Sentencia T-059/97

PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN EL SERVICIO DE SALUD

Uno de los caracteres esenciales de la nocin de servicio pblico es su
continuidad. Esto significa que la prestacin respectiva no debe ser
interrumpida siempre y cuando se den los presupuestos de razonabilidad
para que el servicio se preste. Pero, la nocin de continuidad no conlleva
una definicin absoluta, pues puede ser relativa, esta condicin depender
de cada caso concreto. Resulta claro que quien presta o realiza el servicio
no debe efectuar acto alguno que pueda comprometer la continuidad del
servicio pblico de salud y, en consecuencia la eficiencia del mismo. Es
obligacin primordial, tanto de las entidades estatales como de los
particulares que participen en la prestacin del servicio pblico de salud,
garantizar su continuidad.
PRINCIPIO DE LA BUENA FE EN CONTRATO SERVICIO
PUBLICO DE SALUD
a buena fe, en cuanto incorpora el valor !tico de la confianza en las
relaciones "ur#dicas que establecen los individuos, se constituye para el
caso en concreto en un elemento e$onerativo sustancial, para que al
usuario que actu ba"o los postulados de la buena fe, se le de el servicio
m!dico requerido. El principio de buena fe, no slo califica la e$cepcin
de contrato no cumplido, sino toda la prestacin del servicio. Porque, el
beneficiario tiene la conciencia de %aber adquirido el derec%o por medios
leg#timos e$centos de fraude, salvo que se demuestre lo contrario. &i
adems, el beneficiario no es el encargado de %acer los descuentos para
pagar a la entidad prestataria de salud, queda cobi"ado por la teor#a de la
apariencia o creencia de estar obrando conforme a derec%o. Un segundo
sentido de la buena fe es la probidad. Estos aspectos del principio de
buena fe, buena fe probidad, buena fe creencia y funcin creadora de la
buena fe operan en la relacin "ur#dica que surge al prestarse el servicio
pblico de salud.
CONTRATO DE SEGURIDAD SOCIAL-Principios
El contrato de seguridad social al comportar una forma mi$ta de relacin
contractual y reglamentaria conlleva por un lado como presupuesto el
principio de continuidad. Esto surge del deber del Estado de asegurar la
prestacin eficiente de los servicios pblicos, para el caso concreto
espec#ficamente el de la salud. ' adems ba"o la ptica contractual
contiene el principio de la e$cepcin del contrato no cumplido por el
carcter sinalagmtico de la relacin "ur#dica.
EXCEPCION DE CONTRATO NO CUPLIDO-No pago
oportuno de aportes/ALLANAIENTO A LA ORA-Recibo de
aportes debidos en salud/ENTIDAD PROOTORA DE SALUD-
Atencin por recibo de aportes debidos
&i el beneficiario del servicio de salud no cotiza oportunamente lo debido,
su incumplimiento autoriza al prestatario del servicio a aplicar la
e$cepcin de contrato no cumplido, a partir de la fec%a en que no est
obligado por reglamento a satisfacer la prestacin debida. ( menos que el
beneficiario estuviera cobi"ado por la buena fe y que la E.P.& %ubiera
allanado la mora mediante el recibo de la suma debida. &i se da el
presupuesto del allanamiento a la mora, la E.P.& no puede suspender el
servicio de atencin al usuario ni alegar la p!rdida de antig)edad
acumulada por cuanto %abr#a violacin del principio de buena fe y no
ser#a viable alegar la e$cepcin de contrato no cumplido. &i la E.P.& se
allana a cumplir, pese a que no %a recibido el aporte del beneficiario, es
obvio que no puede suspender el servicio que ven#a prestando, en primer
lugar, porque %ay un t!rmino de seis meses que la ley se*ala para no
perder la antig)edad acumulada y en segundo lugar, porque el recibo
e$temporneo de las cuotas allan an ms el incumplimiento. Pero si no
%ay allanamiento y %ay mala fe del beneficiario incumplido, la EP& puede
invocar la e$cepcin de contrato no cumplido.
ALLANAIENTO A LA ORA POR ENTIDAD
PROOTORA DE SALUD-Prestacin servicio de salud
&i los %ec%os, en cada caso concreto, se*alan que aunque se alegue la
presunta destruccin del contrato, en el fondo %a %abido un procedimiento
indirecto de cumplimiento y la EP& allana la mora, no %ay duda de la
vigencia de la obligacin a la prestacin del servicio, teniendo en cuenta
el nmero de semanas cotizadas, sin que se rompa la antig)edad. (dems,
si el beneficiario es un traba"ador y el incumplimiento proviene de mora
patronal, aqu!l no puede quedar per"udicado en la atencin a su salud,
pues conforme a lo consagrado en los art#culos +,+ en concordancia con
el -- de la ey +.. de +//0, corresponde al patrono la obligacin de
pagar cumplidamente los aportes que le corresponde.
EPLEADOR-Pago oportuno de cuotas adicionales en
salud/ENTIDAD PROOTORA DE SALUD-Informacin al
usuario de cuotas no pagadas/PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
POR ENTIDAD PROOTORA DE SALUD-Prctica de operacin
por Cafesalud/DEREC!O A LA VIDA-Prctica de operacin
Era obligacin del empleador pagar puntualmente las cuotas adicionales
correspondientes y no le corresponde al accionante soportar la carga del
no pago oportuno por parte del patrn en desmedro de su derec%o a la
vida y a la salud y por ende a la dignidad. 1e igual manera la entidad
prestataria de salud, no inform al usuario del servicio, el no pago de las
cuotas que correspond#a %acer al patrn, colocandolo en estado de
indefensin. a entidad promotora de salud debi %aber informado de las
cuotas no pagadas, pudiendo %aber evitado que el usuario entrara en
mora, y quedara su"eto a la sancin legal establecida2 a perdida de la
antig)edad. Por el principio de continuidad, le corresponde a la entidad
promotora de salud dar cumplimiento a la orden m!dica que establece
practicarle una nefrotom#a, adems, las pruebas indican que %ay un
peligro inminente y grave para la vida e integridad personal
Referencia: Expediente -!"#$!#
Accionante: %anuel Alfonso %r&ue'
Reales(
Procedencia: )u'gado cuarto penal del
Circuito de *arran&uilla(
emas:
El +erec,o a la vida - a la salud
Continuidad en el servicio prestacional
de salud
El principio general de la buena fe - el
allanamiento a la mora(
%agistrado Ponente:
+r( A.E)AN+R/ %AR0NE1
CA*A..ER/
2anta 3e de *ogot4 die' 5!"6 de febrero de mil novecientos noventa - siete
5!##76(
.a 2ala 28ptima de Revisin de la Corte Constitucional4 presidida por el
%agistrado Ale9andro %art:ne' Caballero &uien la preside e integrada por
los %agistrados 3abio %orn +:a' - ;ladimiro Naran9o %esa4
EN NOBRE DEL PUEBLO
"
POR ANDATO DE LA CONSTITUCION
<a pronunciado la siguiente
SENTENCIA
+entro de la tutela -!"# $!# instaurada por %anuel Alfonso %r&ue'
Reales contra la entidad promotora de salud =CA3E2A.>+?(
I- ANTECEDENTES
Con base en los art:culos @A de la Constitucin Pol:tica - $$ del +ecreto
No( BC#! de !##!4 la 2ala de 2eleccin correspondiente de la Corte
Constitucional escogi4 para efectos de su revisin4 la accin de tutela de la
referencia(
A# S$%icit&'e(
El seDor %anuel %r&ue' Reales4 en representacin de su ,ermano4
interpuso accin de tutela ante el )u'gado +oce Penal %unicipal de
*arran&uilla4 con fundamento en los siguientes ,ec,os:
Eli'abet, %r&ue' Reales4 empleada del = 2aln Alfredo - Eolanda?4 se
inscribi a la EP2 Cafesalud4 e inscribi a su madre - ,ermano4 como
beneficiarios del plan obligatorio de salud4 a partir del !$ de 9unio de !##C(
Por la inclusin del ,ermano se deb:a pagar un aporte adicional(
El beneficiario adicional %anuel %r&ue'4 utili' desde el BC de
septiembre de !##C ,asta 9unio !! de !##A los servicios de Cafesalud( 3ue
atendido el d:a $" de agosto - el BA4 - B# de septiembre de !##C4 as: como
los d:as BA4 B@ de febreroF @4!#4!B4!$4B# de mar'o4 !" de abrilF B@4$! de
ma-oF C - A de 9unio de !##A(
El !$ de mar'o de !##A 4 mediante la orden de servicios B$@"A$4 la entidad
>R/.AN (2(A >rlogos asociados envi a la entidad promotora de salud
Cafesalud este diagnstico:
=El seDor %anuel %r&ue' necesita &ue se le practi&ue NE3REC/%IA
I1G>IER+A ( Paciente ,emofilico4 se necesita asistencia del ,ematlogo (
.a empresa promotora de salud4 mediante comunicacin fec,ada el !C de
abril de !##A4 manifest a la Cl:nica Heneral del Norte: =Por medio de la
presente le esto- informando &ue nuestro usuario perteneciente al plan
obligatorio va a ser intervenido &uirIrgicamente 5Nefrectom:a I'&uierda6
por el +r(Emiliano %orillo4 la anestesia la dar los anestesilogos del staff
de la cl:nica - contar con el concurso de la +ra .udivina ;igil4 &uien es
,ematloga -a &ue el usuario es ,emof:lico(
Cafesalud cubrir el 77J de los costos de la cirug:a sobre las tarifas &ue la
cl:nica nos pas para el plan obligatorio de salud( El usuario pagar el B$J
de los costos de la cirug:a( En caso de &ue el paciente re&uiera cuidados
intensivos Cafesalud cubrir el 77J de C d:as de >CIF despu8s de este
tiempo los costos corrern por cuenta del usuario %AN>E. %ARG>E14
identificado con C(C 7B(!K!(KB! de *arran&uilla?(
Respecto al pago correspondiente al beneficiario %anuel %r&ue' Reales4
se tiene &ue la totalidad de dic,as cuotas4 comprendidas desde 9unio de
!##C a mar'o de !##A4 fueron cancelados a la entidad promotora de salud
por la entidad empleadora pelu&uer:a Alfredo - Eolanda pero slo el d:a !!
de abril de !##A(
El d:a $ de ma-o de !##C4 el seDor %anuel %r&ue' Reales solicita una
nueva afiliacin a la entidad promotora de Cafesalud4 a trav8s de su
empleador4 esta ve' el seDor Ricardo %r&ue' Reales4 correspondi8ndole
como nImero de afiliacin el ""7CK$B( Igualmente solicita ser excluido
como beneficiario de su ,ermana(
-Pese a lo manifestado anteriormente4 la entidad promotora de salud
Cafesalud4 adopt la posicin de negar la intervencin &uirIrgica ordenada
por&ue:
?a afiliacin a una entidad promotora de salud surtir efectos a
partir de la fec%a en que se efectu! el pago de la cotizacin3. En lo
que respecta al pago efectuado diez meses despu!s por el empleador
de la cotizante, !ste se enmarca dentro de la figura legalmente
denominada 4pago de lo no debido3, considerando que se trata de un
aporte de un carcter voluntario, el cual al no enmarcarse como una
obligacin parafiscal no se constituye en deuda y por ende slo puede
aplicarse a futuro desde el momento en que se recibe, esto es a partir
del ++ de abril de +//,. En virtud de lo anterior, 5(6E&(U13
procede a devolver al cotizante el mayor valor pagado con respecto a
la UP5 adicional que le correspond#a pagar por el beneficiario
7rquez Reales.
En cuanto a la atencin m!dica, solicitada y teniendo en cuenta que
an si la afiliacin %ubiese tenido efectos desde "unio de +//8, el
se*or 7rquez Reales %abr#a perdido de acuerdo a lo estipulado en
el pargrafo tercero del art#culo -, del 1ecreto +/09 de +//:, el cual
a la letra reza 45uando se suspende la cotizacin al sistema por seis
o ms meses continuos se pierde el derec%o a la antig)edad
acumulada para efectos de lo dispuesto en el presente decreto. a
cotizante no efectu los pagos entre "unio de +//8 y abril de +//,.
En cuanto a la atencin m!dica a prestarle al accionante con motivo
de la nueva afiliacin como cotizante a partir del 0 de mayo de los
corrientes, es claro para 5afesalud que en el momento en que nuestro
usuario solicite los servicios procederemos de conformidad a lo
anotado en el %ec%o d!cimo del presente escrito, 5afesalud en virtud
de esta ltima afiliacin, est en disposicin de cubrir los servicios
quirrgicos y %ospitalarios de conformidad al art#culo -, del decreto
+/09, esto es en forma proporcional al tiempo real que %a cotizado el
accionante y que equivale a la fec%a ;/ de "ulio<, a una antig)edad de
/ semanas y cinco d#as correspondiendo a 5afesalud cubrir el +=.0>
del valor de los servicios y cuyo e$cedente corresponde asumirlo al
se*or 7rquez3.
B P)eten(i$ne(*
.a tutela pide &ue se ordene a la entidad promotora de salud CA3E2A.>+
el reconocimiento de la antigLedad en las coti'aciones &ue el accionante
efectu - en consecuencia la misma entidad ordene la prctica de la
intervencin &uirIrgica determinada por el m8dico tratante (
B DECISIONES +UDICIALES ,UE SE REVISAN
-# P)i.e)a In(tancia
El )u'gado +oce Penal %unicipal de *arran&uilla4 mediante sentencia del
diecioc,o de 9ulio de !##A4 resolvi negar la tutela con los argumentos &ue
a continuacin se transcriben:
4(nalizados los medios de conviccin allegados se determina que la
E.P.&, 5afesalud, desde la afiliacin del se*or 7anuel 7rquez, le %a
venido prestando servicios m!dicos asistenciales an sin %aber %ec%o
la afiliada Elizabet% 7rquez las cotizaciones correspondientes, pues
tambi!n se demostr que estaba en mora desde "unio de +//8, %asta
abril de +//,,;folio ++ y +-<, donde figuran dos autoliquidaciones de
aportes de esos per#odos de lo cual se infiere que si bien la citada
entidad adquiri el compromiso u obligacin de prestar los servicios
de salud de los afiliados o beneficiarios por la misma naturaleza de la
entidad promotora de salud, tambi!n estaba en la obligacin de %acer
los aportes oportunamente para recibir la prestacin de ellos porque
de no ser as# se avocarn a la quiebra y posterior desaparicin en
detrimento del derec%o adquirido con otros afiliados primando este
inter!s general sobre el particular, ya que para reclamarlos es
necesario tenerlos y lo reclamado?cubrimiento del +..> de la
@E6RE5AB7C( al se*or 7anuel 7rquez, es un derec%o que no se
tiene, puesto que la citada E.P.& solo se %a ce*ido a la
reglamentacin que los rige al %aber perdido aquel la antig)edad por
no cotizacin de pago como se*ala el art#culo -, del 1ecreto +/09 D
/:, en su pargrafo 0 que a la letra dice3 45U(@1B &E
&U&PE@1E ( 5BACE(5CF@ ( &C&AE7( PBR &EC& B 7(&
7E&E& 5B@AC@UB&, &E PCER1E E 1ERE5GB ( (
(@ACHIE1(1 (5U7U(1( P(R( E6E5AB& 1E B
1C&PUE&AB E@ E PRE&E@AE 1E5REAB3, empezndose a contar
nuevamente desde el pago, teni!ndose como otra afiliacin lo cual
nos indica que si bien el se*or 7rquez Reales, figura afiliado desde
mayo de +//8, la misma se suspendi al no efectuarse los pagos
desde "unio de +//8, a abril de +//,, perdiendo los derec%os a ser
atendido y si reinici los pagos y requiere del tratamiento m!dico
especializado debe ce*irse a lo establecido en el art#culo -,
pargrafo - del decreto citado pagando el porcenta"e que le falte
para cubrir m#nimo 8- semanas, en este orden de ideas estimamos
que los derec%os fundamentales cuya proteccin se solicita ;vida,
seguridad social, y salud<, derivan de la afiliacin %ec%a a la entidad
promotora de salud pero ello no implica que !sta se encuentre en la
obligacin de cubrir el porcenta"e total del tratamiento requerido sin
cumplir con los requisitos se*alados en las respectivas disposiciones
legales y en modo alguno se le est negando la prestacin de los
servicios econmicos suficientes para pagar la @E6RE5AB7C( en la
proporcin correspondiente, bi!n puede acudir a los centros
asistenciales del orden estatal quienes estn en la obligacin de
%acerlo.3
Se/&n'a In(tancia
El fallo fue impugnado - le correspondi conocer en segunda instancia al
)ue' Cuarto Penal del Circuito de *aran&uilla &uien4 mediante sentencia de
agosto $" de !##A4 rec,a' la tutela solicitada con estos argumentos :
4El no pago de la UP5 adicional correspondiente a 7anuel 7rquez
Reales, de" sin efecto dic%a afiliacin, conforme al art#culo -,
1ecreto +/+/D/:, al prescribir que la afiliacin surte efecto a partir
en la fec%a en que se efecte el pago de la cotizacin. &uspendi la
afiliacin, por ende el derec%o a la atencin del PB& , como lo regula
el art#culo -./ de la ey +..D/0, literal e, art#culo - 1ecreto +/+/,
pese a lo cual, por el usuario se accedi a los servicios de salud,
como el mismo lo acredita, lo que encuentra e$plicacin en
informacin al respecto suministrada por la accionada, sobre
contratacin de servicios con 5(6C para la prestacin del PB&, con
atencin directa al afiliado con la simple presentacin del carn! y
documento de identidadJ contratacin que cubre servicios del primer
nivel de atencin, como los remitidos, por el 5(6C a los especialistas
e instituciones requeridas , de los cuales tambi!n se %iciera uso por
afiliadoJ siendo solo remitidos a las oficinas administrativas de
5afesalud en caso de %ospitales o cirug#a, para verificar pagos,
cotizacin, tiempo de afiliacin, determinar antig)edad, definir
per#odos m#nimos que dan derec%o a atencin en salud de
enfermedad de alto costo, como la requerida por el usuario, con
m#nimo de 8- semanas de cotizacin, permitiendo establecer la
situacin real del inicialmente beneficiario, %oy cotizante.3
I# FUNDAENTOS +URIDICOS
-# C$.0etencia
Es competente esta 2ala de Revisin de la Corte Constitucional para
proferir sentencia de revisin dentro de la accin de tutela de la referencia4
con fundamento en los art:culos @A4 inciso segundo - BK! numeral noveno
de la Constitucin en armon:a con los art:culos $$4 $C4 - KB del +ecreto
No( BC#! de !##!(
Adems 4 su examen se ,ace por virtud de la seleccin &ue de dic,a accin
practic la 2ala correspondiente4 - del reparto &ue se verific en la forma
seDalada por el reglamento de esta Corporacin(
1# Te.a( a t)ata)
1#-# P)$tecci2n 'e% 'e)ec3$ a %a 4i'a 5 %a (a%&'#
El anlisis sobre el cual se sustenta esta sentencia4 gira en torno al
problema de saber si efectivamente la entidad promotora de salud
=Cafesalud? tiene la obligacin de reconocer la antigLedad de las
coti'aciones efectuadas por el accionante de manera extempornea - en
consecuencia el nImero de semanas coti'adas le permita cubrir la casi
totalidad de los costos de la operacin ordenada as: como el tratamiento al
cual se ,a venido sometiendo el seDor %anuel %r&ue' Reales(
Para responder esta pregunta conviene en primer t8rmino puntuali'ar
aspectos como la proteccin del derec,o a la vida - el derec,o a la salud4
respecto a los cuales esta Corporacin tradicionalmente ,a sostenido:
4El derec%o a la salud, comprendido dentro del catlogo de los
derec%os sociales, econmicos y culturales tiene en la 5onstitucin
un contenido evidentemente prestacional, pues al deber correlativo
que tiene toda persona de Kprocurar el cuidado integral de su salud y
la de su comunidadK, se encuentra el del Estado de garantizar su
cumplimiento, a trav!s del correspondiente sistema de servicios,
mediante el suministro de prestaciones concretas en materia de salud.
1entro del Estado &ocial de 1erec%o los servicios pblicos son
consustanciales o in%erentes a la finalidad social del Estado, la cual
impone a !ste la asuncin de una serie de cometidos de evidente
contenido prestacional en beneficio de la comunidad en general, o de
sectores o grupos %umanos que por su situacin de marginalidad,
discriminacin o sus condiciones econmicas, sociales o culturales,
requieren de la especial atencin o apoyo del Estado.
a atencin de la salud constituye un cometido de carcter social a
cargo del individuo, de su familia y del Estado, en donde se le impone
a !ste ltimo la tarea concreta de organizar, dirigir y reglamentar,
conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad,
todo un sistema prestacional en materia de salud con la participacin
de entidades pblicas y privadas, ba"o la vigilancia y control de
aqu!l, a trav!s del cual se busca garantizar a todas las personas el
acceso a los servicios de promocin, proteccin y recuperacin de la
salud y de saneamiento ambiental ;arts. :/, 0,8 y 0,, 5.P.<.3
!
En la sentencia -C7! del BA de octubre de !##B
B
4 la Corte se refiri a los
derec,os constitucionales de contenido prestacional en los siguientes
t8rminos:
4En t!rminos generales el t!rmino prestacional de un derec%o est
dado por su capacidad para e$igir de los poderes pblicos y en
ocasiones de los particulares, una actividad de %acer o dar, derivada
del mismo te$to constitucional. &i la prestacin contenida en el
derec%o constitucional se identifica con el fin o valor de la igualdad
perseguido por el derec%o, aquella constituye un Kderec%o
!
-C7! deBA de octubre de !##B(
B
( %(P( )aime 2anin Hreiffenstein(
constitucional prestacionalKJ mientras que si el ob"etivo primordial
del derec%o es la simple abstencin de los poderes pblicos, los
derec%os correspondientes carecen de contenido prestacional.
1#1 L$( e%e.ent$( e(encia%e( 'e %$( (e)4ici$( 067%ic$( a %a (a%&' 5
(e/&)i'a' ($cia%
+entro de todo Estado 2ocial de +erec,o los servicios pIblicos - para el
caso espec:fico el de salud4 exigen el cumplimiento de una serie de
cometidos de evidente contenido prestacional4 cu-a regulacin surge del
art:culo K# de la Constitucin( &ue seDala:
=Corresponde al Estado organi'ar4 dirigir - reglamentar la prestacin de
servicios de salud a los ,abitantes - de saneamiento ambiental conforme a
los principios de eficiencia4 universalidad - solidaridad( ambi8n
establecer las pol:ticas para la prestacin de servicios de salud por
entidades privadas(?
Conviene seDalar &ue la doctrina ,a determinado algunos elementos &ue a
su 9uicio constitu-en los caracteres esenciales del servicio pIblico( Entre
los cuales se encuentran la continuidad4 la regularidad4 la uniformidad - la
generalidad(
<a- otro carcter &ue es fundamental - &ue no obstante ello4 mu- pocos
9uristas ,acen referencia la obligatoriedad de prestar el servicio pIblico por
parte de &uien est8 a cargo de 8ste(
+e otra parte4 otros tratadistas4 reconocen como principio la pemanencia en
el sentido de &ue el servicio pIblico debe existir en tanto subsistan las
necesidades pIblicas para cu-a satisfaccin fue creado( Para otros
tratadistas la?permanencia? no puede figurar como carcter espec:fico del
servicio pIblico(
Pero4 no ,a- duda de &ue es un principio esencial del servicio pIblico en la
doctrina - la 9urisprudencia es la regularidad4 lo cual significa &ue debe ser
prestado o reali'ado con sumisin o de conformidad a las reglas4 normas
positivas o condiciones4 preestablecidas(
$
ambi8n es principio la uniformidad o igualdad - as: lo ,an reconocido los
tratadistas4 lo cual significa &ue todos los ,abitantes tiene derec,o a exigir
- recibir el servicio en igualdad de condiciones( En t8rminos de Haston
)M'e4 estos principios llevan a &ue :=la prestacin debe ser suministrada
por la (dministracin, como lo prescribe la ey orgnica del servicio y no
de otro modo. a ey orgnica del servicio establece el contenido y las
modalidades de la prestacin, de manera general e impersonal en
principio, salvo el caso de fuerza mayor, la (dministracin no puede
suministrar la prestacin de otro modo y, por su parte el usuario no puede
obtener una prestacin o modalidades que no sean las fi"adas por la ey
general orgnica del servicioJ en especial, el usuario no puede lograr una
$
%arien,off %iguel 2 4El tratado de +erec,o Administrativo4tomo II4Editorial Abeledo-Perrot4pg A!(
prestacin o modalidades que quiebren, en su favor, la igualdad de los
individuos ante los beneficios de los servicios pblicos o vayan contra el
fin perseguido por el servicio pblico3
K
1#8 L$( e%e.ent$( 79(ic$( 'e% (e)4ici$ 067%ic$ a %a %&: 'e %a
;&)i(0)&'encia
/curre &ue no siempre es el Estado &uien cumple la obligacin de prestar
el servicio pIblico4 sino &ue4 por autori'acin legal4 los particulares lo
pueden prestar en cu-o caso tambi8n se aplican los principios generales del
servicio pIblico(
Con relacin al servicio pIblico de salud -4 en especial a la medicina
prepagada4 &ue es el punto importante en la presente accin de tutela4 se
tiene &ue en el estudio de constitucionalidad de la .e- !" de !##" la Corte
Constitucional tuvo la oportunidad de explicar los principios establecidos
en el citado art:culo K# de la Constitucin Pol:tica4 en armon:a con los -a
seDalados por la le- expedida antes de la vigencia de la Constitucin de
!##!( .a Corte seDal:
4En este conte$to, se observa que el art#culo :L de la ley +., se
relaciona directamente con el mandato de intervencin en el servicio
pblico de salud, pues establece los principios bsicos, que rigen este
servicio, resaltando por su pertinencia, el principio de universalidad,
que la ley define como el derec%o que tienen todos los %abitantes en el
territorio nacional a recibir la prestacin de servicios de salud.
Es ella una variante de la novedad constitucional que faculta a los
particulares para la prestacin de servicios pblicos, por ende, no se
puede desligar del conte$to constitucional en que se inscriben los
servicios pblicos. Mue como ya se manifest previamente deben
referirse a la finalidad social del Estado. Por esta razn, en ningn
evento los prestatarios del servicio pblico de salud, sean de
naturaleza pblica, privada o mi$ta pueden estar e$entos de
regulacin.3
C
2eDalado el carcter constitucional - no simplemente legal del principio de
universalidad4 no existe la menor duda de &ue la relacin &ue surge entre el
prestatario del servicio - el beneficiario no solamente &ueda su9eta a
clusulas contractuales sino4 preferencialmente4 a reglamentacin legalF as:
lo expresa la citada sentencia:
Entonces, trtase de un servicio pblico, antes como a%ora, o de un
servicio privado, la medicina prepagada est sometida a la
intervencin estatal."
K
)M'e Haston (Principios Henerales del derec,o administrativo(omo III Pg BK
C
C-!7AN#A %agistrado Ponente 4+octor Ale9andro %art:ne' Caballero
41e un lado, y como se %a se*alado ampliamente en los fundamentos
: y 8 de esta sentencia, los servicios de medicina prepagada no son
una actividad econmica ordinaria sino que %acen parte del servicio
pblico de salud e implican riesgos sociales y un mane"o de recursos
captados al pblico. En estos campos opera, por mandato directo de
la 5onstitucin, una intervencin gubernamental de inspeccin,
vigilancia y control, y una direccin general del Estado, debido a la
importancia de los bienes constitucionales en "uego, pues las
autoridades deben inspeccionar las profesiones ;5P art. -,<,
garantizar a todas las personas el acceso a los servicios de salud ;5P
art. :/< y proteger la confianza pblica ;5P art. 008<. (%ora bien, el
literal acusado precisamente confiere al Hobierno las facultades
necesarias para e"ercer ese control y vigilancia sobre los servicios de
medicina prepagada, al permitirle reglamentar la organizacin y
funcionamiento de los mismos, y en especial establecer disposiciones
sobre su r!gimen tarifario y las normas de calidad de los servicios.
&e trata pues de una t#pica actividad de regulacin, control y
vigilancia de un servicio pblico prestado en parte por los
particulares y en el cual se ven comprometidos dineros captados al
pblico. (s#, es totalmente razonable que la ley confiera al Hobierno
la posibilidad de regular los criterios t!cnicos de calidad en los
servicios de salud adelantados por particulares, pues el Estado debe
garantizar la prestacin eficiente de los mismos ;5P art. 0,8< y
controlar los riesgos sociales ligados al e"ercicio de la profesin
m!dica ;5P art. -,<. Cgualmente, el Estado debe favorecer el acceso a
la salud de las personas ;5P art. :/< y preservar los recursos
financieros que mane"an las entidades que captan dinero del pblico
;5P art. 008<, por lo cual tambi!n es razonable que la ley confiera al
gobierno la facultad de intervenir en el funcionamiento financiero de
esas entidades o en las tarifas que cobran, asuntos que no pueden ser
abandonados nicamente al "uego de las fuerzas del mercado, pues
mal podr#a el Estado social de derec%o Kpermitir que los recursos
provenientes del a%orro privado afrontaran contingencias
susceptibles de ser evitadas y controladas merced a la vigilancia de la
autoridad pblica responsable de conducir y orientar la econom#a
nacional.
A
K
.a sentencia mencionada indica tambi8n cual es la finalidad de este
servicio pIblico:
46inalmente, la finalidad de la intervencin se desprende claramente
del conte$to de la ley y de los propios mandatos constitucionales en
relacin con el servicio pblico de salud. En efecto, el propio art#culo
+L de la ey +. de +//., del cual %ace parte el literal acusado, se*ala
las caracter#sticas del servicio pblico de salud y que el Estado lo
intervendr Kconforme a lo dispuesto por el art#culo 0-K de la
A
2entencia C-CA"N#K( %P )os8 Hregorio <ernande' Halindo(
5onstitucin derogada, que precisamente se*alaba las finalidades de
esta intervencin, como racionalizar los procesos econmicos para
lograr el desarrollo integral. Cgualmente, los art#culos 0L y :L de la
misma ey +. de +//. indican los principios del servicio pblico de
salud as# como las caracter#sticas propias del sistema de salud, los
cuales orientan sin lugar a dudas la intervencin gubernamental en el
campo de la medicina prepagada.3
7
Como se observa aparecen en la norma 4 - en la 9urisprudencia los
elementos bsicos de la nocin de servicio pIblico4 5art(K@ - art K# de la
C(N 6( /tro de los caracteres esenciales es su continuidad( Esto significa
&ue la prestacin respectiva no debe ser interrumpida siempre - cuando se
den los presupuestos de ra'onabilidad para &ue el servicio se preste( Pero4
la nocin de continuidad no conlleva una definicin absoluta4 pues puede
ser relativa4 esta condicin depender de cada caso concreto(
Como consecuencia de lo expuesto4 resulta claro &ue &uien presta o reali'a
el servicio no debe efectuar acto alguno &ue pueda comprometer la
continuidad del servicio pIblico de salud -4 en consecuencia la eficiencia
del mismo(
<a- &ue agregar &ue dentro de la teor:a del servicio pIblico4 pilar
fundamental del derec,o administrativo4 la continuidad tiene tanta fuer'a
vinculante4 &ue el Conse9o Constitucional 3ranc8s la integr como parte del
blo&ue de constitucionalidad ( Este fue el sentido de las sentencias
proferidas por dic,o Conse9o en donde consagr la existencia del siguiente
principio general del derec,o con valor constitucional: .a continuidad de
servicios pIblicos(
@
1#< E% 0)inci0i$ 'e c$ntin&i'a' en e% (e)4ici$ 067%ic$ 'e (a%&' #
+e lo expresado anteriormente se colige &ue es obligacin primordial4 tanto
de las entidades estatales como de los particulares &ue participen en la
prestacin del servicio pIblico de salud4 garanti'ar su continuidad(
7
2entencia C-!7AN#A(%(P +octor Ale9andro %art:ne' Caballero
@
;er4sentencias del B$ de ma-o de !#7#4territorio Caledonia4H+ KO edicin4nImero $"(- sentencia del BCde
9ulio de !#7#4+erec,o de ,uelga en la radio - la televisin4H+4KO ed4nImero $!(Cita tomada de .ois 3avoreu
- 3rancisco Rubio .lorente?El *lo&ue de Constitucionalidad?Editorial Civitas4pg BB( En tal sentido el
Conse9o Constitucional 3ranc8s seDal:
=los diputados re&uirientes ,ac:an valer su recurso de &ue el principio de continuidad no pod:a ser agregado a
ninguna disposicin de valor constitucional4 ni a ninguna le- de la repIblica -4 efectivamente4 el Conse9o
Constitucional no se refiere a ningIn texto para afirmar &ue?.a continuidad del servicio pIblico((((( as: como
el derec,o de ,uelga tiene el caracter de un principio de valor constitucional?(
Algunos4el 9ue' constitucional ,abr:a podido invocar el art:culo CO de la Constitucin en los t8rminos segIn el
cual =El presidente de la repIblica asegura(((((( =El funcionamiento de regular los poderes pIblicos as: como la
continuidad del Estado(? E es posible &ue el lo ,aga en una decisin posterior4si ,a- la ocasin (
El reconocimiento de valor constitucional de ese principio de continuidad4 lo ,i' prevalecer el Comisario de
Hobierno Ha'ier en la sentencia del Conse9o de Estado? Arret +e,aen? 4?Admitir sin restricciones la ,uelga
de los funcionarios4eso ser:a abrir unos parentesis en la vida constitucional Por&ue es radicalmente contraria
los principios4 ms fundamentales de nuestro derec,o pIblico?(E el principio de continuidad es
incontestablemente uno de esos =Principios fundamentales?
.a Corte sobre este punto -a fi9 su criterio:
El art#culo 0,8 de la 5onstitucin Pol#tica consagra que Klos
servicios pblicos son in%erentes a la finalidad social del Estado. Es
deber del Estado asegurar su prestacin eficiente a todos los
%abitantes del territorio nacionalK. a finalidad social del Estado
frente a la prestacin eficiente de los servicios pblicos, surge del
anlisis de los art#culos -L, que establece como uno de los principios
fundamentales los fines esenciales del estado Kasegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del EstadoK, del art#culo ++0
que se basa en el principio de la separacin
Ntese4 como el art:culo $AC de la Constitucin4 al ,ablar4 en general de los
servicios pIblicos4 - el art:culo K# al referirse en particular al servicio de
salud4 ,ablan de E3ICIENCIA4 - 8sta conlleva la C/NIN>I+A+(
Concretamente sobre continuidad4 la 9urisprudencia ,a dic,o:
4Pero adems, el art#culo +L del 1ecreto =80 de +/8, trae la
definicin del servicio pblico como toda actividad organizada que
tienda a satisfacer necesidades de inter!s general en forma regular y
continua de acuerdo con un r!gimen "ur#dico especial, bien que se
realice por el Estado, directa o indirectamente, o por personas
privadas.
En este orden de ideas, tanto de la 5onstitucin como de la ley se
e$trae que los principios esenciales comunes al servicio pblico se
vinculan a las siguientes ideas2 continuidad, adaptacin a las nuevas
circunstancias e igualdad.
Para el caso que ocupa a esta &ala de Revisin, el principio de la
continuidad es el que genera ms atencin en esta sentencia .
El servicio pblico responde por definicin a una necesidad de
inter!s generalJ a%ora bien, la satisfaccin del inter!s general no
podr#a ser discontinuaJ toda interrupcin puede ocasionar problemas
graves para la vida colectiva. a prestacin del servicio pblico no
puede tolerar interrupciones.
a continuidad contribuye a la eficiencia de la prestacin, pues slo
as# !sta ser oportuna y se da cumplimiento a la funcin
administrativa consagrada en el art#culo -./ de la 5onstitucin
Pol#tica.

Pero la continuidad no siempre debe entenderse en sentido absolutoJ
puede ser relativa. Es una continuidad que depende de la #ndole de la
necesidad a que se refiere el servicio2 por eso es que en unos casos
ser absoluta y en otros relativa. os servicios de carcter
permanente o constante requieren una continuidad absolutaJ es lo
que ocurre por e"emplo con la asistencia m!dica, los servicios de
agua, energ#a etcJ o relativa como el servicio de bomberos. o cierto
es que en ambos casos ?absoluta o relativa?, e$istir la pertinente
continuidad requerida por el servicio pblico, pues !l depende de la
#ndole de la necesidad a satisfacer.
&iempre que e$ista la necesidad o tan pronto esta aparezca, el
servicio pblico sea prestado de inmediato.
( manera de conclusin considera la &ala de Revisin que el servicio
pblico se caracteriza por la continuidad en la prestacin del mismo.
( su vez el art#culo :/ de la 5onstitucin consagra que la atencin a
la salud es un servicio pblico a cargo de la entidad responsable. Por
lo tanto, al ser la salud un servicio pblico no puede interrumpirse su
prestacin por su carcter in%erente a la e$istencia misma del ser
%umano y del respeto a su dignidad3
#
;subrayas fuera del te$to<
1#5 E% P)inci0i$ 'e %a B&ena =e en %a( )e%aci$ne( c$nt)act&a%e(
+e particular relevancia resulta para el caso concreto estudiar el principio
de la buena fe4 toda ve' &ue es precisamente la buena fe del accionante
depositada tanto en las actuaciones de la entidad promotora de salud4 como
en la confian'a en &ue el patrono ,ar:a los pagos correspondientes4 lo &ue
permite sostener en favor del beneficiario el principio de la continuidad del
servicio(
En este caso es pertinente retomar las consecuencias 9ur:dicas sobre las
actuaciones de &uien ,a obrado de buena fe(
4la buena fe es considerada en primer lugar como una causa de e$clusin
de la culpabilidad en un cato formalmente il#cito y por consiguiente como
una causa de e$oneracin de la sancin o por lo menos de atenuacin de
la misma3.
!"
.a Corte Constitucional sobre este principio de la buena fe -a ,a seDalado:
El art#culo 90 de la 5onstitucin establece2
Kas actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas
debern ce*irse a los postulados de la buena fe, la cual se presumir
en todas las gestiones que aquellos adelanten ante !stasK.
a buena fe es considerada por el ordenamiento "ur#dico con una
pluralidad de matices y de consecuencias. &in pretender %acer una
enumeracin e$%austiva de las mismas, se pueden destacar las
siguientes2
#
2entencia -K"AN#$ del BK de septiembre de !##$(%agistrado ponente +octor Ale9andro %art:ne' Caballero(
!"
3ran' PieacQer4El principio general de la buena fe4Cuadernos Civitas4Pg !#(
a? a buena fe es una causa o creacin de especiales deberes de
conducta e$igibles en cada caso, de acuerdo con la naturaleza de la
relacin "ur#dica y con la finalidad perseguida por las partes a trav!s
de ella. &obre esto %a dic%o 6ranz NieacOer2 Kas partes no se deben
slo a aquello que ellas mismas %an estipulado o escuetamente a
aquello que determina el te$to legal, sino a todo aquello que en cada
situacin impone la buena feK.
B

b? a buena fe es una causa de limitacin del e"ercicio de un derec%o
sub"etivo o de cualquier otro poder "ur#dico.
c? a buena fe se considera como una causa de e$clusin de la
culpabilidad en un acto formalmente il#cito y por consiguiente como
una causa de e$oneracin de la sancin o por lo menos de atenuacin
de la misma.
Para Parl arenz la buena fe no es un concepto sino un principio,
formulado con la forma e$terior de una regla de derec%o. El
ordenamiento "ur#dico protege la confianza suscitada por el
comportamiento de otro y no tiene ms remedio que protegerla,
porque K...poder confiar, es condicin fundamental para una pac#fica
vida colectiva y una conducta de cooperacin entre los %ombres, y
por tanto, de paz "ur#dicaK.
$

a buena fe como principio general del derec%o, informa la totalidad
del ordenamiento "ur#dico. as comple"as caracter#sticas de la vida
moderna, e$igen que este principio no sea simplemente un criterio de
interpretacin y una limitante en el e"ercicio de los derec%os. (s#
pues, el querer del 5onstituyente fue consagrarlo en el art#culo 90 de
la 5onstitucin como una verdadera garant#a.3
!!
.a buena fe4 en cuanto incorpora el valor 8tico de la confian'a en las
relaciones 9ur:dicas &ue establecen los individuos4 se constitu-e para el
caso en concreto en un elemento exonerativo sustancial4 para &ue al usuario
&ue actu ba9o los postulados de la buena fe4 se le de el servicio m8dico
re&uerido(
.o anterior4 implica &ue el principio de buena fe4 no slo califica la
excepcin de contrato no cumplido4 sino toda la prestacin del servicio(
Por&ue4 el beneficiario tiene la conciencia de ,aber ad&uirido el derec,o
por medios leg:timos excentos de fraude4 salvo &ue se demuestre lo
contrario(
2i adems4 el beneficiario no es el encargado de ,acer los descuentos para
pagar a la entidad prestataria de salud4 &ueda cobi9ado por la teor:a de la
B
PIEACRER4 3ran'( El principio general de la buena fe( Cuadernos de Civitas( Editorial Civitas 2(A(
%adrid( !#@A(Pgina !#(
$
.AREN14 Rarl( +erec,o )usto( 3undamentos de 8tica 9ur:dica( %onograf:as de Civitas( Editorial C:vitas
2(A( %adrid( !##!( Pgina #!
!!
-KB7N#B4%agistrado Ponente +octor Ale9andro %art:ne' Caballero(
apariencia o creencia de estar obrando conforme a derec,o( =error
communis facit ius?(
>n segundo sentido de la buena fe es la probidad4 &ue tiene su desarrollo en
el art:culo !A"$( Esta doble pro-eccin proviene de Horp,e( Al referirse a
ella - a la nueva 9urisprudencia de la Corte 2uprema de 9usticia en el aDo de
!#$A4 3rancisco afur %orales consider &ue =Paralelamente con la
clasificacin anterior Horp%e atribuye a la buena fe una funcin creadora
que consiste en %acer surgir el derec%o del %ec%o y una funcin
adaptadora que modela el derec%o sobre el %ec%o. En su funcin creadora
la buena fe da valor a los actos e"ecutados por razn de apariencias
enga*osas y e$plica, principalmente, por qu! el error comn crea
derec%o3
!B
.
Estos aspectos del principio de buena fe4 buena fe probidad4 buena fe
creencia - funcin creadora de la buena fe operan en la relacin 9ur:dica
&ue surge al prestarse el servicio pIblico de salud(
1#># La nat&)a%e:a 'e% C$nt)at$ 'e (e/&)i'a' ($cia% 5 e% a%%ana.ient$ a
%a .$)a
El contrato de seguridad social al comportar una forma mixta de relacin
contractual - reglamentaria conlleva por un lado como presupuesto el
principio de continuidad( Esto surge del deber del Estado de asegurar la
prestacin eficiente de los servicios pIblicos4 para el caso concreto
espec:ficamente el de la salud( E adems ba9o la ptica contractual
contiene el principio de la excepcin del contrato no cumplido por el
carcter sinalagmtico de la relacin 9ur:dica(
Por lo tanto4 si el beneficiario del servicio de salud no coti'a
oportunamente lo debido4 su incumplimiento autori'a al prestatario del
servicio a aplicar la excepcin de contrato no cumplido( a partir de la fec,a
en &ue no est obligado por reglamento a satisfacer la prestacin debida( A
menos &ue el beneficiario estuviera cobi9ado por la buena fe - &ue la E(P(2
,ubiera allanado la mora mediante el recibo de la suma debida( 2i se da el
presupuesto del allanamiento a la mora4 la E(P(2 no puede suspender el
servicio de atencin al usuario ni alegar la p8rdida de antigLedad
acumulada por cuanto ,abr:a violacin del principio de buena fe - no ser:a
viable alegar la excepcin de contrato no cumplido(
.a excepcin de contrato no cumplido se sustenta el art:culo !A"# del
Cdigo Civil &ue prescribe:
4En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en
mora de"ando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple
por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debido.
!B
afur %orales 3rancisco4.a Nueva )urisprudencia de la Corte4Editorial optima4*ogot
2obre esta excepcin4 calificada desde el derec,o romano como
ESCEPI/ N/N A+I%P.EI C/NRAC>24 la Corte 2uprema de
)usticia ,a ,ec,o varias precisiones Fviene al caso la siguiente:
4En los contratos bilaterales en que las mutuas obligaciones deben
e"ecutarse simultneamente o sea a un mismo tiempo, si una parte se
allan a cumplir en la forma y tiempo debidos y la otra no, aquella tiene
tanto la accin de cumplimiento como la resolutoria3
!$
2i la E(P(2 se allana a cumplir4 pese a &ue no ,a recibido el aporte del
beneficiario4 es obvio &ue no puede suspender el servicio &ue ven:a
prestando4 en primer lugar4 por&ue ,a- un t8rmino de seis meses &ue la le-
seDala para no perder la antigLedad acumulada - en segundo lugar4 por&ue
el recibo extemporneo de las cuotas allan aIn ms el incumplimiento(
Pero si no ,a- allanamiento - ,a- mala fe del beneficiario incumplido4 la
EP2 puede invocar la excepcin de contrato no cumplido4 en cu-o caso es
pertinente la siguiente 9urisprudencia de la Corte 2uprema de )usticia:
4El principio sobre el cual reposa la e$ceptio non adimpleti, es la equidad.
Por consiguiente, para que tenga cabida la e$cepcin de ine"ecucin, se
requiere en primer lugar, que e$ista entre las partes una relacin bilateral,
en la que la parte perseguida sea efectivamente deudora de una prestacin
emanada de esa relacin, y al mismo tiempo acreedora de una
contraprestacin no efectuada an por la otra. En segundo lugar se
requiere que el contratante a quien se demanda la e"ecucin no se %alle
forzado por el contrato a satisfacer primero su obligacin. Esta condicin
emana de los principios mismos en que se funda la e$cepcin de
ine"ecucin, porque una de las partes no puede prevaleserse de la regla de
igualdad, si la naturaleza del contrato o un pacto e$preso le impone el
cumplimiento de su prestacin antes que el de la otra. Por tanto, este
medio de defensa es improcedente si la contraparte ya %a realizado su
prestacin, o si se pacta el cumplimiento de la obligacin de una parte
antes que el de la otra.
El tercer requisito para poder %acer la e$cepcin de ine"ecucin, es la
buena fe. Un contratante a quien se e$ige la prestacin de sus
compromisos, no puede resistirse a pagar su prestacin, fundndose en la
ine"ecucin de los compromisos correlativos del demandante, sino en
cuanto este negativa, "ustificada por los dems, es compatible con la
lealtad y la confianza rec#procas en la e"ecucin de los contratos.3
!K
<a- &ue tener en cuenta &ue4 el art:culo !A"# del cdigo civil4 sobre
excepcin de contrato no cumplido se refiere al incumplimiento de ambas
partes( 2i el incumplido es uno solo4 opera la condicin resolutoria tcita
5art:culo !CKA del cdigo civil6:3En los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado Pero en tal caso podr#a el otro contratante pedir a su arbitrio,
o la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de
per"uicios.3
!$
sentencia de Casacin del B# de noviembre de !#7@(
!K
Corte 2uprema de )usticia42entencia de diciembre !CN7$
2urgen4 entonces para el prestatario del servicio estas situaciones: / acude
ante los ribunales para &ue el contrato &uede sin valorF o sin necesidad de
acudir ante la 9usticia se niega a cumplir invocando la ESCEPI/ N/N
A+IP.EI C/NRAC>24 siempre - cuando la mora ,a-a superado el
t8rmino ra'onable de los seis meses - no ,ubo allanamiento4 E4 si se lo
permite la le-4 excepcionalmente puede alegar la destruccin automtica
del contrato4 as: lo explican los ,ermanos %a'eaud(
4pero es preciso mantener en el cumplimiento del contrato ese
equilibrio, que se realiza as# desde su formacin de a%#, que cuando
una de las partes no cumple con su obligacin ya sea responsable de
ese incumplimiento o porque e$ista fuerza mayor, puede la otra en
primer t!rmino, negarse a cumplir %asta que sea pagada ella misma
;e$cepcin non adimpleti contractus<J puede igualmente, ya sea
demandar ante los tribunales que el contrato sea suprimido y
dispensarse as# de cumplirlo ;resolucin "udicial<, o bien alegar la
destruccin automtica del contrato que resulta de la carga del
riesgo.3

!C
2iguiendo el planteamiento de dic,os tratadistas4 el interesado debe tomar
partido -4 el allanamiento es una forma de tomar partido en el sentido de
aceptar la continuidad del contrato(
2i los ,ec,os4 en cada caso concreto4 seDalan &ue aun&ue se alegue la
presunta destruccin del contrato4 en el fondo ,a ,abido un procedimiento
indirecto de cumplimiento - la EP2 allana la mora4 no ,a- duda de la
vigencia de la obligacin a la prestacin del servicio4 teniendo en cuenta el
nImero de semanas coti'adas4 sin &ue se rompa la antigLedad(
Adems4 si el beneficiario es un traba9ador - el incumplimiento proviene de
mora patronal4 a&u8l no puede &uedar per9udicado en la atencin a su salud4
pues conforme a lo consagrado en los art:culos !A! en concordancia con el
BB de la .e- !"" de !##$4 corresponde al patrono la obligacin de pagar
cumplidamente los aportes &ue le corresponde(
En tal sentido tanto el art:culo !AA como el art:culo BB de la .e- !""
consagran:
A)t?c&%$ ->- Le5 -00/98
45omo integrantes del sistema general de &eguridad &ocial en salud,
los empleadores, cualquiera que sea la entidad o institucin en
nombre de la cual vinculen los traba"adores, debern2
-Q En consonancia con el art#culo -- de esta ley contribuir al
financiamiento del &istema general de &eguridad &ocial en &alud,
mediante acciones como las siguientes2
!C
;er4<ermanos %a'eaud4parte II del +erec,o Civil4tomo III4Ediciones )ur:dicas Europa-Am8rica4 *uenos
Aires pgina $7#(
a. Pagar cumplidamente los aportes que corresponden, de acuerdo
con el art#culo -.:
b. 1escontar de los ingresos laborales las cotizaciones que
corresponden a los traba"adores a su servicio.
c. Hirar oportunamente los aportes y cotizaciones a la Entidad
Promotora de &alud, de acuerdo con la reglamentacin que e$pida el
gobierno.
A)t?c&%$ 11 'e %a Le5 -00/9>
4El empleador ser responsable del pago de su aporte y del aporte de
los traba"adores a su servicio. Para tal efecto, descontar del salario
y de cada afiliado. al momento de su pago, el monto de las
cotizaciones obligatorias y el de las voluntarias que e$presamente
%aya autorizado por escrito el afiliado, y trasladar estas sumas a la
entidad elegida por el traba"ador, "unto con las correspondientes a su
aporte, dentro de los plazos que para el efecto determine el gobierno.
El empleador responder por la totalidad del aporte aun en el evento
de que no %ubiere efectuado el descuento al traba"ador.3;subrayas no
originales<
En consecuencia : si allanada la mora4 la EP2 plantea a Iltima ,ora la
excepcin N/N A+I%P.EI C/NRAC>24 se incurre por parte de la
E(P(2 en la violacin al principio de la continuidad en el servicio( No puede
invocar en consecuencia la figura del pago de lo no debido por&ue eso solo
puede ser invocado por el deudor - no por el acreedor( .o Inico &ue
alterar:a el planteamiento anterior ser:a la mala fe del beneficiario4 pero
esta circunstancia debe ser resuelta en 9uicio contradictorio( E
prcticamente no existir:a mala fe si la mora fue patronal - no de los
beneficiarios( Entre tanto4 prima el respeto a los derec,os fundamentales4
garanti'ados mediante la accin de tutela(
.a sentencia -K"AN#$ se refiri a las incidencias de la mora en el pago de
los aportes(:
4os inconvenientes que se presenten en el desarrollo del contrato
entre la Cnstitucin de &eguridad &ocial y el patrono, no deben influir
sobre la prestacin del servicio m!dico, porque atenta contra los mas
elementales derec%os de la persona que la entidad obligada se
desentienda de su responsabilidad ?in%erente al concepto y al sentido
de la seguridad social3.
E4 la 2ala $T de Revisin( -B@7N#C di9o:
K&obre las consecuencias del incumplimiento del empleador de afiliar
a los traba"adores y cotizar oportunamente al seguro social segn lo
dispuesto en la ley y en sus reglamentos, la 5orte %a sostenido lo
siguiente2
4a efectividad de este derec%o no slo corresponde al traba"ador,
quien tiene la obligacin de afiliar a sus empleados al seguro social.
Esto significa que la empresa no puede ser indiferente en relacin con
la suerte que corra el derec%o a la seguridad social de los
asalariados, por el contrario, el patrono tiene que velar porque ellos
vean satisfec%o este servicio de manera real y efectiva.
4(%ora bien, en el evento de que el empleador no utilice el sistema de
seguridad social estatal, la satisfaccin del servicio le corresponde
directamente, como resultado de un deber que "ur#dicamente le
pertenece. a e$istencia del sistema de seguridad social no desplaza
la obligacin primaria radicada en cabeza del patrono3.
8# Ca($ c$nc)et$
$(! .a accin de tutela &ue se estudia tiene como solicitante al seDor
%anuel %r&ue' Cabrales4 afiliado a la entidad promotora de salud
?Cafesalud? - a &uien se le ordena por diagnstico de la misma entidad de
salud una intervencin &uirIrgica de alto riesgo aceptada por el seDor
%anuel %r&ue'4 por&ue -a ,ubo el consentimiento informado( Cafesalud
se neg a reali'ar la operacin por&ue las coti'aciones adicionales desde
los meses de 9unio !$ de !##C a !! de abril de !##A no fueron pagadas
oportunamente -4 en consecuencia la distribucin del pago de la operacin
no ser:a inicialmente seDalada por Cafesalud 5la entidad prestataria cubrir:a
el 77J - el usuario el B$J64 sino completamente distinta(
$(B Era obligacin del empleador pagar puntualmente las cuotas
adicionales correspondientes al seDor %anuel %r&ue' Reales - no le
corresponde al accionante soportar la carga del no pago oportuno por parte
del patrn en desmedro de su derec,o a la vida - a la salud - por ende a la
dignidad(
+e igual manera la entidad prestataria de salud4 no inform al usuario del
servicio4 el no pago de las cuotas &ue correspond:a ,acer al patrn4
colocandolo en estado de indefensin ( .a entidad promotora de salud
debi ,aber informado de las cuotas no pagadas4 pudiendo ,aber evitado
&ue el usuario entrara en mora4 - &uedara su9eto a la sancin legal
establecida: .a perdida de la antigLedad(
$($ Por el principio de C/NIN>I+A+4 le corresponde a la entidad
promotora de salud dar cumplimiento a la orden m8dica &ue establece
practicarle una nefrotom:a4 adems4 las pruebas indican &ue ,a- un peligro
inminente - grave para la vida e integridad personal del seDor %anuel
%r&ue' Cabrales(
No sobra ,acer estas otras apreciaciones:
a6El patrono de todas maneras cubri lo debido4 as: ,a-a sido con retardo4
-4 Cafesalud4 no ob9et el pago4 luego allan la mora expresamente(
b6Cafesalud4 seis meses despu8s de la mora 5!C de abril de !##A6 acept su
obligacin de cubrir el ma-or porcenta9e de valor de la operacin4 luego
tcitamente tambi8n allan(
Es ms4 durante die' meses Cafesalud prest el servicio al solicitante
%anuel %r&ue'4 sin ob9ecin alguna4 de lo cual se conclu-e &ue no ,i'o
uso de la norma reglamentaria &ue permit:a la ruptura de la continuidad(
c6.a buena fe de %anuel %r&ue' surgi no solo del comportamiento &ue
ten:a con 8l4 en cuanto continIo prestando el servicio sino de la expedicin
&ue se ,i'o del carnet correspondiente - de la circunstancia de &ue los
aportes los deber:a ,aber ,ec,o el empleador( .os ,i'o4 pero no en la
cantidad suficiente4 aspecto &ue no destru-e la presuncin de buena fe en
favor de %anuel %r&ue' Reales(
d6Como el patrono firm el compromiso donde Eli'abet, %r&ue' seDal a
su ,ermano como beneficiario4 entonces4 la orden de proteccin &ue se dar
en este fallo no impide &ue Cafesalud repita contra la mencionada persona
9ur:dica 5el patrono64 si ,ubiere lugar a ello segIn la 9urisdiccin ordinaria(
En m8rito de lo expuesto la 2ala 28ptima de Revisin de la Corte
Constitucional4 en nombre del pueblo - por mandato de la Constitucin(
RESUELVE
Primero: REVOCAR las sentencias proferidas por el )u'gado +oce Penal
%unicipal de *arran&uilla - por el )u'gado Cuarto Penal del Circuito de
*arran&uilla4 por las ra'ones expuestas en el presente fallo(
2egundo* CONCEDER la tutela impetrada por %anuel %r&ue' Reales
contra Cafesalud por desconocimiento del principio de continuidad del
servicio pIblico de salud &ue implica violacin al derec,o a la vida4 a la
integridad personal - a la dignidad( Por consiguiente ORDENAR a
Cafesalud &ue4 si no lo ,a ,ec,o4 se practi&ue la operacin &ue los
m8dicos indicaron se le ,iciera a %anuel %r&ue' Reales 4teniendo en
cuenta el cubrimiento de semanas coti'adas4 desde el !$ de 9unio de !##C
en adelante4 respetando la antigLedad4 como -a se di9o en la parte motiva
de esta sentencia(
ercero: COUN@,UESE la presente sentencia al )u'gado +oce Penal
%unicipal de *arran&uilla para &ue sea notificada a las partes4 de acuerdo
con lo dispuesto en el art:culo $A del +ecreto BC#! de !##!(
Notif:&uese4 Comun:&uese4 Publ:&uese e Ins8rtese en la Haceta de la Corte
Constitucional(
A.E)AN+R/ %AR0NE1 CA*A..ER/
%agistrado
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2ecretaria Heneral