FUENTES DEL DERECHO

Fuentes del Derecho

Nociones generales.- La expresin fuentes del
Derecho se aplica a las normas o preceptos del
Derecho positivo, del cual nacen derechos y
obligaciones para las personas.
Enunciacin de las fuentes.
la ley
la costumbre
la jurisprudencia y la doctrina
Principios generales del Derecho
la equidad

La ley
Es la fuente primera y fundamental del Derecho; su preponderancia
sobre todas las dems es especialmente notable en el Derecho civil.
Ninguna de las otras fuentes tiene autonoma con respecto a la Ley,
sino que estn ligadas a sta por un vnculo de dependencia y
subordinacin.
Desde un punto de vista material o sustancial, ley es toda
regla social obligatoria, emanada de autoridad
competente. Por consiguiente, no slo son leyes las que dicta el
Poder Legislativo, sino tambin la Constitucin, los decretos, las
ordenanzas municipales, etc.
Desde un punto de vista formal, se llama Ley a toda disposicin
sancionada por el Poder Legislativo, de acuerdo con el
mecanismo constitucional. En este sentido, no s1o son leyes
las normas de carcter general, obligatorias para todos los
habitantes, sino tambin ciertos actos de autoridad, que carecen del
requisito de la generalidad y que a veces se traducen en un privilegio
en favor de determinada persona, como, por ejemplo, una ley que
otorga una pensin o la que da la concesin de un servicio pblico.

















Caracteres de la ley. -

a) La generalidad - Se trata de una norma dictada con carcter
general y no con relacin a cierta persona en particular. Por eso, no
son leyes en sentido material (sino solamente en el formal) las que
conceden una pensin a determinada persona.
b) La obligatoriedad. - Es de la esencia de la ley; para asegurar
su cumplimiento y real vigencia contiene siempre una sancin para
el que la viole, sancin que en el orden civil puede ser la nulidad del
acto contrario a la ley, la indemnizacin de los daos y perjuicios
ocasionados a terceros, etc.
c) Debe emanar de autoridad competente. - As, por
ejemplo, no es obligatorio ni tiene por ende el carcter de norma
jurdica el decreto del Poder Ejecutivo relativo a materias que son
privativas del Congreso; o las ordenanzas municipales que se
refieren a cuestiones reservadas al Poder Ejecutivo nacional o
provincial.

CLASIFICACION DE LAS LEYES
a) Por su estructura y la tcnica de su aplicacin.
Las leyes pueden ser rgidas o flexibles.
Las primeras son aquellas cuya disposicin es precisa y concreta; al aplicarlas, el
juez no hace sino comprobar la existencia de los presupuestos o condiciones
legales e impone la nica consecuencia posible, claramente fijada en la ley. Las
segundas, por el contrario, son elsticas, se limitan a enunciar un concepto
general, fluido; el juez, al aplicar la ley, tiene un cierto campo de accin, dentro
del cual se puede mover libremente.
b) Por su validez en relacin con la voluntad de las personas. -
Las leyes pueden ser imperativas o supletorias.
Son leyes imperativas las que prevalecen sobre cualquier acuerdo de
voluntad de las personas sujetas a ellas; deben cumplirse an cuando ambas
partes encontraran preferible otra regulacin de sus relaciones jurdicas. Son
tambin llamadas leyes de orden pblico.
Son leyes supletorias aquellas que las partes, de comn acuerdo, pueden
modificar o dejar sin efecto. Estas normas son frecuentes en materia
contractual.
Se llaman supletorias, puesto que suplen la voluntad de las partes inexpresada
en los contratos. Es claro que si las partes no estn conformes con la solucin
legal, pueden, de comn acuerdo, dejarla sin efecto y convenir cualquier otra
regulacin de sus relaciones jurdicas.
c) Por su mbito: Provinciales y Nacionales.

COSTUMBRE
El artculo 17 del Cdigo Civil dice as: Los usos y costumbres
no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se refieran a
ellos o en situaciones no regladas legalmente. Es una de las
fuentes ms importantes en materia de derecho comercial.
Elementos de la costumbre. - Para que exista costumbre
en la acepcin jurdica de la palabra, deben reunirse dos
elementos:
a) el material, que consiste en una serie de actos repetidos de
manera constante y uniforme. Es necesario que el uso sea
general, es decir, observado por la generalidad de las personas
cuyas actividades estn regidas por aqul, no bastando que
sea la prctica de algunas pocas.
b) el psicolgico, que consiste en la conviccin comn de que
se trata de una prctica obligatoria, de la cual surgen
derechos y deberes.



Jurisprudencia y Doctrina
La Jurisprudencia:
Se refiere a los fallos de los tribunales judiciales, que
sirven de precedentes a futuros pronunciamientos.
La doctrina:
Los estudiosos del Derecho (los juristas), en sus libros
tratan diversos temas jurdicos, producto de una
investigacin y estudio previo de las otras fuentes del
Derecho aplicables a un supuesto determinado. Es de
suponer, que la opinin de stos es valorada por los
jueces como un punto de referencia al momento de
sentenciar.
Orden jerrquico de Argentina
Supremaca de la Constitucin Nacional. - El Derecho
positivo argentino est organizado sobre la base de la supremaca
de la Constitucin Nacional. Todas las restantes normas (leyes,
decretos y ordenanzas) deben ajustarse a ella; y si no lo hicieren,
la persona afectada puede pedir la declaracin de
inconstitucionalidad por va del recurso extraordinario ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Este Tribunal es, pues,
el guardin supremo de la Constitucin.
Pero debajo de la Constitucin Nacional estn las leyes
nacionales o provinciales; subordinados a stas estn los
decretos reglamentarios dictados por el Poder Ejecutivo.
Finalmente, las ordenanzas municipales deben subordinarse a la
legislacin local.
Como se advierte, este complejo de normas constituye una
pirmide jurdica cuyo vrtice y punto de apoyo es la
Constitucin Nacional.

Proceso de formacin de las leyes
Las leyes pueden tener origen en cualquiera de las Cmaras, salvo las relativas
a impuestos y reclutamiento de tropas, que deben iniciarse siempre en la de
Diputados.
Aprobado un proyecto en la Cmara de origen por simple mayora de los
legisladores presentes, pasa a la revisora y si sta tambin lo aprueba, pasa al
Poder Electivo para su promulgacin u observaciones.
Si el proyecto aprobado en una Cmara es totalmente desechado por la otra, no
puede reiterarse en las sesiones de, ese ao. pero si slo fuera adicionado,
corregido o reformado por la Cmara revisora volver a la de origen, pero la
Cmara de origen slo podr rechazar las reformas, insistiendo en su redaccin
original, por el voto de dos tercios de sus miembros presentes; en cambio si en
la Cmara de origen slo se alcanzara la mayora absoluta, slo podra
sancionarse la ley con las modificaciones de la Cmara revisora (art.81, Cons.
Nac.).
Aprobado el proyecto por el Congreso pasa al Poder Ejecutivo, el que
promulgar la ley o bien ejercer el derecho de veto, observando la ley total o
parcialmente. Vetada la ley por el Ejecutivo, el Congreso slo puede insistir en
ella por el voto de los dos tercios de cada una de las Cmaras; lograda esta
mayora, el Poder Ejecutivo est obligado a promulgar la ley (art. 83, Const.
Nac.).

TP 2
Qu se entiende por Ley? Cul es la diferencia conceptual entre Ley
formal y Ley material?
Clasifique los siguientes ejemplos de leyes, como leyes formales o
materiales:
Ley de Presupuesto
Cdigo Penal
Ordenanza municipal sobre salubridad
Ley Federal de Educacin
Reglamento sobre locales de esparcimiento
Busque en diversos textos legales, 2 ejemplos de normas legales rgidas, 2
de flexibles, 2 de imperativas y 2 de supletorias. Justifique su eleccin.
Cul es el fundamento de la existencia de las leyes imperativas y cul el de
las supletorias?
Qu ocurre si el juez no encuentra una ley aplicable a un pleito
determinado? Qu debe hacer?
Por qu se considera que la jurisprudencia es fuente del Derecho?
Por qu se considera a la doctrina fuente del Derecho?
Cul es el orden jerrquico de las leyes y cmo se crean?