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Contrato de Empresa - Lorenzetti (Resumen)
Contrato de Empresa - Lorenzetti (Resumen)
UNIDAD 1
Nocin De tipicidad en materia de contratos.
La evolucin jurdica permiti percibir que no slo la ley es fuente de Derecho, sino tambin la
costumbre. De all que pueda sealarse que hay una tipicidad legal, referida a contratos
disciplinados en la ley, y otra social que contempla normas jurdicas que regulan contratos con
fuente en la costumbre, que justifican la denominada tipicidad social.
La dinmica de los modelos contractuales.
Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad estn en un punto crtico, ya que su uso
ha disminuido considerablemente en la actividad econmica, que se organiza en base a
criterios dismiles a los previstos en la ley. De esta manera, el orden y la programacin
contractual que ide el legislador decimonnico, tan detallista y rgida, pensada para guiar a los
particulares, ha sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la legislacin
especial y la voluntad de los particulares, que se han constituido en la vanguardia innovativa.
El tipo referido a la nocin general de contrato.
Caracteres del tipo contractual
El contrato, como tal, es entonces un "tipo legal" cuyos elementos deben darse en una relacin
jurdica para que surja una obligacin. La tipicidad, legal o social, como la atipicidad, son
conceptos que en materia contractual tienen un doble campo de aplicacin:
- Uno de primer orden, que est dado por el concepto mismo de contrato. Toda relacin jurdica
que no rena los requisitos que la ley establece para el contrato, no causa obligaciones, salvo
que sea otra fuente jurdica.
- Otro, de segundo orden, est referido a la descripcin de las diversas clases de contratos que
se pueden celebrar.
La cuestin del tipo es ms conocida en relacin a la parte especial que contempla las
diferentes clases de contratos tpicos o atpicos. En este campo pueden destacarse dos
aspectos: la estructura y la funcin del tipo. La primera est dada por la regulacin propia de
cada tipo contractual, como una suerte de concrecin en el caso de lo dispuesto en la parte
general. La funcin describe la finalidad prctico-jurdico econmica que se le requiere al
contrato, es decir, la denominada causa objetiva o econmico-social.
Tendencias actuales.
Actualmente hay dos tendencias en los Derechos occidentales.
En la cultura jurdica de influencia talo-franco-germana hay una fuerte gravitacin de la nocin
de tipo contractual. En la cultura anglosajona no se piensa que los tipos de contratos sea un
asunto que pueda determinar el legislador, sino que surge de la multiplicidad de decisiones
emanadas de la autonoma privada.
La doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones de los contratos
creados por el legislador, y tambin, la nocin de tipicidad social que se remite a la costumbre
como fuente de Derecho. La postura que rechaza toda nocin apriorstica ha tenido que
enfrentar una profunda legislacin nacional e internacional, que tiende a homogeneizar las
contrataciones mediante regulaciones tpicas.
La globalizacin econmica plantea la necesidad de armonizar legislaciones y ello slo puede
hacerse tomando en cuenta elementos esenciales, mnimos, dejando libertad a los individuos
para que las recepten y las adecuen a sus intereses.
En esta tendencia se busca un "tipo mnimo", menos exhaustivo y detallista, pero ms efectivo
para enfrentar los cambios. La intensa evolucin y creatividad de los particulares ha puesto en
crisis los modelos extensos, abarcativos, propios de los cdigos civiles del siglo pasado, para
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En ella, las finalidades econmico-sociales son distintas o ms amplias de las que existen en
los contratos social o legalmente tpicos, de modo tal que estos ltimos son usados
instrumentalmente para lograr aqullas.
Unidad 2.
CONTRATOS DE DISTRIBUCION DE BIENES Y SERVICIOS.
Elementos comunes aplicables a los diferentes contratos de distribucin.
1. Caracteres:
- un aprovisionamiento contino.
- un contrato atpico.
- un contrato de duracin.
- un contrato de colaboracin.
- un contrato de confianza.
- es comercial o civil.
2. Contrato celebrado por adhesin, control y dominacin
A) Razones de esta modalidad
Es costumbre, sobre todo en los sistemas de distribucin, que el contrato se celebre por
adhesin a condiciones generales. Las razones para que ello suceda son numerosas:
- La necesidad de producir una integracin vertical de empresas para lo cual hace falta un
control por parte de una unidad de decisin centralizada, lo que se instrumenta a travs de
condiciones predispuestas.
- La proteccin de bienes del otorgante, como la marca, la imagen, el know-how, segn los
casos, requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a quien se ceden estos elementos.
B) Aplicacin analgica de la ley de proteccin de los consumidores
En el Derecho vigente y por virtud de la ley 24.240 estn expresamente excluidos porque estos
sujetos utilizan los productos y servicios que adquieren para el proceso productivo o los
revenden, razn por la cual no hay consumo final. Excluidos del supuesto de hecho de la
norma, cabe tambin impugnar la aplicacin analgica, la que no resulta posible porque:
- No se trata de casos anlogos: si bien los contratos de distribucin y de consumo tienen en
comn la debilidad, difieren en todo lo dems. La proteccin del dbil jurdico no
necesariamente demanda la aplicacin del Derecho del consumo, ni es la nica forma
protectora del ordenamiento. De tal modo, puede haber una proteccin por aplicacin de las
reglas de los contratos celebrados por adhesin, sin que sean de consumo.
- La ley 24.240, por ser especial, no puede ser aplicada analgicamente cuando hay otras
leyes que regulan el tema, como el Cdigo Civil.
C) Contrato de dominacin: diferencias entre dominacin y control
La dominacin es una cuestin difcil para definir en una norma general, ya que es casustica, y
sus fronteras con la dominacin laboral, con el control societario, con el control de la ejecucin
de la prestacin (que es comn en contratos tan diversos como la franquicia, en la locacin de
obra, en contratos entre obras sociales y mdicos), son todava inestables en la doctrina
jurdica y jurisprudencia.
Obligaciones de las partes.
1. Obligaciones del distribuidor
- distribuir eficazmente.
- Quien distribuye se obliga a hacerlo respecto de bienes que provee el principal.
- En algunos casos, se trata de distribuir bienes de cierta complejidad tcnica o intangibilidad,
que hacen necesario que el distribuidor respete las sugerencias e indicaciones del empresario
principal.
- Asimismo asume un deber secundario de conducta de no competir con el proveedor
vendiendo los mismos bienes o similares.
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Agente de comercio: es aquel que en virtud de un contrato con el principal, asume de manera
estable(dif con comisionista) el encargo de promover, por cuenta de la otra parte, la conclusin
de contratos en una forma determinada, a cambio de una compensacin proporcional a la
importancia de los negocios llevados a cabo. Tambin puede darse la forma de agente
representante, que estar sujeto a las normas propias de la representacin.
(por lo tanto, salvo pacto en contrario de representacin, acta como simple intermediador.)
Modalidades: que el agente intermedie acercando interesados o que el agente asuma la
representacin del fabricante y celebra los contratos de compraventa en su nombre y cuenta
(pero esto ultimo es excepcional).
Principales caractersticas:
a) Promocin de negocios a cuenta de otra persona. Es un auxiliar autnomo, a diferencia del
factor empleado) acta a costa y riesgo propio. Acta siempre en inters del proponente y as
se diferencia del corredor, el cual debe ser imparcial.
b) Estabilidad en la relacin con el proponente (contrato de duracin),
c) Autonoma, no es un subordinado del proponente, realiza la actividad encomendada con
autonoma, tienen establecimiento propio y organizacin empresaria autnoma y a su propio
riesgo. Por lo tanto, no es un agente subordinado de su proponente ya que tienen un
establecimiento propio y una organizacin empresaria, con la cual realiza la actividad
encomendada con autonoma y a propio riesgo.
d) Generalmente se le atribuye una zona y en esa zona, la exclusividad,
e) Puede estar provisto o no de representacin, puede celebrar directamente el contrato en
nombre de su proponente. Si no actuar como simple intermediador entre el proponente y el
cliente,
f)Retribucin: puede consistir en una cantidad fija, en una comisin por contrato que haya
concertado, o en una combinacin de ambas.
En realidad, el elemento de la exclusividad es ocasional, as como la representacin. Tambin
puede haber una disposicin que prevea la indemnizacin en caso de revocacin.
El agente de comercio como auxiliar autnomo
Este despliega su actividad con plena autonoma, pues no est ligado al comitente, ni en la
relacin de subordinacin, ni de dependencia. Esta caracterstica es suficiente de por s para
diferenciarlo de los auxiliares subordinados, tales como el factor, el empleado y el viajante
Derechos y obligaciones
Obligaciones del agente:.
1. Tiene un deber de colaboracin o cooperacin: consiste especialmente en actuar
conforme con las instrucciones dadas por el comitente; informar al proponente sobre la
situacin del mercado, y advertirle inmediatamente en el caso de que no pudiese ocuparse
de los negocios.
2. Actuar siempre en inters del proponente, promoviendo sus negocios. Pese a la
autonoma que caracteriza su desempeo, el agente debe actuar siempre en inters del
proponente, tratando de obtener la mayor ventaja para ste. El agente debe incluir en la
voluntad del tercero para que concierte el contrato, y no una interposicin desinteresada y
neutral del mediador entre intereses opuesto como es el corredor
3. Fidelidad o lealtad: este deber resulta esencialmente del carcter fiduciario de este
contrato, en el sentido de la confianza que el comitente deposita en l, por lo tanto, est
implcita la obligacin de no atender dentro de la misma zona a otra empresa competidora.
4. Rendir cuenta de las operaciones, en los plazos establecidos y en forma detallada y
justificada.
5. Puede convenirse que el agente se haga cargo los riesgos de la cobranza, por lo que
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deber satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el propio agente
hubiera sido el comprador. En este caso el agente adems de la comisin ordinaria, tiene
derecho a percibir otra, llamada de garanta. Esta obligacin es solo de origen convencional.
Derechos del agente
1. Recibir la comisin: es un tipo de retribucin de tipo aleatorio, y tiene por finalidad
interesar en el negocio a los colaboradores, asocindolos de esa manera, a los resultados
de la actividad encomendada. Cabe tener en cuenta que el agente no tiene derecho al
reembolso de los gastos generales y ordinarios derivados del desempeo de tal actividad; el
comitente solo le debe abonar la comisin pactada o de uso, sobre el importe de las
operaciones concluidas a raz de su intervencin. Con la aceptacin por parte del comitente
del negocio propuesto por el agente mediador, se produce el cumplimiento que obliga al
pago de la comisin; este derecho queda firme en caso de inactividad del proponente ante
el incumplimiento injustificado del cliente, y aun en el caso de resolucin o rescisin del
contrato por voluntad del comitente. El agente no tendr derecho a la comisin cuando
propusiera negocios con personas que no sean idneas o solventes, pero si tendr derecho
a ella cuando la insolvencia se produzca con posterioridad a la conclusin del contrato y el
comitente haya sido negligente en procurar su cobro, salvo que el agente obrara con culpa o
dolo. Si el agente tuviera facultad de representacin, su derecho a la comisin surgir
despus de concluido el contrato.
En caso de muerte o separacin del agente, sin causa imputable de ste, tendr derecho a
percibir la comisin en proporcin a la actividad desarrollada en los negocios que luego
quedan concluidos directamente por el comitente o por medio de otro agente.
Si el proponente ha tenido que recurrir a la justicia para obtener el pago del precio, se
considera que el contrato ha llegado a buen fin, por lo que existe el derecho a la comisin
por parte del agente. Y aun mantiene ese derecho en caso de que el contrato no se cumple
o el precio no se perciba por causa imputable al proponente.
Tratndose de un agente al que se le ha otorgado exclusividad dentro de una zona, tendr
derecho a comisin sobre los negocios que dentro de esa zona haya producido otro agente
o el proponente. Pero cabe diferenciar:
-Que el proponente celebre directamente el negocio---debe comisin
-Que otro agente celebre el contrato con conformidad del proponente---debe comisin
-Que otro agente celebre el contrato sin conformidad del proponente----discutido---tienen o
no derecho a reclamarle al proponente?...creemos que tienen accin tanto contra el
proponente como contra el agente invasor, dado que la actividad del agente invasor
necesitar siempre del conocimiento del proponente para que el negocio se lleve a cabo.
Tendr derecho a comisin aun en el caso de que el proponente voluntariamente no quiera
ejecutar un contrato, o que no se ejecute por su dolo o su culpa.
Puede convenirse que corresponda al agente todo o parte del sobreprecio logrado por el
mismo sobre el tercero contratante: en tanto la comisin consiste en un porcentaje con el
precio establecido, el sobreprecio, en cambio, no est ligado a ninguna proporcin.
En consecuencia, el agente, segn los casos puede recibir una retribucin mediante:
-una comisin consistente en un porcentaje del precio
-una comisin y parte del sobreprecio
-parte o todo el sobreprecio, pero sin comisin
2-tiene tambin derecho a la exclusividad en la zona otorgada
Obligaciones del preponente
o comitente ppal:
1. Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.- si el agente no las recibe, podr ejecutar
el encargo obrando como lo hara en negocio propio y conforme al uso del comercio en
casos semejantes.
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CONTRATO DE DISTRIBUCION.
En sentido estricto, es el contrato mediante el cual se asume el compromiso de vender a otro,
en forma estable y exclusiva, productos en una determinada zona. No hay representacin, hay
transmisin de la propiedad, y, como consecuencia de ello, el distribuidor soporta las
consecuencias frente a terceros que no se trasladan al proveedor.
Concepto: Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se obliga adquirir
de la otra (distribuido, fabricante o productor), mercaderas que ste fabrica, para colocarlas
masivamente por cuenta y riesgo propios, a cambio de un descuento sobre el precio de las
mercaderas (margen de reventa) y tambin ventajas para abonarlas (plazos, financiacin, etc.)
Ventajas: Al fabricante o distribuido le conviene, porque as sus productos pueden llegar a
lugares lejanos, sin tener que montar un local all.
a.
b.
c.
distribucin
Acta en nombre propio.
distribucin
concesin
Objeto: mercadera comn de Objeto: mercadera de mayor tecnologa
consumo
No da gtia.
Otorga gtia. Service post-vta.
UNIDAD 3.
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CONTRATO DE CONCESION.
Es un contrato cuyo objeto es la distribucin de bienes. El concedente otorga al concesionario
una zona exclusiva, permite la utilizacin de la marca y signos distintivos y transfiere al
concesionario la propiedad de los bienes para la venta a terceros. El concesionario vende los
bienes, se somete a control del concedente y en algunos casos acepta patrones de conducta
sobre las ventas. Acta a nombre propio frente a terceros, soportando los riesgos.
Concepto
Mediante la concesin el concedente encomienda al concesionario un servicio
permanente, organizado e integrado para la comercializacin de sus productos, siendo
el concesionario el medio a travs del cual el concedente llega al mercado.
Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario (Concedente) otorga a otro
comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior
reventa a nombre y cuenta propia de ste ltimo, que pone su empresa a disposicin
exclusiva, y sujeto a un conjunto de normas que establece el concedente.
Farina sostiene: Es una tcnica de concentracin de empresas distribuidoras de los
productos del concedente que forman una red de comercializacin, sujeta a la
organizacin, coordinacin y control impuestos por el concedente.
Se puede sealar como funcin econmica de este contrato la "racionalizacin empresaria" que
se logra al desentenderse el productor o concedente de la venta al pblico, ya que de esto se
har cargo el concesionario al cual se ceden los productos para la venta.
Sujetos parte del Contrato
< El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra de sus
productos para su posterior reventa al pblico al concesionario
< El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente para
posteriormente revenderlos al pblico a nombre propio y por su cuenta.
El concesionario obtiene de la relacin con el concesionario la ventaja de insertarse en el
mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del producto que fabrica el
concedente)
Elementos tipificantes del contrato de concesin comercial
<Es una de las especies dentro de los contratos de distribucin
<Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario, por lo que sera un
acuerdo de agrupamiento vertical, que configura una concentracin de empresas en manos del
fabricante. Da nacimiento a un grupo de empresas integradas, que constituyen, de ah en
adelante, una unidad econmica activa, cuya organizacin y control est en manos del
fabricante.
<Es un vinculo de larga duracin
<Tambin se ha dicho, que mediante el contrato de concesin, el concesionario enajena en
todo o en parte su independencia econmica, pues el concedente domina y controla las partes
de su comercializacin, dispone de los precios al pco, indica como debe presentarse el local,
exige criterios contables, solicita informe detallados y se reserva el derecho a intervenir en al
contabilidad del la concesionaria. Los concesionarios se convierten en una pieza dentro de la
vasta y compleja organizacin de ventas generales dirigidas por el concedente.
<Se otorga al concesionario el monopolio de reventa que se concreta en una zona de
exclusividad
<No hay vinculo representativo entre concesionario y concedente, dado que el primero acta a
nombre propio y por cuenta propia. De ese modo presta los servicios que son objeto de ese
contrato(acta igual que un concesionario dentro del d pco).
<No hay, por lo tanto, vnculo laboral, dado que el concesionario es un comerciante autnomo
que obra a su propio riesgo.
<Se autoriza al concesionario a utilizar la marca del concedente.
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<La finalidad es el intercambio, es la venta de bienes, de modo que el concesionario recibe una
autorizacin para la reventa, por lo que, el concesionario privado obtiene un lucro derivado de
la diferencia entre lo que compra y lo que vende al consumidor.
<Se puede pactar distintas formas de entregas de unidades(venta, estimatorio, suministro, etc)
<El concesionario es un medio por el que el concedente llega al mercado.
<Los servicios que debe prestar el concesionario son, en primer lugar, los de venta,
mantenimiento y reparacin(service) de los bienes de esta marca, aunque no hayan sido
vendidos por l.
<El concesionario no puede atender a empresas competidoras.
<La exclusividad a favor del concesionario puede permitir, no obstante, la presencia de otros
concesionarios en su zona.
<El contrato puede ser rescindido en cualquier momento por la sola voluntad del concedente.
<El concedente impone su reglamento
<Entre el concesionario y el concedente se crea un vnculo de colaboracin, que se empresa
en las obligaciones y derechos de las partes, y por medio de la exclusividad, respecto de la
actividad comercial del concesionario y a la existencia de estabilidad del vnculo contractual.
<Ambos se obligan a una mutua cooperacin, por lo que es una relacin de confianza, o sea, la
confianza es un elemento que caracteriza a este contrato. Esto es as porque la eleccin del
concesionario depende cualidades personales, tcnicas, comerciales, de solvencia patrimonial,
y de prestigio de su empresa.
Caracteres del contrato de Concesin
< Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas, genera obligaciones
recprocas para ambas partes
< Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una contraprestacin
en dinero. El concesionario adquiere las mercaderas a un precio especial, para lucrar con la
diferencia que paga el consumidor final.
< Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes manifiestan su
consentimiento
< Atpico, pero tiene tipicidad social: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica
que lo regule (hay que ver los usos y costumbres)
< Conmutativo: las partes al momento de la celebracin saben cuales son sus obligaciones y
las ventajas que obtendrn cada una
< No Formal: no requiere una forma legal particular, aunque generalmente se instrumenta por
escrito
< Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo momento de la
celebracin del contrato
< Colaboracin empresaria: porque establece una relacin de cooperacin entre distintas
empresas
< Por adhesin: porque el concedente determina el contenido de las clusulas del contrato, no
teniendo otra opcin el concesionario que adherirse o no al mismo.
< "Intuito Personae": tiene importancia la persona especfica de quien es elegido como
concesionario por el concedente
< Normativo: Regula futuras negociaciones
La concesin en el comercio Estamos ante un contrato con caracteres jcos propios, y que
presenta varias modalidades. Aparece como un fenmeno del mundo capitalista actual, donde
la expansin de la gran empresa necesita encomendar la comercializacin de sus productos a
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otras empresas menores que se especializan en la distribucin de tales bienes, pero con un
caracterstica muy particular: el dominio econmico que ejerce el concedente.
El concesionario es un auxiliar autnomo que acta en nombre y riesgo propio, asumiendo la
calidad de verdadero comerciante. Por lo que, se desempea como auxiliar del concedente,
pero a su vez, es un empresario que coloca su propia organizacin comercial.
Significacin del trmino concesin Sea que hablemos del derecho pco o del derecho
privado, la palabra concesin implica siempre un privilegio(que puede llegar a un monopolio)
que una parte entrega a la otra, para lograr por su intermedio una participacin ms eficaz en
las ventas o en la prestacin de un servicio de carcter gral o colectivo.
Contrato de concesin y figuras contractuales clsicas No es un contrato de compraventa,
ni de suministro, ni un estimatorio: Es una tcnica de concentracin de empresas distribuidoras
de los productos del concedente que forman una red de comercializacin, sujeta a al
organizacin, coordinacin y control impuestos por el concedente. Todo lo cual engendra
obligaciones no solo entre cada concesionario con el concedente, sino tambin entre sus
diversos concesionarios.
La concesin comercial constituye una concentracin vertical de empresas
Concentracin vertical de empresas es la reunin de varias empresas bajo una
direccin unitaria, que provoca un vinculo de subordinacin, y que sigue criterios tcnicos y
administrativos uniformes. Es lo que los economistas denominan grupo: implica la
subordinacin de varias empresas a la sociedad ejefe del grupo. Difiere de la coordinacin,
dado que la misma implica un entendimiento entre varias empresas que ejercen actividades
conexas, en forma tal que origine el menor perjuicio para cada una de las empresas.
(concentracin vertical)
En la concentracin vertical, las empresas subordinadas ven afectada su autonoma
econmica, aunque no jca. La empresa dominante, impone sus criterios y directivas.
En la vertical se unen empresas de la misma naturaleza, pero ligadas econmicamente para la
comercializacin de un producto; en la horizontal, la union abarca empresas de la misma nza.
Con la concentracin vertical, se crea un conjunto indisoluble que debe seguir una poltica
comn en el mercado. Impone sacrificios para los concesionarios, dado que implica una
restriccin, libremente aceptada, a la independencia econmica y comercial de las empresas
integradas.
Predominio del concedente en la relacin jca con el concesionario esto se ve en
que el unico obligado es el concesionario, reservndose el concedente(empresa fabricante), las
siguientes prerrogativas:
<Puede ser rescindido en cualquier momento pro la sola voluntad del concedente
<En virtud de clusulas predispuestas, el concedente queda exonerado de toda
responsabilidad por incumplimiento de las entregas y se reserva el derecho de determinar el
tipo de unidad a entregar, el tiempo en que lo har, etc.
<La concedente impone un reglamento que regula el desenvolvimiento del concesionario con la
empresa de fabrica y con la clientela. Tambin se reserva el derecho de modificar el
reglamento por decisin unilateral.
Obligaciones impuestas al concesionario como consecuencia de la integracin vertical
El concesionario no se limita solo a organizar la distribucin y venta de los productos del
concedente; adems se obliga a cumplir ciertos requisitos considerados esenciales por el
concedente. El incumplimiento de estos requisitos puede determinar el retiro de la concesin.
En virtud de este contrato, el concesionario se obliga a la prestacin de servicios permanentes
a favor del concedente durante su vigencia. Estas obligaciones son de hacer y de no hacer.
a-Debe mantener las cantidades es stock para las ventas
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concedente actuar como si el contrato estuviera sometido a condicin resolutoria(en este caso,
el hecho debe ser probado por quien pretende resolver-216 CCo)
En clase de dijo, que este contrato fue resuelto por perdida de confianza, que no es
necesariamente incumplimiento.
Reglamentos impuestos al concedente
este reglamento se asimila ms a una ley que al
contrato, sobre todo cuando el concedente se reserva la facultad de modificarlo. Esto es
expresin del dirigismo contractual.
Comparacin con otros contratos
Compraventa: sus relaciones no se limitan a actos aislados de compras de mercaderas
para revender. Las relaciones proceden tanto de una exclusividad de venta acordada a los
distribuidores que participan en al explotacin comercial de los productos del concedente,
como de una integracin vertical de las empresas de aquellos, con la del productor. La
concesin implica atribuir un monopolio de venta exclusiva a los concesionarios para hacerlso
participar del sistema de comercializacin de su productos.
Suministro en el suministro, el productor es el ppal obligado, dado que asume el
compromiso de aprovisionar en la medida que la otra parte lo necesite; mientras que en la
concesin, el ppal obligado sera el concesionario, el cual, si bien compra para revender,
enajena tambin su libertad comercial.
Mandato el concesionario acta en su nombre y cuenta, a diferencia del mandatario
que acta a nombre y cuenta de su mandante.
Distribuidor de productos : el distribuidor no enajena su independencia econmica.
Encargo de ventas: este no es ms que un subordinado de un comerciante.
---Concesin para la venta(de esta se habla ms propiamente en el programa)
Concesin para la prestacin de servicios.
El concesionario acta a nombre y por cuenta propia frente a 3ros. Debe adquirir la propiedad
de los productos para la concesin.
Concesin para la venta: es el contrato por el cual un fabricante (concedente) delega en una
persona o empresa (concesionario) la facultad de vender sus productos con exclusividad en
una zona determinada.
---Concesin para la prestacin de servicios:
Es el contrato por el cual una institucin (concedente) delega en una persona o empresa
(concesionario) la facultad de explotar un servicio determinado dentro del establecimiento.
Acta en nombre y cuenta propia frente a 3ros.
Se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresaria para
comercializar mercaderas provistas por el concedente y prestar los servicios y proveer los
repuestos y accesorios segn haya sido convenido.
CONTRATO DE CONCESIN
Concepto: Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario (Concedente) otorga a
otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior
reventa a nombre y cuenta propia de ste ltimo, que pone su empresa a disposicin exclusiva,
y sujeto a un conjunto de normas que establece el concedente.
Se puede sealar como funcin econmica de este contrato la "racionalizacin empresaria" que
se logra al desentenderse el productor o concedente de la venta al pblico, ya que de esto se
har cargo el concesionario al cual se ceden los productos para la venta.
Caracteres del contrato de Concesin
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UNIDAD 4
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
Concepto: Contrato por medio del cual una persona (fiduciante) transmite la propiedad
fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en dicho contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. (Art.1 Ley 24.441).
Por este contrato se transmite la propiedad fiduciaria, es decir un derecho de propiedad
revocable por que esta subordinado a durar solamente hasta que se cumpla un plazo o cierta
condicin resolutoria, momento en que habr que restituir la cosa.
Sujetos: se discute acerca de si las partes son dos (fiduciante o fiduciario) o si son cuatro
(fiduciante, fiduciario, beneficiario y fideicomisario).
- Fiduciante: es el que crea el fideicomiso y transmite los bienes de los cuales es
propietario al fiduciario.
- Fiduciario: es quien recibe los bienes y esta obligado a darle los frutos de lo recibido al
beneficiario y a entregar los bienes a la persona designada en el contrato. Adquiere el
dominio imperfecto de la cosa durante un plazo o hasta que se cumpla la condicin
resolutoria. El fiduciario NO puede ser fideicomisario ni tampoco beneficiario, salvo que
sea una entidad financiera.
Hay dos personas que algunos consideran terceros y otros como parte:
- Beneficiario: es el que se beneficia con el producido que saca el beneficiario con esos
bienes desde que se comienza el contrato hasta que se termina.
- Fideicomisario: el que se queda con los bienes al termino del contrato.
La diferencia entre el fiduciario, el beneficiario y el fideicomisario es que el primero (fiduciario)
va a administrar el bien y cobrar por dicho trabajo, el segundo (beneficiario) va a recibir
durante el ctto. los frutos de ese bien, y el tercero (fideicomisario) va a adquirir el bien cuando
termine el ctto.
Caracteres: Oneroso, Bilateral, Consensual, Formal, Nominado y Tpico.
Contenido del contrato (art.4)
Bsicamente el contrato debe contener:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) El modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario.
d) La identificaron del beneficiario.
e) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del
fideicomisario.
f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare.
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Objeto: toda clase de bienes, deben ser ciertos, existentes y que estn en el comercio, incluso
puede ser un objeto incorporal, un crdito o un derecho. NO pueden ser objeto: las cosas
fungibles o consumibles, las herencias futuras, los ttulos valores y los derechos intelectuales.
Plazo: el ctto. puede hacerse por un plazo (Ej. Hasta el ao 2002) o hasta que se cumpla una
condicin resolutoria (Ej. Hasta que Juan se reciba de abogado). Hay un plazo mximo de 30
aos salvo que el beneficiario sea un incapaz, donde la duracin es hasta su muerte o hasta
que cese su incapacidad. Si vencido el plazo, no se nombro un destinatario el bien pasa al
fiduciante o a sus herederos.
Forma: se debe celebrar por instrumento publico o privado, pero si el objeto es un inmueble es
obligatoria la escritura pblica.
Derechos y deberes de las partes:
- Fiduciante: debe cumplir con las obligaciones que asumi en el ctto., y puede reclamarle
al fiduciario que cumpla con sus deberes. Si el fiduciario no ejerce, sin motivos, las
acciones para defender los bienes, el fiduciante puede con autorizacin del juez,
ejercerlas.
- Fiduciario: debe cumplir con las ob. que asumi en el ctto. y rendir cuentas de su
gestin. Tiene derecho a recibir una retribucin, que si no esta fijada en el ctto., la fijara
el juez. Puede gravar o disponer de los bienes si lo quiere el fideicomiso (ej. Alquilar)y
no necesita el consentimiento de nadie. No puede transmitir su derecho por causa de
muerte, porque si muere, en lugar de pasar los bienes a sus herederos, se designara
otro fiduciario; no puede adquirir para s los bienes fideicomitidos. Tambin tiene
derecho a ejercer las acciones para defender los bienes y a ser reembolsado por gastos.
Derechos y deberes del beneficiario y del fideicomisario:
- Beneficiario: tiene derecho a recibir los frutos producidos por el bien fideicomitido,
descontando los gastos y la remuneracin del fiduciario. Puede ser a su vez
fideicomisario (ya que el primero va a recibir los frutos durante el contrato, mientras que
el segundo va a recibir los bienes de donde salen esos frutos al termino del contrato).
Tiene derecho a que se le rinda cuentas y a pedir el cese del fiduciario con
consentimiento del fiduciante, en caso de incumplimiento contractual. Tambin tiene
derecho a ejercer las acciones para defender los bienes fideicomitidos, con autorizacin
del juez, si el fiduciario no las ejerce.
- Fideicomisario: es el destinatario final de los bienes fideicomitidos. Puede ser el
fiduciante, el beneficiario o un tercero y puede ejercer las acciones para traspasar los
bienes a su patrimonio, logrando el dominio pleno.
Responsabilidad:
La responsabilidad del fiduciario tiene dos limites obvios:
- La separacin de los patrimonio: una cosa es el patrimonio del fiduciario y otra, el
formado por los bienes fideicomitidos, los que van a servir para cubrir las obligaciones
del fiduciario respecto de la administracin y explotacin de ellos. El fiduciario no
23
responde por esas obligaciones con su patrimonio personal. Tampoco los acreedores
del fiduciante pueden cobrarse de los bienes fideicomitidos, salvo que haya fraude.
Responsabilidad objetiva: (Art.1113 C.C.) va a limitarse esa responsabilidad al valor de
la cosa fideicomitida cuyo vicio o riesgo fuese causa del dao, si el fiduciario no pudo
razonablemente haberse asegurado. Solo se responde hasta el valor de la cosa que
causa el dao (tope de indemnizacin).
LORENZETTI:
PAG. 294 TOMO 3
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.
La denominada "atribucin fiduciaria"' de la propiedad tiene su fuente en un contrato o un
testamento, del que surge la obligacin del fiduciante de transmitir al fiduciario un bien afectado
a una finalidad, cumplida la cual, el bien es nuevamente transmitido al fiduciante o a un tercero,
denominado fideicomisario.
El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que genere el bien
fdeicomitido al beneficiario designado. La causa de este negocio transmisivo puede ser muy
variada: inversin, garanta, gestin, sucesin.
CONCEPTO:
La ley 24.441 (art. 1) lo define diciendo: "Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a
ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario".
ELEMENTOS TIPICOS.
1. Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso.
2. Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el fideicomiso y que se
denomina fiduciario.
3. La obligacin de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujeto a plazo o condicin.
4. Un bien o una pluralidad de ellos individualizados a la fecha de celebracin, sobre los que se
constituye el fideicomiso. El objeto puede ser determinable, hacindose constar la descripcin
de los requisitos y caractersticas que deben reunir los bienes, o bien establecindose un
procedimiento para la incorporacin de otros bienes.
5. Un beneficiario de las ganancias que surgen de la administracin del fideicomiso
6. Una obligacin a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego del cumplimiento
de una condicin o un plazo.
7. Un destinatario final de los bienes, que es el fideicomisario.
8. Un plazo mximo de duracin del contrato de treinta aos desde su constitucin, salvo que
el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podr durar hasta su muerte o el cese de su
incapacidad.
SUJETOS: POSICION JURIDICA Y FACULTADES.
A) Fduciante:
Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad fiduciaria de los bienes,
debiendo tener capacidad para disponer de los mismos; es quien instruye al fiduciario sobre el
cometido que deber cumplir
B) Fideicomitente:
Constituye el fideicomiso como derecho real de dominio y puede ser parte en la relacin
jurdica como fduciante.
C) Fiduciario:
Es parte en el contrato, siendo quien recibe la titularidad del bien, obligndose a administrarlo y
luego transmitirlo; es quien resulta depositario de la confianza, siendo, en la mayora de los
casos, un profesional experto.
D) Beneficiario:
No es parte en el contrato, sino beneficiario de la estipulacin que se realiza en su favor.
La ley 24.441 (art. 2") dice que: "El contrato deber individualizar al beneficiario, quien podr
ser una persona fsica o jurdica, que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato;
en este ltimo caso, debern constar los datos que permitan su individualizacin futura".
25
ttulos valores y los derechos intelectuales; el fideicomiso financiero tiene como objeto bienes
inmateriales.
Slo cabe excluir a aquellos crditos cuya cesin est expresa o implcitamente prohibida (art.
1444).
Pude contratarse sobre bienes ajenos.
No hay un precio que se corresponda al valor de los bienes fideicomitidos, lo que expulsa toda
idea de onerosidad al respecto.
Tanto la ley 24.441 como el proyecto de 1998, en su artculo 1453, al fijar los contenidos
mnimos incluyen el plazo, por lo que si se constituye un fideicomiso sin plazo, no hay
fideicomiso.
3- CAUSA: La causa de la atribucin patrimonial fiduciaria es el contrato de fideicomiso, lo que
explica la relacin ttulo-modo y derecho real-personal. La causa-objetiva del contrato de
fideicomiso puede ser de garanta, custodia, administracin, inversin, testamentaria.
FORMA.
Segn el artculo 4 de la ley 24.441: "El contrato deber contener" determinadas indicaciones
en lo que concierne a los bienes, a su duracin, y a los derechos y obligaciones de las partes;
cabe deducir que debe celebrarse por escrito. Adems, deben cumplirse los requisitos formales
correspondientes a la naturaleza de los bienes transmitidos
(art. 12). As, si se trata de inmuebles, el contrato deber ser otorgado por escritura pblica (art.
1184), mientras que si el objeto lo constituyen crditos, bastar con el documento escrito (art.
1454). Asimismo, cuando se trate de cosas registrables se deber inscribir la transmisin
fiduciaria en el registro correspondiente a nombre del fiduciario a los efectos de su oponibilidad
a los terceros interesados de buena fe.
El contrato es formal pudiendo adoptarse el instrumento pblico o privado; pero si se trata de
inmuebles, el contrato es solemne absoluto, puesto que si no se respeta la forma es ineficaz e
insusceptible de conversin.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIARIO.
El fiduciario tiene dos obligaciones nucleares:
a) Una conducta prestacional de hacer encaminada al cumplimiento del encargo dado por el
fiduciante;
b) transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condicin o plazo y conforme a las
indicaciones recibidas.
La ley 24.441 consider que la gestin del mandatario es una obligacin de medios que no
garantiza el resultado salvo pacto expreso, lo que se traslada al fiduciano, de modo que la
eficacia no se promete.
Obligacion de rendir cuentas: "La rendicin de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario,
por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las previsiones
contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un (1) ao".
Deber de cuidado: carga de aseguramiento
El fiduciario tiene un deber secundario de conducta, derivado de la buena fe, que consiste en el
cuidado de los bienes que estn bajo su custodia. El deber mencionado encierra un costo para
prevenir los riesgos, y la ley los impone al fiduciario bajo la forma de una carga: el fiduciario
tiene la carga de contratar un seguro. La carga no es una obligacin, sino un deber que se
impone a un sujeto cuyo incumplimiento no es coercible, pero acarrea la prdida de un
beneficio.
La ley 24.441 dice que no se podr "...dispensar al fiduciario de la obligacin de rendir cuentas,
la que podr ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales, ni de la
culpa o dolo en que pudieren incurrir l o sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para
s los bienes fdeicomitidos".
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La ley 24.441 (art. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del
artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese
causa del dao si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado".
Modificaciones subjetivas: cese y sustitucin del fiduciario.
La cesacin del fiduciario no produce la extincin del fideicomiso, sino la sustitucin del
fiduciario por otro.
La ley 24.441 establece las causas de la cesacin del fiduciario:
a) Remocin judicial.
b) Muerte o incapacidad.
c) Disolucin si es una persona jurdica.
d) Quiebra o liquidacin.
e) Renuncia.
Extincin
Causas de extincin
La ley 24.441 (art. 25) en una enumeracin no taxativa, dispone que "El fideicomiso se extingue
por:
"a) El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiera sometido o el vencimiento del
plazo mximo legal;
"b) La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la
revocacin no tendr efecto retroactivo;
"c) Cualquier otra causal prevista en el contrato".
Los efectos de la extincin (arts. 26, ley 24.441, y 1484, proyecto) son tratados de la siguiente
manera: "Producida la exfincin del fideicomiso, el fiduciario est obligado a entregar los bienes
fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo
a las inscripciones regstrales que correspondan".
FIDEICOMISO FINANCIERO.
La ley 24.441 dispone (art. 19) que: "Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso
sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una
sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como
fiduciario financiero, y beneficiario, son los titulares de certificados de participacin en el
dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as
transmitidos.
Elementos caracteristicos:
1. El fiduciario: debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la
Comisin Nacional de Valores.
2. El beneficiario: son los titulares de certificados de participacin en el dominio fiduciario o de
ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos.
3. Modalidades: hay dos modalidades receptadas:
a) Certificados de participacin en la propiedad fiduciaria;
b) ttulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos.
4. Titulizacin: sern considerados ttulos valores.
5. Oferta pblica: podrn ser objeto de oferta pblica, y siendo ttulos valores, resulta de
aplicacin la ley 17.811.
6. Informacin.
7. Autoridad de aplicacin: la Comisin Nacional de Valores.
Securitizacin
A) Concepto
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La securitizacin deviene de security cuyo significado es "ttulo valor", de all que tambin se lo
denomine "titulizacin" La securitizacin es un proceso por el cual un conjunto de activos que
presentan ciertas condiciones de homogeneidad se renen en una cartera para ser afectados
al pago de ttulos emitidos con respaldo en dicha cartera; es movilizar una cartera de activos
relativamente ilquidos a travs de la emisin de ttulos valores.
El proceso mediante el cual se produce la titulizacin requiere de vanos pasos y diferentes
tecnologas jurdicas a saber:
Contrato primario
En primer lugar debe existir un "contrato originario-base-primario" que origine un crdito: puede
ser una compraventa con saldo de precio o un mutuo garantizado con hipoteca. Se lo puede
denominar "primario" porque es el presupuesto para el surgimiento de la titulizacin, que es
denominada "mercado secundario".
Contrato secundario
El mecanismo que surge es la celebracin de un contrato secundario derivado del primero: la
entidad financiera, como acreedora o cesionaria de un crdito cierto ilquido en el contrato
primario, celebra un contrato con un tercero.
Costumbres y finalidad econmica
El fideicomiso financiero puede ser utilizado en la construccin de inmuebles de propiedad
horizontal y aun en clubes de campo, mediante el otorgamiento de certificados de participacin
a los futuros dueos de las unidades a construir, mantenindose la propiedad fiduciaria en
cabeza de una sociedad que acta como fiduciaria. De este modo se evita la compraventa y
sus costos operacionales.
Certificados de participacin y ttulos de deuda
El fiduciario puede emitir ttulos representativos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos y certificados de participacin, los que pueden ser nominativos no endosables, o
escritrales, al portador o nominativos endosables.
Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las
condiciones de la emisin, las enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que
pertenecen y la descripcin de los derechos que confieren. Pueden emitirse certificados
globales de los certificados de participacin y de los ttulos de deuda, para su inscripcin en
regmenes de depsito colectivo, los que se consideran definitivos, negociables y divisibles.
Asimismo "pueden emitirse diversas clases de certificados de participacin y de ttulos de
deuda con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos derechos.
La emisin puede dividirse en series.
Tanto los ttulos representativos de deuda como los certificados de participacin son ttulos
valores.
El ttulo valor tiene su causa en el contrato de inversin celebrado entre el inversor y la
sociedad emisora, y representa la titularidad respecto de una masa global de activos que
integran el patrimonio afectado al fondo comn de inversin.
El inversor tiene un ttulo de participacin directa sobre un portafolio de activos con
caracteristicas homogneas que se colocan al cuidado de un trustee. El fiduciario es la entidad
financiera, los bienes son crditos homogneos ciertos, que se agrupan y que constituyen el
portafolio, y sobre ello se emiten ttulos de participacin en el fondo.
El titular posee cuotapartes de copropiedad.
Los ttulos representativos de deuda son ttulos valores que representan deuda y tienen como
garanta el patrimonio fiduciario.
Tanto unos como otros pueden emitirse en clases y dentro de cada una de ellas con los
mismos derechos, pudiendo dividirse en series.
LIQUIDACION.
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El procedimiento es el siguiente:
- El fiduciario debe citar a asamblea de portadores de certificados de participacin o de ttulos
de deuda, segn el caso, lo que se debe notificar mediante la publicacin de avisos en el
Boletn Oficial y un diario de gran circulacin del lugar del domicilio del fiduciario; la autoridad
de contralor puede disponer otra forma adicional de citacin.
- La asamblea debe celebrarse dentro del plazo de sesenta das contados a partir de la ltima
publicacin, en el lugar establecido en el contrato o, en su defecto, en el del domicilio del
fiduciario, a fin de resolver sobre la administracin y liquidacin del patrimonio.
Si no hay quorum en la primera citacin se debe citar a una nueva asamblea la cual debe
celebrarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha fijada para la asamblea no efectuada.
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UNIDAD 5
LEASING.
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.
En el leasing, al constituirse el gravamen sobre una cosa que todava no pertenece al deudor y
cuyo recupero es relativamente sencillo, se disminuyen los estudios de riesgo y calificacin
crediticia, bajndose los costos inherentes al crdito.
En el leasing confluyen todas estas perspectivas:
a) La de pagar un precio por el uso de una cosa;
b) la de adquirirla en un tiempo futuro, y
c) la de tomar un crdito con garanta sobre esa cosa.
La figura es muy til para el desarrollo econmico; las pequeas y medianas empresas pueden
acceder a bienes de capital; facilita la contratacin de grupos de bienes, como flotas de
vehculos; en el campo del consumo, permite la renta de bienes familiares como el automvil o
la computadora, con una financiacin de bajo costo. En grandes emprendimientos empresarios
se toman en leasing bienes inmuebles o muebles, con un abaratamiento de los costos iniciales
disminuyendo los riesgos del negocio.
CONCEPTO.
El proyecto de 1998 lo define en su artculo 1157, diciendo: "En el contrato de leasing el dador
conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio". Es una
definicin importante por varias razones: a) define al contrato de leasing como autnomo, y si
bien considera de aplicacin subsidiaria el tipo legal de la locacin y de la compraventa en su
caso, el acierto es la autonoma, y no como en la ley 24.441 donde se dice que es una locacin
a la que se le agrega una opcin de compra.
ELEMENTOS TIPICOS.
Desde el punto de vista del tipo legal, el leasing es un contrato flexible, porque admite
modalidades y subtipos, y no homogneo desde el punto de vista causal, ya que admite que
las partes lo celebren teniendo fines diferentes: financiero, garanta, compra, locacin.
Por esta razn, conviene distinguir elementos generales del tipo, que son los contemplados en
la definicin dada por el proyecto de 1998, de otros especiales que regula la ley 24.441.
Elementos generales:
1- Transferencia onerosa de la tenencia sobre un bien cierto y determinado para su uso y goce.
2- Opcin de compra.
Elementos especiales:
1. Que el dador sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto la realizacin
de este tipo de contratos.
2. Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas, o inmuebles comprados
especialmente por el dador o un tercero
3. Que el precio del alquiler se fije teniendo en cuenta la amortizacin del valor de la cosa
alquilada.
4. Que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el pago de un precio
fijado en el contrato, que responda al valor residual presumible de aqulla.
MODALIDADES Y SUBTIPOS.
Un tipo contractual puede presentar diversas modalidades porque es flexible y los particulares
combinan diversas normas legales para lograr una mayor adaptabilidad del instrumento legal a
sus necesidades.
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Un tipo contractual puede presentar subtipos, que son modalidades a las que el legislador les
da un rango especial, de modo que slo pueden existir si se cumplen los requisitos
establecidos en la ley
El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o
descripciones identificadas por ste.
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que ste haya celebrado.
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador.
e) Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con
anterioridad.
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.
La prctica negocial plantea una relacin tripartita:
a) Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el poseedor, el fabricante,
importador, vendedor);
b) otro que es el dador del leasing, y
c) otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por lo que el titular (a) y el dador
(b) constituyen una sola persona y parte contractual; consecuentemente es bipartito.
En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el legislador considera parte contractual
solamente a dos: el dador y el tomador, ya que el titular es ajeno a la relacin.
Ello plantea el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del leasing frente al
titular por defectos de la cosa.
Leasing financiero: Es un contrato celebrado por el dador, que debe ser una entidad financiera
o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos, con la finalidad de dar financiamiento
a su cliente, denominado tomador, mediante el cual el dador adquiere un bien por indicacin
del tomador, entregndole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante
un plazo, otorgando una opcin de compra, previo pago del valor residual.
Leasing operativo: es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del bien (propietario
o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing (importador, vendedor), entrega la
tenencia para el uso al tomador, con opcin de compra. A diferencia del financiero, estamos en
presencia de un contrato que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el
titular desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
Leasing inmobiliario: Es un vinculo con las siguientes caractersticas: la sociedad de leasing
adquiere un bien inmueble por indicacin de la empresa tomadora, y le otorga el uso y goce
contra el pago de un canon, con opcin de compra luego de pagados una cantidad
determinada de perodos, no es un subtipo, sino una modalidad caracterizada por el objeto: un
bien inmueble.
Leasing mobiliario: es una modalidad y no un subtipo, ya que no tiene elementos de calificacin
especficos, sino que se caracteriza nicamente por el objeto.
"Leasing" de retro o "lase back": Desde el punto de vista de su configuracin tcnico-jurdica,
esta operacin no presenta solamente la sucesin temporal locacin-venta que es tpica del
leasing, sino que es ms compleja. Existe primero una compraventa, sucedida luego de un
leasing, existiendo entre ambos negocios una conexidad contractual, pero no un nuevo tipo o
un tipo legal de leasing ms extenso. La primera compraventa, mediante la cual el empresario
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El sujeto dador esta limitado en la ley 24.441: en el leasing financiero debe ser una entidad
financiera o sociedad que tenga por actividad el leasing; en el leasing operativo, debe ser (art.
28) fabricante o importador.
C) Relacin del dador con la cosa
El dador puede ser propietario o no de la cosa. En este segundo caso puede tener legitimacin
para contratar sobre ella, dndola en leasing.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
OBJETO.
Resultan de aplicacin las normas generales relativas al objeto de los contratos, especialmente
en cuanto a la licitud, posibilidad, determinabilidad, patrimonialidad. Tambin son aplicables las
reglas sobre el objeto del contrato de locacin y de compraventa, en cuanto se correspondan
con la finalidad de este contrato.
PRECIO.
El precio es un "canon" que se integra con el valor econmico del uso (alquiler de la locacin),
el correspondiente a la amortizacin del valor de propiedad (precio de la compraventa) y el
costo financiero (inters del mutuo), adems de los costos administrativos y de gestin.
En el aspecto sustancial, el canon es una curva combinada de amortizacin del capital con el
flujo de fondos que debe tener un equilibrio: si el canon es igual al precio dividido por la
cantidad de perodos de uso, es igual a una venta a plazo. Por ello, se estima necesario que en
el momento del ejercicio de la opcin de compra, exista el pago de un "precio", que representa
el valor residual de la cosa.
El proyecto de 1998 establece (art. 1158) que "el monto y la periodicidad de cada canon se
determina convencionalmente. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado
en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas".
PLAZO.
Siendo un vnculo de duracin, el transcurso del tiempo es un elemento esencial de este
contrato, ya que el propsito prctico perseguido por las partes no se logra sino a travs de la
dimensin temporal.
LA OPCION DE COMPRA DE RENOVACION Y DE PRORROGA.
La opcin de compra es una facultad irrenunciable, porque es un elemento tpico del contrato.
Si no est pactada, no es un contrato de leasing, sino de locacin de cosas. La opcin es en
favor de persona determinada y por lo tanto puede ser ejercida por el tomador, por sus
sucesores y por los acreedores por va subrogatoria
La opcin de compra se relaciona con el "valor residual".
La ley 24.441 dispuso que puede ser ejercida por el dador a partir del pago del 50% de los
perodos.
Con posterioridad al ejercicio de la opcin, el tomador acepta la oferta de compraventa, y se
produce una transformacin del ttulo por el cual detenta la cosa: de locatario pasa a ser
adquirente.
Las partes pueden pactar que el tomador opte por renovar el contrato, sustituyndose las
cosas que constituyen su objeto por otras cosas en las condiciones que ellos pacten.
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una clusula lcita siempre que no signifique
desplazar la opcin de compra que es un elemento esencial.
FORMA:
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que "el leasing debe ser pactado en escritura pblica si
tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por
instrumento pblico o privado".
La inscripcin del contrato es un requisito de su oponibilidad a los terceros. El inters
prevalente en la inscripcin es del tomador, toda vez que de esa manera puede ejercer la
opcin de compra contra el dador y oponerla a terceros en caso de conflicto.
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El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que; "A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el
contrato debe inscribirse en el registro que corresponda a las cosas que constituyen su objeto.
Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el Registro de
Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, se deba poner a
disposicin del tomador el software.
Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto del
leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores. Pasado
ese trmino, produce ese efecto desde que el contrato se presente para su registracin.
El proyecto de 1998 dice (art. 1170) que "La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no
registrables y software puede cancelarse, a) Si lo dispone una resolucin judicial b) Si lo solicita
el dador o su cesionario, c) Si lo solicita el tomador despus del plazo y en las condiciones en
que, segn el contrato inscripto, puede ejercer la opcin de compra.
El contrato se prueba por los modos previstos en la ley. En el rgimen de la ley 24.441, no hay
formalidad alguna, pero la doctrina ha interpretado que la forma escrita es ad probationem, y
por lo tanto debe probarse por escrito, entre las partes, requirindose su inscripcin para los
terceros.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES.
EL DADOR: El dador se obliga a ceder el uso de la cosa con carcter tenencial.
Para ello debe entregarla si es propietario, o bien adquirirla siguiendo las instrucciones del
tomador, segn los casos. La obligacin de entrega es a cargo del dador, pero puede darse el
caso que compre una cosa a un fabricante o comerciante y ste la entregue directamente al
tomador. La situacin jurdica es la siguiente: el dador cumple con su obligacin de entrega a
travs de un tercero; el tomador recibe la cosa en su nombre y del dador
Deberes secundarios de conducta
Como deberes de colaboracin, el dador debe:
a) Entregar los ttulos que aseguren el goce pacfico de la cosa;
b) inscribir el contrato;
c) otorgar la opcin de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del contrato de
buena fe;
d) recibir la cosa en caso de no hacerse uso de la opcin de compra.
Si se pacta la eximicin de responsabilidad del dador en el leasing financiero, el tomador tiene
accin directa contra el vendedor con fundamento en que "el tercero puede en su propio
nombre, ejercer contra el primer enajenante, los derechos que da la eviccin, aunque l no
pudiese hacerlo contra el que le transmiti el derecho"
EL TOMADOR: El tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y goce del bien y
debe hacer un uso regular de ese derecho, conforme se exige al locatario y al standard de la
buena fe y el ejercicio no abusivo de los derechos. En este sentido, el proyecto de 1998 dice
(art. 1166) que "el tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su
destino".
Como titular de la tenencia, que importa reconocer en otro la propiedad, no tiene legitimacin
para vender, ni para gravar el bien. As lo dispone el proyecto de 1998, en su artculo 1166
refirindose al bien: "no puede venderlo, gravarlo ni disponer de l".el tomador no puede gravar
ni vender la cosa; si lo hace es responsable por los daos causados frente al dador; este ltimo
tiene accin reivindicatoria contra el tercero pidiendo directamente el secuestro de la cosa.
Si no ejerce la opcin, debe restituir la cosa en el tiempo oportuno, aplicndose las normas de
la obligacin de restituir propia de la locacin.
Deberes secundarios de conducta
Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario, si se ha pactado la eleccin de la
cosa como facultad del tomador, debe colaborar ejercindola de buena fe, conforme al
standard de lo razonable.
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UNIDAD 6
CONTRATO DE ALQUILER DE AUTOMOVILES (RENT A CAR)
COSTUMBRES Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.
Se ha difundido ampliamente la costumbre de alquilar automviles por un tiempo determinado:
en zonas de turismo o en ciudades, donde el vehculo es locado por particulares para un
destino final; en la actividad empresaria, como modo de terciarizacin, se alquilan flotas de
vehculos porque es menos costoso que comprarlos.
Esta tcnica presenta dos modalidades principales:
La primera es la dirigida al pblico indeterminado mediante una oferta publicitaria: avisos,
locales comerciales ubicados en lugares de gran circulacin de consumidores (aeropuertos,
agencias de turismo, hoteles), a fin de que se utilicen los vehculos para un uso final. De all
que sea un tpico contrato de consumo.
La segunda es dirigida a las empresas, privadas o estatales, ofrecindoles planteles de
vehculos que ellas utilizan para su personal y a fin de bajar los costos que supone la titularidad
dominial de estos bienes. Se concibe como una integracin en el proceso productivo y no son
contratos de consumo.
CONCEPTO: El contrato de alquiler de automotores es aquel mediante el cual una de las
partes, la empresa organizadora, da en locacin un vehculo para su uso y goce por un tiempo
determinado.
La finalidad tipica es la transmisin onerosa del uso sobre un vehculo definido como fungible
por las partes, para su uso regular durante un tiempo determinado.
La legislacin base es la de la locacin de cosas, en tanto es anloga en la finalidad tpica, con
las correcciones que surjan de la ley 24.240 y modificatorias cuando es de consumo, de la ley
24.449 que regula el trnsito urbano y de la ley 17.418 sobre seguros.
Es costumbre negocial que las partes celebren un contrato de locacin y, conjuntamente, un
seguro que cubre los daos del vehculo y la responsabilidad civil frente a terceros, existiendo
aqu dos contratos en unin externa.
CARACTERES:
Es un contrato bilateral, oneroso, consensual, no formal.
En cuanto al tiempo, puede ser de ejecucin instantnea, diferida o de larga duracin, segn
los casos, ya que el vehculo puede alquilarse bajo cualquiera de estas modalidades.
Es un contrato celebrado por adhesin a clusulas generales, lo cual es inherente al
funcionamiento del negocio empresario.
Es un contrato de locacin tpico, que puede ser de consumo, y que generalmente es
celebrado en unin externa con un contrato de seguro.
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO: SUJETOS.
La empresa oferente del servicio es, generalmente, una persona jurdica, pero nada impide que
sea una persona fsica. Es un acto de administracin, por lo que se requiere capacidad para
administrar En cuanto al usuario, tambin se aplican las normas de la locacin.
Como el vehculo se alquila para el uso, debe reunir adems las condiciones que exigen las
leyes aplicables en materia de regulacin del trnsito, en especial el carn de conductor
habilitante. Si no tiene esta habilitacin no puede celebrar el contrato, salvo que sea en
representacin o en beneficio de un tercero que s est habilitado.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
1- Con relacin a la formacin del consentimiento interesa poner de relieve la importancia de la
publicidad en estos vnculos, y sealar que si se trata de un contrato de consumo, ser
obligatoria para el oferente.
2- la oferta es de contenido determinable al momento de la aceptacin o la entrega.
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Desde el punto de vista de la finalidad econmica hay poca diferencia con un contrato de
hotelera, o uno de servicios, al punto tal que muchos empresarios hoteleros transforman parte
de su estructura en departamentos sometidos al sistema de tiempo compartido.
CONCEPTO.
Pueden identificarse los siguientes elementos de la definicin:
- Atribuye al titular la facultad de disfrute de una cosa que consiste en un alojamiento
susceptible de utilizacin independiente, por tener salida propia a la va pblica o a un
elemento comn del edificio en el que estuviera integrado, y que est dotado de modo
permanente de mobiliario adecuado al efecto.
- Con carcter exclusivo, durante un perodo especfico de cada ao.
- Con derecho a la prestacin de los servicios complementarios, y al disfrute de los muebles
existentes.
- La facultad de disfrute no comprende las alteraciones del alojamiento ni de su mobiliario.
TERMINOLOGIA:
1- Multipropiedad: este vocablo se ha utilizado frecuentemente y se usa en el proyecto de
1998", pero se refiere nicamente al caso en que se otorguen derechos reales a una pluralidad
de sujetos.
2- Tiempo compartido ("timesharing"): en la versin anglosajona se lo denomina time sharing,
lo que importa traducirlo como "tiempo compartido". Es equvoco porque da la impresin de que
los adherentes comparten el tiempo, cuando en realidad el vnculo no es asociativo, sino de
cambio, y el uso del tiempo es excluyente y no asociado, ya que si uno lo usa, no lo puede usar
el otro.
3) Derecho de habitacin peridica: la ley portuguesa 275/93 utiliza el nombre "derecho real de
habitacin peridica", pero en nuestro pas llevara a la confusin con el derecho de habitacin.
4) Derecho de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico: es la
terminologa de la ley espaola, que intenta ser estricta en la descripcin jurdica, expulsando
la palabra "propiedad" y poniendo el acento en el uso alternado.
FINALIDAD: La finalidad de este contrato es la cesin del uso y goce de un inmueble con fines
tursticos.
DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL:
El tiempo compartido puede ser instrumentado como un derecho real, siendo la forma ms
utilizada la del condominio. No obstante la doctrina ha sealado dificultades, como la
administracin de la cosa comn, la indivisin, y otras que llevan a la conclusin de que debe
regularse especialmente" se deja a la eleccin de los promotores decidirse por los derechos
reales, concretamente por el condominio, o simplemente por los derechos personales". Si se
opta por el derecho real, el proyecto prev el condominio con indivisin, a fin de proteger al
usuario.
CARACTERES:
1- Contrato de consumo: as lo tratan la mayora de las legislaciones extranjeras, que han
difundido tcnicas comunes: control de la empresa en cuanto a su solvencia, obligndola a
contratar seguros para garantizar la efectiva prestacin del servicio.
2. Contrato atpico mixto complejo: al que se le aplican las normas de la locacin en cuanto a la
cesin del uso del inmueble, de los muebles y de los servicios, en los aspectos vinculados al
turismo.
3. Contrato de cambio o asociativo: Instrumentacin como sociedad: una de las formas que se
ha encontrado para instrumentar este vnculo es la sociedad: la empresa que va a desarrollar el
negocio constituye dos sociedades; una propietaria del inmueble y servicios que concede a la
otra el uso; lo que se vende a los consumidores es una accin sobre esta ltima sociedad.
4. Contrato bilateral, oneroso, consensual, no formal.
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UNIDAD 7
LAS OBRAS INTELECTUALES.
Costumbres actuales y finalidad econmica.
El campo de aplicacin de vnculos contractuales en relacin a los llamados bienes
inmateriales es amplsimo:
- Los denominados derechos autorales, que abarcan toda creacin artstica: literatura, msica,
pintura, arquitectura, teatro, etctera.
- El campo de la ingeniera gentica o biotecnologa que permite un amplio desarrollo de la
creatividad humana y cientfica, con el consiguiente desafo en orden a su patentabilidad.
- El rea de la informtica, con las creaciones de programas de computacin y de equipos de
computadoras.
- La creacin de smbolos de gran valor comercial, como las ideas cinematogrficas, que luego
son comercializables mediante contratos publicitarios.
Para nuestro Derecho la obra es una creacin del autor como persona fsica, mientras que en
otros derechos, se ha ido independizando para proteger en forma ms genrica la propiedad
intelectual, desprendida del concepto de autor-persona fsica.
Bienes inmateriales, culturales, derechos reales y personales. Niveles de proteccin
Los bienes inmateriales son una amplia categora, caracterizada negativamente por la ausencia
de "materia", y positivamente porque constituyen una creacin humana.
Son caractersticas muy relevantes porque, como toda creacin del intelecto, son inasibles, y
slo alcanzan un grado de materialidad cuando son editados, impresos o representados, es
decir, cuando son insertos en un material que los hace reproducibles.
De all que los bienes inmateriales relevantes son asistidos por derechos que son los que, en
definitiva, les dan entidad econmica y permiten su circulacin. El campo de la creacin de los
bienes culturales es amplio e impreciso, pero el Derecho selecciona y define a los mismos en
funcin de la proteccin que les otorga, sea basada en un derecho real o simplemente
contractual.
Los bienes culturales que tienen proteccin real dan origen a derechos intelectuales y a una
propiedad intelectual, y los que tienen solamente regulacin contractual dan lugar a una obra
intelectual, que puede no estar calificada por un derecho real.
La obra intelectual admite entonces una proteccin basada en:
a) El derecho real de propiedad, que permite su uso y su oponibilidad a terceros;
b) el derecho personal basado en el contrato que se celebre sobre ella, el que slo puede ser
oponible a la contraparte y no a los terceros;
c) la accin extracontractual basada en los daos causados por terceros a la propiedad
intelectual;
d) la proteccin basada en los derechos personalsimos, en los supuestos en que se trate de
obras que sean expresin de la personalidad;
e) la defensa penal en los casos en que exista tipificacin delictiva.
Derecho de autor. Obra y propiedad intelectual
La ley protege el derecho de autor, y ste tiene dos aspectos: uno vinculado a los elementos
extramatrimoniales y otro a su explotacin econmica; este ltimo aspecto permite que sea
objeto de los contratos. La obra es lo que produce el autor y es intelectual porque emana de
una creacin del intelecto, pero a los fines de su utilizacin econmica, la obra es lo que el
Derecho dice que es, y est definida por el cmulo de derechos reales y personales que se le
reconocen.
De conformidad con la ley 11.723, la obra intelectual es "toda produccin cientfica, literaria,
artstica o didctica, sea cual friere el procedimiento de reproduccin"
La obra intelectual es una actividad que a los fines contractuales hemos calificado como un
hacer reproducible. La ley se refiere expresamente a este carcter, lo cual es decisivo en
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cuanto a su aptitud para ser objeto de un contrato de obra intelectual. Ello lleva a identificar en
la obra un aporte intelectual que es el objeto de proteccin, y un soporte material en el cual se
asienta a los fines de la reproducibilidad, lo cual es jurdicamente relevante para discernir casos
en los que, no obstante ser la misma creacin intelectual, se cambia el procedimiento de
reproduccin". Tambin es un elemento decisivo para establecer que, no obstante la cesin del
aspecto patrimonial, el autor conserva su derecho extrapatrimonial.
Obras Protegidas: La ley hace una enumeracin de supuestos que no es taxativa:
- Escritos de toda naturaleza y extensin.
- Obras cientficas, literarias, artsticas, dramticas.
- Composiciones musicales o dramtico-musicales.
- Obras cinematogrficas, coreogrficas o pantommicas.
- Dibujos, pinturas, esculturas, arquitectura.
- Modelos.
- Impresos, planos, mapas.
- Fotografas.
- La imagen fotogrfica.
- Grabados y fonogramas.
- Bases de datos.
- Frase publicitaria.
- Proteccin del software.
DERECHOS DEL AUTOR.
La titularidad de una obra corresponde al autor, a sus herederos, a los que con permiso del
autor la traducen, refunden, adaptan, modifican o transportan sobre la nueva obra intelectual
resultante.
El derecho de propiedad comprende la facultad de disponer de la obra, de publicarla, de
ejecutarla, de representarla y exponerla en pblico, de enajenarla, de traducirla, de adaptarla o
de autorizar su traduccin y de reproducirla en cualquier forma.
Concretamente el titular goza de las siguientes facultades:
- La de excluir a otros que pretendan utilizar de cualquier modo su obra con fines comerciales.
La de impedir la modificacin de aspectos sustanciales de la obra.
- El derecho de editar la obra
- El derecho de comunicar la obra al pblico y explotarla, o sea la representacin, exhibicin o
ejecucin pblica.
- El derecho de modificar la obra para ponerla al alcance de otro pblico.
- El derecho de disponer o desprenderse de la obra, gratuita u onerosamente.
La caracterstica comn a estos derechos patrimoniales es que son libremente transmisibles y
por lo tanto, pueden ser abandonados o renunciados en forma expresa y que su duracin es
limitada.
CONTRATO DE EDICION.
La ley 11.723 (art. 37) lo define diciendo: "Habr contrato de edicin cuando el titular del
derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a entregarla a un editor y ste a
reproducirla,difundirla y venderla"'.
El objeto del contrato segn el texto citado es el derecho de propiedad sobre una obra
intelectual.
La ley incluye dentro de este contrato tres procesos distintos: edicin, difusin y venta. El
primero de ellos se refiere a la denominada impresin", proceso mediante el cual la obra
intelectual del autor es inserta en un soporte material de papel, aunque actualmente deben
incluirse tambin los procesos de impresin de datos en soportes informticos. La ley tambin
menciona la difusin y venta, que son actos distintos y que se refieren a la finalidad distributiva
de la obra editada.
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Calificacin y delimitacin
El contrato de edicin, si bien es tratado por numerosa doctrina como un vnculo afn al de
obra, no es una locacin de obra intelectual, sino un contrato tpico de edicin. Las diferencias
son las siguientes:
a) El editor no se compromete a un resultado, porque no garantiza la venta;
b) en la edicin quien tiene la obligacin de resultado es el autor, quien debe hacer la obra y
entregarla, mientras que el editor, a diferencia del locatario de obra, no slo tiene que pagar el
precio, sino tambin reproducir, difundir y vender la obra;
c) el precio puede ser pactado en relacin a las ventas, lo que le otorga una aleatoriedad
impropia del contrato de obra. De modo que el contrato de edicin, tal como lo prev la ley, es
de una estructura tpica ms compleja que el de obra intelectual, ya que ambas partes asumen
obligaciones recprocas determinadas consistentes en obras intelectuales. El inters del autor
no se agota en el pago del precio, ya que la obligacin de difundir la obra y venderla es
esencial en este contrato, lo que no existe en la venta. Pero si el autor ha cedido
definitivamente sus derechos intelectuales, sin compromiso de la contraparte de editar la obra,
no nos encontramos ya en presencia de un contrato de edicin, sino de cesin onerosa de
derechos.
Caracteres
El contrato sobre derechos intelectuales tiene los siguientes caracteres:
1. Es bilateral, porque genera obligaciones recprocas para ambas partes.
2. Es oneroso, existiendo presuncin al respecto
3. Es consensual, porque queda concluido por el mero acuerdo de voluntades.
4. Es comercial, porque el editor es un comerciante.
Objeto
El contrato de edicin tiene por objeto obras intelectuales susceptibles de reproduccin: libros
artsticos, literarios o cientficos, estampas, grabados, policromas, fotografas, grabaciones
fonogrficas, copias cinematogrficas, software, bases de datos, etctera
Forma y prueba
La ley 11.723 dispone (art. 40) que en el contrato deber constar el nmero de ediciones y el
de ejemplares de cada una de ellas, la retribucin pecuniaria del autor o de sus
derechohabientes; considerndoselo oneroso, salvo prueba en contrario. Si las anteriores
condiciones no constaran, se estar a los usos y costumbres del lugar.
En cuanto a la prueba, se rigen los principios generales de los artculos 1190 y siguientes del
Cdigo Civil.
EL AUTOR:
OBLIGACIONES: El autor se obliga a hacer la obra y a entregarla en el plazo convenido, A
falta de plazo, el tribunal lo fijar equitativamente en juicio sumario y bajo apercibimiento de la
indemnizacin correspondiente.
DERECHOS: Deber de colaboracin
El autor debe obrar de buena fe y, especifcamente, no debe entregar la misma obra a otro
editor mientras no est agotada la edicin anterior, ni reproducir el mismo tema en otra obra
anloga.
El autor garantiza la autora de la obra, ya que cede los aspectos patrimoniales del derecho de
autor.
Si el autor no cumple con la entrega de la obra en el plazo convenido queda constituido en
mora, existiendo derecho del editor a exigir el cumplimiento o la resolucin.
EL EDITOR:
OBLIGACIONES: Obligacin de pagar el precio
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El editor debe pagar el precio de la obra pactado en el contrato, o el que corresponda segn los
usos y costumbres si las partes no se hubieran expedido al respecto, ya que se presume
oneroso.
Obligacin de imprimir, distribuir y vender la obra
Como titular de la explotacin de la obra, el editor tiene el derecho de imprimir, distribuir y
vender la obra; como sujeto del contrato de edicin, est obligado a hacerlo.
El editor se obliga a distribuir, ya sea por. un sistema propio o subcontratado, asumiendo los
costos que ello implica, pues forman parte de su obligacin.
El editor est obligado a poner toda la diligencia que sea dable exigir de acuerdo con las
costumbres y la buena fe para lograr una buena venta; pero no garantiza el resultado
especifico, salvo que se hubiere pactado expresamente una obligacin en tal sentido.
DERECHOS: El editor tiene un deber de colaboracin, que constituye un comportamiento
cooperativo encaminado a la obtencin de la finalidad del contrato y a la preservacin del
derecho autoral, y que se revela en reglas especficas.
Impresa la obra, el editor debe devolver al autor los originales.
Est obligado a registrar la obra (art. 61, ley 11.723) dentro del plazo de tres meses de
publicada (art. 24, dec. del 3-5-34) bajo apercibimiento de pagar una multa igual a diez veces el
valor venal del ejemplar no depositado (art. 61, ley 11.723). El depsito de la obra asegura el
goce de los derechos del autor y del editor.
Riesgos del contrato: prdida o deterioro
Los riesgos de prdida o deterioro de la obra eran muy importantes en la poca en que slo
haba un original impreso que se entregaba al autor, pero ellos han disminuido sensiblemente
por efecto de las innovaciones tecnolgicas, que permiten tener copias y transmisin
electrnica de datos, que han reducido el riesgo de la prdida e hicieron desaparecer el del
deterioro.
Antes de la entrega, los riesgos son a cargo del autor y despus, del editor.
Modificaciones subjetivas. Cesin
El editor puede ceder el contrato porque es una empresa comercial y como regla su
contratacin no involucra una obligacin intuitu personae. No obstante hay muchos casos en
los que la figura del editor ha sido tenida en cuenta, ya sea por su prestigio en el mercado
editorial, por la calidad de su trabajo, por su potencia en materia de publicidad, distribucin y
venta. En esos casos, si se demuestra que la obligacin era intuitu personce, o bien se pact la
incesibilidad, la cesin no ser oponible al autor y, por ello, tanto el cedente como el cesionario
quedarn obligados frente al cedido.
Extincin
Las causas de extincin de este contrato son las siguientes:
- Venta de las ediciones convenidas.
- Prdida de la obra.
- Resolucin: si una de las partes incurre en un incumplimiento relevante de las obligaciones
del contrato, la parte cumplidora puede optar por la resolucin.
- Vencimiento del plazo resolutorio.
- Muerte o incapacidad de las partes.
- Quiebra del editor.
- Supresin de la obra: el autor tiene derecho de suprimir su obra, lo que extingue el contrato,
pero con la obligacin de indemnizar al editor.
LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL.
Costumbres actuales y finalidad econmica
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La obligacin principal del licenciatario consiste en el pago del precio, que normalmente es una
suma de dinero pactada bajo la forma de regala.
La regala consiste en la retribucin por la transferencia del uso o goce sobre el derecho y que
se calcula en base a un porcentaje por cada unidad de referencia.
El licenciatario es titular de un derecho subjetivo contractual al uso y goce que puede ejercer
contra el licenciante.
CESION DE DERECHOS INDUSTRIALES.
La cesin importa la transferencia total o parcial de los derechos, de modo que el adquirente o
cesionario viene a ocupar la posicin jurdica del cedente con todos sus efectos, frente a las
partes y los terceros. Es un contrato transmisivo con finalidad de cambio, a diferencia de la
licencia, donde slo se transmite el uso o derecho de explotacin. Son aplicables las normas
de la cesin-venta.
En virtud de ella, el cesionario adquiere la posicin jurdica del titular del derecho, con la
facultad de exclusin de terceros y de explotacin.
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UNIDAD 8.
Bienes jurdicos protegidos: competencia, libertad de expresin, consumidores
En la actualidad puede decirse que la publicidad tiene una finalidad:
Persuasiva, porque crea fidelidad a la marca, y por ello no se dirige al intelecto, sino a los
instintos, tratando de inducir, sugerir, impulsar.
- Informativa-diferenciadora de productos fsicamente idnticos ante los ojos de los
consumidores. En este caso, no se dirige al instinto, sino al intelecto, lo cual es ms
caracterstico de un deber de informar que del mensaje publicitario.
- Informativa en sentido amplio: la decisin de compra de los consumidores no se orienta por el
precio "nominal" sino por el precio "total", el que tambin contiene los as llamados costos de
informacin.
Concepto
La publicidad es una forma de comunicacin producida por una persona fsica o jurdica,
pblica o privada, con el fin de promover la contratacin de productos o servicios. La ley de
Quebec en su artculo 1, inciso h, dice que: "es el mensaje destinado a promover un bien, un
servicio o una persona".
Calificacin como servicio de valor pecuniario
La publicidad es una libertad que se ejerce con finalidad comercial y se ofrece como un servicio
de valor pecuniario. Esta calificacin permite invocar derechos especficos en su favor, como,
por ejemplo, el de la libertad de circulacin en el Derecho Comunitario.
Restriccin al derecho a la publicidad
Puede afirmarse que existe un derecho subjetivo a la publicidad, de contenido pecuniario, y
que, por lo tanto, puede ser objeto de un contrato, que est sujeto a restricciones
convencionales y legales.
Prohibiciones expresas: son numerosas.
Restricciones basadas en el inters pblico: El orden pblico es una clusula general que
puede ser integrada de diversas maneras.
Publicidad ilcita
Es ilcita la publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y
derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente en lo que refiere a la infancia, la
juventud y la mujer; es la que atenta contra los principios bsicos del sistema de valores
imperante, fomenta la discriminacin social y religiosa, infringe el principio de igualdad social,
econmica o cultural de los sexos, explota la confianza, credulidad o falta de experiencia del
consumidor.
Publicidad Engaosa: Es toda publicidad que de una manera cualquiera, incluida su
presentacin, induce o puede inducir a error a las personas a las que se dirige o afecta, y que,
debido a su carcter engaoso, puede afectar su comportamiento econmico o que por estas
razones, perjudica o es capaz de perjudicar a un competidor.
Publicidad subliminal: se caracteriza porque el medio utilizado acta sobre el inconsciente del
individuo, mediante tcnicas de produccin de estmulos, de intensidades fronterizas con los
umbrales de los sentidos o anlogas, pudiendo actuar sobre el pblico destinatario sin ser
conscientemente percibida
Publicidad comparativa: se caracteriza por dos elementos
- Se hace referencia a productos o servicios propios y a los de otro competidor, de la misma
naturaleza;
- se persigue la finalidad primordial de entablar una comparacin entre ellos.
Publicidad y omisin del deber de informar
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La publicidad es una faceta del derecho a la libertad de expresin, lo que es distinto del deber
de informar que puede reglamentar el mensaje publicitario; en el primer caso hay una libertad;
en el segundo un deber cuyo incumplimiento puede producir una sancin.
Interpretacin
En materia de interpretacin del mensaje publicitario, no interesa la intencin del autor, como
en los contratos, sino la interpretacin que le da el consumidor medio. Se aplica una
interpretacin global, indivisible, salvo en aquellos casos en que hay una parte llamativa o
captatoria, cuyo principal sentido es captar la atencin del pblico.
CONTRATO DE PUBLICIDAD.
Concepto
Hay contrato de publicidad cuando una de las partes se obliga a hacer un determinado
mensaje publicitario encargado por un comitente, a cambio de una retribucin en dinero'. El
mensaje publicitario constituye el objeto de este contrato, sometido a las reglas generales de la
publicidad, y puede realizarse por medios diversos: grficos, televisivos, cinematogrficos,
radiofnicos, carteles, murales, altoparlantes.
El contrato puede concertarse directamente entre el comitente y la persona que hace o publica
el anuncio, o bien por intermedio de un agente de publicidad.
Caracteres:
-Es consensual, bilateral, oneroso, no formal, conmutativo.
- Generalmente es comercial porque por lo menos una de las partes (el empresario) es
comerciante, lo que hace aplicable al caso el artculo 7 del Cdigo de Comercio. Puede
concebirse empero un contrato de publicidad civil, como ocurre si un partido poltico o una
institucin pblica o privada sin fines de lucro, arrienda el frente de una casa para hacer
propaganda o si contrata a un no comerciante para propalar por altoparlantes.
-Es intuitu personce, en razn de que la obligacin del publicista es relevante para este
contrato, lo que impide la cesin de la parte contractual constituida por el publicista.
Obligaciones del publicista
El publicista se obliga a un hacer determinado, lo que constituye una obligacin de entrega de
una obra intelectual reproducible, de la que slo se libera demostrando la causa ajena, pero no
puede invocar la falta de culpa, por aplicacin del rgimen de la locacin de obra.
El publicista tiene discrecionalidad tcnica en la elaboracin del mensaje aplicando para ello su
conocimiento de profesional experto en la materia. Esa discrecionalidad encuentra su lmite en
el pacto celebrado por las partes, especficamente, en el cumplimiento de la finalidad
publicitaria.
Obligaciones del empresario anunciante
La obligacin nuclear del empresario anunciante es la de pago del precio. A falta de
estipulacin, la retribucin ser fijada por el juez de acuerdo con la costumbre.
Rescisin unilateral y resarcimiento de expectativas futuras
En un caso fallado en la jurisprudencia", una empresa de publicidad promueve un litigio contra
otra que ha contratado sus servicios, invocando el incumplimiento de un "contrato de
promocin publicitaria".
Seala el tribunal que la naturaleza del contrato de promocin publicitaria responde a la
locacin de obra, donde se tiene en cuenta el opus prometido. En virtud de ello deviene
aplicable el artculo 1638 del Cdigo Civil, que permite el desistimiento con pago de los gastos,
trabajos y utilidad esperada por el locador. El problema reside en qu tipo de plazo exista en
este vnculo. Por esta razn es que se considera abusiva la ruptura, porque se haba pactado
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concretamente una nueva campaa y haba una expectativa cierta. Es este aspecto lo que a
nuestro juicio da inters al caso, puesto que a diferencia de lo que puede suceder en un
contrato normal de duracin, en ste haba una expectativa.
Daos derivados de la cada de un cartel publicitario
En un caso fallado en la jurisprudencia un cartel publicitario, deficiente y endeblemente
colocado, se cay de la pared a la que estaba adherido causando la muerte de un transente.
Se conden por los daos y perjuicios irrogados a la municipalidad, atento el dficit en el
control de la seguridad del sistema de instalacin del cartel (por lo que perciba una tasa) y a la
empresa que lo coloc, la que, a su vez, era su propietaria. En cambio se eximi de
responsabilidad al dueo del inmueble en el que se lo instal y al anunciador.
CONTRATO DE ESPONSORIZACION.
Costumbres y finalidad econmica
La esponsorizacin utiliza la tcnica del mecenazgo con funcin publicitaria, lo que es
novedoso: el esponsor financia un evento porque de ese modo se hace conocer con unas
caractersticas especiales de imagen frente al pblico y obtiene ganancias en el mediano plazo.
En el mbito deportivo se asiste a un amplsimo desarrollo de la esponsorizacin, siendo tal
vez su fuente ms importante de financiamiento.
La actividad social, como la construccin de hospitales, cooperacin con autoridades pblicas
en campaas de vacunacin, la seguridad vial, la disminucin del consumo de alcohol son
actividades sometidas al patrocinio.
La ecologa es objeto de patrocinio: la plantacin de rboles, el cuidado de plazas, la defensa
de especies en extincin.
El contrato de esponsorizacin ha sido definido como el contrato por el cual una parte se obliga
a una prestacin pecuniaria o a la atribucin de cosas fungibles inherente a la otra parte que se
obliga a divulgar el nombre o la marca del esponsor en las varias modalidades de su propia
actividad, e inclusive a veces, modificando su propia denominacin social y asumiendo la del
esponsor
Los caracteres de este contrato son:
- Es atpico, toda vez que no tiene regulacin en el ordenamiento jurdico argentino;
- es consensual, bilateral, no formal;
- es oneroso, porque cuando una prestacin similar se realiza en forma gratuita hay
mecenazgo, aunque el tema es discutido, ya que algunos autores aluden a la esponsorizacin
gratuita. La onerosidad surge cuando la atribucin patrimonial realizada a favor del
esponsorizado deja de ser un complemento y pasa a ser la causa de la obligacin del
esponsorizado;
- es conmutativo, aunque presenta un elevado riesgo, que a nuestro juicio no lo transforma en
aleatorio porque las partes conocen las ventajas y desventajas que de l se derivan desde el
momento mismo de la celebracin.
Delimitacin.
La esponsorizacin se diferencia del contrato de publicidad en que es una tcnica de publicidad
indirecta. En virtud de ello, en el contrato de publicidad hay una obligacin de hacer con
finalidad publicitaria a cargo de un profesional experto publicista; en cambio, en la
esponsorizacin no existe una obligacin de este tipo.
Modalidades
Hay dos modalidades que permiten aclarar algunos aspectos: la primera se basa en el grado
de integracin que se produce entre el esponsor y el esponsorizado, y que en el contrato se
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UNIDAD 9
CONTRATO DE TRANSPORTE
Costumbres y finalidad econmica
El transporte tiene por finalidad el desplazamiento geogrfico de cosas y de personas, por
medios terrestres, areos o navieros.
Desde el punto de vista microeconmico puede observarse que el titular del inters tiene un
costo de oportunidad demasiado alto para transportar con sus propios medios, razn que
sustenta la delegacin en otro por un precio inferior a lo que le costara hacerlo por s mismo.
Desde el punto de vista macroeconmico y macrosocial los cambios han sido importantsimos
en los ltimos aos. El traslado de las personas ha adquirido un desarrollo notable por razones
laborales y en virtud del turismo, lo que ha incrementado el flujo de personas transportadas
hasta lmites inimaginables en la antigedad.
Desde el punto de vista de las finalidades econmicas perseguidas, el transporte se encamin
tradicionalmente hacia el traslado de cosas y personas, despreocupndose de la razn de ser
de ese traslado. Actualmente aparecen muchas formas de transportes asociados a la finalidad
perseguida en otros vnculos, lo que permite al transportista participar de la tasa de ganancia
de esos contratos.
Concepto
El transporte existe cuando una parte, denominada el transportista, se obliga a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro, por el medio acordado, por un precio determinado en
dinero. El proyecto de reformas de 1998 da el siguiente concepto (art. 1203): "Hay contrato de
transporte si una parte llamada transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas
de un lugar a otro, y la otra, pasajero o cargador, a pagar un precio".
Caracteres
- Es bilateral, puesto que causa obligaciones para ambas partes.
- Es oneroso
- Es conmutativo, ya que las partes contratan en razn de ventajas que conocen al momento
de la celebracin: el traslado y el pago del precio.
- Es consensual, porque produce sus efectos propios desde el momento en que las partes han
manifestado su consentimiento.
- No es un contrato que requiera de formalidades solemnes absolutas o relativas para su
celebracin.
- Puede ser celebrado por adhesin a condiciones generales de la contratacin.
- Es un vnculo de colaboracin gestora para la realizacin de actos materiales.
- Puede ser un contrato de consumo, cuando se celebra para el destino final del consumidor o
usuario, y su grupo familiar o social.
- Es un contrato profesional, porque una de las partes, el transportador, es un experto, al que
se le exigen las obligaciones propias de estos prestadores de servicios profesionales.
Delimitacin
El transporte ha sido comparado con otros contratos.
Con el depsito se diferencia claramente, pues si bien comparten la existencia de una
obligacin de seguridad, en el depsito no hay ninguna obligacin de traslado.
Con el mandato comparte la nocin de vnculo de colaboracin, pero en el mandato hay una
colaboracin gestora para actos jurdicos, mientras que el transporte se refiere a actos
materiales.
Con la locacin de obra hay una gran similitud, puesto que en ambos casos se trata de la
obligacin de obtener un resultado determinado.
La regulacin del transporte en el Derecho argentino
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1) Segn el inters involucrado, el transporte puede dar lugar a un contrato privado o bien
tratarse de un servicio pblico. En este ltimo caso, el transportador no puede negarse a
transportar si se renen los requisitos exigidos legalmente; debe sujetarse al ordenamiento
administrativo y en muchas situaciones, siendo servicios pblicos, resulta aplicable la Ley
24.240 de Defensa de los Consumidores y Usuarios.
2) Segn la causa que lo origina, el transporte puede ser contractual o no, y en este ltimo
supuesto se distinguen dos supuestos:
A) Transporte benvolo: es el realizado por quien no est organizado profesionalmente, y con
un nimo de favor o gentileza, sin percibir contraprestacin alguna.
B) Transporte clandestino: consiste en la imposicin subrepticia de la prestacin hecha por el
pasajero (caso del polizn), o por el cargador, que introduce u obtiene transporte a su favor
ocultando las cosas en la bodega.
3) El transporte contractual, puede ser civil o comercial, oneroso o gratuito, siendo la forma
predominante el contrato comercial y oneroso.
4) Segn el objeto transportado, puede ser de cosas o de personas:
A) El transporte de cosas: legislado por el Cdigo de Comercio en sus artculos 162 a 206, que
regula el transporte terrestre (art. 206)
B) El transporte de personas
5) Segn el medio que se utiliza
A) El transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1891, complementada por el
reglamento general de ferrocarriles (dec. 90.325/39).
B) Transporte automotor: mediante decreto 958/92 se regul el transporte automotor de
pasajeros por carretera, en el mbito de la jurisdiccin nacional.
C) Transporte martimo: regulado por la ley 20.094, con la excepcin mencionada de las
"pequeas embarcaciones" referidas en el artculo 206 del Cdigo de Comercio.
D) Transporte areo: contemplado en el Cdigo Aeronutico (ley 17.285).
6) Segn su relacin conexa con otros contratos hay:
A) Transportes calificados: en este caso el vnculo se halla inserto en una estructura
contractual ms amplia, que le modifica aspectos esenciales.
B) Transporte multimodal: en este caso, la conexidad se da entre contratos de transporte por
distintos medios.
Delimitacin y modalidades especiales
1. Transporte escolar
El transporte de escolares est contemplado en la Ley Nacional de Trnsito 24.449, en su
artculo 55: "Transporte de escolares. En el transporte de escolares o menores de 14 aos,
debe extremarse la prudencia en la circulacin y cuando su cantidad lo requiera sern
acompaados por una persona mayor para su control. No llevarn ms pasajeros que plazas y
los mismos sern tomados y dejados en el lugar ms cercano posible a sus domicilios y
destinos.
Es competencia de cada municipio otorgar la autorizacin a las diferentes empresas que se
dediquen al transporte de escolares, como as tambin exigir un mnimo de condiciones para
trasladar a los menores.
2. Transporte benvolo
Existe transporte benvolo o de complacencia cuando el conductor de un vehculo, por un acto
de cortesa y con intencin de beneficiar a alguien, lo traslada de un punto a otro, sin que la
persona favorecida con el transporte se obligue a prestacin alguna.
La tesis contractualista sostiene la existencia de un contrato atpico de transporte
desinteresado.
La tesis extracontractual que es mayontaria en doctrina y jurisprudencia, sostiene que hay un
acto benvolo. Si hubiera una causa contractual, exisfira una accin de cumplimiento para el
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pasajero, quien debera poder exigir el traslado, y como no existe, al no mediar coercibilidad,
no hay obligacin.
Presupuestos
1. Capacidad
La celebracin de contrato de transporte por parte de menores es un tema clsico que ha sido
estudiado por la doctrina en materia de obligaciones y de capacidad para contratar, y que ha
dado lugar a numerosos ensayos de fundamentacin. Todos coinciden en sealar que el
contrato es vlido, sea que haya una celebracin en la que dado que los mandatarios son
incapaces actan por cuenta y orden de sus padres (art. 1897,Cd. Civ.), sea que se trate de
una conducta social tpica.
2. Sujetos
Son sujetos de este contrato el transportador y el pasajero o cargador, segn sea el objeto
transportar personas o cosas.
Elementos esenciales: consentimiento
1. Aplicacin de las normas generales
El consentimiento se perfecciona, como en todos los contratos, cuando la oferta es aceptada.
2. La celebracin tcita
La declaracin de voluntad puede ser manifestada expresamente por signos inequvocos, lo
que lleva a la conclusin de que si el pasajero hace una sea o se para en el lugar donde debe
estacionar el mnibus y ste para, ambas partes obraron mediante comportamientos que
evidenciaron inequvocamente la voluntad de contratar y desde se momento hay contrato.
3. La oferta publicitaria en el transporte pblico y masivo debe considerarse que cuando se
tratade transporte pblico o masivo existe una obligacin de transportar, si se cumple con los
requerimientos exigidos en forma genrica.
El transporte que en esta hiptesis constituye un servicio pblico, est sujeto a normas que
limitan severamente la libertad de celebracin de un contrato.
Objeto
1. La operacin de delegacin gestora para actos materiales de traslado.
La operacin jurdica considerada en este vnculo es una colaboracin gestora de actos
materiales consistentes en el traslado de una cosa o una persona contra el pago de un precio.
Es un fenmeno de colaboracin porque el contrato es un instrumento mediante el cual el
titular del inters busca la cooperacin de otro para alcanzar una finalidad determinada que no
puede obtener por si mismo.
2. El precio
El precio es la obligacin de dar una suma de dinero cuyo obligado es el transportado. Segn
las costumbres imperantes en cada tipo de transporte, tiene denominaciones diferentes:
pasaje, flete, porte, tarifa.
Es un elemento esencial del contrato y su ausencia determina la nulidad.
Para la existencia del contrato es esencial el precio, pero no su pago, el que puede efectuarse
antes, durante o despus del transporte. En el transporte de pasajeros puede ser costumbre el
pago anterior al viaje, como en el caso de la aeronavegacin, o posterior, como ocurre en un
taxi; de igual modo, en el supuesto de las mercaderas el pago puede ser anterior o posteror al
traslado. La temporalidad del pago no afecta el principio de reciprocidad que tiene esta
obligacin respecto de la de transportar.
3. El plazo: responsabilidad por retardo
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Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte, caracterizado por su objeto: las
personas, y por el medio: transporte terrestre.
Obligaciones del transportista
1. Obligacin de traslado
El transportista se obliga a trasladar al pasajero al destino especificado, por el medio
establecido y en el tiempo fijado, siendo los tres elementos esenciales de la configuracin de la
obligacin.
2. Deber de colaboracin: embarco y desembarco
Como deber colateral en esta clase de transporte, se obliga a las operaciones de embarco y
desembarco
3. Deber de seguridad respecto del pasajero
Esta obligacin resulta expresamente establecida en el Cdigo de Comercio (art. 184) que
dispone: "En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en
ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no
obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza
mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente
responsable.
4. Deber de seguridad respecto del equipaje
El transportista tiene un deber colateral de seguridad respecto del equipaje que lleva consigo la
persona transportada.
Obligaciones del pasajero
1. Obligacin de pagar el precio
El pasajero tiene una obligacin nuclear que es el pago del precio pactado, como correspectiva
de la obligacin de traslado
2. Cargas
El pasajero tiene cargas cuyo incumplimiento le acarrean la prdida del beneficio del traslado o
de otros accesorios. Pueden ser consideradas cargas del pasajero:
a) Presentarse en el lugar y momento convenidos para iniciar el viaje;
b) cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el
transportista para el mejor orden durante el viaje y obedecer las rdenes del porteador o de sus
representantes impartidas con la misma finalidad;
c) acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las medidas y peso reglamentarios.
Responsabilidad del transportista
1. mbito de la responsabilidad
El mbito de la responsabilidad es contractual, debiendo acreditarse la existencia del contrato
de transporte, de lo que deviene la presuncin legal de la existencia del deber de seguridad. La
accin es extracontractual, en cambio, cuando el pasajero fallece y reclaman los herederos,
porque estos ltimos no accionan iure hereditatis, sino in iure proprio y no han celebrado
contrato alguno con el transportista.
2. Factor de atribucin y eximentes
Es una responsabilidad objetiva contractual, de la que el transportista slo se libera
demostrando la causa ajena". En un rgimen basado en el distingo entre las rbitas contractual
y aquiliana de responsabilidad, como el nuestro, es necesario precisar que no se trata de la
imputacin por riesgo creado que fundamenta el riesgo o vicio de las cosas, sino del
incumplimiento de la obligacin determinada de trasladar al pasajero y de la garanta de
seguridad, que consiste en evitar que sufra daos. De tal modo, no es necesario probar el
nesgo o vicio de las cosas, sino la frustracin del plan prestacional acordado.
3. Clusulas limitativas
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Las clusulas limitativas de responsabilidad son abusivas y sin ningn valor. Ello est
expresamente previsto en el artculo 184 del Cdigo de Comercio, en la ley 24.240 y es
doctrina admitida en forma unnime para estos casos. En el proyecto de reformas de 1998
expresamente se establece (art. 1214) que: "Son invlidas las clusulas que limiten la
responsabilidad del transportista de personas por muerte o daos corporales".
4. Prescripcin
La prescripcin de la accin por responsabilidad en el transporte terrestre de personas
realizado en forma onerosa es de un ao.
TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS.
Concepto
Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte, caracterizado por su objeto: las
cosas, y por su medio: transporte terrestre.
Sujetos
En el transporte de cosas los sujetos son el transportista o acarreador o porteador, por una
parte, y el cargador que enva las mercaderas, por la otra. El acarreador puede actuar por s o
como intermediario (art. 163, Cd. Com.), supuesto en que queda obligado como deudor
directo.
Formas: la carta de porte
La carta de porte es un instrumento voluntario (art. 165, Cd. Com.), que constituye el ttulo
legal representativo de las mercaderas transportadas, por cuyo contenido se deciden todas las
contestaciones entre el cargador y transportador y no admite ms impugnaciones que la
referidas a su falsedad o error involuntario de redaccin (art. 167, Cd. Com.), ni podrn
invocarse otras clusulas que las que estn all dispuestas (art. 168, Cd. Corn.).
La carta de porte debe contener los siguientes elementos (art. 165, Cd. Com,):
- Fecha y firma del emisor;
- los nombres y domicilios del dueo de los efectos o cargador, el del acarreador o comisionista
de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la
carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega;
- la designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus
marcas o signos exteriores, clase y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje;
- el flete convenido, y si est o no pagado;
- el plazo dentro del cual deba verificarse la entrega;
- todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio.
Cumple las siguientes funciones: probatoria, representativa de la propiedad y titulo circulatorio.
Obligaciones del transportista.
1. Obligacin de traslado
Como en el transporte en general, el porteador tiene la obligacin de trasladar las mercaderas
desde el lugar en que las recibe hasta el destino indicado, por el medio acordado y en forma
segura.
2. Derecho de solicitar la inspeccin
El transportador tiene derecho de requerir del destinatario la apertura y reconocimiento en el
acto de recepcin de los bultos cerrados o embalados.
3. Deber de seguridad y custodia
El transportista tiene un deber de seguridad y custodia de las mercaderas, que debe cumplir
empleando "todas las diligencias y medios practicados por las personas exactas en el
cumplimiento de sus deberes en casos semejantes, para que los efectos o artculos no se
deterioren, haciendo a tal fin, por cuenta de quien pertenecieren, los gastos necesarios"
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que subcontrata, sino con varios, y conoce, al momento de la celebracin del vnculo, que la
obligacin de transportar es fraccionada, y por lo tanto, el contrato causa una obligacin
subjetiva pasiva mancomunada: cada uno responde por el tramo por el cual se oblig. La regla
es la mancomunacin, salvo que exista asuncin expresa de la solidaridad.
Transporte multimodal
1. Finalidades y costumbres econmicas
El transporte multimodal responde a una mudanza tecnolgica propia de la economa global.
Para el transportador importa extender el horizonte de su tasa de ganancia, ya que no slo
puede obtenerla de un transporte, sino de varios, realizados por distintos medios, desde que la
mercadera sale hasta que llega a destino. Esta operacin nica y compleja comprende
diversos procesos de traslado, incluyendo algunos que no son propiamente transporte, sino
depsito, como es la estancia de la mercadera en diversos lugares intermedios.
Una TIC es una expresin fsica del sistema integrado de transporte, surge ntidamente su
importancia para el transporte multimodal, al ser un instrumento ptimo para dotarlo de rapidez
y eficiencia y, consecuentemente, reducir costos.
Para el transporte en general, este modos operandi importa una disminucin de costos
globales, pues al utilizarse un contenedor y evitar la manipulacin por parte de muchos sujetos,
produce una baja en el riesgo de avera y prdidas, como asimismo del fiempo utilizado.
Esta reduccin de costos beneficia a las partes y a la sociedad, al disminuir el problema de la
asignacin de responsabilidad.
2. Concepto
En el Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal Internacional de
Mercaderas de 1980 (art. 1) se lo define como: "El porte de mercaderas por dos modos
diferentes de transporte por lo menos, en virtud de un contrato de transporte multimodal, desde
un lugar situado en un pas en que el operador de transporte multimodal toma las mercaderas
bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega situado en un pas diferente.
Se define al contrato como el acuerdo de voluntades en virtud del cual un operador de
transporte multimodal se compromete, contra el pago de un flete, a ejecutar o hacer ejecutar el
transporte multimodal de las mercaderas.
3. Elementos tpicos
En la estructura tpica de este contrato, encontramos los siguientes elementos:
- Es un contrato de transporte, en tanto la obligacin nuclear es el traslado de mercaderas de
un lugar de entrega a un lugar de destino contra el pago de un precio en dinero.
- Caracterizado porque la obligacin de traslado se realiza mediante dos o ms diferentes
modos de transporte.
- Existiendo un solo operador que resulta obligado a realizar la prestacin a nombre propio; no
hay representacin.
- Como consecuencia de ello se emite un solo documento y se paga un flete nico.
4. Caracteres y delimitacin
Es un contrato consensual, bilateral, tpico, conmutativo.
No es un contrato de intermediacin, pues el operador acta a nombre propio y se excluye de
la definicin legal la actuacin a nombre ajeno.
El transporte sucesivo comienza a ser prestado por un transportista, el que es sustituido por
otro en uno o varios tramos del trayecto, lo cual se asemeja al transporte multimodal.
5. El operador de transporte multimodal
El operador de transporte multimodal es el organizador del transporte y se obliga a nombre
propio; promete una prestacin compleja de transporte realizado por varios sujetos, por
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diversos medios, pero que l organiza y debe cumplir; no obra por representacin, ni
delegacin, ni agencia.
El articulo 1", punto 2, de la Convencin de la ONU sobre el Transporte Multimodal define al
OTM como: "Toda persona que por s o por medio de otra que acte en su nombre celebra un
contrato de transporte multimodal y acta como principal, no como agente, o por cuenta del
expedidor o de los porteadores, que participan en las operaciones de transporte multimodal, y
asume la responsabilidad de cumplimiento del contrato"
6. Formas
El problema que se presenta en este transporte es disear un documento similar a la carta de
porte, que sea nico y vlido para todos los medios utilizados; si se empleara la documentacin
tradicional habra varias cartas de porte y obligaciones mancomunadas. En cambio, en el
transporte multimodal se emite una sola que tiene finalidad probatoria respecto de la
celebracin del contrato, del recibo de las mercaderas; es un ttulo de crdito negociable.
En la legislacin nacional se establece (art. 3, ley 24.921) que: "El organizador o su
representante debe emitir el documento de transporte multimodal, dentro de las veinticuatro
horas de haber recibido las mercaderas para el transporte, contra la devolucin de los recibos
provisorios que se hubieran suscripto".
7. Responsabilidad
En primer lugar, debe sealarse que el operador se obliga a nombre propio y tiene una
obligacin de custodia, que nace al momento en que ste toma las mercaderas bajo su
custodia, por s o por persona designada al efecto y finaliza una vez verificada la entrega (art.
15, ley 24.921). Es decir, que la dimensin temporal de la responsabilidad no vara respecto del
transporte tradicional.
En segundo lugar, siendo que se obliga a nombre propio, es responsable de sus actos como de
las acciones u omisiones de sus empleados, o agentes en el ejercicio de sus funciones o de
cualquier otra persona cuyos servicios tenga contratados para el cumplimiento del vinculo (art.
16, ley 24.921). La dimensin subjetiva de la responsabilidad tampoco se aparta demasiado de
la garanta por el hecho del dependiente, sustitutos o auxiliares en el cumplimiento del contrato.
La ley se mantiene en la poltica legislativa que fija lmites de responsabilidad. En el artculo 24
se establece que: cuando el dao o la prdida se produjo en un modo acutico o areo, la
indemnizacin a cargo del organizador no exceder los lmites fijados por las normas
especficas aplicables a tales modos. Las partes pueden establecer lmites de responsabilidad
superiores.
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En el proyecto elaborado por la Comisin del Poder Ejecutivo Nacional, decreto 468/92, se
regula el contrato de servicios profesionales, que debe ser celebrado por las personas que
renan la calidad de profesional (art. 1214) y las prestaciones deben ser ejecutadas
"personalmente" (art. 1217), de lo que se deduce que el Proyecto del Poder Ejecutivo se refiere
a las personas fsicas.
Caracteres
Se precisa el concurso de dos voluntades como mnimo, por lo que lo definimos como un acto
jurdico bilateral.
El contrato de servicios es conmutativo.
El contrato de servicios se presume oneroso pudiendo las partes pactar la gratuidad.
Las reglas legales no exhiben requerimientos formales constitutivos para esta clase de
contratos; no obstante, existe una tendencia al ritualismo por la va de la legislacin especial y
la costumbre.
El principio de la confianza es el lubricante de las relaciones sociales: si uno no confiara en que
los dems actuarn razonablemente bien, debera tomar tantas precauciones que no podra
actuar.
Sujetos
Definicin normativa de profesional
Para la concepcin amplia, es todo aquel que practica su actividad de un modo habitual,
adquiriendo el carcter de experto en el tema, mientras que para otra ms restrictiva slo es
profesional quien tiene titulo habilitante.
Concepto de profesional: en sentido amplio supone la concurrencia de algunas de estas notas
distintivas en su desempeo: habitualidad, reglamentacin, habilitacin, presuncin de
onerosidad, autonoma tcnica y, en su caso, sujecin a la colegiacin, sumisin a normas
ticas y sometimiento a potestades disciplinarias.
No es imprescindible el ttulo de profesional universitario
El debate sobre la necesidad de habilitacin
En general la doctrina se ha inclinado a considerar que hay profesionalidad cuando, para
desarrollar la actividad, se necesita una habilitacin previa y hay, adems, una reglamentacin
sobre el modo de ejercicio.
Este requisito importa una restriccin a la nocin de profesional, porque no todos los que tienen
condicin de experto en un rea necesitan de una habilitacin estatal para ejercer en el
mercado.
La habilitacin es necesaria y as lo consideran en el Derecho Comparado y en los proyectos
de reformas
De conformidad con lo expuesto, es profesional:
- Quien rene la condicin de experto en un rea
- Quien posee autonoma tcnica
- Para cuyo ejercicio se requiere calificacin especial
- Presuncin de onerosidad
Prueba
En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria, con la limitacin impuesta por
el artculo 1193 del Cdigo Civil, que est referida a la existencia del contrato pero no a la
efectiva prestacin del servicio.
La prestacin del servicio es un hecho que puede ser demostrado por cualquier medio,
incluyendo testimoniales, confesin, presunciones.
El profesional: obligacin nuclear
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1. Principales caractersticas
La obligacin puede ser contratada intuitu personce, atendiendo a las condiciones personales
insustituibles del profesional el proyecto de 1998 consagra una norma en consonancia con
nuestras proposiciones al decir que "el contratista o prestador de servicios est obligado a: a)
Ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos
razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia y la tcnica
correspondientes a la actividad desarrollada, b)Proveer al comitente la informacin esencial
relativa a la labor comprometida, c) Proveer los materiales adecuados que ordinariamente son
necesarios para la ejecucin de la obra o del servicio, salvo que algo distinto se haya pactado o
resulte de los usos, d) Usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e
informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que
el contratista o prestador debiese conocer, e) Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo
convenido o, en su defecto, en el que razonablemente corresponda segn su ndole.
2- La tesis de la obligacin de medios y de resultado
Si bien hay discusiones sobre la autora de la clasificacin, es Demogue quien la presenta
sistemticamente en el mundo jurdico.
En su Tratado de las Obligaciones en general nos introduce en la terminologa de "obligaciones
de medio y de resultado", sealando que en estas ltimas el deudor promete un resultado y en
las otras "est obligado a tomar ciertas medidas que normalmente son capaces de llevar a
cierto resultado".
En las obligaciones de resultado el deudor es responsable si no se alcanza el resultado, salvo
que pruebe la fuerza mayor. En las de medios, en cambio, es el acreedor quien debe probar la
culpa.
El profesional: deberes secundarios de conducta
Principales deberes
El profesional contrae una serie de deberes secundarios de conducta de gran importancia y
que han dado lugar a una profusa actividad jurisprudencial y doctrinaria en materia de
responsabilidad.
El profesional asume un deber de confidencialidad sobre los datos que le son entregados por el
otro contratante.
El deber de colaboracin ha tenido importantes consecuencias, principalmente en lo atinente a
la carga probatoria.
Finalmente, es relevante tambin el deber de seguridad, que existe en todos los casos en los
que la vida o la salud o, en general, la seguridad personal del otro contratante, dependen de la
prestacin desarrollada por el profesional.
El deber de informacin
Se trata del deber jurdico obligacional, de causa diversa, que incumbe al poseedor de
informacin vinculada con una relacin jurdica o con la cosa involucrada en la prestacin, o
atinente a actividades susceptibles de causar daos a terceros o a uno de los contratantes,
derivados de dichos datos, y cuyo contenido es el de poner en conocimiento de la otra parte
una cantidad de datos suficiente como para evitar los daos o inferioridad negocial que pueda
generarse en la otra parte si dicha informacin no se suministra.
El deber de informar existe como deber secundario de conducta en el periodo precontractual,
contractual y poscontractual. En cada etapa hay actos principales y accesorios, y el
consentimiento para lo principal supone lo accesorio. La informacin debe prestarse en cada
caso directamente a la otra parte y no se suple con la publicidad general.
Otra regla es que la informacin debe concentrarse, sin que se considere cumplido el deber
con la remisin a otros textos fuera del contrato (reglamentos, especificaciones tcnicas).
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el sentido de que el tercero debi tomar sus propios controles y no lo hizo; o el caso fortuito, o
el hecho de un tercero.
Contrato de consultora y de engineering
En el lenguaje comn, la consultora es un trmino impreciso, que abarca tanto el
asesoramiento de abogados, contadores, ingenieros, como de sociedades profesionales, y con
un objeto variado: aspectos contables, jurdicos, organizacin industrial, logstica,
productividad.
En esta acepcin, la consultora es un servicio profesional oneroso mediante el cual se pone a
disposicin de quien lo precisa, un conocimiento experto en un rea determinada.
En las costumbres negocales se lo considera como una modalidad de los contratos de
asesoramiento, que puede consistir en:
a) Un servicio profesional de asesoramiento en un rea del conocimiento especfica del
prestador para la realizacin de los estudios previos a un proyecto y de su factibilidad;
b) preparacin de criterios de seleccin, pliegos, y en general todo lo atinente al proceso de
determinacin de una empresa adjudicataria de un trabajo especfico, como tambin la
elaboracin de contratos;
c) actividades de control de gestin de los trabajos de la adjudicataria;
d) gestin del financiamiento.
En la legislacin, la ley 22.460 define a este contrato diciendo que es "toda prestacin de
servicios profesionales, cientficos y tcnicos de nivel universitario, cumplidos bajo la forma de
locacin de obra intelectual o de servicios y realizadas por firmas consultoras o consultores.
Se establece que el consultor es "todo profesional universitario altamente calificado que a ttulo
individual presta servicios de consultora"
Sujetos: pueden serlo profesionales o sociedades o consorcios que prestan a servicios a
empresas.
Objeto: el objeto es complejo y concentrado en un rea del conocimiento relacionada con la
implementacin y desarrollo de proyectos empresarios, en las etapas de: estudios previos,
factibilidad, seleccin, elaboracin de contratos, control de gestin, obtencin de
fnanciamiento, asistencia
tcnica.
La firma de consultora tiene un deber de confidencialidad respecto de toda la informacin que
llega a sus manos, en especial cuando est el Estado.
El contrato de engineering es una especie de la consultora y puede definirse diciendo que son
servicios prestados individual o grupalmente para llevar adelante proyectos de ingeniera,
administracin y gestin para la realizacin de obras de ingeniera civil, incluyendo el
asesoramiento en todas las fases y los servicios de mantenimiento.
Es un vnculo que puede ser incluido dentro de los denominados "megacontratos", ya que se
aplica en emprendimientos complejos y altamente especializados, como la construccin de
grandes vas de comunicacin y obras pblicas y privadas de arquitectura y urbanismo, en
mbitos nacionales y multinacionales.
El contrato incluye tanto la actividad proyectiva, los estudios de factibilidad como la ejecucin
de la obra, la direccin tcnica, la asistencia organizativa y de gestin, lo que hace que tenga
una pluralidad de exteriorizaciones difcilmente reconducibles a un solo modelo.
No obstante esta constatacin, se lo divide en dos formas:
a) Consultora: en este caso se trata de una actividad de asesoramiento y elaboracin de
proyectos;
b) comercial: comprende la actividad organizativa, de gestin, la ejecucin de la obra y la
asistencia tcnica posterior.
Contrato de asesoramiento, de administracin y gestin gerencial (management)
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