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PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Las figura de la prescripcin extintiva (conjuntamente con la caducidad), ha sido objeto de un extenso tratamiento jurisprudencial, no siempre uniforme pero rico en contenido y problemtica (por citar un ejemplo, a la fecha nuestros jueces no se ponen de acuerdo sobre si la prescripcin es una figura procesal o sustantiva). El presente especial busca informar sobre el panorama jurisprudencial de tan importante institucin, y a su vez analizarlo crticamente, dados los relevantes efectos prcticos involucrados.

INTRODUCCIN

ALGUNOS APUNTES EN TORNO A LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA Y LA CADUCIDAD


Roger Arturo MERINO ACUA(*)

La prescripcin es un fenmeno complejo, de formacin sucesiva, siendo necesario para su constitucin adems del mero paso del tiempo, la actuacin positiva del beneficiado con el plazo. Por el contrario, la caducidad no necesita de un comportamiento posterior para que pueda configurar el fenmeno extintivo, dado que por s mismo es suficiente para extinguir las situaciones jurdicas en conflicto. De ah, la diferencia fundamental entre prescripcin y caducidad es que mientras en el primero es necesaria la actuacin del derecho potestativo del beneficiario (en va de excepcin o de accin) en fin, la actuacin de su autonoma privada; en el segundo, se trata de un fenmeno de extincin heternoma de las situaciones jurdicas subjetivas, es decir, se prescinde totalmente de la intencin, voluntad y actuacin del beneficiado con el plazo.

I. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD: INSTITUCIONES DE LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PRIVADO A diferencia de otras experiencias jurdicas(1), los autores

peruanos no se han caracterizado por dedicar suficiente atencin a la prescripcin y la caducidad, salvo una voz solitaria que se ha pronunciado agudamente sobre el

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Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, cursando la maestra con mencin en Derecho Civil y Comercial en la misma casa de estudios. Miembro de la Divisin de Estudios Legales de Gaceta Jurdica. Se seala que desde hace veinticinco aos ha aumentado de manera notable el inters por la prescripcin en el mundo jurdico occidental, tanto en el orden doctrinal, donde ha habido una importante eclosin de obras destacadas y estudios serios sobre la materia, como en el plano legislativo (RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La suspensin de la prescripcin en el Cdigo Civil espaol. Estudio crtico de la legalidad vigente. Dykinson. Madrid, 2002. Pg. 17). Puede consultarse reciente bibliografa alemana, italiana y anglosajona sobre el particular.

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tema(2). Esta desidia por decirlo de alguna manera no se condice con la serie de problemas que se presentan en la aplicacin prctica de estas instituciones en nuestra judicatura, razn por la cual he decidido plasmar algunas reflexiones sobre el particular. El primer punto que considero fundamental, es el lugar que deben tener estas instituciones en nuestro ordenamiento jurdico. Al respecto, la Corte Suprema zanja la cuestin afirmando casi siempre que las normas que regulan la prescripcin y la caducidad son normas de carcter procesal. Y ello tiene bastante relevancia pues as muchas veces se rechaza el recurso de casacin que denuncia la inaplicacin o la interpretacin errnea de normas que regulan la prescripcin y la caducidad porque seran de naturaleza procesal. Ello porque de acuerdo a los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, son causales para interponer el recurso de casacin: la aplicacin indebida o interpretacin errnea de una norma de Derecho Material (inciso 1), o la inaplicacin de una norma de Derecho Material (inciso 2). Entonces, la suerte del recurso de casacin alegando, por ejemplo, que no se ha interpretado bien un supuesto de interrupcin del plazo de prescripcin, depender de dnde se ha encuadrado dicho supuesto. Si es como debera ser dentro del defecto en la aplicacin o interpretacin de una norma de Derecho material, la Corte Suprema se limita a rechazar el recurso pues las normas de prescripcin seran normas de Derecho Procesal, y la aplicacin e interpretacin de estas no son materia de control casatorio(3). Por otro lado, si se encuadra este supuesto dentro del inciso 3 del artculo 386 del CPC, es decir, la contravencin del debido proceso (supuesto que no tendra nada que hacer aqu), es posible que el juez declare fundado el recurso de casacin, pero con efectos muy perniciosos, pues al ser una causal in procedendo, deber reenviar los actuados (artculo 396 inc. 2). As, el resultado de todo ello es que de considerarse () que se aplic indebidamente, inaplic o interpret errneamente una norma reguladora de la prescripcin en el caso concreto, al declararse fundado el recurso se repone al proceso al estado en que se cometi el supuesto vicio, y no se resuelve, de frente, el problema de fondo, que es lo que ocurre cuando se casa por error in iudicando(4). Es decir, debido a que nuestros jueces entienden que las normas que regulan la prescripcin y la caducidad son normas de naturaleza procesal: o rechazarn la posibilidad de que la Corte Suprema analice la interpretacin y aplicacin de estas normas, o las analizarn (equivocadamente, por cierto) como un error in procedendo y no se pronunciarn sobre el fondo, alargando injustificadamente el proceso. Es claro que estos problemas se deben al desconocimiento terico de estas instituciones. En efecto, la prescripcin y la caducidad no son instituciones de Derecho Procesal sino de la parte general del Derecho Privado(5) que, en puridad, constituyen mecanismos de extincin de diversas situaciones jurdicas. De ello es clara muestra la modificacin del rgimen de la prescripcin en Alemania (que se enmarca en la ley de modernizacin del Derecho de las obligaciones en dicho pas), la cual reflejara el valor que en la cultura legal alemana se da al sistema jurdico como tal y a la parte general (Allgemeiner Teil) contenida en el BGB, el cual se concibe como eje vertebrador de todo el sistema del Derecho Privado(6). Y no debe llevarnos a confusin que el rgimen de estos institutos se regulen muchas veces en lugares ajenos a la parte general, como en el libro de tutela de los derechos (como en la experiencia italiana) o en la parte final del cdigo como en la caso francs (de indudable influencia en el legislador espaol y el peruano), pues estas elecciones en muchos ordenamientos jurdicos

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Me refiero a Eugenia Ariano Deho, con los siguientes trabajos: Prescripcin, cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Vol. 7. N 36. Lima, setiembre de 2001. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre, 2003. Imperatividad de las normas sobre la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo VIII. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Julio, 2005. Recientemente: Cas. N 2034-2004-Callao (El Peruano, 4 de diciembre de 2006). ARIANO DEHO, Eugenia. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre, 2003. Pg. 109. BIGLIAZZI, GERI Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho Civil. Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Traduccin de Fernando Hinestrosa. Universidad Externado de Colombia. 1 edicin. 1987. Pg. 488. LAMARCA I MARQUS, Albert. Proyecto de ley de adaptacin de las disposiciones sobre prescripcin a la ley de modernizacin del derecho de obligaciones en Alemania. Working Paper N 238. En: Revista Electrnica Indret. Barcelona, julio de 2004. (www.indret.com). (Pg. 2 del documento en pdf). En sede nacional, se ha ocupado oportunamente de la ley de modernizacin del derecho de obligaciones en Alemania: LEN, Leysser. El sentido de la codificacin civil. Estudios sobre la circulacin de modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo Civil peruano. Primera Edicin. Palestra Editores. Lima, 2004. Pg. 142 y sgtes. Por otro lado, y para recordar la vigente influencia germana, cabe sealar que en el Cdigo Civil de Brasil del ao 2002, se regula la prescripcin en el Libro III de los hechos jurdicos, de la Parte General.

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(esencialmente en los receptores de experiencias jurdicas extranjeras) se deben a cuestiones de circulacin de modelos jurdicos que no afectan la esencia y alcance de la figura(7). Es sintomtico de lo aqu afirmado, que la prescripcin y la caducidad se estudien en libros de Introduccin al Derecho Privado o Teora General del Derecho Privado y no en libros de Derecho Procesal. Es clara muestra de ello, finalmente, que el legislador peruano de 1984 haya dedicado un libro entero para regular estos fenmenos: el libro VIII de nuestro Cdigo Civil. Y aunque pueda existir un pice de duda por haberse regulado de forma oscura las excepciones de prescripcin y caducidad en el CPC, considero que dicho hecho no puede llevarnos a entender que dichos institutos tengan naturaleza procesal. As como el convenio arbitral o la transaccin son instituciones del Derecho sustancial que pueden fundar excepciones procesales, la prescripcin y la caducidad no son ms que el fundamento de diversas excepciones procesales, existiendo en el caso de la prescripcin, adems, la posibilidad de poder exigir su reconocimiento en va judicial, como se ver ms adelante. En el caso de la caducidad, su naturaleza sustancial es an ms clara, al constituir un mecanismo heternomo de extincin de situaciones jurdicas subjetivas.
II. EL PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN DE LA PRESCRIPCIN Alguna vez se dijo que la prescripcin es, entre los institutos del Derecho, uno de los ms sugestivos(8). Ello quiz ha sido la razn de que la doctrina y la legislacin se hayan ocupado de forma tan incisiva, pero a la vez, tan diversa

sobre el tema. Las confusiones de este instituto van desde su objeto (Qu extingue?, la accin, el derecho, la pretensin, la relacin jurdica?), su formacin (el solo paso del tiempo configura la prescripcin? Estamos ante una fattispeccie simple o compleja?), su alcance en el proceso civil, entre otras cuestiones. En esta parte me dedicar a analizar los dos primeros temas: el objeto y su formacin. La regulacin del objeto de la prescripcin en nuestro ordenamiento jurdico deja mucho que desear. Desde las aulas universitarias fue todo un enigma para m entender qu quiere decir el artculo 1989 del Cdigo Civil, cuando seala que la prescripcin extingue la accin pero no el derecho. Me preguntaba en ese entonces de qu sirve un derecho si no puedo defenderlo, cmo as es que puede extinguirse la accin y no el derecho tutelado. La disposicin pues, careca de sentido(9). La respuesta a esta frmula deba buscarse en el anlisis histrico y en la regulacin del instituto en las legislaciones forneas. Y es que la frmula de que la prescripcin extingue la accin solo tienen sentido en un ordenamiento jurdico como el romano, donde cada pretensin est ligada a tipos especficos de acciones (actio)(10), es decir, solo haba derecho si estaba protegido por una determinada accin, siendo ambos indisolubles. La actio era pues la figura a travs de la cual los romanos conceban el lado activo de la relacin jurdica(11). Aunque el legislador francs, en honor a la tradicin mantuvo esta idea(12), era claro pues que este concepto no poda mantenerse cuando se empieza a teorizar sobre la autonoma de la accin con relacin al derecho subjetivo y adems se crea el concepto de accin como

Sobre lo desarticulado de nuestro Cdigo Civil, al usar una mala tcnica legislativa en la importacin de modelos jurdicos, vase necesariamente: LEN, Leysser. El sentido de la codificacin civil. Ob. cit. En especial pgs. 285 y sgtes. Con relacin al especfico tema que nos ocupa, en el Derecho espaol se seala: no hay hoy ninguna razn tcnicojurdica que justifique la situacin de la prescripcin al final de un Cdigo Civil de nueva factura (como ocurre en el espaol y en la compilacin) influencia del Code Napoleon. (...) Salvo que ese futuro Cdigo prevea dedicar un libro o ttulo a la tutela de los derechos, al modo del Codice italiano, pienso que el lugar ms adecuado para la regulacin de la prescripcin y la caducidad es en una Parte general si ha lugar a ella, en el ttulo relativo al ejercicio de los derechos y otros poderes jurdicos y como un lmite (temporal) al mismo (al modo, ahora, del BGB o parecido). RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. En: XI Jornades de Dret Catal. L exercici de les competncies sobre Pret Civil de Catalunya. Tossa de Mar, 21 i 22 de setembre de 2000. (http://civil.udg.edu/tossa/ 2000/Textos/p/3/rivero.htm). (8) CARNELUTTI, Francesco. Appunti sulla prescrizione. En: Rivista di Diritto Processuale Civile. Volume X - Parte I. Padova. Anno 1933- XI. Pg. 32. (9) [R]econocer un derecho en cabeza de un sujeto, y no consentirlo para hacerlo valer, es un sinsentido (ALPA, Guido. Manuale di Diritto Privato. Quarta edizione. Cedam. Casa Editrice Dott. Antonio Milani. 2005. Pg. 201). (10) Entre otros: LONGO, Carlo. Corso di Diritto Romano. Fatti Giuridici, Negozio Giuridico, Atti Illeciti. Giuffr. Milano, 1935. Pg. 79 80. BETTI, Emilio. Istituzioni di Diritto Romano. Vol. Primo. Cedam. Padova, 1947. Pg. 108. GROSSO, Giuseppe. Il Problema dell autonomia privata attraverso lesperienza viva degli ordinamenti giuridici romani. En: Scritti Giuridici in onore di Francesco Carnelutti. Vol. Terzo. Diritto Privato. Editore Cedam. Padova, 1950. Pg. 5. BIONDI, Biondo. Istituzioni di Diritto Romano. Giuffr. Milano, 1946. Pg. 124. (11) CARNELUTTI, Francesco. Ob. cit. Pg. 32. (12) Es as que el Code, se refiere a la extincin de acciones: Artculo 2262.- Todas las acciones, tanto reales como personales, prescriben a los treinta aos sin que quien alegue la prescripcin est obligado a presentar un ttulo o que se pueda oponer contra l la excepcin deducida de la mala fe.

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derecho abstracto y pblico. En ese sentido, la pandectstica alemana elabor el concepto de prescripcin desligndolo de la accin, aunque no completamente, pues decidi que la prescripcin extinga el Anspruch, o la pretensin(13). Con el pequeo detalle que, a diferencia nuestra que entendemos que la pretensin es solo un fenmeno procesal, los alemanes entienden que la pretensin puede ser material y procesal(14), siendo totalmente justificada entonces su frmula legislativa, pues como un jurista alemn dijo: solo la pretensin accionable (der Klagbare Anspruch) subyace a la prescripcin, pero de esta manera, luego que ella es presentada, no solo el derecho de actuar, sino la entera pretensin es agotada(15). Por su parte, el legislador espaol no pudo desligarse completamente de la tradicin romana, sin embargo, tuvo el cuidado de sealar que adems de la accin, la prescripcin extingue el derecho. As el artculo 1932 del Cdigo Civil espaol, establece que los derechos y acciones se extinguen por la prescripcin en perjuicio de toda clase de personas, incluidas las jurdicas, en los trminos prevenidos por la ley. Empero, mientras los legisladores alemn y espaol se quedaron en medio camino, el legislador italiano de 1942 estableci de forma definitiva que la prescripcin extingue los derechos, dejando completamente de lado la alusin a la accin o pretensin. El legislador peruano, ajeno a esta evolucin, estableci la vieja frmula romana de que la prescripcin extingue la accin y no el derecho, que no tiene sentido alguno en la actualidad(16). Cul es el resultado prctico de ello? Como veremos a continuacin, el resultado es tambin pernicioso. Una vez que se declara fundada la excepcin de prescripcin, el juez determina que concluye el proceso, sin embargo, no se pronuncia sobre el fondo. Por ello, el accionante vuelve a demandar y si es que no se vuelve a presentar la excepcin de prescripcin en forma oportuna (por las inclementes preclusiones procesales) incluso podra obtener sentencia a su favor. Y todo ello porque la prescripcin alegada en el primer proceso extingui la accin pero no el derecho (!)(17). En el mbito nacional, es sorprendente ver que buena parte de los autores, siguiendo de forma inconsciente al legislador alemn (muy probablemente, por influencia de la doctrina espaola(18)), alegan que la prescripcin extingue la pretensin(19). Ello, si bien podra de alguna manera ayudar a solucionar algunos problemas, deja sin absolver muchos otros, pues en nuestro sistema la pretensin es una categora estrictamente procesal, con lo cual, se llega nuevamente a afirmar que la prescripcin se encuentra en el mbito de la normativa procesal, no pudiendo por ello ser evaluada en sede casatoria.

(13) Entre otros ver: VON THUR A. Derecho Civil. Teora general del Derecho Civil alemn. Volumen III. Los hechos jurdicos. Traduccin de Tito Rav. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005. Pg. 508 y sgtes. OERTMANN, Paul. Introduccin al Derecho Civil. Traduccin de la 3 edicin alemana por Luis Sancho Seral. Editorial Labor, S.A. Barcelona-Buenos Aires. 1933. Pg. 344. Quien se seala que la prescripcin de acciones (pretensiones) del Derecho vigente es una institucin general. Esta orientacin es seguida por el legislador del Cdigo Civil de Brasil del ao 2002. As: Artculo 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. (14) Al respecto: LEIBLE, Stefan. Proceso civil alemn. 2 edicin. Biblioteca Jurdica Dike - Honrad Adenauer Stigtung. 1998. Pgs. 176-183. (15) THON, Augusto. Norma giuridica e diritto soggetivo. Indagini di teoria generale del diritto. Prima traduzione del Prof. Alessandro Levi. Seconda Edizione. Cedam. Padova, 1951. Pg. 265. (16) As: ROMANO, Santi. Decadenza. En: Frammenti di un dizionario giuridico. Milano - Dott. A. Giuffr Editore. 1983. Pg. 47. En realidad, yo no puedo entender qu quiso decir el legislador cuando fundament esta disposicin: se concibe a la accin como el ejercicio del derecho por ante el aparato jurisdiccional del Estado y esta es la que prescribe y no la accin como elemento incorporado indesligablemente a un derecho subjetivo y dependiente de l, es decir, no entiende a la accin como un derecho subjetivo sino como una entidad jurdica autnoma (VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin y caducidad. En: Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios. Tomo VI. Compiladora Delia Revoredo de Debakey. Tercera edicin. Setiembre, 1988. Pg. 812). (17) Este ejemplo no es ilusorio. Un pronunciamiento en ese sentido ha sido criticado por: ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin, cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada. Ob. cit. (18) En general, la doctrina espaola habla de pretensin o de facultad de poder exigir a otro un comportamiento. Ver, por ejemplo: DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Undcima edicin. Tecnos. Madrid, 2005. Pg. 444. ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil I. Introduccin y parte general. Volumen segundo. La relacin, las cosas y los hechos. Decimocuarta edicin. Jos Mara Bosch Editor S.A. Barcelona, 1996. Pg. 468. Recientemente: RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. Ob. cit. FERRER RIBA, Josep. Los efectos de la prescripcin en el Derecho Civil de Catalua. Working Paper de Pret Catal. N 3. Barcelona, abril de 2003. www.indret.com. (Pg. 4 del documento en pdf). (19) As: VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin extintiva y caducidad. Quinta edicin. Gaceta Jurdica. Lima, 2006. Pg. 106. MORALES GODO, Juan. Realmente la prescripcin extingue la accin? En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 13. Ao 5. Gaceta Jurdica. Octubre, 1999. Pg. 49. OLIVA LEN, Ricardo. Notificacin de la demanda e interrupcin de la prescripcin extintiva en materia de responsabilidad mercantil. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 3. Nmero 5. Julio, 2001. Pg. 62.

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Es claro pues que el objeto de la prescripcin no puede ser ni la accin ni la pretensin. Lo que extingue este fenmeno es la situacin jurdica(20). Al respecto, considero que en el caso de las situaciones jurdicas intersubjetivas (coordinadas o interrelacionadas), la extincin de la situacin activa (en la mayora de casos, el derecho de crdito) tendr como consecuencia la extincin de la correspondiente situacin pasiva (generalmente, el deber jurdico), por lo que puede afirmarse que la prescripcin no solo extingue el derecho, sino tambin las situaciones jurdicas que lo acompaan, o si se quiere, la relacin jurdica. Entender que la prescripcin solo extingue el derecho constituira un anlisis parcial del fenmeno, puesto que el deber coordinado con este no podra existir independiente(21). Por estas consideraciones es claro que las teoras que consideran que la prescripcin extingue la accin o la pretensin pierden total sustento. Y a favor de estas no podra alegarse la existencia de la llamada obligacin natural. En efecto, no podra afirmarse siguiendo a la clsica doctrina francesa,(22) que la prescripcin perjudica la pretensin, pero no la extingue, transformando la obligacin en una de carcter natural(23); pues dicha obligacin natural, de obligacin (jurdica) no tiene nada. Como ha sido manifestado ya en sede nacional, en este caso no hay relacin jurdica que provoque y por ende justifique la transferencia (econmica) que se produce cuando el accipiens resulta legitimado para retener la prestacin ejecutada. Lo que en realidad determina semejante efecto es la verificacin de un hecho al que la ley considera adecuado (la ejecucin de la pretensin aunque haya operado el plazo prescriptorio) para tener por firme el desplazamiento patrimonial operado. En consecuencia, la obligacin natural debe ser entendida, no como un deber moral ni como una obligacin imperfecta, sino como una especial causa de atribucin patrimonial que el ordenamiento reconoce(24). Con relacin al procedimiento de formacin de la prescripcin, debo sealar que se trata de una fattispecie muy especial. De ello ya ha dado cuenta en sede nacional, Eugenia Ariano, al sealar que la prescripcin es un fenmeno jurdico complejo que contiene dos fases: una preliminar que se configura con el vencimiento del periodo de tiempo sealado por ley, y otra constitutiva, en el que el fenmeno prescriptorio se perfecciona con el actuar de quien se beneficia con l(25). Autorizada doctrina italiana, entiende que la prescripcin constituye una de las fattispecie de formacin sucesiva(26), es decir, se presenta mediante un procedimiento de formacin

(20) Ya sealaba que la prescripcin ha sido, es y ser un fenmeno extintivo de las situaciones sustanciales: ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin, cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada. Ob. cit. Ahora en: Problemas del proceso civil. Jurista Editores. Lima, 2003. Pg. 115. Cabe sealar que en el caso de las situaciones jurdicas autosuficientes (como la propiedad, por ejemplo) no existe en puridad el fenmeno de la prescripcin, sino el desuso, empero, la extincin de la situacin de ventaja no se produce con el mero desuso, sino como en la usucapin, con el de la constitucin de otros requisitos. Por otro lado, desde un marco terico discutible basado en la teora tridimensionalista de Goldschmit, se seal en nuestro medio que la prescripcin extingue dos tipos de situaciones: una situacin jurdica llamada justicial material y la situacin jurdica material: la prescripcin extingue no solo la situacin de ventaja justicial material. Extingue, en verdad, la situacin jurdica de ventaja material misma cuya vulneracin origin la situacin de ventaja justicial (CUEVA GARCA, David Ernesto. Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva. En: Ius et Veritas, Revista editada por los estudiantes de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Ao X. N 21. 2000. Pg. 105). As, partiendo de este anlisis, en donde las situaciones jurdicas tienen un mbito bidimensional (dentro y fuera del proceso) se termina afirmando que estas son diferencias que justifican plenamente, a nuestro parecer, el que se hable de dos instituciones de prescripcin, la prescripcin material y la prescripcin procesal, autnomas entre s, aunque idealmente conectadas. Un solo acto, el amparo de una excepcin de prescripcin, tiene un efecto doble, segn la perspectiva en que se le examine. (CUEVA GARCA. Ob. cit. Pg. 106). Es claro que esta no es la sede para pronunciarme sobre los fundamentos mismos de esta teora, sin embargo, lo que puedo afirmar es que constituye un despropsito entender una doble existencia (por decirlo de alguna manera) de la prescripcin y las situaciones jurdicas subjetivas si entendemos que, en trminos generales, el proceso no es ms que un mecanismo de tutela de las situaciones jurdicas. (21) Entre otros: TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Edizioni Scientifiche Italiane. Scuola di perfezionamento in diritto civile dell Universit di Camerino. 1980. Pg. 81. (22) MAZEAUD, Henri y Len; MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte segunda. Volumen III. Traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1960. Pg. 410. (23) MORALES GODO, Juan. Ob. cit. Pg. 49. (24) ESCOBAR ROZAS, Freddy. El dbito y la responsabilidad en la estructura de la obligacin: historia de una confusin. En: Cthedra. Revista de los Estudiantes de Derecho de la UNMSM. Ao V. N 8. Palestra Editores. Lima, 2001. Pg. 67. (25) ARIANO DEHO, Eugenia. Imperatividad de las normas sobre la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X. Gaceta Jurdica. Primera edicin. Julio, 2005. Pg. 259. (26) TROISI, Bruno. Ob. cit. Pgs. 86. Se afirma tambin que la prescripcin entrara entre los hechos jurdicos preclusivos (FALZEA, Angelo. Voci di teoria generale del diritto. Terza edizione. Giuffr editore. Milano, 1985. Pg. 416).

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que tiene tres fases: la fase preliminar que implica el cumplimiento del plazo establecido por ley, la fase constitutiva, que implica la actuacin del beneficiado con el plazo, pero a su vez, una fase integrativa de eficacia, por medio de la cual, el pronunciamiento del juez va a reconocer la prescripcin realizada(27). De esta manera, es claro que la fattispecie de prescripcin es constituida por la preordenada coordinacin funcional de una serie de hechos jurdicos sucesivos, teniendo naturaleza diversa y propios efectos, distintos de aquellos finales del procedimiento completado por todas sus fases(28). Se seala en ese sentido, que el efecto de extincin del derecho por prescripcin es un efecto que no se consigue automticamente con el decurso del tiempo, sino que se produce solo a continuacin de la intermediacin necesaria del ejercicio del poder sustancial reservado a la parte interesada de atribuir relevancia jurdica a tal hecho(29). En efecto, la fase preliminar es destinada a la directa produccin del solo efecto legal consistente en el nacimiento de un poder llamado formativo de excepcin, que constituye la respuesta del ordenamiento (por exigencia de certeza) a la perdurante inactuacin de la relacin. Solamente en va indirecta y mediata ella puede y debe considerarse operativa sobre el efecto extintivo final, el cual viene por la ley directamente e inmediatamente reconducido al concreto ejercicio de aquel poder: dado que solo aquel ejercicio vale propiamente para configurar la fase constitutiva(30). As, la ley requiere que este poder de liberarse sea ejercitado a travs de una eleccin positiva(31), aquella que se manifiesta con la excepcin (en la mayora de casos), pero que tambin podra expresarse mediante la accin. La tercera fase debe ser tambin tomada en cuenta. En efecto, una vez propuesta la excepcin en juicio o ejercitada la correspondiente accin, el juez podr emitir la declaracin de los efectos ya determinados por el acto del ejercicio de la una o la otra, y de esta manera se introduce sin duda en la fase llamada integrativa de la eficacia. Tal fase, como aquellas precedentes, es parte integrante del procedimiento, en el sentido que sin ella este ltimo no puede ser considerado completo(32). Cabe sealar que el fenmeno de la prescripcin crea autnomas situaciones jurdicas. As, la configuracin de la fase preliminar hace surgir en el titular de la situacin pasiva un derecho potestativo para ejercer un poder que pueda liberar su vnculo con el sujeto activo. Este ltimo, a su vez, es portador de un estado de sujecin, pues no puede realizar ningn comportamiento tendiente a evitar que el beneficiado con el plazo pueda ejercer este poder. Ahora bien, la forma tpica de ejercer este poder es por medio de la excepcin de prescripcin en el proceso civil. Sin embargo, nada obstara al beneficiado para que pueda demandar la declaracin de la prescripcin(33). Finalmente, es necesario distinguir adecuadamente la llamada prescripcin adquisitiva o usucapin, y la prescripcin extintiva, pues en un comienzo se les estudiaba de forma conjunta(34) e incluso compartan el mismo rgimen normativo(35). Ante ello la objecin ms grave se refiere a la impertinencia de reunir en una nica definicin instituciones que eran claramente distintas: de un lado la usucapin, llamada tambin prescripcin adquisitiva, como modo de adquirir una categora especial de derechos (los

(27) TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Ob. cit. Pgs. 86 y sgtes. (28) Ibd. Pg. 90. (29) PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela c.d. costitutiva (e sulle tecniche di produzione degli effetti sostanziali). En: Rivista di Diritto Processuale. Volume XLVI (II Serie) - Cedam, Anno 1991. Pg. 75. (30) TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 186. (31) VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001. Pg. 1221. (32) TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 207. (33) As: TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 199. En Espaa: DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Ob. cit. Pg. 448. En el Per recientemente se ha sealado: Demandar una declaracin de prescripcin es perfectamente viable en los casos de excepcin antes mencionados, pues no existe norma que lo impida, siempre que exista un conflicto de intereses pendiente de ser resuelto y se acredite el inters del demandante. Lo nico que debe hacer el juzgador es verificar el transcurso del tiempo y declarar los efectos que esto ocasiona (ROSILLO LARIOS, Braulio Ivn. La prescripcin extintiva es solo una excepcin procesal? Analizando la posibilidad de plantear la prescripcin extintiva en va de accin. En: Jus Doctrina & Prctica. N 2. Febrero, 2007. Grijley. Pg. 191). Ya se pronuncia afirmativamente sobre esta posibilidad: ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. Ob. cit. Pg. 115. (34) Por ejemplo: OERTMANN, Paul. Ob. cit. Pg. 342. (35) Como hasta la actualidad lo hace, el Cdigo Civil espaol: Artculo 1930.- Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean.

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derechos reales, y no de todos); y de otro la prescripcin adquisitiva, como modo general de extincin de los derechos(36).
III. LA CADUCIDAD COMO INSTITUCIN HETERNOMA DE EXTINCIN DE SITUACIONES JURDICAS La caducidad se configura por el mero transcurso del plazo establecido expresamente por una norma imperativa, y tiene como efecto la extincin de situaciones jurdicas sustanciales. Por ello, a diferencia de la prescripcin, que para su configuracin adems del plazo necesita de una manifestacin de voluntad del beneficiado tendiente a demostrar su inters en la extincin de las situaciones jurdicas, en la caducidad ello no es relevante, siendo suficiente el paso del tiempo establecido. As, como ha sido manifestado, la extincin de la caducidad es imperativa y viene determinada por el mandato director del legislador y es irrenunciable al caer fuera del poder de las partes vaciar sus efectos y evitarlos(37).

comportamiento posterior para que pueda configurar el fenmeno extintivo, dado que por s mismo es suficiente para extinguir las situaciones jurdicas en conflicto. Derivada de esta importante diferencia, tenemos que mientras la caducidad puede (y debe) ser declarada de oficio, la prescripcin no puede ser declarada de esta manera, y ello, porque faltara necesariamente el comportamiento positivo del que hacamos mencin: la actuacin del beneficiario con el plazo prescriptorio. Justamente, considero que esta es la diferencia esencial entre la prescripcin y la caducidad: El ejercicio (que siempre se encuentra en la esfera privada del beneficiado) del poder de extinguir las situaciones jurdicas sustanciales dependientes del plazo prescriptorio. Se seala que este poder que se manifiesta en el procedimiento de la prescripcin sera ajeno a la autonoma privada, puesto que concierne solo al an [que] de la produccin del efecto y no a la determinacin del contenido de los efectos(38). Este intento de alejar el ejercicio del poder del prescribiente de la rbita de la autonoma privada no tiene en cuenta, a mi entender, que aquellos actos no negociales (es decir, aquellos actos que no establecen un contenido o regulacin particular) tambin pueden contener dentro de s, autonoma privada(39). Justamente por ello, la diferencia fundamental entre prescripcin y caducidad es que mientras en el primero es necesaria la actuacin del derecho potestativo del beneficiario (en va de excepcin o de accin) en fin, la actuacin de su autonoma privada; en el segundo, se trata de un fenmeno de extincin heternoma de las situaciones jurdicas subjetivas, es decir, se prescinde totalmente de la intencin, voluntad y actuacin del beneficiado con el plazo. Ntese que el hecho de que tambin exista la excepcin de caducidad, no implica que ella necesariamente deba entrar al proceso por medio de esta va, dado que tal como seal el plazo de caducidad por s mismo extingue las situaciones jurdicas sustanciales, siendo un deber del juez pronunciarse de oficio(40). Por ello, se podra decir que

La prescripcin y la caducidad son dos instituciones bastante distintas, aunque generalmente se las confunda ya sea a nivel doctrinario o judicial. En efecto, ms all del vaco (y errado) estribillo de que una mata solo la accin mientras la otra mata la accin y el derecho, hay algunos elementos esenciales que nos permiten diferenciarlos adecuadamente. As, el plazo de prescripcin siempre ser un plazo genrico en el que la norma establece el trmino mximo en que se podr interponer la accin, en cambio, el plazo de caducidad siempre es especfico, determinando el momento de inicio y final del lapso, y ello por la rigidez con que se contabiliza este fenmeno extintivo de situaciones jurdicas (ejemplo de ello es la reducidsima posibilidad de interrupcin del plazo de caducidad, a diferencia de la prescripcin). Por otra parte, la prescripcin es un fenmeno complejo, como vimos, de formacin sucesiva, siendo necesario adems del mero paso del tiempo, la actuacin positiva del beneficiado con el plazo. Por el contrario, el plazo de caducidad no necesita de un

(36) BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Pg. 488. (37) DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Tomo I. Parte general. Obligaciones y contratos. Segunda edicin. Editorial Civitas, S.A. Madrid, 1995. Pg. 171. (38) PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela c.d. costitutiva. Ob. cit. Pg. 77. (39) As, Rodolfo Sacco seala que el acto de ocupacin, que es entendido como un acto jurdico en sentido estricto o un acto no negocial, constituye un acto de autonoma privada, y ello porque la clave de la autonoma est en la correspondencia del derecho con el poder de hecho. El agente quiere y crea el poder. De esta manera, las distinciones entre negocio jurdico y acto jurdico en base a la autonoma de una y falta de autonoma de la otra, pierden sustento. Ver: SACCO, Rodolfo. Loccupazione, atto di autonomia (Contributo ad una dottrina dell atto non negoziale). En: Rivista di Diritto Civile. Anno XL. N 2. Marzo - Aprile. Padova, 1994. Pg. 343 y sgtes. Las ideas de Sacco y las dems teoras del acto jurdico en sentido estricto son explicadas agudamente por: LEN, Leysser. Los actos jurdicos en sentido estricto. Sus bases histricas y dogmticas. En: Revista Jurdica del Per. Ao LIV. N 59. Noviembre/diciembre, 2004. Pg. 117 y sgtes. (40) Por tal razn, es indiferente que exista o no la excepcin de caducidad, pues el esquema preclusorio no puede afectar el derecho del beneficiado con el plazo y el deber del juez de pronunciarse sobre ella. Aunque hay voces que propugnar que este instituto no puede seguir regulndose como excepcin (MUOZ VILLANUEVA, Mario Alfredo. La caducidad. debe seguir regulndose como excepcin de caducidad?. En: Actualidad Jurdica. N 152. Gaceta Jurdica. Julio, 2006. Pg. 82).
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mientras la caducidad es un fenmeno que obvia la autonoma privada del individuo para su constitucin, la prescripcin necesariamente la tiene en cuenta, es decir, es un fenmeno que se enmarca en la esfera jurdica de los particulares. Cabe sealar que muchas veces se le da a la caducidad un alcance mucho mayor del que debera tener. En efecto, se habla de caducidad legal, judicial y negocial. Las primeras tenderan a proteger intereses superiores, mientras la caducidad negocial solo protegera intereses individuales(41). Al respecto, la llamada caducidad judicial no es ms que el plazo que el juez establece en determinados casos en los que la ley le otorga esa potestad discrecional, para determinar la actuacin de determinados actos procesales, no pudiendo pues reconducirse a la caducidad como mecanismo de extincin de situaciones jurdicas sustanciales. Por su parte, sobre todo la doctrina italiana, diferencia entre caducidad legal y caducidad negocial, la primera comportara la satisfaccin de un inters pblico, y la segunda de un inters privado(42). Es claro que el presente estudio se refiere exclusivamente a la caducidad legal, y guardo mis reservas con la denominada caducidad negocial, que se debera vincular, desde mi punto de vista, exclusivamente al mbito de la ineficacia negocial(43). El desconocimiento del carcter de la caducidad puede observarse en un caso reciente(44). Aqu, la Corte Suprema seal que como el plazo establecido en el artculo 364 del Cdigo Civil(45) es de prescripcin, y la recurrente recin lo propone en segunda instancia, no podra ampararse. Sin embargo, es claro que el plazo establecido en el artculo 364 no es de prescripcin, como errneamente considera la Corte Suprema, sino es de caducidad, y ello porque es un plazo que directamente est determinando la extincin de una situacin jurdica subjetiva al preestablecer inexorablemente el momento inicial y final en el cual puede ejercerse el derecho. As, se seala que los plazos de prescripcin los fija la norma sin referirlos a un hecho especfico, abstractamente, por lo que su cmputo se inicia aplicndose el criterio de la actio nata que informa el artculo 1993; los de caducidad, por el contrario, los fija refirindolos a hechos especficos, concretos a partir de los cuales se inicia el cmputo(46). La diferencia es bastante relevante, y este caso es una clara muestra de ello. Cuando se inicia una demanda con la finalidad de tutelar un derecho ya caduco, el juez tiene el deber de declarar la caducidad de oficio dado que se habra constituido una relacin jurdico procesal invlida, pues el derecho sustancial que se pretende est ya extinto(47). Ahora bien, con estas consideraciones, es claro que si estamos ante un plazo de caducidad es intrascendente para su declaracin la actuacin constitutiva del beneficiario con el plazo, toda vez que el juez debe declararlo de oficio(48). En ese sentido, tambin es intrascendente que se excepcione como si fuera un plazo de prescripcin, y esto sencillamente porque el error en la determinacin de la causal que invalida la relacin jurdico procesal, no exime al juez de pronunciarse sobre una an ms notoria, y que extingue situaciones jurdicas sustanciales, como la caducidad. En ese sentido, alegar que como se excepcion extemporneamente debe declararse infundada la excepcin y fundada la demanda, es una decisin que no puede ser compartida, y es que bien poda declararse infundada la excepcin sea cual fuere, por ser extempornea, pero a su vez, deba declararse la nulidad de oficio de todo lo actuado dado que el proceso estara tutelando un derecho caduco, es decir, inexistente.
IV. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD. LOS FUNDAMENTOS Normalmente se seala que el fundamento de estos institutos es la seguridad jurdica, y por lo tanto, ambas constituyen normas de orden pblico. Se agrega adems, que se configura una verdadera sancin para el titular del derecho,

(41) Por ejemplo: SANTORO PASARELLI, Francesco. Ob. cit. Pg. 105. (42) VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001. Pg. 1235. (43) Considero que lo ms indicado es no usar el trmino caducidad de forma indiscriminada, pues de lo contrario podran presentarse ms confusiones. En la doctrina italiana se tiene incluso total conciencia que los dos tipos de caducidad corresponden a disciplinas diversas (VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. Ob. cit. Pg. 1237). En ese sentido, se diferencia entre caducidades propias e impropias, siendo el caso que la caducidad propia es solo la legal (RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. Ob. cit). (44) Cas. N 488-2005-Cusco el 25 de enero de 2006 (El Peruano, 31/07/06). (45) Artculo 364.- La accin contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa das contados desde el da siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente. (46) VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin extintiva y caducidad. Ob. cit. Pg. 246. (47) El proceso (a parte de los casos de sentencias constitutivas, las cuales por lo dems actan un preexistente derecho del actor dirigido a una mutacin jurdica), no puede servir para fabricar nuevas relaciones jurdicas. (CAPPELLETTI, Mauro. Nuovi fatti giuridici ed eccezioni nuove nel giudizio di rinvio. En: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Anno XIII. Milano, 1959. Pg. 1613). (48) SANTORO PASARELLI, Francesco. Ob. cit. Pg. 106. En doctrina espaola vase: COBO PLANA, Juan Jos. Excepciones de caducidad, prescripcin y convenio arbitral (notas a la jurisprudencia espaola). En: Excepciones procesales. Fundamentos doctrinarios. Dr. Csar Castaeda Serrano (compilador). Palestra Editores. Lima, 1997. Pg. 381.

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debido a su negligencia en no ejercer en el plazo establecido su derecho(49). Es as que estos dos institutos reflejaran dos caras de la misma moneda: la seguridad jurdica por parte del beneficiario del plazo, por un lado; y la sancin por la negligencia en el caso del titular del derecho afectado, por el otro(50). Sin embargo, as las cosas, no se puede entender porqu la distincin en la regulacin de estos institutos, en lo que respecta, por ejemplo a su invocabilidad y a las causales de suspensin e interrupcin. Considero pues, que no es cierto que ambos institutos tengan el mismo fundamento, y que sea este en el fondo el inters pblico(51). En la caducidad ello puede ser cierto si se tiene en cuenta que el ordenamiento determina de forma heternoma, y sin mediar algn ejercicio del poder privado, la extincin de situaciones jurdicas. Aqu, pues el ordenamiento estatal establece y determina aquellos intereses dignos de proteccin. En la prescripcin, en cambio, el fenmeno es diametralmente opuesto, pues la norma establece plazos de prescripcin a favor del titular de la situacin jurdica de desventaja, para que pueda extinguirla al cumplimiento de ellos. Es decir, se constituye como una norma de proteccin, pero no de intereses pblicos, sino de intereses privados, puesto que el beneficiado (y solo l) puede ejercerlo(52). Y el hecho de que ambas normas tengan carcter imperativo, no puede llevar a entender que ambas regulaciones son necesariamente de inters y orden pblico. No lo ser la prescripcin, pues el juez no puede declararla de oficio, ni puede ser alegada por alguien ajeno a su titular, y puede ser renunciable(53) (puedo renunciar a la prescripcin ganada, justamente cumpliendo); as como no lo es, por ejemplo, la regulacin de la anulabilidad, que se funda (por lo menos tradicionalmente ese ha sido su fundamento) en intereses privados. Claro est, el hecho de que ests normas (la de la prescripcin) tutelen intereses estrictamente privados, no quiere decir que dejen de ser imperativas, y ello sencillamente, porque las normas imperativas pueden ser de carcter pblico o privado, de acuerdo a la evaluacin que hace el ordenamiento jurdico del inters que pretende tutelar(54). Este razonamiento no puede ser afectado por la existencia de derechos imprescriptibles. Por el contrario, la existencia de estos derechos refuerza la idea de que la prescripcin siempre pertenece a la esfera individual y se constituye como un mecanismo de proteccin de determinados intereses. As se ha sealado que siendo el hecho causante de la prescripcin la inercia del sujeto activo durante cierto tiempo, se entiende como no se pierde por prescripcin aquellos derechos cuya pertenencia al sujeto no depende de la voluntad del mismo, estos como no pueden disponerse mediante actos de voluntad, as no pueden

(49) As, lo considera, por ejemplo: MORALES GODO, Juan. Ob. cit. Pg. 49. (50) Aunque tambin se seala que en el fondo, el fundamento sera la adecuacin de la situacin de derecho a la situacin de hecho (SANTORO-PASSARELLI, Francesco. Ob. cit. Pg. 97). (51) La defensa de esta posicin se encuentra en varias experiencias jurdicas, as: MAZEAUD, Henri y Len; MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil. Ob. cit. Pg. 411. DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Undcima edicin. Tecnos. Madrid, 2005. Pg. 443. Se seala incluso para fundamentar la prescripcin, que el ordenamiento no tiene inters en conservar en cabeza del privado derechos que el no usa, y que inmobilizan bienes, recursos, daando la economa nacional. (ALPA, Guido. Manuale di Diritto Privato. Ob. cit. Pg. 198). (52) (...) de todas maneras prevalece la tendencia a justificar la institucin en funcin de la tutela preferencial de intereses individuales contrapuestos a los del titular del derecho que omite ejercerlo (BIGLIAZZI GERI Lina, BRECCIA Umberto, BUSNELLI Francesco, NATOLI Ugo. Derecho Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Ob. cit. Pg. 490). Se seala asimismo, que la prescripcin protege un inters estrictamente individual, que es el inters del sujeto pasivo (). La caducidad protege un inters general, que es el inters comunitario en la pronta certidumbre de una situacin jurdica (DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Ob. cit. Pg. 456). (53) (...) el concepto de prescriptibilidad de un derecho va ntimamente vinculado al de posibilidad de su renuncia (DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Ob. cit. Pg. 171). (54) Incluso, si se quiere seguir manteniendo la dicotoma norma imperativa = orden pblico, se debe terminar afirmando que el fundamento de la disciplina de la prescripcin es, pues, de orden pblico; pero se ha visto que los intereses tutelados por el ordenamiento son, sobre todo, de naturaleza individual y privada. As se explica que los efectos derivados de la aplicacin de las normas de ley se remitan a la valoracin de las partes, quienes se mantienen libres de valerse o no de ella BIGLIAZZI GERI Lina; BRECCIA Umberto, BUSNELLI Francesco y NATOLI Ugo. Derecho Civil. Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Ob. cit. Pg. 500). Cabe sealar que un sector de la doctrina se pronuncia incluso a favor de pactos modificativos (negociales) de los plazos prescriptorios, ello en razn a la propia configuracin de la institucin () como ventaja renunciable, interrumpible (tambin por una conducta del sujeto pasivo del derecho) y apreciable solo si la alega su titular, esto es, construida como excepcin (GARCA VICENTE, Jos-Ramn. Modificacin convencional de los plazos de prescripcin. En: Comunicaci a les XII Jornades de Dret Catal a Tossa Tercera Ponncia. El sentit duna codificaci per a Catalunya. Versi prvia del treball publicat a: rea de Dret civil, Universitat de Girona. http://civil.udg.es/tossa/2002/textos/com/3/jgv.htm). Ah puede consultarse la bibliografa pertinente.

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disponerse y perderse abstenindose de ejercitarlos(55). En resumen, ah donde no hay voluntad, no hay fenmeno prescriptorio.
V. ALGUNOS PROBLEMAS EN LA APLICACIN DE LOS INSTITUTOS 1. Las excepciones de prescripcin y caducidad Como dije lneas atrs, la regulacin que hace el CPC de la excepcin de caducidad no debera afectar la constitucin de esta fattispecie, pues el juez no puede declarar un derecho ya extinguido; sin embargo, en el caso de la prescripcin, su deficiente regulacin como excepcin es, en realidad, dramtica. En efecto, si tenemos en cuenta que el juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada (artculo 1992 del Cdigo Civil), entonces nos percataremos que la prescripcin como derecho potestativo es bastante limitada, pues la nica manera en la que puede invocarse en el proceso civil es mediante una excepcin(56) (artculo 446 inciso 12), y nuestro Cdigo Procesal Civil ha determinado un solo momento para poder excepcionar: en la postulacin del proceso. Cabe sealar que cuando el artculo 1992 se refiere a la invocacin de la prescripcin, debemos entender que ella debe ser invocada oportunamente, pues si entendemos que la invocacin de la prescripcin puede ser hecha en forma extempornea, entonces se vulnerara el sistema de preclusiones que ha predispuesto el CPC. As las cosas, este derecho potestativo tendra una operatividad casi nula cuando debi tener un tratamiento totalmente distinto a las dems excepciones, dado que se refiere, en esencia, a las situaciones jurdicas sustanciales que estn en juego en la litis. En ese sentido, la mejor opcin legislativa hubiese sido determinar sin lugar a dudas que la alegacin de la prescripcin extingue las situaciones sustanciales y, a su vez, en tanto derecho subjetivo, puede alegarse en cualquier momento. Ello no se ha regulado as, por lo que debemos atender las rgidas preclusiones que ha impuesto nuestro Cdigo Procesal Civil.

Ahora bien, el problema quiz fundamental es que se regula la excepcin de prescripcin como cualquier otra excepcin, no diferenciando los supuestos adecuadamente. Y es que nuestro legislador procesal no diferenci adecuadamente los efectos que pueden tener las excepciones interpuestas victoriosamente al interior del proceso. As, la doctrina entiende a las excepciones, en general, como mecanismos que atacan un presupuesto o condicin de la accin, por lo que las implicancias seran meramente formales y procesales, por ello, su estimacin a lo nico que conducira es a una mera resolucin procesal absolutoria de la instancia, sin que exista una declaracin sobre el fondo. En efecto, de acuerdo al artculo 451 inciso 5, si la excepcin de prescripcin, incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del demandante, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, convenio arbitral y caducidad, son declaradas fundadas siendo consentidas o ejecutoriadas, el efecto sera anular lo actuado y dar por concluido el proceso. Entender que ello significa que no hay aqu cosa juzgada en el caso de la prescripcin, la caducidad y en aquellos casos en donde ya se estableci normativamente la cosa juzgada (como en el desistimiento, la transaccin y conciliacin), es errado, dado que puede llevar a resultados irracionales que vulneran elementales principios procesales. Lo primero que debo sealar es que fue sin duda un error del legislador, no diferenciar adecuadamente los efectos de estas excepciones, dndole un tratamiento idntico a supuestos que debieron tener efectos distintos. As, no hay duda que es adecuado establecer la mera nulidad de todo lo actuado en el supuesto de litispendencia, representacin insuficiente o incompetencia, sin embargo, se debi establecer la imposibilidad de volver a demandar en los casos de prescripcin, caducidad y todas aquellas que se refieran a hechos que tiene la calidad de cosa juzgada (como el desistimiento de la pretensin, la conciliacin o la transaccin). Por ejemplo, la prescripcin y la caducidad no son propiamente excepciones que tengan como nico fin atacar presupuestos procesales; estos institutos tienen como finalidad extinguir las situaciones jurdicas sustanciales, por lo que debieron ser diferenciados y delimitados adecuadamente. As, en otros ordenamientos como el alemn, estas son tratadas como excepciones perentorias, las mismas que impiden la ejecucin de la pretensin de la demanda permanentemente(57), o como en el

En dicho contexto, la alegacin de la prescripcin en forma extempornea debe ser desestimada; y es que el juez no podra darle un plazo especial al demandado para que pueda excepcionar, aunque creamos que legislativamente debi hacerse, con nuestro actual marco normativo ello es imposible. Por tal razn, aceptar la excepcin de prescripcin extempornea es, en el fondo, declararla de oficio, pues las actuaciones hechas de forma extempornea se tienen por no realizadas, y siendo el caso que el juez no puede apreciar de oficio la prescripcin sino solo la caducidad, el proceso adolecera de nulidad.

(55) SANTORO-PASSARELLI, Francesco. Dottrine Generali del Diritto Civile. Casa Editrice Dott. Eugenio Jovene. Napoli, 1954. Pg. 97. (56) CAPPELLETTI, Mauro. Nuovi fatti giuridici ed eccezioni nuove nel giudizio di rinvio. Ob. cit. Pg. 1612. RICCI, Edoardo F. I limiti delle attivit di parte nel giudizio di rinvio. En: Rivista di Diritto Processuale. Volume XV. Cedam. Padova, Anno 1960. Pg. 105. (57) Ver: LEIBLE, Stefan. Proceso civil alemn. Ob. cit. Pg. 230.

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ordenamiento italiano, son llamadas excepciones sustanciales(58). De esta manera, el beneficiado de la prescripcin nunca estar seguro de que, en realidad, queda liberado de su situacin jurdica de deber, puesto que, en cualquier momento podra volver a ser demandado. Y todo ello, por dos confusiones gravsimas: la del legislador sustancial que crea que la prescripcin solo extingue la accin (y no el derecho), y la del legislador procesal (consciente o inconscientemente, en esa misma lnea de razonamiento) que estableci que la excepcin de prescripcin solo tiene efectos procesales, y no afectan las situaciones jurdicas sustanciales(59). Es claro que esta solucin legislativa no es solo irrazonable, sino tambin irracional, pues implicara que el instituto de la prescripcin no tendra ninguna funcionalidad en nuestro sistema jurdico, siendo posible una eterna interposicin de la demanda. Por ello, considero en este tema la judicatura deber realizar una adecuada interpretacin, aunque acrobtica, para no repetir este tipo de errores.
2. La (in)determinacin del plazo prescriptorio: interrupcin y suspensin La determinacin del plazo tanto de prescripcin como de caducidad, es fundamental para entender estos fenmenos. As, mientras el cumplimiento del plazo solo constituye la fase preliminar del fenmeno prescriptorio, este mismo hecho, agota totalmente el fenmeno de la caducidad.

Con relacin a la suspensin se afirma que ella est constituida por circunstancias que hacen difcil o incluso imposible la actuacin de las situaciones jurdicas nacientes de determinada relacin jurdica, ello en razn a relaciones particulares entre las partes (por ejemplo, entre cnyuges, menores y sus padres, incapaces y sus curadores), a las condiciones del titular y a la imposibilidad de demandar ante juez peruano. En ese sentido, se seala que la lista de supuestos de suspensin, al ser excepcionales, son taxativos por lo que no cabra la analoga(60). Con relacin a la interrupcin, se afirma que su razn de ser es profundamente distinta de la suspensin, dado que si esta ltima se funda en la justificacin de la inactuacin de la relacin jurdica frente a la existencia de determinadas circunstancias que rodean a las partes, la primera ms bien atiende al sobrevenir de determinados eventos que evidencian la ausencia de la ratio misma del fenmeno prescriptorio: la vitalidad de la relacin jurdica(61). Es decir, mientras la suspensin implica una imposibilidad (reputada por la norma) de exigir el derecho respectivo, la interrupcin implica la actuacin de algn mecanismo que pueda dar a conocer la existencia del inters del titular del derecho en actuar su situacin de ventaja. En dicho contexto, debe recordarse cal es el fundamento de la caducidad y la prescripcin. La caducidad al fundarse en el orden pblico y la necesidad de que determinadas situaciones inactuadas se extingan (inexorablemente) en un plazo determinado, puede (y debe) invocarse de oficio, no tiene plazos de suspensin e interrupcin (salvo, como veremos, una excepcin) y es irrenunciable. En cambio, la prescripcin, al fundarse en la proteccin de un determinado inters, solo se constituye con la actuacin de el sujeto beneficiado, tiene plazos de suspensin e interrupcin de acuerdo a las relaciones personales del beneficiado y a su actuacin con relacin a la tutela de su situacin jurdica y adems es renunciable, aunque en un sentido distinto al que estableci el legislador del Cdigo Civil(62). Por ello se regulan las figuras de la suspensin e interrupcin del plazo prescriptorio. La primera se fundamenta en la imposibilidad de poder ejercer algn mecanismo

En el fenmeno prescriptorio el plazo tiene un trmino inicial (dies a quo) y un trmino final (dies ad quem), que permiten delimitarlo. En ese sentido, el decurso del plazo prescriptorio puede ser afectado por un conjunto de circunstancias que produzcan ya sea un nuevo dies a quo (interrupcin) o una pausa en el cmputo del plazo (suspensin) lo que implica inevitablemente la postergacin del da final para el cumplimiento del plazo prescriptorio (dies ad quem). La determinacin de este elemento preliminar del fenmeno de la prescripcin (el plazo) es fundamental para su configuracin, teniendo bastantes repercusiones con relacin a la tutela de los derechos.

(58) Ver: SATTA, Salvatore Diritto Processuale Civile. Tredicesima Edizione. A cura di Carmine Punzi. Cedam Casa Editrice. Milano, 2000. Pg. 171. (59) Ello sucede con todos los procesos de cognicin, mas no, felizmente, con los de ejecucin, pues a diferencia de lo que ocurre en el proceso declarativo en el que de estimarse la excepcin procesal de prescripcin se declare nulo todo y simplemente concluido el proceso (),en el supuesto en el cual se considere que se dan todos los elementos que configuren el evento prescripcin, lo que se declara fundada es la contradiccin trayendo como consecuencia (procesal) que se declare la improcedencia de la ejecucin (ARIANO DEHO, Eugenia. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil. Ob. cit. Pg. 108). (60) ARIANO DEHO, Eugenia. Causas de suspensin del decurso prescriptorio. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X. Primera Edicin. Gaceta Jurdica. Junio, 2005. Pg. 281; VIDAL RAMREZ, Fernando. Op. cit. Pg. 134. (61) ARIANO DEHO, Eugenia. Interrupcin de la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Lima, 2005. Pg. 288. (62) En efecto, el artculo 1990 establece que el derecho de prescribir es irrenunciable. Es nulo todo pacto destinado a impedir los efectos de la prescripcin. Es claro, que la norma se est refiriendo a la imposibilidad de renunciar al plazo de
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para actuar la situacin de ventaja, y la segunda en el ejercicio efectivo de algn mecanismo que permite entender el inters del titular en satisfacer su inters. Con estas premisas, analizar someramente algunas cuestiones relacionadas con los supuestos de suspensin e interrupcin de los plazos prescriptorios, que han trado no pocos problemas a los operadores jurdicos. As, por ejemplo, muy problemtico ha sido el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil, que establece que se interrumpe el plazo de prescripcin por la citacin de la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente. Este artculo se encuentra coordinado con nuestro Cdigo Procesal Civil, que establece expresamente que el emplazamiento vlido con la demanda interrumpe la prescripcin extintiva (artculo 438 inc. 4). De esta manera, la actuacin del derecho subjetivo que se manifiesta por medio de la demanda judicial no sera suficiente para interrumpir el plazo prescriptorio, sino que se tendra que esperar el provedo y la debida notificacin con la demanda. Esta situacin, es del todo aleatoria para el accionante toda vez que el provedo y la notificacin nunca depender de su propio actuar, sino de la carga procesal del juzgado y de la diligencia de los operadores judiciales, adems, los errores en la notificacin y dems situaciones pueden traer como resultado la demora de muchos meses de la notificacin de la demanda, por lo que podra darse el emplazamiento con posterioridad al trmino del plazo prescriptorio, todo ello sin culpa del accionante, quien ser, sin embargo, el perjudicado con esta situacin. As, con nuestra actual normativa, el fundamento de la prescripcin extintiva no sera necesariamente la proteccin del beneficiario con el plazo prescriptorio, sino que habra situaciones donde el fundamento est dado por la demora de nuestro sistema de justicia, su inoperancia y negligencia. Como es evidente est situacin no tendra por qu afectar al accionante, pero as se da en la realidad. En efecto, una demanda en estas condiciones es, por decir lo menos, precaria, dado que la contraparte tendra la posibilidad de deducir la excepcin de prescripcin (artculo 446, inc. 12), siendo el criterio de los jueces declararla fundada aunque se haya demandado antes del plazo prescriptorio. Es claro pues que esta disposicin similar a la frmula del codice civile italiano(63), llega a ser injusta en especial, en una realidad judicial como la peruana(64). Cabe sealar, empero, que existen autores que han justificado esta frmula, basados en el novedoso concepto de acreedor razonable, el cual debera ser sancionado con nada menos que la prescripcin de su derecho si es que espera sin demandar hasta poco antes de que operen los plazos de prescripcin liberatoria corrindose el riesgo que su demanda se notifique luego de vencido el plazo prescriptorio(65). De esta manera se considera eficiente que el emplazamiento con la demanda constituya el acto de interrupcin de la prescripcin por excelencia en todo tipo de procesos () ya que salvaguarda, por un lado, la garanta del debido proceso en la oposicin del demandado y, por otro lado, el inters de los acreedores razonables y diligentes que no esperan al ltimo momento para reclamar lo que le deben(66). Estas apreciaciones, a mi entender, estn divorciadas no solo de los fundamentos de la institucin, sino de su funcin. El intrprete y el operador jurdico no es quin para evaluar la razonabilidad de demandar en la primera oportunidad que se tiene para hacerlo, al mes, al ao o das antes de que venza el plazo prescriptorio, y ello porque no tiene un conocimiento adecuado de las relaciones personales de los sujetos implicados o las situaciones particulares de estos. La actuacin del titular del derecho es claramente el fundamento del fenmeno de la interrupcin del plazo prescritorio por lo que dicha disposicin debe ser prontamente modificada.

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prescripcin establecido normativamente mediante un pacto expreso. Ello es natural, y tambin vlido para la caducidad, pues ambos estn regulados mediante normas imperativas. Sin embargo, en realidad, el beneficiado con la prescripcin bien puede renunciar a la extincin de las situaciones jurdicas sustanciales, ya sea cumpliendo con su obligacin o no excepcionando en el proceso civil. Por el contrario, en la caducidad no existe renuncia al no establecerse a favor de un determinado sujeto. Artculo 2943 Interruzione da parte del titolare.- La prescrizione interrotta (1310) dalla notificazione dell'atto con il quale si inizia un giudizio (...). Cabe sealar que en otras experiencias jurdicas se hace alusin al solo ejercicio ante los tribunales (por ejemplo, el artculo 1973 del Cdigo Civil Espaol). As, se seala que: No es lgico pensar, ni se condice con el sentido comn, que el legislador haya dejado librada la determinacin de la fecha de vencimiento del decurso prescriptorio, a un acto tan aleatorio, arbitrario e incierto, como es la notificacin de la demanda, que al fin y al cabo es una diligencia que depende de los mecanismos y recursos del rgano jurisdiccional (MURO ROJO, Manuel. Discrepancia en cuanto al cmputo del plazo de la prescripcin extintiva. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 13. Ao 5. Gaceta Jurdica. Octubre, 1999. Pg. 64). OLIVA LEN, Ricardo. Notificacin de la demanda e interrupcin de la prescripcin extintiva en materia de responsabilidad mercantil. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 3. Nmero 5. Julio, 2001. Pg. 54 Ibd. Pg. 62.

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ESPECIAL
El problema central es que el instituto de la interrupcin de la prescripcin ha sido regulado como si nuestro Poder Judicial operara adecuadamente. En efecto, se entiende que La interrupcin de la prescripcin consta de dos elementos: la manifestacin de la voluntad de conservar el derecho con la interposicin de la demanda, y la notificacin de esa voluntad al deudor; por consiguiente para interrumpir el plazo prescriptorio se necesita cumplir con ambos elementos, pues el trmino prescriptorio seguir corriendo mientras el deudor no sea emplazado con la demanda(67). En ese sentido, la judicatura es uniforme en entender que la interrupcin de la prescripcin solo se da con el emplazamiento, es decir, con la notificacin, empero no cualquier notificacin, sino una vlidamente efectuada. As: la prescripcin extintiva se interrumpe con el emplazamiento vlido con la demanda, entendindose que tal interrupcin operar desde que se produzca la notificacin con la demanda y no con la sola presentacin del escrito de la misma(68). Con todo ello, una interpretacin distinta con nuestra actual normativa es bastante difcil. Solo queda auspiciar la modificacin de los artculos 438 inc. 4 del CPC y 1996 inc. 3 del Cdigo Civil, para que se establezca que la sola presentacin de la demanda interrumpe el plazo prescriptorio, y as tener una norma ms acorde con nuestra realidad judicial. Otro caso relacionado con la misma norma, pero referido a un tema distinto tuvo que ver con el alcance de su contenido. As, el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil establece una clusula abierta por medio del cual pueden ingresar todos aquellos supuestos por medio del cual se puede manifestar el inters del titular en ejercer su derecho subjetivo. En ese sentido, se seala expresamente que se interrumpe la prescripcin por citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o autoridad competente. Estos actos no se agotan solo en la demanda de cumplimiento de obligacin, puede ser una medida cautelar anticipada, el mandato de ejecucin, la resolucin que concede la apelacin en contra de la resolucin que declara la improcedencia de la demanda in limine, el inicio del proceso concursal, etc. Cabe sealar que no importa si la demanda (o similar) se presenta ante juez (o autoridad) incompetente, lo importante es que se ponga en conocimiento al deudor mediante el emplazamiento vlido de la intencin de actuar el derecho por parte de su titular. En ese sentido, en un caso, se puso en duda si la demanda de amparo puede ser un supuesto de interrupcin de la obligacin derivada de la responsabilidad extracontractual(69). As, en dicho caso se demanda indemnizacin por daos y perjuicios a raz del dao sufrido por la orden de captura e incautacin del vehculo del actor, dictado por la jefa de Registro de Ventas Plazos de Registros Pblicos, en esa ocasin, el afectado (ahora actor) interpone accin de amparo para evitar este hecho. En dicho contexto, no puede afirmarse que la interposicin de la demanda de amparo implica el inters del accionante de exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor, sino que expresa el inters en tutelar su situacin jurdica de propietario (para que no sea embargado el vehculo de su propiedad). Estando en juego intereses distintos, en principio, no podra utilizarse la demanda de amparo como un supuesto de interrupcin del decurso prescriptorio. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la frmula establecida en el inciso 3 del artculo 1996 es bastante genrica: citacin con la demanda u otro acto con que se notifique al deudor, es decir, no se distingue qu tipo de demanda debe efectuarse ni qu deuda debe exigirse, por lo que, dejando de lado la naturaleza misma del instituto en cuestin, podra admitirse la interrupcin con la citacin al deudor de cualquier tipo de demanda que tenga alguna relacin con el conflicto. En otra sentencia casatoria, se afirm que la huelga judicial puede constituir un supuesto de suspensin del plazo prescriptorio solo si dicha huelga ha sido aprobada por el titular del pleno(70). Esta afirmacin me parece incorrecta. En efecto, el artculo 1994 del Cdigo Civil, en su inciso 8 contiene una clusula normativa general que seala la suspensin del decurso prescriptorio (y como excepcin, tambin del plazo de caducidad(71)): mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano. Ntese que estamos ante una verdadera clusula normativa general o una clusula abierta por medio del cual el juzgador deber analizar todos los supuestos que puedan ingresar en dicha norma, es decir, aquellos supuestos que en concreto impliquen la imposibilidad de poder demandar ante un tribunal peruano. Justamente la huelga judicial constituye un supuesto que puede ser considerado por dicho dispositivo, ello en razn de que el cese de la actividad judicial trae como consecuencia que sus reparticiones o mdulos de recepcin de escritos y demandas no atiendan al pblico, y en consecuencia, sea imposible presentar demanda alguna.

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Cas. N 2075-2000-Piura. Publicada el 30/01/2001. Cas. N 2026-02-Callao. El Peruano 03/02/2003. Este tema fue analizado en la Cas. N 1766-2005- ICA (El Peruano, 30 de octubre de 2006). CAS. N 2034-2004-Callao (El Peruano, 4 de diciembre de 2006). Ello en razn a que el artculo 2005 del Cdigo Civil establece que: la caducidad no admite interrupcin ni suspensin, salvo el caso previsto en el artculo 1994, inciso 8.

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El fundamento del voto en minora consistente en desatender la suspensin del plazo prescriptorio porque la huelga no fue reconocida por el titular del pliego me parece errneo. En efecto, el inciso 8 del artculo 1994 no establece requisitos para calificar un supuesto de imposibilidad para accionar, la norma es de carcter general por lo que supeditar este supuesto a la aprobacin de la huelga por parte del presidente del Poder Judicial, el ministro de Trabajo o cualquier autoridad estatal implica establecer requisitos que la ley no prev. En ese sentido, lo nico que debe acreditar el justiciable es que el hecho (en este caso la huelga) le impidi poder interponer su demanda. De lo contrario podran darse situaciones en donde el Estado no reconoce la legitimidad de una huelga judicial, empero, la huelga se realiza de hecho afectando a los justiciables sin que puedan alegar la suspensin de los plazos prescriptorios, situacin desde todo punto de vista ilegal e injusta. En otra sentencia casatoria se seal que la notificacin con la resolucin del contrato no constituye un supuesto de interrupcin del plazo prescriptorio para interponer la demanda de resolucin(72). En este caso el recurrente trat de enmarcar ese hecho en el artculo 1996 inciso 2 del Cdigo Civil, que establece que se interrumpe la prescripcin por intimacin para constituir en mora al deudor. De acuerdo a las instancias y a la Corte Suprema, la notificacin de resolucin extrajudicial del contrato no se equipara a la constitucin en mora del deudor por lo que no puede ser un supuesto de interrupcin del plazo prescriptorio. Este criterio es muy grave pues dio como resultado atender a la excepcin de prescripcin y, consecuentemente, desestimar la demanda. Considero que esta orientacin es errada y ello se debe a la deficiente tcnica legislativa con la que se regul la prescripcin en nuestro Cdigo Civil y al desconocimiento por parte de la judicatura de la esencia de esta institucin. En efecto, en el Cdigo Civil se regulan las causales de interrupcin como si la nica situacin jurdica que estuviera en juego aqu fuera el derecho de crdito establecido contractualmente, de ah que se hace mencin al reconocimiento de la obligacin la intimacin para constituir en mora al deudor o la citacin con la demanda al deudor, como supuestos de interrupcin. Sin embargo, la prescripcin es una institucin que afecta diversas situaciones jurdicas, por lo que el derecho de crdito nacido del contrato no es el nico que puede extinguirse por medio de ella. En efecto, producida la resolucin del contrato por notificacin extrajudicial, se extinguen la relacin obligatoria primigenia pero surge el deber del deudor de devolver lo ya entregado por el acreedor (efectos restitutorios de la resolucin) y las penalidades de ser el caso, asimismo, mediante esta notificacin se expresa el ejercicio del derecho de resolver el contrato, derecho cuyo plazo prescriptorio para ejercerlo judicialmente debera volverse a computar desde ese momento. En ese sentido, obviamente lo trascendente de este supuesto no est tanto en la constitucin en mora (que es un efecto de la intimacin) sino en la intimacin para cumplir que dirige el acreedor a su deudor, que es la que revela la vitalidad de la relacin jurdica(73). En el caso de la intimacin resolutoria lo que se pretende es eliminar los efectos del contrato, por lo que el ejercicio de esta notificacin necesariamente debe interrumpir el plazo prescriptorio para poder accionar la resolucin del contrato en la va judicial.
VI. CONCLUSIN: LA AN DEFECTUOSA APLICACIN JUDICIAL, DOCTRINARIA Y LEGISLATIVA DE LA PRESCRIPCIN Y LA CADUCIDAD Como observamos, cada da se expiden sentencias que demuestran un gran desconocimiento en las bases tericas y la aplicacin de la prescripcin y la caducidad, desconocimiento muchas veces alentado y provocado por una parte de los autores nacionales que se resisten a tratar el tema con la profundidad que le corresponde. Sin embargo, estos equvocos y confusiones no solo pueden observarse a nivel de textos y sentencias, sino (y esto es lo ms grave) a nivel de leyes. As, estos institutos no solo tiene que lidiar con la oscura y defectuosa regulacin del Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil, si no que ahora acompaan la confusin, las leyes especiales. Para muestra, un botn:

Ley General de Expropiaciones(74) Artculo 531.- Caducidad El derecho de expropiacin de cualquier sujeto activo caduca en los siguientes casos: Cuando no se haya iniciado el procedimiento expropiatorio dentro del plazo de 6 (seis) meses contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma declaratoria ejecutora de la expropiacin. Cuando no se hubiera terminado el procedimiento judicial de expropiacin dentro de los 5 (cinco) aos contados desde la publicacin o notificacin de la Resolucin Suprema correspondiente. La caducidad se produce de pleno derecho. El Juez de la causa la declara a peticin de parte no pudiendo disponer nuevamente la expropiacin del mismo bien por la misma causa, sino despus de 5 (cinco) aos de dicho vencimiento.

(72) Cas. N 1024-2004 LA ICA. 24 de mayo de 2006 (El Peruano, 01/02/07). (73) ARIANO DEHO, Eugenia. Interrupcin de la prescripcin. En: Cdigo Civil comentado. Tomo X. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Lima, 2005. Pg. 290. (74) Ley N 27117. Ley General de Expropiaciones, del 20 de mayo de 1999.

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Aunque el texto literal lo seale, puede tenerse serias dudas acerca de que esta norma regule un supuesto de caducidad. En efecto, el tercer prrafo de este artculo establece una gruesa contradiccin, que la caducidad se produce de pleno derecho, y seguidamente que el juez de la causa la declara a pedido de parte. Esta frmula es inconciliable, y expresa, otra vez, el total desconocimiento del legislador en esta materia. Quiz, se intent regular supuestos de ineficacia de la expropiacin, sin embargo, como suele suceder, se termin mezclando institutos, formulando as una regulacin muy oscura. La prescripcin y la caducidad son institutos que tienen un gran alcance, y que seguirn siendo materia de polmicas y debates. De ah que en estas lneas mi intencin solo ha sido presentar algunas reflexiones sobre el particular.

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