecto de la fe de bautismo, ellas eran instrumentos pblicos hasta que
entr en vigencia la primera ley sobre Registro Civil y an se les considera
como tales cualquiera que sea la fecha de la copia siempre que la inscripcin
sea anterior a dicha ley.
Las partidas son el asiento que consta en el libro o registro que lleva el
respectivo Oficial de Registro Civil. Ellas se mantienen inseparables de dicho
libro o registro. Por ello, en los litigios y tambin en otros casos, debe
recurrirse a las copias autorizadas o a las certificaciones que emite el Registro
Civil de lo que consta en sus Registros. La copia autorizada es la
transcripcin ntegra de la partida, y la certificacin se refiere a uno o ms
hechos contenidos en la partida, arts. 19, 20 y 21 Ley N 4.808. Tanto las
copias autorizadas como las certificaciones son instrumentos pblicos.
Hemos visto que el Registro Civil es una institucin creada para dejar
constancia de los actos constitutivos de estado civil, en consecuencia es
lgico que ste se acredite con las partidas; son las inscripciones asentadas en
los libros del Registro Civil, por ello los Oficiales de Registro Civil deben dar
las copias y certificados que se pidieren de los actos que ante ellos han
pasado, art. 84 Ley N 4.808. Por su parte el art. 24, de la misma ley, seala
5
B.
Por falta de autenticidad: art. 306, es decir por ser falsificadas; como por
d)
307.
En este caso la partida es perfecta, pero no corresponde a la persona que la
exhibe.
140
b)
c)
la posesin notoria.
a)
El art. 309 dice que si falta la partida de matrimonio, ella podr suplirse en
caso necesario por otros documentos autnticos. La expresin autnticos
aqu empleada est tomada en su sentido legal de documentos pblicos, arts.
20 y 1699.
Dichos instrumentos seran por ejemplo: escritura pblica, testamento.
b)
la posesin notoria del mismo, art. 309. Este medio de prueba consiste en
gozar del estado de matrimonio a la vista de todos y sin protesta o reclamo de
nadie. Ya se sabe que los elementos de esta posesin son: nombre, trato y
fama.
Para acreditar el estado de matrimonio, la posesin notoria debe ser:
1.
Debe ser continua, art. 312. Para que la posesin notoria del
estado de matrimonio se reciba como prueba del estado civil, deber haber
durado diez aos continuos, por lo menos.
La posesin notoria debe probarse de acuerdo con el art. 313, esto es, por
un conjunto de testimonios y antecedentes fidedignos que la establezcan de
un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del
libro o registro, en que debiera encontrarse.
Tratndose de la filiacin slo pueden usarse a falta de las partidas, y por
lo tanto son los nicos medios que pueden considerarse como supletorios, los
instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente
la filiacin, esto es copia de la sentencia recada en el juicio de filiacin,
escritura pblica u otro instrumento en que conste el reconocimiento. En caso
de no existir stos, el estado de padre o madre deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios de prueba a
que se ha hecho referencia al analizar dichos juicios.
140
327.
CAPTULO XVII
TUTELAS Y CURADURAS
328.
- Generalidades.
140
341.
2.
330.
I.
II.
a)
Generales.
b)
De bienes.
c)
Adjuntas.
d)
Especiales.
Curadura general:
al demente.
al menor adulto, y
al disipador en interdiccin.
Curadura de bienes:
Son los que se dan a los bienes del ausente, la herencia yacente y los
derechos eventuales del que est por nacer, Art. 343. Estos curadores se
llaman con bastante propiedad curadores de bienes, pues sus facultades slo
inciden en los bienes del patrimonio que administren.
3.
Curadores adjuntos:
Son los que se dan en ciertos casos a personas que estn bajo potestad de
padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una
administracin separada, art. 344. La caracterstica de este curador es que va
unido a otro representante legal. La ley en muchas oportunidades hace
140
Curadores especiales:
- La guarda testamentaria.
2.
mismos casos que el padre. En caso que el padre y la madre hayan nombrado
guardador por testamento se atender en primer lugar al nombramiento hecho
por aquel que ejerza la patria potestad respecto del hijo.
3.
3.
- La guarda legtima.
2o) La madre,
3o) Los dems ascendientes de uno y otro sexo, y 4o) Los hermanos de uno
y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno y otro sexo de los ascendientes
del pupilo, arts. 367.
Si el hijo no ha sido concebido ni ha nacido durante el matrimonio, es
llamado a la guarda legtima aquel de los padres que lo haya reconocido
primero, y si los dos lo han hecho al mismo tiempo, el padre. Este
llamamiento pone fin a la guarda aunque se encontraba sometido el hijo que
es reconocido, salvo inhabilidad o legtima excusa del llamado a ejercerla.
Si la filiacin no est determinada o ella se ha establecido judicialmente
con oposicin del padre o madre, la guarda ser dativa.
334.
- La guarda dativa.
Curadores especiales.
-Curadores interinos
336.
140
I.
II.
nistrado.
Para cumplir la primera de estas finalidades est la institucin del
Discernimiento de la guarda; y para cumplir la segunda la Caucin y el
Inventario que debe rendir el guardador.
Tres son, entonces estas formalidades:
1.
-Discernimiento,
2.
-Caucin,
3.
338.
-Inventario.
-
El discernimiento.
Caractersticas.
1.
2.
339.
iniciacin de la guarda.
3.
incapacidades en el guardador.
4.
ad litem; en estos dos casos basta como ttulo la resolucin en que se nombra
al guardador o se apruebe su designacin, art. 854 inc. 2, C.P.C.
Para que el Juez ordene extender la Escritura Pblica de Discernimiento o
dar copia de la resolucin de nombramiento, es previo que se haya rendido la
caucin, art. 855 C.P.C. Es corriente que en el escrito en que se pide el
discernimiento, se ofrezca la caucin, y el Juez se pronuncia sobre ambas
cosas.
340.
- Otorgamiento de caucin.
2.
para servir el cargo. Por poco tiempo se entiende tres meses segn lo
dispone el art. 856 C.P.C.
3.
la Ley de Bancos.
5.
140
343.
- Faccin de inventario.
Hay divisin de funciones: cada uno acta en las que les corresponden.
b)
2) actos
3) actos
pupilo, art. 409, puede cobrar o percibir todo aquello que se llegue a adeudar
al pupilo, arts. 480, 405. Otra facultad es la que menciona el art. 406. Tambin
puede disponer de los bienes muebles del pupilo, lo que resulta de una
interpretacin a contrario censu del art. 393. Esta enajenacin se entiende en
sentido amplio. Debe hacerse salvedad de los muebles preciosos o de los que
tengan gran valor de afeccin, para los cuales se requiere una autorizacin
judicial por causa de utilidad o necesidad manifiesta, y si se trata de una
venta, debe hacerse en pblica subasta, art. 394.
2o Actos que slo puede ejecutar cumpliendo ciertos requisitos
En ciertos casos, el guardador debe cumplir con algunas formalidades
habilitantes. Se trata en general de actos de enajenacin y de adquisicin,
como tambin la renuncia a ciertos derechos.
1. Enajenacin
140
7.
pupilo.
I.
causa y aceptarla con beneficio de inventario. Sin embargo, el art. 1250 inc. 2o
seala que los incapaces gozan siempre de este beneficio.
Donaciones, legados: arts. 398 y 1236 inc. 1o.
II.
8.
actos.
I.
-Para provocar la particin, arts. 397 y 1322 inc. 1o. Ello siempre que la
II.
necesaria en todo caso, art. 1325 inc. 2 o, pero tratndose de particiones hechas
de comn acuerdo, nadie est provocando la particin, de manera que no se
requiere autorizacin judicial para provocarla.
3o Actos que estn prohibidos al guardador
a)
Actos de administracin:
Dar en arriendo los bienes races del pupilo siempre que sea por ms de
cinco aos para los urbanos y ocho para los rsticos, ni por ms tiempo que el
que falte al pupilo para cumplir 21 aos, art. 407 inc. 1 o. Sancin, art. 407 inc.
2o.
b)
Actos de disposicin:
de ellos es
solidaria siempre
que administren
a)
b) Una
siempre que no hayan hecho uso del art. 416 inc. 2o, arts. 419 y 420.
La situacin del art. 416 es aquella en que hay varios guardadores y
algunos de ellos no estn de acuerdo con lo que hacen los otros, la solucin es
rendir cuenta al juez de los actos realizados por dichos guardadores.
346.
Faccin de inventario y
II. -
- Terminada la guarda:
347.
dador.
Se aplica en esta materia el art. 425.
Esta prescripcin es de corto tiempo y dice relacin con las acciones en
razn de tutela, por ejemplo la responsabilidad del guardador, pero no se
aplica este artculo a otras acciones que el pupilo tenga en contra del
guardador y que no digan relacin con la guarda en manera directa.
Las acciones del guardador contra el pupilo prescriben segn las reglas
generales.
348.
Guardador aparente.
Esta persona que cree ser guardador tiene todas las obligaciones y
responsabilidades del verdadero guardador, pero sus actos no obligan al
pupilo sino cuando le reportan verdadera ventaja.
2.
- El guardador aparente est de mala fe: en este caso, ste debe ser
140
349.
-Las incapacidades.
2.
5.
Las excusas.
El art. 514 seala las causales de excusas. Estas causales son de derecho
universal. A la enumeracin que da la disposicin sealada hay que agregar la
del art. 518.
Dice relacin con esta materia el art. 517, que se refiere al caso en que hay
140
3.
356.
Causales de remocin.
140
358.
- Efectos de la remocin.
140