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LA EVALUACIN MDICO-LEGAL EN LA IMPUGNACIN
TESTAMENTARIA

Prof. Alfredo Calcedo Ordez
Catedrtico de Psiquiatra ( j ) y ex- Director del Master de Psiquiatra Legal,
Universidad Complutense ( Madrid )

El Cdigo civil configura la capacidad de testar
en negativo mediante una frmula abierta y la
correspondiente amplitud interpretativa: no
pueden testar los menores de catorce aos y
quien habitual o accidentalmente no se hallare
en su cabal juicio. Ninguna aclaracin necesita
la edad por razones obvias, pero s la expresin
cabal juicio por la connotacin que de entrada
suscita.
La jurisprudencia y la doctrina por su parte han
fundamentado el cabal juicio en dos
condiciones: conocimiento de la significacin y
alcance del acto de testar por el testador y
voluntad propia de querer lo que con dicho
acto se persigue.
La capacidad de testar (cabal juicio), por lo
tanto, nada predica sobre la integridad mental
del testador. Tampoco cuando inciden
enfermedades o circunstancias por
severas que sean. Lo esencial es la suficiencia
mental del testador en cuanto al propio acto
de testar, suficiencia que, por lo dems, se
presupone de l y establece el notario
mediante el correspondiente juicio de
capacidad.
En cualquier caso la jurisprudencia ha puesto
lmites. Por un lado confiriendo al juicio
notarial, por principio, especial relevancia de
certidumbre, salvo prueba en contrario que no
deje margen racional de duda sobre la falta
de capacidad del otorgante. Por otro,
estableciendo que la aseveracin del notario no
es un juicio propiamente tcnico, sino intuitivo
y de sentido comn y, por tanto, impugnable y
revisable en sede judicial.
Por lo dems, la Direccin General de Registros
y Notariado, en sintona con la jurisprudencia,
ha establecido doctrina sobre la relevancia y
lmites de juicio de capacidad que emiten los
notarios. Ha sido sintetizada en resoluciones al
respecto en los siguientes trminos:
1.- El juicio notarial de capacidad no
constituye un dictamen pericial ni
tcnico, de modo que la observancia de
la normativa notarial no asegura que el
otorgante, realmente, tuviera capacidad
para otorgar la escritura.
2.- No obstante, constituye una fuerte
presuncin iuris tantum de aptitud
(prueba en contrario) que vincula a
todos y obliga a pasar por ella, salvo
que sea revisada judicialmente por
medio de pruebas que no dejen margen
racional de duda sobre la falta de
capacidad del otorgante.
3.- En consecuencia, en el juicio de
capacidad, el Notario se limita a emitir
un juicio, no una declaracin de verdad,
y la fe pblica solo ampara la







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declaracin de que tal parecer ha sido
formulado
*
.
Por su parte, las impugnaciones de testamento
constituyen hoy un fenmeno en alza que
presumiblemente se incrementar en las
prximas generaciones. Dicho fenmeno est
ligado principalmente a factores demogrficos,
mdicos, econmicos y sociales. Demogrficos,
a cuenta de los cambios hacia una sociedad
envejecida y con mayores expectativas de vida;
mdicos, por la alta prevalencia de demencia
que propicia el envejecimiento; econmicos,
porque la tenencia de bienes sigue estando, la
mayora de las veces, en las personas mayores,
y sociales, motivados por la complejidad
creciente de las familias actuales con sus nuevos
modelos de convivencia.
En la prctica son motivos principales de
impugnacin de testamento el
desheredamiento de parientes prximos, los
contrastes violentos entre testamento y
directrices de vida del testador, las
disposiciones testamentarias profundamente
diversas, los errores de base pasional y la
excentricidad. Supuesto que haya ms de un
testamento particular atencin merece la
proximidad de las fechas entre s y la lgica de
las disposiciones respectivas (1).
Ahora bien, las posibilidades de anular un
testamento dependen de la documentacin
mdica y afn que se disponga, en orden a
sustanciar evidencias significativas al respecto.
Afortunadamente, desde unos aos ac, su
recopilacin es tarea factible. Determinantes
han sido la Ley de Autonoma del Paciente y la
informatizacin de la prctica sanitaria. La Ley
de Autonoma por lo que comporta sobretodo
de historia nica, formularios de
consentimiento e informe de alta. La
informatizacin en cuanto impone registros en
tiempo real y acumulativos. Amparados en

*
Resoluciones de 29/04/94, 25/07/00 y 12/12/2001.
ambas razones igualmente son recopilables
datos de dispositivos sociosanitarios tales como
residencias asistidas, centros de da, etc.
La evaluacin mdico-legal de la capacidad de
testar se plantea cuando se presupone
disminuida y en dos circunstancias:
contempornea y retrospectiva, cada una con
su objetivo y posibilidades de actuacin.
La evaluacin contempornea surge a
requerimiento del notario o familiares y tiene
como objetivo enfatizar la idoneidad de la
persona ante la accin de testar. Conlleva, por
tanto, un sentido preventivo de cara a una
posible impugnacin. Permite el estudio a
fondo de la persona, llegando incluso al
registro videogrfico para mayor fiabilidad de
lo actuado.
La evaluacin retrospectiva surge en contexto
de impugnacin de testamento, ya como
apoyo a la demanda en ciernes, ya en sede
judicial. Supone la puesta en cuestin o la
defensa de la idoneidad del testador cuando
test. Implica retrotraerse al tiempo, causas y
circunstancias que se dieron entonces y
considerar su incidencia sobre la accin de
testar. Todo ello en comparacin con el
testamento o testamentos anteriores y, de no
haberlos, con atencin a los valores y
preferencias manifestados de continuo por el
testador.
En cuanto a modos de realizar la evaluacin de
la capacidad de testar, al igual que en otras
capacidades de obrar, dos son las
aproximaciones a seguir: una centrada en la
clnica, otra funcional. Indiferente es que sea
contempornea o retrospectiva, salvo las
mayores dificultades inherentes a esta ltima.
La aproximacin clnica descansa en el
diagnstico de enfermedad y las observaciones
generales de los efectos de la sintomatologa,
sobre el conocimiento y voluntad del







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individuo, en orden a la accin de testar. La
argumentacin y conclusiones resultan de poco
ms que intuiciones y sentido comn, suficiente
en casos menores o severos, criticables en los
no tan definidos. Se han subrayado al respecto
la insuficiencia e irrelevancia de las evidencias
aducidas para apoyar las conclusiones. E
igualmente la frecuente intrusin del evaluador
en aspectos propios del juez o tribunal como
cuando hace afirmaciones o niega la presencia
de capacidad. De ah que su prctica est hoy
en regresin.
La aproximacin funcional gira en torno a la
habilidad de testar considerada en cuanto a sus
posibles aspectos deficitarios al tiempo de
otorgar testamento. Tiene como objetivo final
determinar la presencia o no de incongruencias
mediante la comparacin entre el estado de la
habilidad de testar y las disposiciones que se
plasmaron en el testamento. En consecuencia,
puede ofrecer al juez descripciones empricas a
ttulo de evidencias sobre la operatividad del
testador al efecto de testar.
La aproximacin funcional en general se inspira
en el modelo de competencias de Grisso,
considerado en la actualidad como el referente
terico y prctico ms extendido y aceptado
en orden a las evaluaciones que se suscitan en
el mbito de la capacidad de obrar. Supone un
constructo complejo multidimensional
altamente cognitivo, que implica sobre todo a
las funciones cognitivas superiores, con la
pretensin de sistematizar la multiplicidad de
datos a tener en cuenta y servir de gua para su
evaluacin (2).
Tericamente el modelo de Grisso tiene una
doble raz: la psicologa clnica de orientacin
cognitivista y el ordenamiento jurdico sajn.
De ah que sea propiamente un modelo
psicolgico-legal para un contexto jurdico
determinado.
En cuanto a su raz psicolgica resulta fcil de
colegir con solo reparar en la prelacin de los
procesos mentales respecto de los datos
psicopatolgicos. Parte de que los trastornos
mentales no siempre convierten a los enfermos
mentales en incompetentes intelectuales,
conductuales o sociales. Dicho de otro modo,
los sntomas no reflejan bien las conductas que
interesan a la ley. Por lo dems, la orientacin
cognitivista resulta de la propia definicin del
modelo, ya referido lneas arriba, al destacar la
importancia de las funciones cognitivas
superiores sobre las dems cognitivas y sin
mencin para las de otra ndole.
Ahora bien, desde un punto de vista mdico-
legal, resulta difcil aceptar el papel secundario
de la enfermedad en su vertiente
psicopatolgica, mxime cuando de
evaluaciones retrospectivas se trata. As, en
tanto que en las evaluaciones contemporneas
se cuenta con el periciando e incluso con
referencias documentadas de deficiencia de
habilidades, poco o nada documentado sobre
esto se da en supuestos de impugnacin de
testamento. La regla entonces pasa por la
induccin reconstructiva del cuadro clnico y
de la correspondiente repercusin sobre la
habilidad de testar. De ah que pueda ser
asumido como modelo mdico-legal.
En cuanto a la raz jurdica del modelo de
competencias de Grisso nos limitaremos a
sealar su carcter anglosajn. Y de ah que su
trasplante a otro contexto jurdico exija ciertas
precisiones. A tal respecto bueno sera volver a
recordar, que el juicio notarial de capacidad de
testar, en el contexto del notariado latino-
germnico -que opera en Espaa- constituye
prueba privilegiada en juicio

, a diferencia
del anglosajn.

Resolucin 0422/93 del Parlamento de la Unin

Europea.







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Pasando a la prctica el modelo de
competencia de Grisso comporta la articulacin
de tres componentes: funcional, causal e
interactivo y un cuarto propiamente judicial de
enjuiciamiento y disposicin. Aplicado a la
evaluacin de la capacidad de testar ofrece las
siguientes particularidades:

El componente funcional remite a la habilidad
de testar entendida esta como la posibilidad de
otorgar testamento con el conocimiento,
reflexin y puesta en prctica necesarios al
respecto. Presupone niveles de informacin,
enjuiciamiento y procedimiento relativos al
acto de testar, cada uno de ellos a su vez
referible a determinadas funciones mentales.
El nivel de informacin comprende el conjunto
de conocimientos conceptuales y factuales que
la persona maneja en orden al acto de testar.
Conceptuales sobre lo que significa testamento,
legtima, revocabilidad, etc. Factuales en
relacin a cuestiones de hecho tales como
bienes propios en concreto, familiares
prximos, herencias vividas, testamentos
previos, etc. Es funcin relevante en este nivel
la memoria en su faceta semntica.
El nivel de enjuiciamiento enfatiza los procesos
de deliberacin y eleccin a efectos del acto de
testar. Descansa sobre el nivel de informacin e
imbrica estimaciones y anticipaciones.
Estimaciones en relacin a quienes y en qu
grado considera a cada uno objeto de su
generosidad. Anticipaciones incorporando
clusulas con objetivos psicolgicos ms
profundos (controles, vindicaciones, etc.). Son
funciones psicolgicas relevantes en este nivel
la memoria en su variante episdica
(biogrfica) y, entre las funciones cognitivas
superiores, la solucin de problemas, el
razonamiento y la reversibilidad del
pensamiento.
El nivel de procedimiento supone la puesta en
prctica de la decisin tomada por la persona.
Comporta una serie de acciones al respecto:
seleccin de notara, peticin de cita,
elaboracin de minuta, etc. En suma, destrezas
psicomotoras y comunicativas orientadas a la
realizacin del acto de testar.

El componente causal remite a la condicin de
enfermedad que padece la personal al tiempo
de testar y asienta, principalmente, en la
documentacin mdica disponible. As mismo
pueden resultar tiles documentos de otra
ndole, expresivos del funcionamiento mental y
conducta del testador en torno a ese tiempo,
tal el caso de agendas, cartas, etc.
Comporta, en un primer paso, la
reconstruccin panormica de la enfermedad o
enfermedades que padeci el testador al
tiempo de otorgar testamento. Particular
atencin merecen los aspectos clnicos,
funcionales, diagnsticos y evolutivo que la
caracterizaron, incluidos los de tipo crtico que
se puedan suscitar. De ah la importancia de
trabajar siempre con criterios de referencia
comnmente aceptados en la prctica mdica.
Y, en un segundo paso, conlleva establecer sus
posibles efectos sobre la estructura de la
habilidad de testar. Dicho en concreto, la
repercusin de la sintomatologa sobre los
niveles de informacin, enjuiciamiento y
procedimiento de la habilidad. Se pretende as
establecer sus posibles dficits a efectos de
conceptualizar, memorizar, planificar, razonar,
decidir, proceder, etc. en orden a testar.
El sndrome demencial es la condicin
patolgica esgrimida con mayor frecuencia y,
dentro de ella, la enfermedad de Alzheimer
seguida de la demencia vascular. Otros, el
sndrome delirante, el delirium en las







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enfermedades terminales, el retraso mental,
etc.
El componente interactivo remite a la
interaccin testador-notario en el acto de
testar, salvo en el caso de testamento olgrafo.
Cuestiona si la habilidad de testar fue la
suficiente en dicho acto, tal como asever el
notario mediante el correspondiente juicio de
capacidad del testador. Supone la
confrontacin entre las disposiciones
testamentarias y la habilidad de testar en
cuanto a si se corresponden o, por el contrario,
trascienden incongruencias. Disposiciones
consideradas desde su contenido, complejidad
y novedades, habilidad de testar entendida en
funcin de sus dficits trasunto de la causalidad
mdica.
Las incongruencias as entendidas constituyen
evidencias de la falta de correspondencia o
lgica entre el dficit de la habilidad de testar y
las disposiciones testamentarias. Fuera de
dichos presupuestos pierden sentido, pues
caben explicaciones que las invalidan.
En efecto, un testamento puede ser caprichoso,
imprevisto, arbitrario y resultar igual de
efectivo que otro prudente y justo. No
necesariamente debe ser racional en algn
sentido abstracto. Bien podra responder a
motivos anidados y escondidos en la intimidad
del testador dignos de respeto.
Igualmente, un notario puede autorizar un
testamento, pese a la gravedad de la
enfermedad del testador, pues no
necesariamente tiene por qu afectar a la
capacidad de testar. Obviamente tambin
podra pedir asesoramiento mdico para
asegurarse. Entra dentro de la responsabilidad
profesional del notario decidir al respecto, pues
as est dispuesto por el ordenamiento jurdico.
Pero, como ya anticipamos, actuacin
impugnable y revisable en sede judicial
mediante enrgica prueba en contrario.
Finalmente, el componente de enjuiciamiento
y disposicin, como ya qued dicho es propio
de la actividad jurisdiccional del juez. Mediante
el enjuiciamiento el juez determina si la
presencia e ilacin de incongruencias es
bastante para considerar la inoperancia del
cabal juicio jurdicamente entendido. Y a
continuacin disponer si procede la anulacin
del testamento.
En resumen, el modelo por habilidades
proporciona al juez, mediante las
incongruencias, descripciones empricas sobre el
estado de la habilidad de testar del testador al
tiempo en que otorgara testamento. Cuestin
del juez ser, por lo tanto, determinar hasta
qu punto la constelacin y efectos
combinados de las incongruencias constituyen
prueba en contrario suficiente frente a la
enrgica pretensin de certidumbre que la
jurisprudencia concede al juicio notarial de
capacidad.
El modelo de habilidades, en consecuencia,
queda ajeno a primar que haya prueba
definida, a modo de capacmetro, por la cual la
ausencia de habilidad de testar pueda ser
determinada. Evita, por tanto, dar respuestas
afirmativas o negativas al respecto por
considerar que son propias y exclusivas del
Juez a cohonestar con otras pruebas o datos.
A todo esto, la evaluacin del testador, segn
el modelo de habilidades, puede contemplarse
por otras vas en orden a la deteccin de
incongruencias. Una, considerando su
vulnerabilidad a la influencia indebida, otra, a
partir de las motivaciones psicolgicas en
relacin con cambios radicales de testamento
en fechas prximas.
La vulnerabilidad a la influencia indebida es
una condicin mental caracterizada por el
incremento de la posibilidad de que una
persona sea manipulada por otra. Combina
conocimientos de psiquiatra, psicologa y







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sociologa respecto de los mecanismos de la
manipulacin humana con acomodo en la
doctrina jurdica, cdigos y jurisprudencia. Y se
manifiesta por serias dificultades de la persona
en su relacin con el medio en que se
desenvuelve por enfermedad, discapacidad y/o
circunstancias.
En el caso de la accin de testar la
vulnerabilidad a la influencia indebida es
cuestin relevante por cuanto puede derivar en
la sustitucin de la voluntad del testador por la
de otra persona. Su evaluacin sistemtica
utilizar modelos que dan cuenta de las
dimensiones psicosociales ms significativas al
respecto. El modelo de Blum las distribuye en
dependencia, aislamiento, manipulacin
emocional, aquiescencia y prdidas financieras
(3).
La dependencia es un estado permanente de la
persona por razones de enfermedad, ligada a la
falta o la prdida de autonoma fsica, psquica
o sensorial. Se caracteriza por la necesidad de
atencin o ayudas importantes de otra/s
personas/s para realizar actividades bsicas de
la vida diaria.
El aislamiento comporta la privacin o
reduccin de informacin pertinente, visitas de
parientes, amigos y de otros medios de
comunicacin (mvil, etc.) motivada por
enfermedades, historia de pobres relaciones
sociales, cambios geogrficos, etc. Puede ser
percibida como amenazadora o impuesta por
otros.
La manipulacin emocional comporta la
generacin de sentimientos de miedo, culpa,
falsa tranquilidad, confianza, etc. en la persona
escondiendo los verdaderos fines que persigue
el manipulador. Supone un continuo que oscila
desde las promesas de compaa y seguridad
(Alicia en el pas de las maravillas) hasta las
amenazas (rechazos, intimidaciones), o la
combinacin de ambas (chantaje emocional).
Propio de la manipulacin, cualesquiera sean
sus tcticas, es el muy importante papel de la
sutileza para el xito manipulativo (silencios
hbiles). La facilitan las demencias y el retraso
mental a cuenta de la debilidad de juicio y de
sentido crtico, los trastornos afectivos graves
en consonancia con la polarizacin de su
estado mental y las personalidades insuficientes
(inseguras, dependientes, etc.).
La aquiescencia supone el consentimiento o
aceptacin de una decisin tomada por otra
persona. Se manifiesta en formas de credulidad,
aprobatividad y sugestibilidad entendidas
respectivamente como facilidad para creer o
confiar, asentir y ser receptivo a la influencia de
otros. La facilitan los trastornos ya sealados
para la manipulacin emocional.
Las prdidas financieras, finalmente, se reflejan
en activos financieros y otros bienes que
redundan en beneficio del abusador o
intermediarios.
Finalmente, importa subrayar que una mayor
vulnerabilidad a la influencia indebida resulta
de la simultaneidad, interaccin y persistencia
de las dimensiones psicosociales en accin. Y su
mayor riesgo cuando convergen en el cuidador
principal.
El anlisis de las motivaciones psicolgicas del
testador importa sobre todo en casos de
testamento en radical contradiccin con otro u
otros anteriores, los dos ltimos otorgados en
fechas prximas. Pretende esclarecer las razones
de la misma y, para lograrlo, compara entre s
las motivaciones propias de cada testamento.
Por supuesto que tal aproximacin supone
serias dificultades por ambos extremos porque
las motivaciones psicolgicas del testador,
como ya qued dicho, pueden ser disimuladas
o escondidas por este. No obstante, las
dificultades quedan reducidas cuando las
motivaciones que orientan cada testamento se







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consideran en serie y revelan constantes
propias de una cierta mentalidad del testador a
la hora de testar, esto es, un modo individual
de pensar y hacer en orden a cmo testar que
se revela en mayor medida cuantos ms
testamentos otorg. De ah la importancia de
identificar rupturas en la serie y desapariciones
de constantes en el ltimo testamento
respecto de los anteriores, mxime en contexto
de deterioro mental y vulnerabilidad a la
influencia indebida.
A efectos prcticos, las motivaciones
psicolgicas testamentarias han sido
caracterizadas segn el objetivo que persiguen
y, acordes con este, distribuidas en cinco
grupos: continuista, hacer en la muerte lo no
hecho en vida, control y vindicacin,
inmortalidad, y narrativa y reconsideracin de
la vida. Son extrables de las disposiciones
testamentarias y pueden manifestarse
simultneamente en un mismo testamento (4).
Las motivaciones de ndole continuista se
plasman en disposiciones testamentarias que
priman la unidad, pertenencia, cohesin y
tradicin familiares. Domina el sentido
intergeneracional y sus races son
socioculturales. En ocasiones la continuidad
responde a lazos de amistad.
Las motivaciones de hacer en la muerte lo no
hecho en vida se traducen en generosidad con
amigos o compaeros de trabajo, etc. no
ejercida cuando el testador viva, revelacin de
secretos, rectificacin de pasadas injusticias, etc.
En ocasiones guardan conexin con notas
suicidas, unas veces en inters de los
supervivientes, otras recriminatorias.
Las motivaciones de control y vindicacin
tienen como objetivo, respectivamente,
garantizar el cumplimiento de las disposiciones
y castigar a quien las cuestione. Se manifiestan
mediante numerosas tcticas y varios grados de
malicia. Son frecuentes en familias desajustadas
y alejadas y estn en el origen de la mayora de
las impugnaciones.
Las motivaciones en orden a la inmortalidad
suponen un esfuerzo creativo para seguir
actuando en el mundo fsico ms all de la
muerte. Se concretan en legados expresivos de
la benevolencia del testador hacia instituciones
de diverso orden (caritativas, investigadoras,
etc.).
Por ltimo, las motivaciones con finalidad
narrativa y reconsideracin de la vida
comportan una experiencia emocional y la
consolidacin de un relato coherente de la
trayectoria personal vivida.
As pues, las disposiciones testamentarias
suponen objetivos psicolgicos ms profundos
que los aparentes de reconocimiento intelectual
y sentimental de los herederos con incidencia
en su futuro econmico. Suponen por tanto
decisiones que, en ltimo trmino, remiten a
valores y preferencias del testador. Valores
entendidos como el conjunto de creencias,
intereses y puntos de vista que guan las
decisiones personales; preferencias entendidas a
su vez como las opciones elegidas entre las
posibles, en cuanto informadas por valores en
el sentido indicado.
Por supuesto que la mentalidad y los valores
de las personas estn sujetos a cambios en los
ms diversos aspectos de la vida. Sucede de
modo natural en las etapas de desarrollo y
tambin estando consolidados por el tiempo.
Pero en estos ltimos casos no se hace sin
motivo que opere a ttulo de justificacin
personal. Presupone un proceso psicolgico en
varios pasos: nueva e importante informacin
que cuestione los valores previos, seguida de
reflexin que prevenga contra la inculcacin
externa impuesta y, finalmente, vinculacin de
la reflexin a la accin promoviendo
comportamientos coherentes con los cambios
habidos.







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Por lo tanto, cuando de cambios radicales de
testamento se trata, las cuestiones a considerar
amplan su mbito. Cuentan obviamente las
motivaciones y la mentalidad del testador,
pero tambin su dinmica. Dicho en concreto,
si la condicin de enfermedad y vulnerabilidad
del testador permitan la elaboracin de
nuevos valores y preferencias, o bien no se
daban las condiciones al respecto y solo
pudieron haber sido impuestos.

Recapitulacin
Llegados aqu son varios los puntos a resaltar
tras el recorrido realizado. En primer lugar la
opcin por la evaluacin segn la
aproximacin funcional sobre la base del
modelo de competencias de Grisso con las
matizaciones sealadas. Despus el
enriquecimiento que supone la incorporacin
de datos ms all de los propios de la habilidad
de testar. Nos referimos obviamente a la
vulnerabilidad a la influencia indebida y los
cambios motivacionales de ndole radical.
Finalmente, en cuanto a la cuestin sobre
cuanta incongruencia es bastante para
determinar la inoperancia del cabal juicio es
tarea del juez. A quienes evalan solo les
corresponde orientarla con evidencias
empricas.


Referencias bibliogrficas
(1) Gisbert Calabuig, J.J.: Medicina legal y
toxicologa, 5 ed. Masson, Madrid, 2004.
(2) Grisso, T.: Evaluating Competencies.
Forensic Assessments and Instruments. Ed.
Kluwer Academic Plenum Publishers, New
York, 2 ed., 2003.
(3) Blum, B.: Assessment of Older Adults with
Diminished Capacity: A Handbook for
Psychologists de la ABA Commission on Law
and Aging and APA, 2008.
(4) Elmer, E.M.: The psychological motives of
the last will and testament. Simon Frasar
University, 2001

Agradecimientos
El autor se reconoce deudor de numerosos
colegas por lo que supusieron de incitacin y
discusin en seminarios para que el artculo
tomara cuerpo y mejorara. Para todos mi
sincera gratitud.