Indicaciones y materiales para la enseanza de la Constitucin Departamento de Derecho Poltico.

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El presente texto se reproduce con fines exclusivamente docentes, para su uso por parte de profesores y alumnos en el mbito de la enseanza de la Constitucin

Manuel Garca-Pelayo y Alonso, Derecho constitucional comparado, Madrid, Alianza, 1984 (reimpresin de la 7 edicin, de 1961) Parte Primera (Teora de la Constitucin y del Derecho constitucional), Captulo 2 (Tipologa de los conceptos de Constitucin), pgs.33 a 53. Extracto.

El concepto de constitucin es uno de los que ofrecen mayor pluralidad de formulaciones (...) Todo esto explica que la palabra constitucin vaya frecuentemente acompaada de un adjetivo, y se hable as de constitucin jurdica o de constitucin real, de constitucin poltica o de constitucin normativa, de constitucin material o de constitucin formal, de constitucin emprica o de constitucin ideal, de constitucin en sentido amplio o en sentido restringido (...) Por consiguiente, se hace preciso ordenar los conceptos de constitucin en unos cuantos tipos (...) En la tipologa que sigue intentamos presentar a cada concepto-tipo como una estructura coherente y dotada de problemtica peculiar, que reposa sobre cada una de las grandes corrientes espirituales, polticas y sociales del siglo XIX, y en las que stas aparecen como momentos integrantes de la unidad de cada concepto.

I. Concepto racional normativo Concibe la constitucin como un complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. La constitucin es, pues, un sistema de normas. No representa una suma o resultante de decisiones parciales tomadas segn van surgiendo los acontecimientos o presentndose las situaciones, sino que parte de la creencia en la posibilidad de establecer de una vez para siempre y de manera general un esquema de organizacin en el que se encierre la vida toda del Estado y en el que se subsuman todos los casos particulares posibles. En esencia, se trata de una aplicacin concreta y sublimizada del concepto de ley con el que opera el liberalismo, de la creencia en la posibilidad de una planificacin de la vida poltica, de una racionalizacin del acaecer poltico. Esto representa, a su vez, la aplicacin al campo jurdico-poltico de las formas intelectuales de la Ilustracin, a saber: la creencia en la identidad sustancial de los diversos casos concretos y diversas situaciones, y, por consiguiente, en su posibilidad de reduccin a un mismo mdulo y en la capacidad de la razn humana para descubrir dicho mdulo. De la misma manera que slo la razn es capaz de poner orden en el caos

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de los fenmenos, as tambin slo donde existe constitucin en sentido normativo cabe hablar de orden y estabilidad polticos (...). Cuando esta idea de la razn se aplica al campo poltico, entonces todos los poderes e instituciones tradicionales monarcas, parlamentos, cuerpos administrativos, magistrados- (...) deben su existencia y competencias precisamente a la constitucin considerada como un complejo normativo (...) Por consiguiente, no cabe existencia jurdico-poltica fuera de la constitucin normativa. Esto nos lleva a otra caracterstica del concepto racional de constitucin, a saber: la despersonalizacin de la soberana y la afirmacin de la constitucin como soberana. En efecto, si la soberana es el poder de mandar sin excepcin, y si todas las facultades de mando son tales en cuanto son expresin y se mueven dentro del mbito de la constitucin, es claro que la constitucin es soberana (...). Si la nota esencial de la soberana es el poder de dar leyes y la constitucin es la norma de las normas (...), de manera que un precepto jurdico slo es vlido en cuanto derive de la constitucin, entonces es claro que la soberana est encarnada en la constitucin. (...) El concepto racional normativo supone una especie de edificacin de la constitucin, ya que por ella los reyes reinan, los parlamentos legislan, los gobiernos gobiernan y las leyes rigen. Hasta aqu, tal teora de la constitucin se mueve por dos especies de motivos: por una parte, representa una particular concepcin sobre la organizacin poltica, a saber: la creencia en la posibilidad de estructurar la vida toda del Estado con arreglo a unas normas predeterminadas; en este sentido significa una culminacin del proceso de racionalizacin y planificacin de la vida estatal que haba iniciado el absolutismo (...). Pero, junto con este elemento de organizacin, o ms bien en correlacin con el mismo, opera tambin un importante momento social y econmico, en cuanto que afirmar la soberana de la constitucin (...) significa la eliminacin de los poderes arbitrarios, as como la negacin de toda autoridad ms all de la establecida por normas jurdicas precisas. (...) Es un estado colocado totalmente bajo el signo del Derecho, cuya suprema voluntad no es el Rex, sino la Lex, una comunidad en la que las relaciones de los individuos, no slo entre s, sino ante todo con respecto al poder del Estado, estn determinadas por reglas jurdicas, y no segn tel est notre plaisir de las personas gobernantes (Anschtz) (...).Es decir, significa que la voluntad de una Asamblea constituyente y las de los Parlamentos son superiores a todas las dems, que slo pueden moverse en los trminos marcados por aqullas. Pero quin compone eta Asamblea y estos Parlamentos? La contestacin a esta pregunta hace patente hasta qu punto el concepto racional de constitucin es expresin de una situacin social en la que la burguesa es, o pugna por ser, el estrato dirigente, carcter burgus cuya expresin cnica seran los doctrinarios al afirmar una soberana de la razn y considerar a la burguesa como portadora de tal razn. Por lo dems, la eliminacin de la arbitrariedad en la vida poltica y jurdica (...) va tambin radicalmente vinculada a una situacin social y econmica concreta, pues es esencial a la economa capitalista el constituir un sistema econmico racionalizado basado en el clculo ms preciso posible (...). Todo esto demuestra ya el sentido poltico de tal concepto de constitucin y, por tanto, el error de considerarlo como una concepcin neutral o despolitizada. Pero la politizacin del concepto se manifiesta (...) tambin con referencia al contenido, pues no todo sistema normativo, no todo cdigo jurdico-poltico puede valer como constitucin,

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sino que para ello precisa tambin que su contenido coincida con el de la razn (...) slo vale como constitucin aquello que realiza el programa del Estado liberal-burgus, aquello que establece una limitacin de la actividad del Estado y que de modo racional finalista provee los medios orgnicos adecuados para su realizacin. As, pues, no es constitucional cualquier ordenacin fundamental del Estado, sino precisamente aquella que rene estas dos condiciones: a) la garanta de los derechos individuales; b) la divisin de poderes que sirve a la efectividad de aqullos, pues toute societ dice la Declaracin de Derechos del Hombre de 1789- dans laquelle la garantie des droits nest pas assure, ni la sparation des pouvoirs determine, na pas de constitution (...). Caracterstico del concepto racional de constitucin es considerar nicamente como talla constitucin expresada jurdicamente y en forma escrita, pues slo el Derecho escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre; slo l permite un orden objetivo y permanente frente a la transitoriedad de situaciones subjetivas; slo la precisin jurdica escrita ofrece seguridad frente a la arbitrariedad de la administracin (...) como emanacin de la razn merece ser escrita a fin de tener una piedra de prueba para contrastar en todo momento la licitud de los actos del poder (...). Es claro que si los rganos e instituciones fundamentales del Estado existen por la constitucin y derivan de ella sus poderes y competencias, no pueden ser, a su vez, creadores de esta constitucin, ni ha de caber dentro de sus competencias la facultad de reformarla (...). Por otra parte, dado que la finalidad capital de la constitucin consiste en asegurar los derechos individuales, es evidente que una garanta esencial para ello la proporciona el hecho de que los poderes constituidos no puedan modificar por s mismos el esquema constitucional. De ah que al concepto racional de constitucin le sea inherente la distincin entre poder constituyente y poder constituido, de forma que slo al primero le corresponde decidir sobre la constitucin como totalidad o sobre sus reformas parciales (...). Pero es claro, adems, que las normas constitucionales, en cuanto fundamento de todo el ordenamiento jurdico, en cuanto expresin de la razn y en cuanto contraste para mostrar la licitud de un precepto o de un acto jurdico, han de estar dotadas de mayores garantas de estabilidad que las leyes ordinarias. En realidad, la pura teora racionalista habra de afirmar la inmutabilidad absoluta de la constitucin; pero, por una parte, las exigencias democrticas (...), y por otra, el hecho patente e insoslayable de la mutabilidad de la vida histrica, condujeron, en su enfrentamiento dialctico con el principio de la inmutabilidad de la razn, a la sntesis de la superlegalidad constitucional: ya que no es posible sustraer la constitucin al cambio histrico, ste penetrar tan slo por los cauces previstos por ella, es decir, por un mtodo especial de reforma llevado a cabo por unos rganos tambin especiales. De este modo, adems de un poder constituyente originario existe un poder constituyente derivado o, como lo llama Agesta, un poder constituyente constituido; junto a los mtodos ordinarios de legislacin habr uno especial y ms dificultoso para la reforma de la constitucin, y de esta manera se introduce otra distincin fundamental del concepto racional de constitucin: la distincin no slo material, sino tambin formal entre las normas constitucionales y las normas jurdicas ordinarias.

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II. Concepto histrico tradicional El concepto histrico tradicional surge en su formulacin consciente como actitud polmica frente al concepto racional, o, dicho de modo ms preciso, como ideologa del conservatismo frente al liberalismo. El revolucionario mira al futuro y cree en la posibilidad de conformarlo; el conservador mira al pasado y tiende a considerarlo como un orden inmutable. Cuando esta oposicin poltica se traslada al plano terico, se integra en otra antinomia (...) que se hace patente en el primer tercio del siglo XIX; la oposicin entre razn e historia, entre racionalismo (...) e historicismo (...). Al sistema tan esencial y fundamental para la concepcin racional de constitucin- se contrapone, pues, la Historia (...). La Historia se compone de situaciones que fueron una vez, pero que ya no sern; el mundo histrico es, pues, algo que continuamente deviene, le es esencial la constante transformacin; pero en el hecho mismo de esta transformacin radica su continuidad, de modo que slo podemos explicar el presente en funcin de un pasado, y, por consecuencia, del ser de ayer debemos extraer el deber ser de hoy y de maana (...) Junto a la afirmacin del devenir, estn, bien la de la permanencia de ciertos elementos originarios, cuyo despliegue es la Historia, bien la de considerar una situacin histrica dada como la superacin de la misma historicidad, como una especie de plenitud de los tiempos en la que se detiene el curso histrico. (...) El historicismo constituye el fundamento espiritual de la tesis de que la constitucin de un pueblo no es un sistema producto de la razn, sino una estructura resultado de una lenta transformacin histrica, en la que intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema. Por consiguiente, est claro que la constitucin de un pas no es creacin de un acto nico y total, sino de actos parciales reflejos de situaciones concretas y, frecuentemente, de usos y costumbres formados lentamente y cuya fecha de nacimiento es imprecisa. En cuanto cada pueblo es una individualidad, es claro que la ordenacin constitucional ha de responder al espritu o al carcter nacional, sin que sea posible su extensin a otros pases o su recepcin por ellos. Tales pensamientos son desarrollados de una manera ms o menos enrgica y pura (...) pueden distinguirse dos grupos: a) Los que consideran la constitucin como una situacin puramente histrica y la Historia como un campo rebelde a la razn y planificacin humanas, sea por motivos inmanentes a ella, sea por considerarla como ejecucin de una providencia divina. Tal es por ejemplo- la teora mantenida por Burke, para quien la constitucin es la herencia vinculada que nos ha sido legada por nuestros antepasados y que debe ser transmitida a nuestra posteridad (...). La legitimidad de esta constitucin radica totalmente en el pasado (...); es una constitucin cuya nica autoridad consiste en que ha existido desde tiempo inmemorial (...). b) Los que consideran que la razn es capaz de moldear la Historia en cierta medida, de planificar el futuro dentro de los datos de una situacin histrica, o de llegar, en fin, a una armona con ella. Si la tesis anterior es correlativa al puro conservatismo, sta fue representada por un liberalismo templado y, en general, por una burguesa que teme por igual al absolutismo que a la democracia, pero que acaba pactando con los poderes sociales tradicionales, o, dicho de otra manera, integrndose en el Estado histrico. Representacin genuina son los doctrinarios (...) tambin Humboldt, para quien la

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razn es capaz, indudablemente, de plasmar la materia existente, pero no de crearla (...). En cambio, no cabe considerar dentro de esta tendencia a aquellos que conciben la constitucin como una reconstruccin de una estructura histrica sin relacin de continuidad con la presente, pues es claro que al faltar continuidad no se trata de la afirmacin de una permanencia histrica, sino de la creacin de un orden nuevo ms o menos coincidente (en general, ms bien menos que ms) con el que ha existido hace siglos. Partiendo de tales premisas, es claro que esta constitucin no slo no necesita ser escrita en su totalidad, sino que la costumbre ha de tener en ella toda la dignidad que le corresponde (...). Dentro de su puro mbito jurdico es tambin caracterstica de este concepto de constitucin no reconocer la distincin formal entre leyes constitucionales y leyes ordinarias. En efecto: si la Historia es un constante acaecer de nuevos hechos singulares (...), no tiene sentido dar mayor relevancia a regulaciones que surgieron dentro de una circunstancia dada. Cierto que todo esto no es ms que una tendencia, pues, en cuanto ideologa conservadora, frecuentemente se inclina a ver en medio de la constante transformacin histrica elementos esenciales y permanentes; pero busca la garanta de tal permanencia ms en razones de ndole tica o metafsica que en unos criterios formales esencialmente extraos a su estructura mental. Por consiguiente, le es desconocido el concepto formal de constitucin; tal sucede, por ejemplo, en Gran Bretaa, donde el Parlamento puede establecer en cualquier momento una ley de materia constitucional por el mismo procedimiento que las leyes ordinarias (...). Finalmente, dentro de la concepcin histrica no cabe, en principio, una despersonalizacin de la soberana. Esta reside en una persona o en unos rganos concretos, y como resultado de un desarrollo histrico o como principio inmanente al mismo (...).

III. Concepto sociolgico El concepto sociolgico de constitucin es la proyeccin del sociologismo en el campo constitucional. Entendemos por tal una concepcin cientfica y una actitud mental que de manera ms o menos intensa y extensa relativiza la poltica, el Derecho y la cultura a situaciones sociales. En lo que se refiere a nuestro problema, hay coincidencias inevitables entre los conceptos histrico y sociolgico de constitucin; pues, por una parte, es difcil (..) distinguir la realidad social de la realidad histrica, ya que aqulla tiene lugar en el marco de sta y en un trnsito de lo precedente a lo futuro; en segundo lugar, lo que interesa a un concepto histrico de constitucin son siempre determinadas estructuras de poderes sociales concretos o de conciencias colectivas insertas en ellos. Por consiguiente, se hace necesario fijar de una manera precisa qu entendemos por concepto sociolgico en su doble oposicin al racional y al histrico. Entendemos por tal aquel que se basa en las siguientes afirmaciones: a) la constitucin es primordialmente una forma de ser, y no de deber ser; b) la constitucin no es resultado del pasado, sino inmanencia de las situaciones y estructuras sociales del presente, que

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para una gran parte del pensamiento del siglo XIX y no solamente para Marx- se identifican con situaciones y relaciones econmicas; c) la constitucin no se sustenta en una norma trascendente, sino que la sociedad tiene su propia legalidad, rebelde a la pura normatividad e imposible de ser domeada por ella; el ser, no de ayer, sino de hoy, tiene su propia estructura, de la que emerge o a la que debe adaptarse el deber ser; d) en fin, si en lo que respecta al derecho la concepcin racional gira sobre el momento de validez, y la histrica sobre el de legitimidad, la concepcin sociolgica lo hace sobre el de vigencia. (...) Es claro que el concepto preciso de constitucin que mantengan los partidarios de esta tendencia ser funcin de la diversa intuicin que se tanga de lo social (...). Las direcciones de esta tesis van desde la consideracin de la constitucin como una simple sistematizacin jurdica de los poderes fcticos, hasta concebirla como un resultado de todo un conjunto de circunstancias ambientales de diverso orden. La primera tesis est crudamente representada por Lasalle, para quien la constitucin es la suma de los factores reales de poder que rigen en un pas ..., se cogen estos factores reales de poder, se extienden en una hoja de papel, se les da expresin escrita, y a partir de este momento, incorporados a un papel, no son simples factores reales de poder, sino que se han erigido en Derecho. Como ejemplo de la segunda puede servir la definicin a mitad de camino entre Montesquieu y el positivismo- dada por De Maistre: Qu es una constitucin? No es cierto que no es otra cosa que la solucin dada al problema siguiente? Dadas la poblacin, las riquezas, las buenas y maleas cualidades de una determinada nacin, encontrar las leyes que le convienen. En todo caso, es caracterstica del concepto sociolgico de constitucin entender que la estructura poltica real de un pueblo no es creacin de una normatividad, sino expresin de una infraestructura social, y que si tal normatividad quiere ser vigente ha de ser expresin y sistematizacin de aquella realidad social subyacente (...). Esta concepcin surge como concepto polmico mantenido por conservadores y socialistas contra el Estado liberal, atacando lo que constitua la clave jurdicopoltica de sistema, es decir, la teora racional de la constitucin, y buscando en tal doctrina una base ideolgica de sustentacin a sus pretensiones polticas. Los conservadores, porque al sostener que la constitucin jurdiconormativa y la distribucin de poderes que ella comporta ha de coincidir con la constitucin real, daban mayor seguridad, precisin y garanta a una situacin fctica que les era favorable, en virtud de la fuerza que posee el Derecho para estabilizar y asegurar una situacin de poder social (...). Pero es tambin un concepto tpicamente socialista en cuanto que, en su virtud: a) frente a la igualdad y libertad, afirmadas formalmente por las constituciones liberales burguesas, puede oponerse una realidad social de ndole diferente y antagnica, y desenmascarar con ello el carcter ideolgico y de clase del constitucionalismo liberal burgus; y b) en cuanto que, como consecuencia, se patentizas la necesidad de actuar sobre la estructura econmicosocial, transformndola en un cierto sentido a fin de poder realizar un determinado mundo de valores positivos (...). No parece necesario advertir que en el concepto de constitucin que estamos exponiendo no cabe hablar de la soberana abstracta y despersonalizada de la constitucin, sino de poderes concretos. Cuando con arreglo a su esquema se establece una constitucin positiva, la motivacin social le lleva al reconocimiento de los grupos

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sociales en el seno de tal constitucin, as como a registrar en ella las diferencias econmico-sociales entre los ciudadanos. Es decir, a juridificar ora situaciones estamentales, ora situaciones de clase. En el primer aspecto puede sealarse la llamada representacin orgnica, que (...) se expresaba especialmente en la composicin de las Cmaras Altas (miembros de la Casa reinante, nobleza, alto clero, jerarquas superiores de la Administracin, etc.) (...). En el segundo aspecto, cabe sealar la concesin de derechos polticos especialmente electorales- solamente a determinados estratos de la poblacin, tal como sucede con el sufragio censitario, que elimina de la participacin en la formacin de la voluntad estatal a aquellas masas de poblacin que no alcancen determinado nivel econmico (...).