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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

BOLILLA 1
Concepto: El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con
elementos extranjeros y de sus soluciones, descriptos casos y soluciones por normas
inspiradas en los mtodos indirecto, analtico y sinttico judiciales y basados las
soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero (Goldschmidt).
Dimensin sociolgica: El caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el
reparto de potencia y de impotencia, pudiendo ser la controversia actual o eventual. El caso
debe pertenecer al Derecho Privado, es decir al Derecho Civil o Comercial, el DIPr no se
ocupa del Derecho Pblico (la razn est en que slo en la rbita del Derecho Privado rige
todava el principio de la extraterritorialidad pasiva, consistente en que en un pas no se
aplica solamente el Derecho Privado propio sino igualmente, en su caso, Derecho Privado
extranjero, y en que el DIPr est indisolublemente unido al principio de la
extraterritorialidad pasiva del Derecho. Extraterritorialidad pasiva significa que a un caso
aplicamos Derecho extranjero; extraterritorialidad activa alude en cambio, al supuesto de
que aplicamos a un caso mixto excepcionalmente Derecho propio, como ocurre en el orden
pblico internacional.
El caso jusprivatista debe incluir un elemento extranjero para que surja el problema de la
aplicabilidad del Derecho propio o de un Derecho extranjero, en otras palabras, para que el
supuesto pertenezca al DIPr. El elemento extranjero puede ser personal, real o conductista.
Elemento extranjero personal: uno de los protagonistas es extranjero, ostenta una
nacionalidad extranjera o no tiene ninguna, o uno de ellos posee un domicilio extranjero.
Elemento extranjero real: el negocio jurdico recae sobre un bien situado en el extranjero o
matriculado en el extranjero.
Elemento extranjero conductista: el delito, el cuasidelito, el negocio jurdico se lleva a cabo
en el extranjero.
Como los casos, adems de elementos extranjeros, deben contener elementos argentinos,
sera lcito afirmar que nuestros casos son siempre mixtos.
Soluciones de los casos jusprivatistas con elemento extranjeros: las soluciones de los casos
jusprivatistas con elementos extranjeros pueden ser de dos tipos. Las soluciones, en efecto,
pueden inspirarse en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge (solucin
territorialista) o elegir entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que el caso
tenga su sede, su centro de gravedad (solucin extraterritorialista). Las soluciones
territorialistas pueden aceptar un territorialismo extremo u otro mitigado. Ellas pecan de
un territorialismo total si aplican el nico derecho privado del pas a cualesquiera casos que
se presenten, tengan o no elementos extranjeros. Es mitigado el territorialismo, en cambio,
si aplica a los casos jusprivatistas con elementos extranjeros un Derecho Privado especial
creado al efecto.
Dimensin normolgica: La norma se compone de dos partes, en la primera la norma
describe la situacin social que reclama un reparto (tipo legal), mientras que en la segunda
da la solucin a esa situacin social (consecuencia jurdica).
La norma puede ser general o individual. Todo caso se soluciona, finalmente, por una norma
individual.
El tipo legal de la norma jusprivatista internacional describe el caso jusprivatista con
elementos extranjeros, mientras que su consecuencia jurdica pone su solucin.
La consecuencia jurdica emplea un mtodo diferente segn que la solucin adoptada sea
la territorialita o la extraterritorialita. En el primer caso la consecuencia jurdica resuelve
inmediatamente el problema suscitado en el tipo legal (mtodo directo); en el segundo
supuesto, al contrario, la consecuencia jurdica, lejos de enfrentar el problema planteado
en el tipo legal, se contenta con indicar el Derecho que lo debe resolver (mtodo indirecto),
mtodo que segn las circunstancias a veces requiere completarse con mtodos auxiliares.
El mtodo directo: consiste en que la norma en su consecuencia jurdica, resuelve el
problema planteado en su tipo legal. El mtodo directo es el que emplean normalmente las
normas de Derecho Privado y de Derecho Pblico. Ej: norma de derecho penal. Del mtodo
directo hacen uso las soluciones territorialitas, tanto el territorialismo total como el
mitigado.
El mtodo indirecto: ante una solucin extraterritorialista siempre estn en tela de juicio
ante un caso jusprivatista con elementos extranjeros varios Derechos como posiblemente
aplicables: siendo ello as, la norma debe elegir cul de estos derechos ha de ser aplicado y
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esta eleccin es la que lleva a efecto el mtodo indirecto. Extraterritorialidad del Derecho
Privado extranjero y mtodo indirecto son por ende, anverso y reverso de la misma moneda
y ambos nacen en la misma ocasin en 1228 en la Glosa de Acursio al sugerir aquel jurista
que el juez de Mdena hubiese de aplicar al demandado bolos el derecho de Bolonia.
El mtodo indirecto es unvoco con miras a casos relativamente internacionales, mientras
que resulta multvoco con respecto a casos absolutamente internacionales.
Los casos pueden dividirse en absolutamente nacionales, relativamente y absolutamente
internacionales.
Un caso es absolutamente nacional si todos sus elementos en el momento crtico se
vinculan a un solo pas.
El caso relativamente internacional es aquel que nace como absolutamente nacional pero
que por una circunstancia sobrevenida recibe el tinte internacional. Ej: nulidad de un
matrimonio celebrado en Espaa por personas espaolas con domicilio en Espaa pero
viviendo en esta fecha de la deduccin de la demanda el matrimonio en la Argentina.
Tambin en estos casos relativamente internacionales es obvio que el derecho aplicable a
la validez o nulidad del matrimonio debe ser el derecho espaol, en razn de que slo este
pudo ser tenido en cuenta por los cnyuges al celebrar el matrimonio.
El caso absolutamente internacional es aquel que ya en su gnesis muestra diversos
elementos nacionales; ejemplo: controversia sobre validez o nulidad de un matrimonio
celebrado en Roma entre un francs y una espaola domiciliados en aquel momento el
primero en Inglaterra y la segunda en Alemania, plantendose el juicio en la Argentina
donde en este momento poseen su domicilio conyugal. En este supuesto el mtodo
indirecto sigue en pie pero no arroja una solucin unvoca, en razn de que no menos que
seis diversos Derechos reclaman su intervencin.
La multivocidad del mtodo indirecto en los casos absolutamente internacionales reclama
la presencia de un mtodo auxiliar que es el mtodo analtico. El mtodo analtico, para
dirimir las pretensiones de varios Derechos sobre una sola controversia, la despedaza
mediante su anlisis sometiendo a cada uno de los derechos cuya intervencin se estima
legtima, uno de los elementos de la controversia en los que su anlisis la descompone.
El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras
analticas del Derecho Civil; por esta razn, el mtodo analtico en el DIPr es un mtodo
analtico-analgico. En Derecho Civil se emplea un mtodo analtico, por ejemplo si se desea
saber si un contrato es vlido o nulo, el civilista no echa sobre el caso una mirada sinttica,
sino que analiza la validez del contrato desde el punto de vista de la capacidad del derecho
y del hecho de las partes, la forma del contrato, etc. Este mismo mtodo analtico es
traslado analgicamente al DIPr y as se somete la capacidad de las partes a un Derecho, la
forma del negocio a otro, y la validez intrnseca tal vez a un tercer derecho. El mtodo
analtico-analgico busca la solucin del caso y es por consiguiente un mtodo constitutivo,
como tal, se dirige en primer trmino al legislador y slo derivadamente al juez.
El mtodo analtico en el Derecho Privado funciona bien siempre que el legislador controle
el anlisis por la pertinente sntesis. Anlisis y sntesis se contrabalancean. Al trasladar
analgicamente el mtodo analtico al DIPr desaparece la sntesis del legislador que era la
correccin del anlisis por la sencilla razn de que ningn legislador nacional ni
internacional puede prever las incoherencias en las cuales el mtodo analtico lo puede
enredar. El mtodo analtico sale del control y produce un efecto desintegrador.
Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe suministrar la sntesis,
pero esta sntesis en el DIPr no la puede brindar el legislador sino que la debe proporcionar
el juez a posteriori. Por ello se habla del mtodo sinttico-judicial.
El mtodo sinttico judicial busca una solucin del caso, por ello es un mtodo constitutivo
y como la solucin que busca es material, se trata de un mtodo constitutivo-material.
Dimensin dikelgica:
Los casos pertenecen, segn diversos elementos que los componen, a un pas o a otro, o a
varios a la vez. En otras palabras, hay que distinguir entre casos o elementos de casos
propios, y casos o elementos d casos extranjeros, y con miras a estos ltimos respetar el
Derecho del pas al que ellos pertenecen. La justicia exige, por ende, el respeto al carcter
extranjero de un caso.
En primer lugar, es necesario distinguir entre casos propios y casos extranjeros. A este
efecto, cada pas debe indicar qu elementos de un caso se estiman como decisivos desde
el indicado ngulo visual. Hay que mencionar la controversia sobre si la nacionalidad o la
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extranjera del caso depende de la nacionalidad o del domicilio de los protagonistas. Ej: En
Alemania se considera una herencia como alemana si el causante era alemn, aunque su
ltimo domicilio y los bienes estuviesen en el extranjero; en la Argentina es lo contrario, si
el causante muere con el ltimo domicilio en la Repblica, la herencia es argentina, aunque
el causante tenga una nacionalidad extranjera, al contrario si alguien muere con el ltimo
domicilio en el extranjero la herencia se somete al derecho extranjero.
En segundo lugar, una vez que hayamos caracterizado a un caso o uno de sus elementos
como extranjero, es preciso darle el tratamiento que en justicia corresponde. Este
tratamiento debe basarse en el respeto al elemento extranjero; y el respeto a su vez
consiste en hacer con el caso lo que presumiblemente haran con l en el pas al que
pertenece. Y ese respeto lo tributamos a travs de la aplicacin del derecho privado
extranjero.
Vemos por consiguiente, que la justicia rechaza las soluciones territorialistas con su
traduccin normativa del mtodo directo, y que legitima las soluciones extraterritoriales
con su secuela normativa del mtodo indirecto. El territorialismo total es totalmente injusto
al no distinguir entre casos propios y casos extranjeros mientras que el territorialismo
mitigado es moderadamente injusto en cuanto lleva a cabo la distincin mencionada y trata
los casos extranjeros con cierto respeto, pero este respeto es indiscriminado en cuanto slo
tiene en consideracin la extranjera del caso sin matizarla segn su procedencia poltica.
LA CIENCIA DEL DIPr: como el DIPr posee una estructura trialista, su captacin cientfica
tiene que reflejarla y habr pues de describir cada problema jusprivatista internacional de
modo trialista. Para que las descripciones de problemas formen una ciencia, ellas deben
formar un sistema. El sistema es el producto de un mtodo que indica cmo deben
ordenarse los problemas al hilo de un determinado criterio.
Como la ciencia capta la realidad de manera lgica y neutral, y como la captacin lgica y
neutral de la realidad jurdica se lleva a cabo por medio de la norma, el mtodo
sistematizador de la ciencia del DIPr ha de partir de la norma jusprivatista internacional. He
aqu lo que se llama la concepcin normolgica de la ciencia del DIPr, la cual consiste en
hacer del anlisis de la estructura de la norma jusprivatista internacional el punto de partida
de la ciencia del DIPr.
El anlisis de las normas jusprivatistas internacionales nos hace ver normas individuales
como sentencias que resuelven problemas de DIPr, normas generales como las que se
hallan en los textos legales y por ltimo una norma generalsima obra de la abstraccin
cientfica y que sistematiza los problemas que sin excepcin pueden surgir tanto en las
normas generales como en las individuales. Con miras a estos tres tipos de normas, la
ciencia del DIPr se estructura en dos partes: una Parte General y otra Especial. La parte
general se dedica al estudio de la norma generalsima, mientras que la Parte Especial est
consagrada a la descripcin de las normas generales e individuales.
AUTONOMA DEL DIPr Y DE SU CIENCIA: El DIPr disfruta en la Argentina de autonoma
acadmica. Ello significa que en todos los planes de estudio, tanto de las universidades
nacionales y provinciales, como de las privadas, DIPr constituye una asignatura
independiente que se halla al final de la carrera.
En la Argentina no existe, en cambio, autonoma legislativa. Las disposiciones referentes al
DIPr se hallan dispersas en el Cdigo Civil y tambin en leyes complementarias como la Ley
Matrimonial, el decreto-ley referente a cheques, etc.
Un corolario de la falta de autonoma legislativa es la ausencia de la autonoma literaria. En
efecto, civilistas y comercialistas, al tropezar en sus trabajos sobre Derecho Civil y Comercial
con disposiciones referentes al DIPr, las incluyen en la rbita de sus intereses, de suerte tal
que al lado de libros exclusivamente dedicados al DIPr, nos encontramos con numerosos
pasajes pertinentes dentro de la literatura jusprivatista. Los trabajos de civilistas y
comercialistas pueden, por cierto, constituir una valiosa colaboracin para los especialistas
del DIPr, si aqullos tuviesen en cuenta la Parte General de nuestra disciplina.
Tampoco podemos vanagloriarnos de una autonoma judicial. Los mismos jueces en lo Civil
y Comercial, exclusivamente preocupados de casos internos y volcados sobre su derecho
nacional, deben de repente hacerse cargo de supuestos internacionales y enfrentar los
problemas del derecho comparado.
DIMENSIN SOCIOLGICA: hay muchos casos jusprivatistas en la Argentina con elementos
extranjeros pero son poqusimos los que son tratados con respeto al derecho extranjero.
Los jueces, en todos los pases del mundo, estn dominados por el afn invencible de
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someter todos los casos exclusivamente al derecho propio; este afn se basa sobre todo en
el temor de equivocarse en la aplicacin del derecho extranjero. As, la jurisprudencia en la
Argentina en materia de DIPr pueden interpretarse como un conjunto de incesantes
variaciones de un solo tema: evitar la aplicacin del Derecho extranjero. Los jueces en la
Argentina siempre encuentran la opinin de algn civilista o de un comercialista de fuste
que defiende una solucin territorialista.
Dimensin dikelgica: necesitamos autonoma legislativa y autonoma judicial. Mientras
que el DIPr no disponga de su propia ley, vive como un pueblo nmade sin territorio donde
asentarse. Por otro lado, cualquier ley quedara letra muerta si no fuese aplicada por jueces
especializados en el DIPr y el derecho comparado.
NOMBRE DE LA DISCIPLINA: en el ordenamiento normativo argentino ninguna norma
bautiza nuestra materia con un nombre especfico. Usualmente se denomina Derecho
Internacional Privado, pero este nombre es ambiguo. Lo que realmente importa es que se
sepa lo que dicho nombre significa: Derecho de la extraterritorialidad del Derecho privado
extranjero.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Hay que distinguir entre las fuentes reales y las fuentes de conocimiento de las normas.
Quien consulta las fuentes reales adquiere un conocimiento directo de ellas, mientras que
quien liba en las segundas, no obtiene sino un conocimiento derivado. Las normas describen
los repartos.
Las fuentes reales de las normas se hallan irremediablemente en los mismos repartos. Lo
que pasa es que algunas veces la descripcin no est hecha, y debe desprenderse, por ende,
del reparto en la misma oportunidad en que la necesitamos, se habla en este supuesto de
fuentes materiales. En otros casos, la autodescripcin que de los repartos hacen los
propios repartidores, se halla preestablecida, y es por consiguiente utilizable para quien
busca la norma, en esta hiptesis se habla de fuentes formales.
Tradicionalmente se indican como fuentes de constancia de las normas la ley y la
costumbre. La bsqueda de la fuente es de importancia decisiva en la solucin de cualquier
caso, ya que una norma por muy aplicable que parezca a un caso, no lo es si no se encuentra
en una fuente aplicable.
Fuentes reales de las normas de DIPr:
Fuentes reales-formales:
Las convenciones internacionales. En cuanto a tratados, hay que destacar los convenios de
Montevideo cuyo antecedente histrico se halla en el Congreso de Lima de 1879, que
elabor convenciones basadas en el principio de la nacionalidad que nunca fueron
ratificadas. Desde 1888 hasta 1889 se elaboraron en Montevideo ocho convenios y un
protocolo adicional. Estos tratados unifican el DIPr. Convenios fundamentales referentes al
Derecho Civil, al Derecho Comercial, Derecho Penal y al Derecho Procesal, propiedades
especiales, propiedad literaria y artstica, patentes de invencin, marcas de comercio y de
fbrica. Firmaron el convenio Paraguay, Peru, Uruguay, Argentina (1894) y Bolivia. Los
tratados de Montevideo son tratados comunes y no constituyen tratados universales. Ello
significa que los mencionados tratados no slo se aplican exclusivamente por los pases para
los que rigen sino que tambin slo se aplican a casos procedentes de pases en los que
rigen; si los tratados, en cambio, fuesen universales, si bien evidentemente tambin slo
seran aplicados por los pases para los que rigen, hallaran aplicacin a cualesquiera casos
cualquiera fuera el pas del que procediesen. Ej: el tratado de Montevideo sobre Derecho
Civil se aplica, por ejemplo, en la Argentina a la separacin de un matrimonio celebrado en
Bolivia, pero no a la de un matrimonio celebrado en Francia. Si el tratado en cambio fuese
universal, tambin habra que aplicarlo al ltimo supuesto.
El 31 de marzo de 1963 la Argentina ratific el convenio sobre el ejercicio de profesiones
liberales. La ley paraguaya de 1950 autoriz la ratificacin de los siguientes tratados de
Montevideo 1939/40 sobre propiedad intelectual, ejercicio de profesiones liberales,
tratados de derecho comercial terrestre y de navegacin comercial internacional, tratado
de derecho procesal internacional y protocolo adicional.
La OEA interviene desde hace algunos aos de manera decisiva en el progreso del DIPr,
merecen mencionarse dos Conferencias Especializadas de DIPr que tuvieron lugar en
Panam y Montevideo, suscribindose varios convenios.
Normas jusprivatistas internacionales internas: el DIPr argentino interno se halla
principalmente en el Cdigo Civil. Luego hay que tener en cuenta un nmero de leyes de
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contienen disposiciones del DIPr sobre propiedad intelectual, sobre marcas y nombres
comerciales, sobre patentes, decreto-ley sobre cheques, decreto-ley sobre letras de
cambio, Cdigo Aeronutico, ley de sociedades comerciales, ley de navegacin, la LCT, entre
otras.
Fuentes reales-materiales:
Derecho Internacional Pblico Consuetudinario: podran haber normas pertenecientes al
DIPblico consuetudinario y reguladoras de problemas de DIPr pero es difcil de hecho que
existan puesto que su existencia no slo supone que una determinada norma sea admitida
en casi todos los derechos civilizados sino que adems, hara falta que su inadmisin fuese
considerada por la comunidad internacional como una infraccin del DIPblico.
Derecho Consuetudinario Interno: el derecho consuetudinario interno tiene muchas
formas de manifestarse. Sus principales modos de exteriorizacin son la prctica estatal y
opiniones solventes. La prctica estatal posee su manifestacin ms importante en la
jurisprudencia sobre todo de la CSJN, igualmente pocas sentencias de la Corte abordan
problemas de DIPr ya que ellos han de canalizarse por la estrechsima va del recurso
extraordinario de apelacin. Ms frecuentes son las sentencias de los tribunales inferiores,
que si plasman en fallos plenarios de las cmaras, vinculan a los tribunales inferiores y a las
salas de las mismas cmaras. La prctica estatal comprende igualmente la actividad de las
autoridades administrativas, sobre todo las resoluciones de los directores de los registros
del estado civil, especialmente en materia matrimonial, las disposiciones de la Polica
Federal al expedir pasaportes, etc. La prctica estatal tambin abarca los tratados
ratificados por el pas fuera del mbito de su aplicacin obligatoria principalmente en casos
de lagunas del DIPr.
Las opiniones solventes abarcan resoluciones de instituciones cientficas (opiniones
colectivas) y los pareceres expresados por los tcnicos en la materia. Los pareceres de los
tcnicos aparecen, pues, en este lugar como elemento de las fuentes reales y materiales
del DIPr y luego adems como fuentes de conocimiento; esta su doble funcin se debe a la
continua invasin de la ciencia en el mundo jurdico; las fuentes del conocimiento del
mundo jurdico se transforman en fuentes reales de l. Tampoco se deben olvidar las
enseanzas del Derecho comparado.
Los tratados de Montevideo merecen un aplauso entusiasmado, constituan con cuarenta
aos de antelacin la primera codificacin internacional del DIPr ya que nadie se atreva a
entrar en competencia con ellos hasta que en1928 se acept el Cdigo Bustamante.
El Cdigo Civil es defectuoso en la reglamentacin de los problemas del DIPr.
AMBITO ESPACIAL DEL DIPr: por un lado es menester averiguar quines aplican el DIPr
argentino, mientras que, por el otro, es preciso saber dnde deben realizarse los casos a los
cuales el DIPr se aplica. Pueden denominarse ambas dimensiones espaciales, por razones
obvias en mbito espacial activo y pasivo del DIPr argentino.
Ambito espacial activo: las normas del DIPr argentino son aplicadas por las autoridades
argentinas. Los jueces, los funcionarios administrativos, los escribanos de la Repblica
aplican el propio DIPr. Lo aplican dentro del pas pero en la medida en que actan
oficialmente fuera del pas, como lo hacen los agentes diplomticos, tambin acuden al DIPr
argentino en el extranjero.
En cuanto el DIPr argentino es de naturaleza convencional lo aplican en sus pases
respectivos las autoridades locales pertenecientes a Estados ratificados o adheridos. En este
supuesto, las autoridades extranjeras no aplican el DIPr por ser argentino, sino porque lo
consideran como propio, ya que, en efecto, el DIPr. Convencional es comn en todos los
pases en donde el tratado tiene vigencia. Las autoridades extranjeras pueden recurrir al
DIPr argentino por lo dems, tanto en sus territorios respectivos, como tratndose de
agentes diplomticos fuera de ellos.
Las normas referentes al mbito espacial activo del DIPr no han sido legisladas. Pero ellas
pueden estimarse parte del Derecho consuetudinario, ya que en todos los pases y tambin
en la Argentina, proceden tribunales y autoridades administrativas de la manera indicada.
Las jurisprudencias y prcticas administrativas dan al DIPr el mbito espacial activo
descripto ms arriba.
Ambito espacial pasivo: El DIPr interno se aplica a cuantos casos lleguen al conocimiento de
competentes autoridades argentinas, con tal que no resulte aplicable el conjunto de los
tratados de Montevideo. Esta norma sobre el mbito espacial pasivo del DIPr argentino

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tiene carcter de derecho consuetudinario y la aplican nicamente tribunales y autoridades
administrativas.
Si un caso llega al conocimiento de nuestras autoridades y ellas resultan competentes para
entrar en el examen de fondo, debe haber siempre un contacto procesal con la Argentina.
Para que resulten aplicables los tratados de Montevideo al caso planteado, es necesario
que el caso adems del contacto procesal con la Argentina, tenga contacto con cualquiera
de los restantes pases vinculados por los tratados.Ej: un contrato celebrado en Madrid y se
debe cumplir en Montevideo, el juez argentino en cuya jurisdiccin el demandado posee su
domicilio, debe aplicar el tratado de Montevideo.
LA DIMENSIN TEMPORAL DEL DIPr: problema de saber cundo empieza, y cundo termina
un conjunto de normas de DIPr (mbito temporal activo) y cundo deben haberse
producido los casos para que les sea aplicable un determinado conjunto de normas del DIPr
(mbito temporal pasivo).
mbito temporal activo: las normas jusprivatistas internacionales convencionales entran en
vigor y cesan en su vigencia en virtud de las reglas generales sobre este tema. Por
consiguiente, su entrada en vigencia depende de la ratificacin de parte de la Argentina y
en tratados bilaterales, de la ratificacin del otro pas, y en tratados multilaterales, del
hecho de que el nmero mnimo de ratificaciones previsto al efecto en el tratado se haya
llevado a cabo. Mientras que el cese de la vigencia de la norma convencional se produce o
por denuncia del tratado o por el transcurso del tiempo establecido al efecto en el mismo
convenio.
Las normas jusprivatistas internacionales legales entran en vigencia despus de su
publicacin y desde el da que determinen, si no designan tiempo, sern obligatorias
despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial. El tiempo que transcurre
entre la fecha de la publicacin y la de la entrada en vigor se llama la vacancia de la ley.
La ley puede indicar la fecha de su cese de vigencia (ley temporal). Caso contrario, la ley
cesa cuando sea derogada. La derogacin puede ser expresa o tcita.
mbito temporal pasivo: puede ser que el caso permanezca y la norma del DIPr cambie; y
puede ocurrir a la inversa, que las normas se mantengan inalteradas, mientras que el caso
deambule de una a otra. En este lugar nos ocupamos slo del primero supuesto. El
problema del mbito temporal pasivo no ha sido tratado por la obra de Montevideo.
Con respecto a nuestro problema dentro del DIPr interno, hay que traer el art. 3 CC que
declara que a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efectos
retroactivos, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. El C.C. adopta por
un lado, el principio de la irretroactividad de la nueva ley y acoge por el otro, la doctrina de
la aplicacin inmediata de la ley nueva.
No es posible averiguar si las disposiciones del C.C. se aplican directa o analgicamente al
mbito temporal pasivo de las normas de DIPr. En la Argentina se produjeron varias
sucesiones temporales de normas de DIPr.
HISTORIA DEL DIPr: la historia humana trata del desarrollo de las conductas en el tiempo.
Cualquier ente ideal se sociologiza en algn momento, y entonces participa de la
historicidad de la dimensin social.
Historia del concepto DIPr: ya en la antigedad se daban casos jusprivatistas con elementos
extranjeros con cierta frecuencia. En el mundo griego pese a la igualdad fundamental entre
los diferentes derechos griegos, no faltaban discrepancias de carcter secundario. A veces,
las ciudades griegas celebraban entre s convenios de ayuda judicial que determinaban los
jueces que iban a ser competentes para litigios entre ciudadanos de las diferentes ciudades.
Estos convenios contenan excepcionalmente normas especiales de Derecho Privado
Internacional.
En la poca helenista se abandonan estas posibilidades, cada grupo de poblacin es juzgado
por sus tribunales y en virtud de su derecho, en cuanto a los griegos empieza a formarse el
Derecho Civil Griego Comn, un ius gentium griego. Durante el imperio romano se aade y
se sobrepone el ius gentium romano que se aplicaba de consuno a romanos y peregrinos
pero que no logra desplazar el ius gentium griego.
En la Edad Media a partir de la Glosa de Acursio en 1228 marca definitivamente el camino
a tomar: el del reconocimiento de la extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero.
Pero solo en la Edad Moderna cae este reconocimiento en un mundo compuesto de pases
independientes y recprocamente respetuosos de su independencia. All se transforma el
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Derecho Interregional Privado de Acursio en el Derecho Internacional Privado de Savigny.
Simultneamente se multiplican las relaciones internacionales de una manera inaudita, de
suerte tal que la importancia prctica del DIPr crece lustro a lustro.
HISTORIA DEL MTODO INDIRECTO: La historia del mtodo indirecto empieza en el siglo XIII
con la Glosa de Acursio que redacta al primer ttulo del primer libro del Codex el cual
contiene una Constitucin de los emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio,
denominada segn sus primeras palabras Cunctos populos. La Constitucin somete a los
pueblos gobernados por la clemente autoridad del Emperador a la Religin Catlica; la
Glosa de Acursio en cambio, impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar, en
ciertos casos, el Derecho de Bolonia. La glosa aade el principio de la extraterritorialidad
mientras la Constitucin trata de los lmites espaciales del Derecho.
HISTORIA DEL MTODO ANALTICO: Los posglosadores italianos de los siglos XIX y XV
establecen sistemas autrquicos que son aceptados por la Escuela Francesa (tanto la del
siglo XVI como la del siglo XVIII) y por la Escuela Holandesa (siglo XVII). Entre los estatutos
(regla jurdica de las ciudades) se distinguen los que hacen referencia a cosas (estatutos
reales) y aquellas que enfocan a las personas (estatutos personales). Las primeras son
territoriales y las segundas extraterritoriales.
Un nuevo sistema autrquico se debe a la Escuela Italiana del siglo XIX con su tricotoma de
leyes necesarias (las de nacionalidad del individuo), voluntarias (autonoma de las partes) y
de orden pblico.
La Escuela alemana del siglo XIX (Savigny) crea, un mtodo analtico basado en la analoga
con el Derecho Privado. Se trasladan del Derecho Privado al DIPr las categoras de capacidad
jurdica, capacidad de hecho, forma del negocio, requisitos de validez intrnseca, efectos,
matrimonio, patria potestad, filiacin, curatela, etc. La dicotoma de estatutos reales y
personales es reemplazada por la inagotable riqueza del tres veces milenario arsenal de los
conceptos del Derecho Privado.
HISTORIA DEL MTODO SINTTICO-JUDICIAL: empieza a mitad del siglo pasado como
consecuencia de la multiplicacin de normas de colisin legisladas a causa de la victoria del
positivismo jurdico. Desde entonces, abundan los casos en los que la yuxtaposicin de
fragmentos de diversos derechos, invocados por las diferentes normas del DIPr, provoca
una solucin evidentemente incoherente o inclusive injusta.
Historia de su dimensin dikelgica: en la Alta Edad Media en el seno de la Escuela Italiana
reinaba el cosmopolitismo jurdico. Los problemas del DIPr se planteaban slo dentro del
Sacro Imperio Romano de la Nacin Alemana, ya que respecto del Islam haba una guerra
perpetua, otra fra, otra caliente. Dentro del Sacro Imperio se daba como base comn, la
religin catlica, la monarqua y el feudalismo y los problemas del DIPr tomaban cariz de
Derecho Interregional.
El siglo XVI significa una nueva era. En l nace el Estado moderno. La Escuela francesa al
predicar la realidad de los estatutos, propugna un principio nuevo, precisamente, a fin de
luchar a favor de algo antiguo. Se proclama la estricta territorialidad de todo Derecho, es
decir se proclama que todos los estatutos son reales.
La llamada Escuela Holandesa y Flamenca lleva el chauvinismo jurdico a su ltima
expresin. Sus races polticas fincan en el vehemente deseo de independencia poltica
nacido a causa de una larga ocupacin extranjera. Burgundus proclama la territorialidad de
las leyes, excepto las referentes al estado y la capacidad. Rodenburg explica la
extraterritorialidad de la ley referente al estado y la capacidad con una mera necesidad de
hecho. Huber reduce finalmente los principios de la escuela a tres axiomas: 1) Las leyes de
cada Estado rigen en los lmites del Estado y todos sus sbditos pero ms all no tienen
fuerza alguna; 2) deben considerarse sbditos del Estado cuantos se hallen dentro de los
lmites del territorio, permanezcan en l transitoria o definitivamente.
Savigny Escuela francesa siglo XVIII proclama la doctrina de la comunidad internacional, en
primer lugar, que los pases no se enfrentan en un estado de naturaleza, siendo cada uno
un lobo para el otro, sino que conviven en una comunidad internacional, y que una de las
obligaciones comunitarias impuesta por la justicia es el respeto ante la extranjera del caso
consistente en someterlo al derecho extranjero.
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A- Norma jusprivatista internacional (norma de colisin) como norma indirecta:
Estructura de la norma de colisin: la norma de colisin, como cualquier norma jurdica,
comprende un tipo legal y una consecuencia jurdica y ambas partes, a su vez, se
descomponen en caractersticas positivas y negativas. El tipo legal describe la situacin
social a reglamentar, conteniendo la consecuencia jurdica su reglamentacin.

Ejemplo de una norma: Siempre que se trate de un problema sucesorio de un causante con
determinado ltimo domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros (caractersticas
positivas del tipo legal), y el causante no hubiere escogido el ltimo domicilio para burlar
las leyes coactivas del pas en que realmente se encontraba domiciliado (caracterstica
negativa del tipo legal), se aplica el derecho del ltimo domicilio del causante
(caractersticas positivas de la consecuencia jurdica), con tal que ste no infrinja la moral y
las buenas costumbres de la Repblica (caracterstica negativa de la consecuencia jurdica).

Las caractersticas positivas del tipo legal describen un aspecto (mtodo analtico) de un
caso jusprivatista con elementos extranjeros y ellas se llaman positivas porque su existencia
es necesaria para que la norma se aplique. Las caractersticas negativas del tipo legal
contemplan el llamado fraude a la ley, y se denomina negativa por ser imprescindible la
inexistencia del fraude para que la norma pueda actuar normalmente.

Las caractersticas positivas de la consecuencia jurdica son dos: la conexin y lo


conectado. La conexin contiene la circunstancia del caso gracias a la cual podemos
identificar el Derecho aplicable, por ejemplo, el domicilio ltimo del causante o la situacin
del inmueble; se habla tambin de punto de conexin. Lo conectado es el Derecho aplicable
identificado con la ayuda del punto de conexin. Por ltimo, rechazaremos el Derecho
extranjero en s aplicable, si la solucin que nos brinda el caso, nos parece atentatoria a
nuestro orden pblico (contra la moral y las buenas costumbres). He aqu la caracterstica
negativa de la consecuencia jurdica.

Funcin de la norma de colisin: el DIPr tiene por objeto solucionar los casos jusprivatistas
con elementos extranjeros. Su funcin es, por consiguiente, igual a la del derecho privado,
que tambin tiene por objeto brindar las soluciones a los casos jusprivatistas en general. El
DIPr es un Derecho Privado Especial que contempla los casos con elementos extranjeros.

De ah se infiere que el problema planteado en el tipo legal de cada una de las normas del
DIPr, es igual a cualquiera de los problemas suscitados en los tipos legales de las normas
de Derecho Privado interno, con la diferencia, claro est, de que los problemas de las
normas del DIPr siempre contienen elementos extranjeros enfocando casos relativamente
o absolutamente internacionales. Ello significa, que por ejemplo, la norma jusprivatista
internacional sobre sucesiones, al igual que el derecho privado interno, pregunta por
quines heredan y cunto les corresponde, lo mismo pasa en cuanto a normas sobre
matrimonio. Al contrario, la consecuencia jurdica de la norma del DIPr, a evidente
disimilitud de la norma de Derecho privado interno, resulta indirecta y no directa, puesto
que la primera no da la solucin solicitada, sino que se contenta con indicar qu Derecho
la va a ofrecer. La norma del DIPr es pues, una norma indirecta. Ello es la consecuencia del
empleo del mtodo indirecto.

Sera por consiguiente, lcito afirmar que sostenemos una concepcin jusprivatista de la
norma de colisin por atribuirle como funcin la de solucionar el caso jusprivatista o un
aspecto del caso. A pesar de ello, rechazamos las soluciones jusprivatistas directas de los
casos con elementos extranjeros o porque no respetan el elemento extranjero, ignoran la
extranjera del elemento, sea que slo tengan en consideracin la extranjera como tal sin

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distinguir entre elemento ingls, francs, ruso, etc. O porque al unificar totalmente el
Derecho Privado eliminan el problema del DIPr en lugar de resolverlo.

Clasificacin de las normas indirectas: las normas indirectas pueden clasificarse en


consideracin de su tipo legal y teniendo en cuenta su consecuencia jurdica.

Los tipos legales de las normas indirectas pueden enfocar el efecto jurdico de una
institucin (por ejemplo, los efectos personales del matrimonio o los efectos de su nulidad)
o las condiciones para que se produzcan tales efectos (por ejemplo, la capacidad de
derecho y la de obrar, la forma del negocio jurdico) o tanto los efectos como sus
condiciones (por ejemplo, incluir en un solo tipo legal la capacidad de delinquir y los
requisitos y efectos del delito, o los requisitos de la validez intrnseca del contrato y sus
efectos).

En cuanto a la consecuencia jurdica, nos encontramos con varias distinciones. Una se


realiza entre normas ciertas y problemticas. Esta distincin se desprende del examen de
las normas indirectas en relacin con los casos prcticos. Si los hechos no contienen un
elemento extranjero, la norma indirecta nos indica como indudablemente el derecho
propio. En caso contrario, la aplicacin de un derecho extranjero entra en el mbito de las
posibilidades.

Todos los problemas del DIPr se relacionan con la norma problemtica. No obstante, el
establecimiento de la categora de norma cierta tiene por fin recordar que inclusive en
los casos puramente nacionales el camino lgico a la aplicacin del Derecho nacional va a
travs de una norma indirecta.

Otra distincin es la de normas de importacin y normas de exportacin. Las normas de


importacin mandar a aplicar en el pas derecho extranjero; las normas de exportacin en
cambio, ordenan la aplicacin del derecho propio exportndolo al elemento extranjero del
caso controvertido. Las normas de importacin traducen la extraterritorialidad pasiva; las
de exportacin encauzan la extraterritorialidad activa.

Se distingue finalmente, entre normas unilaterales, incompletas y omnilaterales. Esta


distincin se refiere a normas codificadas. Las unilaterales determinan slo la aplicacin del
propio Derecho; las incompletas ordenan tambin la aplicacin del derecho extranjero,
pero sin agotar las diversas posibilidades; las normas omnilaterales por ltimo, son
exhaustivas.

Problemas de la norma indirecta:

La norma indirecta problemtica plantea numerosos interrogantes.

En primer lugar, conviene saber de qu ordenamiento jurdico debemos desprender las


definiciones de los trminos que la norma indirecta emplea. He aqu el llamado problema
de las calificaciones.

En segundo lugar, habremos de explicar el tipo legal de la norma indirecta. Es necesario


precisar con toda claridad a qu sector social hace referencia. Encontraremos en nuestro
camino el problema de la cuestin previa. Adems de las caractersticas positivas del tipo
legal de la norma indirecta, incmbenos el examen de su caracterstica negativa. As,
llegamos al fraude a la ley como caracterstica negativa general del tipo legal.

En tercer lugar, exploraremos la consecuencia jurdica de la norma. La explicacin de sus


caractersticas positivas nos obligar a esbozar problemas de la conexin (puntos de
conexin) y de lo conectado. El anlisis de la caracterstica negativa general de la
consecuencia jurdica nos adentra en el estudio del orden pblico.
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B -El problema de las calificaciones:

El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento normativo


llamado a definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta. Toda norma
hace uso de trminos y con respecto a cada norma los trminos necesitan una definicin. A
diferencia de la norma directa que suele hallarse en un ordenamiento normativo
relativamente autnomo que le proporciona una recta interpretacin, la norma indirecta
se encuentra sobre numerosos Derechos Privados y enclavada en un ordenamiento lleno
de lagunas. Toda norma indirecta ser definida, en primer lugar, y como es natural, por el
orden normativo del que forma parte, sea por la convencin o sea por el DIPr nacional. El
verdadero problema consiste en saber a qu ordenamiento normativo acudiremos como
ltimo refugio, debiendo considerarse el ordenamiento normativo definidor de los
trminos empleados en la norma indirecta.

En su forma ms general, el problema de las calificaciones consiste en determinar a la


persona competente de elegir el significado decisivo de una expresin multvoca. Para un
joven la palabra divertirse no es lo mismo que para un nio o un adulto. El problema de las
calificaciones puede darse con respecto a cualquier parte de la norma indirecta. Siendo ello
as y pudiendo referirse el problema de calificacin tambin a los puntos de conexin, no
es admisible asociar este problema al mtodo analtico en razn de que el mtodo analtico
solo concierne al tipo legal.

Los tratados de Montevideo brindan en varias oportunidades ejemplos de calificaciones,


calificaciones de puntos de conexin como definiciones del domicilio comn o del domicilio
comercial o del lugar de cumplimiento de los contratos.

La jurisprudencia argentina trat igualmente de manera ocasional y sin darse cuenta de


estar en presencia del problema de las calificaciones su intrincada problemtica. El caso
ms importante es el resuelto en 1963 de la Cmara en lo Civil y Comercial de Bahia
Blanca, donde se libra una orden de pago en Montevideo sobre un Banco en Nueva York.
Esta orden se endosa luego en Argentina por el establecimiento Vitivincola Sulim Melman
S.A. demandada en este proceso, a un segundo endosante, quien a su vez, tambin en
Argentina lo endosa al actor, quien por ltimo lo endosa igualmente en la Argentina en
procura, al Banco Argentino de Comercio. A ste se notifica que la orden fue protestada por
falta de pago en Nueva York segn la ley local; sin embargo el Banco Argentino o al menos
el actor, no notifican el protesto a los anteriores endosantes. El actor, al tropezar en el
ejercicio de su accin regresiva contra la demandada con la negativa de sta, pide la
apertura de la quiebra por cesacin de pagos.

Urge saber si al caso es aplicable la obra de Montevideo, si la orden de pago constituye una
letra de cambio, cada declaracin cambiaria se regira por el derecho del pas en el cual la
declaracin haya sido emitida. Por lo tanto, la validez de la emisin de la orden de pago se
regira por el derecho uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los endosos
imperara el derecho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases ratificantes
del Tratado, el mismo resultara, sin duda alguna aplicable.

Todo cambiara si creyramos que la orden de pago constituye un cheque. En este supuesto,
parece que habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe pagarse, y tal ley
sera la de Nueva York, por lo que el tratado de Montevideo no podra aplicarse. Queda
pues entonces el problema de saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un
Banco de Nueva York es una letra de cambio o si es un cheque. Y con anterioridad a eso hay
que saber cul es el Derecho Comercial que nos suministrar las definiciones de los
trminos letra de cambio y cheque empleados en las normas indirectas. La sentencia

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finalmente, califica la orden, segn el Derecho Comercial Uruguayo, como letra, y llega as,
al principio de la autonoma y aplica, a fin de cuentas, a los endosos el Derecho Argentino.

Dentro del DIPr interno el descubridor del problema de las calificaciones, Etienne Bartin,
sostiene que las definiciones de los trminos de la norma indirecta deben desprenderse del
Derecho Privado del juez que conoce del litigio. Una vez definidos los trminos de esta
manera, se aplicar el derecho privado que corresponde a aquellos problemas que segn la
definicin encuadran en el tipo legal.

La teora de la lex civilis fori distingue entre Derecho que define y Derecho que reglamenta,
a semejanza como el congreso es competente para legislar y el presidente para reglamentar
la ley, lo que parece insatisfactorio.

La insatisfaccin acerca de la teora de la lex civilis fori origin una segunda teora
denominada de la lex civilis causae. Su idea consiste en fusionar el Derecho Definidor con
el Derecho Reglamentario. A este efecto, la doctrina distingue entre la definicin de los
puntos de conexin y la de los trminos contenidos en el tipo legal.

La teora de la lex civilis causae tambin tena dificultades, ellas se deban al mtodo
analtico analgico y a su efecto desintegrador en la rbita del DIPr. Si todos los trminos
de todas las normas indirectas se interpretan en virtud de un nico Derecho Privado, el del
juez (lex civilis fori), la sntesis que el legislador del Derecho privado del juez realiz a fin de
contrabalancear el anlisis que previamente llev a cabo, impide la desintegracin de las
normas indirectas. Si en cambio, los tipos legales de las normas indirectas se interpretan
segn Derecho Privados diversos, pueden producirse tanto superposiciones como lagunas
entre los diferentes fragmentos de Derechos Privados.

La insatisfaccin sobre los ocasionales fallos de la tesis de la calificacin segn la lex civilis
causae dio lugar a una tercera doctrina. sta proclama la necesidad de que las normas
indirectas tengan sus propias definiciones y que stas se elaboren sobre la base del Derecho
Privado Comparado. El autor de esta doctrina es Ernst Rabel y su nombre es el de doctrina
autrquica de las calificaciones. La doctrina autrquica tampoco escapa a las crticas. En
primer lugar, echa sobre los hombros de los jueces un pesado fardo al obligarlos a obtener
definiciones de los trminos empleados en las normas indirectas con ayuda del Derecho
Privado Comparado. En segundo lugar, el plebiscito del Derecho Comparado algunas veces
arroja un resultado unvoco, empero en otras hiptesis termina en un empate. A nosotros
nos parece que lo procedente consiste en seguir la doctrina de las calificaciones segn la
lex cilivis causae y acudir en los casos de desintegracin al mtodo sinttico judicial.

C- Aspecto positivo del tipo legal: El tipo legal contiene la descripcin de los hechos cuya
reglamentacin describe la consecuencia jurdica de la norma. Por consiguiente, la
descripcin del tipo legal debe contener cuantos hechos tienen inters para la norma de
marras.

En otros supuestos, el legislador tiene en cuenta el engranaje de los diversos aspectos y


ordena que el Derecho aplicable a uno repercuta igualmente sobre el otro. Estos aspectos
del caso pueden llamarse aspectos conexos. Muchas veces, un aspecto es lgicamente
condicin de otro; en esta hiptesis especial se habla del primero como de la cuestin
previa. La capacidad de derecho y la forma de un negocio jurdico constituyen, por
ejemplo, aspectos conexos de su validez; pero el uno no es cuestin previa del otro. En
cambio, para la vocacin sucesoria del cnyuge suprstite la validez de su matrimonio con
el causante constituye una cuestin previa en sentido lgico.

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La cuestin previa es una restriccin de tipo legal y seala Goldsdchmith que el problema
principal lo forma el objeto de las pretensiones de las partes pero resultan previos los
obstculos, los impedimentos, que estn conectados con el objeto de la pretensin y que
requieren una solucin previa.

Ejemplo: una mujer con 3 hijos realiza un testamento en Francia, 1 de los hijos es adoptado
y no quiere darle lo mismo que a los otros 2. Previamente hay que ver si la adopcin es
vlida o no y en qu medida: si es plena o simple (ya que en el caso de la plena se le otorga
al adoptado los mismos derechos que los hijos de sangre, por lo que no podra
desheredarlo).

Caso Ponnourcanamalle de 1931. Se trata de una familia de nacionalidad inglesa originaria


de la India donde habitaban. El jefe de la familia era dueo de una gran fortuna, y tena
inmuebles en Francia. Tena muchos hijos y uno adoptivo segn la ley de India. Este hijo
adoptivo fallece antes que su padre y deja un hijo legtimo. Cuando el jefe de la familia
fallece, deja un testamento que deshereda a su hijo adoptivo. La esposa del hijo adoptivo
impugna en razn de la ley francesa que llama sucesin en calidad de heredero al nieto
legitimario para ocupar el lugar de su padre fallecido. La demanda fue rechazada
sosteniendo, que si bien la adopcin es vlida segn la ley de India, en este caso no lo es
para el Derecho Francs ya que este prohbe la adopcin realizada por un adoptante con
hijos matrimoniales.

Caso Grimaldi Migul: El causante, nacido y domiciliado en Italia adopta una joven en Italia
tambin italiana, luego fallece y queda como nica heredera su hija adoptiva. Grimaldi deja
en la Argentina inmuebles y una cuenta corriente. El juez de primera instancia declara nula
la adopcin por ser contraria al orden pblico argentino que en aquella poca no la
reconoca. Pero luego la Cmara, aplica a la adopcin el derecho italiano que s consideraba
vlida y compatible con el orden pblico, que a la fecha de la sentencia ya contemplaba la
adopcin. Luego se somete al mismo tribunal la sucesin de los inmuebles situados en la
Argentina (que se le niega vocacin sucesoria por el art. 10 CC. Que se basa en la soberana
territorial) pero s pudiendo heredar dicha cuenta corriente. La Cmara distingue entre la
validez de la adopcin (cuestin previa) que se rige conforme el Derecho Italiano y la
vocacin sucesoria de la hija adoptiva que se regula en virtud del Derecho Argentino, el cual
no enumeraba al hijo adoptivo entre los herederos ab intestato.

Si, por ejemplo, en el marco de los tratados de Montevideo un acreedor entabla demanda
contra el fiador de su deudor, la validez del contrato principal es lgicamente cuestin
previa de la validez de la fianza.

En esta materia se enfrentan dos teoras: la teora de la jerarquizacin y de la equivalencia.

Teora de la Jerarquizacin: El primero grupo de teoras tiene por denominador comn


jerarquizar las cuestiones concatenadas y someter unas al Derecho aplicable a otras.

En cuanto al criterio de la jerarquizacin se dan dos posibilidades: el ideal (o el lgico)y el


real (o el procesal). El criterio ideal estima cuestin principal aquella que constituye la
condicin de la otra: la cuestin condicionante prima sobre la condicionada. El criterio real,
al contrario, considera cuestin principal el tema de la peticin en la demanda, mientras
que todas sus condiciones serian sino cuestiones previas por ejemplo, en el juicio sucesorio
la vocacin sucesoria sera la cuestin principal mientras que todas sus condiciones seran
cuestiones previas.

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Las teoras de la jerarquizacin acogen como justo el criterio real. La eleccin del criterio
real est justificada, puesto que la idea directriz de las teoras de la jerarquizacin consiste
en que se d al caso igual solucin que la que le dara el juez que resuelve sobre la
controversia; y esta idea es acertada, aunque solo puede ser admitida dentro del mtodo
analtico.

En realidad las teoras de la jerarquizacin son injustas. Es cierto que si nuestro legislador
nos manda aplicar Derecho extranjero, quiere que imitemos la probable sentencia del juez
extranjero; pero no lo es menos que nuestra sumisin al Derecho extranjero solo opera
dentro del marco del tipo legal, y que el tipo legal se inspira en el mtodo analtico. Las
teoras de la jerarquizacin descuidan el mtodo analtico, el cual, sin embargo, es
dikeologicamente requerido en los casos absolutamente internacionales. Hay que
rechazar, pues, las teoras de la jerarquizacin en sus dos formas, con supremaca del
Derecho Privado y con supremaca del DIPr, como violatorias del mtodo analtico-
analgico, cuyas posibles fallas, como siempre, solo pueden remediarse por el mtodo
sinttico judicial, pero no por un mtodo sinttico-legislativo. La razn est en que no es
posible conjugarlas de antemano y de modo genrico, sino solo en el caso concreto cuando
se presentan.

Las teoras de la jerarquizacin de cuestiones conexas deben, por consiguiente sustituirse


por la doctrina de su equivalencia.

Teora de la equivalencia:

Consiste en la presentacin simultnea de problemas concatenados no resueltos, y cada


causal sea que se presente sola o unida a otras se resuelve por su propio derecho, que ser
aqul que el DIP del juez indique.

La teora de la equivalencia sostiene que cada causa, presntese judicialmente a solas,


presntese unida a otras causas con las que forma un conjunto lgico, se rige
inevitablemente por su propio Derecho que es aquel que el DIPr del juez indica. Esta
doctrina es, afortunadamente, tambin la que impera en la jurisprudencia y en la literatura.

D Aspecto negativo del tipo legal, El fraude a la ley: Es imprescindible que no haya fraude
a la ley para el desencadenamiento de la consecuencia jurdica. El art. 12 C.C. deca que el
acto respecto el cual se invoque el amparo del texto legal que persiga un resultado
sustancial anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude
a la ley.

El fraude a la ley es el intento de vivir en un pas con la legislacin de otro, lo cual les permite
lo que aquel les prohbe. El fraude recae sobre el punto de conexin que determina qu ley
o qu norma aplicar, es la utilizacin de medios lcitos para alcanzar un fin ilcito. El fraude
se identifica con la conducta exterior. El fraude a la ley consiste en que los protagonistas
transforman en la norma indirecta los puntos de conexin que el legislador no conoce como
negocio jurdico en negocio jurdico.

No es fcil determinar la maniobra fraudulenta porque es un aspecto interno del sujeto que
no exterioriza pblicamente, es ms, busca evitar que se descubra. Su actividad es
estudiada y concretada bajo el ropaje de un desplazamiento lcito. Por esa razn, la mejor
doctrina ensea que se descubre por dos indicios, la expansin espacial y la contraccin
temporal. El primero porque quien comete fraude se desplaza territorialmente fuera de su
residencia habitual o domicilio y el segundo porque los actos los hace en poco tiempo.

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Requisitos:

Utilizacin voluntaria de las reglas de conflicto, es decir, recurrir a otro derecho para
realizar un acto que no se puede en el pas.
Intencin de eludir la ley, es decir con dolo.
Una ley violada, ya sea la local o la extranjera, alterando los puntos de conexin.
Las caractersticas negativas del tipo legal de la norma indirecta: la causa y los hechos
subyacentes de los puntos de conexin, desencadenan la realizacin de la consecuencia
jurdica, siempre que no haya fraude a la ley. El fraude a la ley aplicable es, por ello, la
caracterstica negativa del tipo legal, porque el desencadenamiento de la consecuencia
jurdica supone, al lado de la existencia de la causa y de los hechos subyacentes a los puntos
de conexin, la inexistencia del fraude.

El fraude recae sobre la segunda caracterstica positiva del tipo legal de la norma indirecta:
los hechos subyacentes a los puntos de conexin, y consiste, como puede decirse de manera
burda, en su manipuleo fraudulento. Tambin de un modo aproximativo es til caracterizar
el fraude a la ley aplicable como intento de los interesados de vivir en un pas con la
legislacin de otro, la cual les permite lo que aquel prohbe.

El fraude consiste en que las partes, previamente a la celebracin, buscan el pas cuya
legislacin les conviene, para luego celebrar el contrato en ese pas y obtener mediante esta
maniobra su aplicacin. Otro ejemplo de manipuleo frecuente lo ofrece el domicilio. Al
establecerse en un lugar, interviene la voluntad de hacerlo as. La maniobra fraudulenta
consiste en que una persona primeramente se informa sobre el derecho que ms le place
que se aplique a su sucesin, y que luego all establezca su domicilio hasta el da de su
muerte. En resumidas cuentas, el fraude consiste en el intento de las partes de convertir la
relacin de causa y efecto en una relacin de medio y fin.

El fraude no se identifica con el hecho psquico de la intencin fraudulenta, sino con la


conducta exterior indiciaria de aquella. Y los indicios ms importantes de la intencin
fraudulenta son la expansin espacial y la contradiccin temporal. Los protagonistas
realizan actos en un pas en donde sinceramente no tienen ninguna razn para actuar,
donde, como puede decirse, nada se les ha perdido. Por otra parte, los protagonistas
llevan a cabo actos en un lapso mucho ms corto que el normal, en cierto modo, con la
cmara acelerada.

Clasificacin de fraudes: Clasificando los numerosos casos de fraude, advertimos tres


grupos, segn la relacin temporal entre la maniobra fraudulenta y su propsito.

El fraude retrospectivo se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realiz
en el pasado con total sinceridad. Ejemplo: matrimonio que se cas en Argentina, con
posterior divorcio y casamiento en Paraguay.

El fraude simultneo falsea los hechos ya llevados a cabo, a fin de esquivar consecuencias
inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.

El fraude a la expectativa, por ltimo, manipula los hechos, no porque el acto por el
momento producira consecuencias inmediatas que desea descartas, sino porque teme que
en lo porvenir puedan darse tales secuelas que por ello, previsora y eventualmente,
resuelve apartar. Ejemplo: argentinos se casan en Mexico para que despus si se quieren
divorciar no tengan que cumplir tales requisitos.

Fraude retrospectivo cometen, verbigracia, todos los cnyuges casados en la Argentina que
luego obtienen un divorcio vincular y un nuevo matrimonio en Mxico, dado que intentan
esquivar las consecuencias jurdicas de su matrimonio que celebraron con sinceridad (por

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tener en Argentina su domicilio) en la Republica. Perpetran fraude simultaneo, por ejemplo,
quienes constituyen una sociedad en el extranjero dndose los indicios del fraude
tipificados en el art 124 de la ley 19550, porque sustituyen los hechos sinceros por los
fraudulentos en el mismo momento en que quieren realizarlos. Por ejemplo, incurren en
fraude a la expectativa los solteros que viven en la Argentina y, no obstante, se casan en
Mxico, para que, si ms tarde quisieran divorciarse, puedan disponer del matrimonio
mejicano divorciable, y no del argentino indisoluble (legislacin vieja).

Efectos:

El art. 12 C.C. dispone la ineficacia el acto debe someterse a la ley imperativa que se trata
de eludir. En consecuencia, el acto fraudulento carece de proteccin legal bajo el amparo
del derecho elegido por los particulares y debe aplicarse la ley imperativa que se pretendi
excluir con la actuacin. Se debe de privar de efectos a las prcticas fraudulentas, resultado
de conductas engaosas y tramposas de sujetos que, buscando ventajas indebidas, se
desplazan a territorios donde pueden aprovechar mecanismos legales a favor de sus
intereses que el legislador ha calificado como derecho no disponible de las personas.

Artculo 2598. Fraude a ley: para la determinacin del derecho aplicable en materias que
involucran derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos
realizados con el solo fin de eludir la aplicacin del derecho designado por las normas de
conflicto.

La existencia del fraude a la ley produce el efecto de su propia ineficacia. La norma indirecta
resulta inaplicable a los hechos artificiosamente creados: el DIPr se aplica a los hechos
esquivados. As, la sociedad que se constituy en el extranjero se trata como si se hubiese
constituido en la Argentina. El matrimonio celebrado en Mxico con fraude a la expectativa,
se considera contrado en la Repblica. Por lo tanto, solo hay que impedir que los
fraudulentos obtengan la ganancia especial del fraude; todas las dems partes del acto
siguen siendo vlidas.

Historia: Caso Condesa (Fraude retrospectivo): La Condesa de Charaman Chimay casada con
un oficial francs (El duque de Beauffremont) consigui la separacin de su marido en 1874
a causa de hbitos perversos de aqul. Luego, la condesa se nacionaliz en Sajonia Alemania
y se divorci all inmediatamente. En 1875 la condesa volvi a casarse en Berln con el
prncipe Bibesco de nacionalidad Rumana.

Al poco tiempo la condesa vuelve a Francia como princesa Bibesco. El duque de


Beauffremont pidi ante los tribunales franceses la anulacin del 2do matrimonio y la corte
de casacin le dio la razn al actor, invocando entre otras razones, la prohibicin del fraude
a la ley.

Solucin legislativa en Argentina: encontramos casos aislados, por ejemplo la ley de


matrimonio que dispone que la disolucin en un pas extranjero no habilita a los cnyuges
para casarse.

BOLILLA 3

A- Las caractersticas positivas de la consecuencia jurdica de la norma indirecta: la


determinacin del derecho aplicable, exigida por el mtodo indirecto, puede hacer de
manera estable y nominativa (mediante la conexin) o de una manera variable y
determinable en funcin de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de
conexin). En el primer supuesto, la norma indirecta indica nominativamente el derecho

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aplicable, en el segundo lo describe mediante caractersticas generales que solo en cada
caso dado llegan a individualizarse. La determinacin concreta procede, si la eleccin se
hace entre pocos derechos estables o entre pocas partes estables del mismo Derecho. La
determinacin abstracta procede en el caso contrario, que es en principio el DIPr puesto
que, en efecto no solo es considerable el nmero de pases cuyo derecho puede resultar
aplicable, sino que tampoco los diferentes pases posee existencia jurdica estable. El medio
tcnico de la descripcin abstracta del Derecho aplicable es el punto de conexin.

Los puntos de conexin contienen la indicacin del Derecho aplicable mediante una
expresin variable, la cual se individualiza en atencin a las particularidades del caso, las
cuales aqul enfoca. La conexin contiene la indicacin nominativa del Derecho aplicable.
En el DIPr aparecen conexiones en normas indirectas unilaterales.

Clasificacin: Los puntos de conexin pueden clasificarse:

En atencin al objeto de referencia. Pueden ser personales (contemplan las


cualidades abstractas de los hombres como nacionalidad, domicilio, residencia, etc.)
; puntos de conexin por objetos (la situacin de inmuebles y de muebles, el lugar
de inmatriculacin de un buque, una aeronave, un automotor, la propiedad
intelectual, etc). Otros puntos de conexin por ltimo enfocan los sucesos (por
ejemplo, el lugar de celebracin del cumplimiento de un contrato, puerto de salida
o de destino, acuerdo de las partes referente al Derecho aplicable a un contrato).
Por el carcter de la conexin los puntos de conexin pueden ser no acumulativos
y acumulativos. Los no acumulativos pueden ser simples o condicionales, el simple
consiste en que se aplica desde el principio una sola ley a determinado aspecto, por
ejemplo a derechos reales sobre muebles con situacin permanente el Derecho de
su situacin. El punto de conexin condicional puede ser subsidiario o alternativo.
El subsidiario consiste en que la norma indirecta emplea un solo punto de contacto,
pero acude a un segundo en caso de que el primer punto de conexin fracase, por
ejemplo, se declara aplicable el derecho del domicilio y no existiendo domicilio, el
de la residencia. El punto de conexin alternativo consiste en que la norma indirecta
ofrece varios puntos de contacto, entre los cuales la eleccin debe llevarse a cabo,
o segn la libre voluntad de las partes o en un virtud de un hecho determinado
cualquiera, por regla general a favor de aquel Derecho que ms beneficioso sea en
un cierto aspecto. Los puntos de conexin acumulativos pueden ser iguales o
desiguales. Los iguales consisten en que la misma cuestin es sometida a diferentes
derechos que la resuelven cada uno con independencia del otro; solo el acuerdo
entre todos los derechos aplicables permite llegar a una solucin positiva. As por
ejemplo, resulta la adopcin slo vlida, si lo es tanto segn el Derecho domiciliario
del adoptante como del adoptado. Tambin la validez intrnseca de un contrato
hecho entre ausentes y sin lugar determinado de cumplimiento, se rige por las leyes
concordantes de los domicilios de las partes. El punto de conexin desigual consiste
en aplicar a una cuestin un solo derecho, que, no obstante, puede resultar
completado o disminuido por otro derecho, que funciona, por tanto, como mnimo
o mximo.
Por el encuadre de las conexiones dentro de las tres dimensiones del mundo
jurdico: los puntos de conexin en efecto muchas veces se caracterizan por aludir
a una relacin espacial entre el caso mixto y un pas determinado. Acursio es el
padre de estas conexiones, que por ser espaciales-polticas, pertenecen a la
dimensin social del mundo jurdico. Hallamos en este grupo puntos de conexin
como el domicilio o la residencia de la persona, la situacin de una cosa, el lugar de

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la celebracin o de la ejecucin de un contrato, el lugar de la perpetracin de un
delito, etc.
Los problemas suscitados por los puntos de conexin son varios. Uno de ellos es encontrar
el Derecho competente para proporcionarnos sus definiciones. He aqu el famoso problema
de las calificaciones ya tratado en su oportunidad.

Los puntos de conexin requieren para su completa precisin, una determinacin temporal.
El problema de la determinacin temporal es denominado a veces problemas del cambio
de estatuto. Se puede sostener que cada punto de conexin debe tener en cuenta el
momento crtico de la controversia pero para saber cul es este momento, hay que
examinar los diversos gneros de supuestos, y aun as pueden haber numerosas dudas.

Con respecto a un patrimonio, el cambio de estatuto puede ser o no tenido en cuenta: en


el primer supuesto se habla de su mutabilidad, en el segundo de su inmutabilidad. Con
respecto al patrimonio matrimonial de muebles comulga la Ley Matrimonial con el principio
de mutabilidad, mientras que los tratados de derecho civil internacional proclaman el
principio de la inmutabilidad con miras a la totalidad del patrimonio matrimonial mueble e
inmueble.

En este lugar no nos incumbe tratar el problema de la justificacin de la conexin y de los


puntos de conexin en general. El mtodo indirecto implica el empleo de conexiones (en
las normas indirectas unilaterales) y de puntos de conexin en las dems clases de normas
indirectas; y por esta razn se confunde la justificacin de estos ltimos con la del mtodo
indirecto.

Tampoco nos toca en este lugar justificar un punto de conexin determinado. Savigny
seala que hay que aplicar a cada relacin jurdica el Derecho del pas en donde la misma
posee su sede o su centro de gravedad.

B- Lo conectado

El problema se plantea de muy diferente manera segn nos enfrentemos con normas de
exportacin o de importacin. Si el punto de conexin de la norma indirecta indica como
aplicable el propio Derecho del juez, todas las dificultades que an pudieran surgir, seran
dificultades del propio Derecho, normalmente del propio derecho material. En cambio, si el
punto de conexin seala como aplicable una reglamentacin extranjera entonces se
plantean sucesivamente los siguientes interrogantes: 1 A qu ordenamiento de un pas
se ha hecho referencia? 2 Qu parte de este ordenamiento es la aplicable? 3 En qu
concepto aplicamos en nuestro pas parte de un ordenamiento extranjero?

A qu ordenamiento de un pas se ha hecho referencia?

Si la referencia de los puntos de conexin se lleva a cabo con respecto a un pas con
legislacin nica y estable, los problemas mencionados en primer lugar no surgen. Pero en
muchos supuestos los pases abarcan varios ordenamientos normativos convigentes, y en
otros muchos se suceden en un pas varias legislaciones durante el tiempo crtico que se
desenvuelve el caso problemtico. En otro grupo de supuestos se da un vigencia sucesiva
de varios derechos en el pas cuyo ordenamiento normativo resulta aplicable. En este orden
de ideas se enfrentan dos teoras. Una la tesis de la petrificacin del derecho extranjero que
ensea que el Derecho extranjero declarado aplicable se inmoviliza en el momento indicado
por el punto de conexin; y la otra en cambio sostiene la alterabilidad de dicho derecho.

Qu parte de este ordenamiento es la aplicable?

17
En cuanto a la parte aplicable del Derecho extranjero es decir, su cantidad, la cuestin
consiste en saber si la consecuencia jurdica indica como aplicable el Derecho Privado
extranjero, o si declara aplicable en primer lugar, el DIPr extranjero y solo en segundo
lugar un derecho privado cualquiera. Este problema se conoce por el nombre de
problema de reenvo. Sera ms correcto hablar del problema de la cantidad del Derecho
aplicable.

En efecto, la consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable slo
el derecho privado extranjero (teora de la referencia mnima) ; o las normas indirectas de
exportacin extranjeras en combinacin con el correspondiente Derecho privado
extranjero (teora de la referencia media) ; o por ltimo todo el DIPr extranjero (normas
indirectas de exportacin y de importacin) ms el derecho indicado como aplicable por
este (teora de la referencia mxima). En la primera teora, la referencia de la norma
indirecta al Derecho extranjero es comparable a una invitacin de un cumplido que el
invitado no tiene ms remedio que aceptar. En la segunda, la referencia se asemeja a una
invitacin normal que el invitado puede aceptar o rechazar. En la tercera, la referencia se
parece a las invitaciones que los clubes envan a los socios para fiestas pblicas, el invitado
puede devolver la invitacin, aceptarla o transferirla a otra persona.

En qu concepto se aplica el Derecho extranjero? He aqu el problema de su calidad.

En este campo se enfrentan las teoras que nacionalizan el Derecho extranjero, con la tesis
que lo aplica como tal Derecho Extranjero. Dentro del primer grupo se hallan las teoras de
la nacionalizacin legislativa y judicial.

Las teoras de la nacionalizacin del Derecho extranjero se basan en la creencia comn de


que en un Estado slo puede ser aplicado derecho de este Estado, esta creencia, a su vez,
finca tanto en el concepto de soberana, la cual se estima incompatible con Derecho
formalmente extranjero, como en la nocin del ordenamiento normativo unificado a travs
de una sola norma fundamental: Austin y Kelsen aparecen por ello en la lejana brumosa
como padrinos espirituales de las doctrinas de la nacionalizacin.

La teora dominante afirma que el Derecho extranjero se aplica sin muletas, es decir, lo
mismo que sin unos italianos hablan en Londres italiano, el italiano no se convierte en
ingls, sino que sigue siendo italiano, el derecho italiano aplicado en Londres contina
siendo Derecho italiano y no ingls.

Caso Forgo : El problema del reenvo cobr carta de ciudadana con motivo del clebre caso
Forgo. Franz Xaver Forgo naci como hijo extramatrimonial en 1801 en Baviera. Cuando
tuvo cinco aos, lo llev su madre Ana Mara Ditchl a Francia, donde ella se cas con un
francs convirtindose en francesa. Forgo se qued toda su vida en Francia, se cas con una
rica francesa, le sobrevivi y muri sin descendencia en 1869, en Pau. No hizo testamento.
El litigio se entabl entre colaterales de la madre y el fisco francs en torno del patrimonio
relicto mobiliario sito en Francia. Los colaterales invocaban Derecho Bvaro, segn el cual
heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se bas en el Derecho Francs, con
arreglo al cual colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan. El caso se
complicaba an ms por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su
domicilio legal en Baviera. Los tribunales franceses que se ocupaban varias veces de este
caso, aplicaban en primer lugar Derecho Bvaro, no el Derecho Civil bvaro sino el DIPr
bvaro, que a su vez, somete la sucesin al Derecho del ltimo domicilio de hecho del
causante, por ende, y en tercer lugar, los jueces franceses se consideraban reenviados al

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Derecho Francs, que identificaban con el Derecho Civil francs. El litigio fue ganado, por
tanto, por la administracin francesa de dominios.

Caso Mara Luisa Guerra Cortinez: el reenvo fue recientemente aceptado por las
autoridades espaolas. El caso era el siguiente: Mara Luisa Guerra Cortnez, argentina, con
residencia permanente en San Sebastan (Espaa) durante treinta aos, otorg testamento
en septiembre de 1946 ante notario Rafael Navarro Daz en el que leg el 45% del usufructo
vitalicio de sus bienes presentes y futuros a don Juan Jos Pradera Ortega, dispensndolo
de la obligacin de prestar fianza y facultndolo para enajenarlos, con la obligacin de
invertir su importe en bienes de general consideracin; nombrando albacea y administrador
de la herencia, con amplsimas facultades al mismo Ortega, por cuyo cargo le asign una
retribucin del 10% del importe total de sus bienes hereditarios, pudiendo actuar con
entera independencia de otra persona argentina nombrada con iguales facultades. Fallecida
la testadora, Ortega dentro del plazo del albaceazgo, redact el cuaderno particional
comprensivo de las operaciones de liquidacin, divisin y adjudicacin del caudal relicto,
que justamente con una adicin fue protocolizado en octubre de 1954 por escritura
otorgada ante el notario de San Sebastin, Rafael Navarro Diaz.

Presentada en el Registro la anterior escritura fue denegada su inscripcin por los siguientes
defectos: 1) porque el contador-partidor que la practica por su condicin, adems de
legatario de un 45% de usufructo vitalicio de los bienes hereditarios, o sea por su cualidad
de legatario de parte alcuota, puede ser considerado como heredero por lo cual no puede
ser contador. 2) porque dado el volumen de los bienes que el dicho contador se adjudica
as mismo para pago de su cuota legada y dems legados y deudas instituidas en el
testamento en relacin con el total valor hereditario, pudiera considerarse el documento
particional como tpico de un autocontrato, an no cuajado en nuestras leyes ni en la
jurisprudencia. 3) porque siendo la causante de nacionalidad argentina, si en lo referente
a la forma o mdulo particional ha de regir su personal estatuto, la particin mediante
contador no est establecida en la ley argentina. Interpuesto recurso por el notario
autorizante el presidente de la Audiencia Territorial revoc la nota del registrador en todas
sus partes. Contra esta revocacin apel el registrador ante la Direccin General de los
Registros y del Notariado. El informe de la Seccin dirigido al director rechaza el primer y
tercer defecto advertido por el registrador, mientras que le da, en cambio, la razn con
respecto al segundo. Al rechazar el tercer defecto puesto de relieve por el registrador, el
informe echa manos de la doctrina del reenvi. El informe dice lo que sigue Que respecto
del tercer defecto consignado por el registrador en su nota, el art.10 del Cdigo Civil
Espaol dispone que la sucesin en general se regir por la ley del causante, y
dado que los criterios seguidos por el DIPr para determinar la ley nacional aplicable son
diversos, comoquiera que el art.7 del C.C. Argentino otorga la preferencia a la ley del
domicilio, que la causante tena establecido en territorio espaol, procede a aplicar la ley
espaola, conforme a la cual cabra admitir el nombramiento de contador-partidor. El
director opina que el contador-partidor no ha incurrido en ninguna autocontratacin
prohibida. La resolucin de la Direccin General del30 de junio de 1956 descarta, pues, por
completo la nota del registrador, y da toda la razn al notario autorizante. Con respecto al
reenvo, la resolucin se contenta con transcribir el argumento del informe de la Seccin.
La reforma del DIPr espaol admite el reenvo de primer grado, mientras que rechaza el de
segundo grado.

Caso Larangueira: caso de la jurisprudencia argentina favorable al reenvo. Se trataba de


un juicio sucesorio abierto en la Argentina con respecto a bienes argentinos de un causante
fallecido con ltimo domicilio, al parecer, en el Uruguay, aunque la sentencia menciona
tambin el Brasil. El juez, basndose en la teora del fraccionamiento impuesta por el

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Tratado de Der. Civil. Int. de 1889 declara aplicable el Derecho Argentino como Derecho del
pas de la situacin de los bienes relictos; no obstante, la sentencia entiende por Derecho
argentino el DIPr argentino, por consiguiente, aplica el art. 3283 C.C. que, a su vez, somete
la sucesin al Derecho del ltimo domicilio y por ende, al Derecho Uruguayo. De ser ello as,
no resultan competentes, afirma la sentencia, los jueces argentinos sino los uruguayos. La
Cmara, sin entrar en el problema del reenvo, sostiene de todos modos la competencia de
los jueces argentinos y devuelve los autos a otro juez de 1ra instancia. ste resolvi el litigio
segn el Derecho Civil argentino sin mencionar el reenvo. En este caso, nos encontramos
con un supuesto de reenvo interno, en razn de que los artculos del Tratado de
Montevideo de 1889, que es el DIP argentino, remiten al art. 3283 CC que es igualmente
DIP Argentino.

La teora del uso jurdico: determina la manera de ser del Derecho en funcin de la justicia.
En efecto, una vez calificado un caso (o uno de sus elementos) como extranjero, es preciso
tributarle respeto, este respeto debe ser positivo y consistir en darle igual tratamiento que
el que le daran en el pas al que hemos adjudicado espiritualmente el caso o uno de sus
elementos. He aqu pues lo que se llama la teora del uso jurdico y su contenido puede
formularse del siguiente modo: si se declara aplicable a una controversia el derecho
extranjero hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible
de probabilidad le dara el juez del pas cuyo Derecho ha sido declarado aplicable, como
punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse
radicado si realmente se hubiere planteado en aqul pas. De ah resulta que es vitalmente
distinto aplicar Derecho propio y aplicar derecho extranjero.

Sin embargo, no se debe olvidar que introducimos luego la Justicia mediante el concepto
de orden pblico como ltimo control de Derecho extranjero intolerable. Pero antes de
movilizar el orden pblico, averiguamos la probable solucin del caso en la comunidad
extranjera sometindonos a ella. Si en el Derecho declarado aplicable existiere una
pluralidad de ordenamientos jurdicos, nuestra teora lleva a la solucin del problema. Hay
que aplicar el Derecho Interregional central o el Derecho transitorio extranjero, as lo hara
sin duda alguna el juez extranjero. Si se diesen varios Derechos Interregionales, uno de cada
regin como ocurre en EEUU hay que recurrir a aquel que rife para los tribunales a los cuales
el demandante habra podido llevar el pleito.

Crticas a las teoras de la referencia mnima y media:

La teora de la referencia mnima no se basa en el respeto a la particularidad ajena, sino que


la viola sobreponindole su propia manera de ser. Ella es hermana de la teora de las
calificaciones segn la lex civilis fori. La teora de la referencia mnima se comporta como
los anfitriones espaoles de un ingls, los que en lugar de dejarlo ir a unas corridas de toros,
lo obligan a tomar un five o clock tea.

La teora de la referencia media dispensa mayor respeto al derecho extranjero, pero


tampoco le tributa el respeto debido. Siguiendo el anterior ejemplo, no le damos al ingls
el five o clock tea a la fuerza pero no lo llevamos a la corrida de toros tampoco, a no ser que
ello fuera de nuestro propio agrado.

La teora de la referencia mnima tendra slo fundamento si nuestro legislador juzgara justa
la solucin que al problema da el Derecho Privado convocado por nuestro DIPr. Pero ello
no es as, en primer lugar porque nuestro legislador no pueden conocer los Derechos
Privados de todo el mundo en su contenido futuro, y en segundo trmino, porque en este
supuesto carecera de sentido el orden pblico.

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La teora de la referencia media cree que no debemos caracterizar un caso como espaol,
ingls, sin consentimiento del pas interesado. Pero como ello nos obliga, en su caso,
estimarlo como propio contra nuestro mejor criterio si ningn otro pas quisiera adoptarlo
como suyo, la teora nos conduce al resultado absurdo de anteponer el criterio ajeno al
propio.

La teora del uso jurdico constituye una forma correcta del reenvo. Si las normas indirectas
declaran aplicable Derecho extranjero, el juez buscar la sentencia probable del juez
extranjero. Prcticamente llegamos con esta doctrina a resultados semejantes a los que nos
conduce la tesis de la referencia mxima. Pero mientras que esa ltima se enreda en el
famoso juego del ping pong internacional, nuestra teora escapa a este reproche. Dos
legislaciones pueden referirse mutuamente la una a la otra infinitamente. Dos jueces, al
contrario, no pueden invocarse mutuamente hasta la eternidad.

REENVO: corresponde saber si cuando una regla de conflicto se refiere al derecho de otro
pas, lo hace en consideracin al derecho interno, material o sustancial de ese pas en cuyo
caso el problema del reenvo no se presenta; o si alude a las reglas de Derecho Internacional
Privado extranjero, situacin sta que mediando un conflicto negativo permite surgir la
cuestin de reenvo.

1) La regla del Derecho Internacional Privado se refiere slo al derecho interno o


material: esta postura rechaza el reenvo y fue la tesis dominante del siglo XIX y
comienzos del siglo XX. La jurisprudencia italiana rechaza el reenvo para mantener
inalterable el principio de la nacionalidad. Teora de la referencia mnima.
2) Teora de la referencia media o teora del desistimiento: la regla del DIPr del juez se
refiere al derecho internacional privado extranjero y al derecho material, pero se
requiere que la regla de derecho extranjero acepte la remisin y declare aplicable
su derecho material, de lo contrario se entiende que habr desistido, y el juez no
puede aplicar un derecho que no quiere ser aplicado. El juez entonces regresar a
su propio ordenamiento para buscar puntos de conexin subsidiarios.
3) Teora de la remisin integral o de la referencia mxima: la regla del DIPr que declara
aplicable el derecho extranjero se refiere a l en su totalidad (norms indirectas de
exportacin, de importacin y normas materiales). Esta postura puede plantear dos
hiptesis:
Hiptesis de la aceptacin: la regla de DIPr indirecta extranjera declara aplicable su
derecho sustancial. Hay un reenvo de segundo grado.
Hiptesis de denegacin: Hay un reenvo de primer grado o un doble reenvo.

La diversidad de las reglas de conflicto entre los pases da lugar a dos clases de conflictos:

Conflicto positivo: en el cual dos leyes se declaran competentes

Conflicto negativo: en el que ninguno de los ordenamientos reclaman para s la aplicacin


de sus normas, sino que lo hacen recprocamente.

El reenvo nace a partir de un conflicto negativo de leyes.

Tipos de reenvo:

Reenvo de primer grado: la norma de Derecho Internacional Privado del juez que
entiende el caso (lex fori) designa como aplicable el derecho extranjero, el que es
considerado en su totalidad, incluyendo la norma de conflicto extranjera que

21
reenva a la aplicacin del derecho del juez, quien decide aplicar su propio derecho
sustancial.
Doble reenvo: la norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en
la causa (lex fori) designa como aplicable el derecho extranjero, el que es
considerado en su totalidad, incluyendo la norma de conflicto extranjera que
reenva a la aplicacin del derecho del juez, quien decide aplicar el derecho
sustancial extranjero.
Reenvo de segundo grado: la norma de Derecho Internacional Privado del juez que
entiende en la causa (lex fori) designa como aplicable el derecho extranjero, el que
es considerado en su totalidad, incluyendo la norma de conflicto extranjera que
reenva a la aplicacin del derecho de un tercer Estado, el que tambin es
considerado como una totalidad que incluye la norma de conflicto que reenva la
cuestin al tratamiento y solucin por la lex fori.
Lmites a la aplicacin del reenvo:

Imposibilidad de la coordinacin
La autonoma de la voluntad: si en un contrato las partes acuerdan la aplicacin de
un determinado derecho, se entienden que eligieron el derecho sustancial o
material exclusivamente con exclusin de la norma de conflicto.
La regla locus regit actum: un acto ser vlido en cuanto a la forma si respet la ley
del lugar donde se realiz.
Fuente interna: el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en su artculo 2596 dispone
que Reenvo. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relacin jurdica
tambin es aplicable el derecho internacional privado de ese pas. Si el derecho extranjero
aplicable reenva al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno
argentino.

Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado pas, se
entiende el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario. Se
introduce en el derecho internacional privado argentina el reenvo de primer grado, es
decir, cuando la norma indirecta del pas indica como aplicable el derecho extranjero, all
corresponde aplicar el derecho material argentino.

El art. 2596 no contempla exclusivamente otra categora de reenvos tales como el de


segundo o sucesivos grados, o el llamado doble reenvo. Sin embargo, puede decirse que
reconocer solamente el reenvo de primer grado implica una incongruencia doble, ya que
por un lado, se procura facilitar la labor de los aplicadores del derecho que concluyen
aplicando su propio derecho, que es el que conocen, y por el otro, porque no hay motivo
que justifique rechazar los sucesivos reenvos aceptado el primero, lo cual produce un corte
a todas luces arbitrario. En la ltima parte del artculo se establece una excepcin a travs
de la que se rechaza el reenvo cuando en virtud del ejercicio de la autonoma de la voluntad
las partes eligen el derecho aplicable de un determinado Estado. El Cdigo de Vlez no
contena normas referidas a tal tema.

C- EL CONCEPTO DEL DERECHO EXTRANJERO: es el derecho de un pas extranjero en el que


probablemente sus jueces dirn que es, o sea que el juez nacional debe fallar como lo hara
el juez del pas cuyo derecho resulta aplicable.

Se ha discutido mucho si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho


que ha de ser probado por la parte interesada. En principio, el derecho extranjero no se
aplica ya que un juez no puede conocer todos los derechos habidos y por haber. Las
soluciones son tres:

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Debe ser probado por quien lo invoca
Debe ser aplicado por el juez de oficio
El contenido del derecho extranjero no puede ser probado
El error del derecho extranjero: Si consideramos al derecho extranjero como hecho, este
debe ser alegado y probado y podra invocarse al error. Si lo consideramos en cambio como
derecho, su aplicacin ser de oficio y su error inexcusable. En nuestro antiguo C.C. en su
art. 13 cuando el Cdigo lo autoriza, es un hecho, mientras que cuando es obligatorio por
convencin o ley especial, es un derecho.

El derecho extranjero como un hecho: Si se considera al derecho extranjero como un


hecho, este debe ser probado por quien lo invoca. La asimilacin de la ley extranjera a un
hecho no es ms que una descripcin tcnica a favor de permitir que las partes y el
magistrado investiguen y obtengan la prueba de la existencia, contenido e interpretacin
del derecho extranjero. La jurisprudencia argentina sostiene que la ley extranjera es un
hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada. Goldschmidt sostiene que
el art.13 vive a merced de las provincias, ya que por tratarse de una cuestin procesal, y
an cuando las provincias no lo legislen, la elude mediante la teora del uso jurdico, que
manda a imitar la probable sentencia del juez extranjero e impone a nuestros jueces la
obligacin de averiguar de oficio el derecho extranjero.

Los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 establecen que la aplicacin de las leyes de los
Estados contratantes ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada, tal cual lo
establece el actual Cdigo Civil en el art. 2595.

Caso Duperial: el actor era un argentino residente en Brasil que acuerda con Duperial
(demandada) que actuara como agente de ventas de este en algunos estados de Brasil. Las
partes se sometieron a competencia de los tribunales de la ciudad de Buenos Aires. El
tribunal resolvi que si bien eran competentes los tribunales argentinos en la demanda
promovida por despido corresponda aplicar el derecho del Brasil por ser la ley del lugar de
la ejecucin del contrato de trabajo. Debido a que el contenido el derecho extranjero no
fue probado, la demanda fue rechazada.

Aplicacin del derecho extranjero de oficio: esto se produce si se considera a la ley


extranjera como un derecho. Algunos autores sostienen que la ley extranjera debe aplicarse
de oficio en caso de que las partes no lo invoquen. As se pronuncian conocidos juristas
diciendo que la aplicacin de la ley extranjera a que remite la norma de DIP se impone con
la misma fuerza que las del ordenamiento interno. Segn Lorenzetti, siguiendo la teora del
uso jurdico, el derecho extranjero es un hecho notorio, lo que no significa que todo el
mundo lo conozca pero que todos pueden informarse de manera fidedigna, en
consecuencia el juez debe aplicarlo de oficio, sin perjuicio de que las partes pueden alegarlo
o aportar todas las pruebas que consideren oportunas. Caso Reger de Maschio: donde en
un accidente de trnsito fallece Sergio Maschio el acompaante, su madre y su hermana
demandan por daos y perjuicios a Anan Guillermo el conductor, ambas partes invocan la
aplicacin del derecho argentino pero esto no es aceptado por el tribunal que aplica el
tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1940 aplicando por lo tanto el
Derecho Uruguayo para resolver el caso an cuando las partes no alegaron ni probaron tal.
El tribunal est obligado a hacerlo porque as lo imponen los tratados internacionales que
son tambin leyes de la nacin.

Medios de prueba: todos los medios de prueba son admisibles y tambin el juez puede
investigar. No obstante ello, la CSJN ha sostenido que en la Convencin Interamericana
sobre normas generales de Derecho Internacional Privado no se impone a los jueces

23
investigar oficiosamente el contenido e interpretacin del derecho extranjero, pues dicha
carga pesa sobre quien la invoca.

En materia dispositiva si la parte no prueba el contenido de la norma extranjera, el juez


decidir con elemento que constan en el expediente, ya que si suple la actividad probatoria
de las partes, estara generando desigualdad en un procedimiento que se entiende entre
iguales.

En materia de orden pblico es admitida la investigacin de oficio del juez porque se tratara
de proteger a la parte ms dbil de proceso.

Aplicacin subsidiaria de la Lex Fori: si la parte no prueba el contenido de la ley extranjera


puede ser rechazada la demanda. Pero si las partes y el juez averiguan por todos los medios
y resulta imposible, parecera ms equitativo resolver por la Lex Fori es decir, el derecho
local antes que rechazar la demanda. La vocacin subsidiaria de la lex fori fue admitida por
la Corte de Casacin francesa de 1993 la cual resolvi que cuando se trata de materias en
las cuales las partes tienen la libre disposicin de sus derechos, incumbe a la parte que
pretene la aplicacin el derecho extranjero que conducira a otro resultado que la de la ley
local, demostrar su existencia y contenido. En su defecto, se aplica el derecho local.

Soluciones legislativas: El Tratado de Montevideo de 1940 establece que la aplicacin de


las leyes de los estados parte ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de
que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada.

El viejo art. 13 C.C. estableca que la aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos que
este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo
ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptuase las leyes extranjeras que se
hicieran obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley
especial.

El nuevo Cdigo Civil dispone:

Art. 2594: Normas aplicables. Las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas con
varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados y las
convenciones internacionales vigentes de aplicacin al caso, y en su defecto de normas de
fuente internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado argentino de
fuente interna.

Art.2595. Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta


aplicable:

a) El juez establece su contenido y est obligado a interpretarlo como lo haran los


jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho
extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino (aplicacin
subsidiaria de la lex fori). Aplicacin de oficio- hecho notorio de Lorenzetti.
b) Si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o
personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se
determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece, y
en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los
vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate.
c) Si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin
jurdica o a diversas relaciones juricas comprendidas en un mismo caso, esos
derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias

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para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos. (Mtodo sinttico
judicial).

BOLILLA 4

LA CARACTERSTICA NEGATIVA DE LA CONSECUENCIA JURDICA.

A-El orden pblico: la doctrina considera a este instituto de muy difcil definicin por ser un
trmino variable e impreciso ya que es muy dinmico, pero la ctedra lo conceptualiza como
el conjunto de principios inalienables que prohben aplicar un derecho extranjero cuando
este contrare nuestros principios o el espritu de la legislacin o ponga en peligro la moral
y las buenas costumbres. Para habilitar su funcionamiento la ley extranjera debe contrariar
de modo grave el derecho del juez y as justificar la inaplicabilidad del derecho designado
por la regla de conflicto. Es un remedio de carcter excepcional. Tiene efectos negativo y
positivo, el primero produce la inaplicabilidad de la ley extranjera mientras que el segundo
produce la aplicabilidad del derecho nacional.

La extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero, que significa a travs del mtodo
indirecto y las normas de importacin que en la Argentina resulta aplicable en su caso
Derecho Privado de otros pases, est sin embargo condicionada por la compatibilidad de
aqul con el nuestro orden pblico.

El concepto de orden pblico supone dos circunstancias: 1) una diversidad ideolgica


dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos
derechos; 2) el reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar Derecho extranjero.

En la Escuela Italiana estatutaria exista la segunda circunstancia, pero no se daba la


primera, puesto que todos los pueblos cuyo derechos estaban en tela de juicio, convivan
unidos por la misma ideologa: el catolicismo. Slo los infieles vivan fuera de esta
comunidad, pero su Derecho no era nunca aplicado: reinaba entre cristianos e infieles la
guerra perpetua.

En la Escuela Holandesa se daba la primera circunstancia a causa de la escisin ideolgica


producida por la Reforma; pero entretanto dej de existir la segunda, ya que la doctrina de
la comitas no reconoce la obligacin de aplicar derecho extranjero. Y el reconocimiento de
tamaa obligacin se haca cada vez ms difcil cuando el 31 de octubre de 1517, da del
estallido del conflicto religioso por la publicacin de las 95 tesis por Lutero en Wittenberg,
sigue el 14 de julio de 1789 da de la revolucin poltica puesta de realce por el asalto de la
Bastilla, y unas dcadas ms tarde entramos en 1848, ao en el cual en Londres se publica
el Manifiesto Comunista, que proclama las discrepancias econmicas.

La situacin, no obstante, cambia cuando Savigny estatuye en su obra Sistema de derecho


romano actual, publicado en 1849, de nuevo la obligacin de cada pas de aplicar a casos
extranjeros Derecho extranjero, concibindola como un deber comunitario, en razn de
que dimana de la comunidad internacional.

En 1849 se renen por primera vez en la historia de la humanidad las dos circunstancias
bsicas del orden pblico, y no es, por ende, por casualidad sino por influencias irresistibles
histricas que es en Savigny en donde aparece por primera vez la institucin del orden
pblico. La obligacin comunitaria de aplicar derecho extranjero cesa si el pas extranjero
abusa de su derecho al reglamentar el caso.

Aunque hay acuerdo sobre la funcin del orden pblico de frenar en determinadas hiptesis
Derecho extranjero en s aplicable en virtud del propio DIPr, a causa de su incompatibilidad

25
ideolgica con nuestro Derecho, existe una profunda discrepancia acerca de su estructura,
que luego contina con miras al modo de su aplicacin. Hay quienes conciben al orden
pblico como un conjunto de disposiciones y hay quienes estiman que consiste en un
conjunto de principios.

Para los defensores del orden pblico como conjunto de disposiciones, la totalidad de las
disposiciones nacionales se divide en dos grupos: las que pueden ser descartadas por el
Derecho extranjero, llamado por supuesto por nuestro DIPr y aquellas otras que a su vez
descartan el derecho extranjero, a pesar de haber sido invocado por nuestro DIPr. Se
apellida el conjunto de disposiciones tolerantes el orden pblico interno y se le opone,
pues la serie de disposiciones inalienables como orden pblico internacional. Concebir el
orden pblico internacional como un conjunto de disposiciones significa proclamar su
aplicacin a priori, o sea con total independencia del derecho extranjero. No es fcil hallar
un criterio operativo y exacto para saber qu disposiciones forman parte del orden pblico
internacional; han de ser las ms importantes, las que conciernen a la comunidad de
manera ms vital.

De ser as todo punto de conexin ira siempre acompaado por la conexin del orden
pblico, el cual, adems, se aplicara antes que en su caso el Derecho extranjero. De cierto
modo, todos los puntos de conexin contendran, pues conexiones acumulativas
desiguales, ya que la conexin del orden pblico internacional condicionara el punto de
conexin conducente a la aplicacin del derecho extranjero.

No obstante, la funcin de las disposiciones argentinas de orden pblico internacional es


slo sustitutiva de las de derecho extranjero y su imagen normolgica es slo la de un
enlazamiento acumulativo desigual, si la intencin de nuestro legislador ha sido sta, ya que
vimos que la misin de estas disposiciones puede igualmente ser la de operar como lmites
mximos o mnimos del derecho extranjero (llamado por nuestro DIPr).

Para los defensores del orden pblico como un conjunto de principios, todo gira en torno
del binomio: disposiciones y principios a ella subyacentes. El orden pblico no est en las
disposiciones, conforme lo sostiene la tesis anterior; hay que calar ms hondo, puesto que
se halla en los principios en que las disposiciones se inspiran. No sera lgico oponer orden
pblico internacional y orden pblico interno, en razn de que, segn esta concepcin, falta
el comn denominador de ambas especies, que en la anterior consiste en que en ambos
supuestos se trata de disposiciones, aunque unas tienen un mayor grado de
impermeabilidad que las otras. Basta que en DIPr se hable de orden pblico a secas para
que ya se sepa a que se hace alusin a los principios inalienables del Derecho propio. Al
contrario, haciendo referencia en el Derecho interno al orden pblico, nadie puede ignorar
que estamos en presencia de la pareja: Dereho coactivo y Derecho dispositivo.

Siendo el orden pblico un conjunto de principios, no es posible partir de ellos por carecer
de fuerza operativa. Hay que empezar con la bsqueda del derecho aplicable (aplicacin de
nuestro DIPr), luego urge enterarse de la solucin del caso en virtud del Derecho extranjero
aplicable y slo despus en otras palabras, a posteriori, ser posible controlar la
compatibilidad de aqulla con los principios inalienables. Se llega as a otras conclusiones,
a las cuales nos conduce la doctrina anterior.

Comulgando con la tesis del orden pblico como conjunto de principios, el orden pblico
no aparece entre las caractersticas positivas de la consecuencia jurdica de la norma
indirecta, sino que constituye una excepcin, una caracterstica negativa: el derecho
extranjero se aplica con tal que no conculque nuestros principios. En este orden de ideas se
habla tambin del orden pblico como clusula de reserva (Ziteimann).

26
Los Tratados de Montevideo mencionan el orden pblico en sus Protocolos Adicionales,
ellos declaran que las leyes de los dems Estados, jams sern aplicadas contra las
instituciones polticas, las leyes de orden pblico o las buenas costumbres del lugar del
proceso.

B- El C.C. conoce igualmente el concepto del orden pblico en el DIPr. Sobre todo hay que
mencionar el art. 14 que estatuye que las leyes extranjeras no sern aplicables, inc.2 :
cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo e
inc. 3: cuando fueren de mero privilegio. No obstante, ya en el art. 9 se declara que las
incapacidades contra la leyes de la naturaleza, como la esclavitud, o las que revistan el
carcter de penales, son meramente territoriales. El orden pblico palpita en el art. 949 que
somete a la ley argentina la capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los
vicios sustanciales que pueda contener.

Hay que distinguir entre clusulas generales y clusulas especiales de orden pblico. Las
primeras como el art. 4 del Protocolo o el 14 C.C. tienen peligrosa amplitud. Por ello, el
legislador emplea clusulas especiales que pormenorizan la clusula general en un aspecto
determinado en el cual la excluyen.

El art.14 inc.4 C.C. que excluye la aplicacin del Derecho extranjero cuando las leyes de este
Cdigo en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez los actos,
contiene una caracterstica especial de la consecuencia jurdica de la norma indirecta, ya
que se limita al supuesto de los negocios jurdicos, adems, se basa en otros principios.

Siendo la invocacin del orden pblico un medio para lograr la aplicacin del Derecho
propio, y permitiendo su interpretacin como conjunto de disposiciones inclusive omitir el
examen del DIPr propio, y caracterizndose, por ltimo, la jurisprudencia por el incontenible
anhelo de aplicar siempre lisa y llanamente a cualquier caso el Derecho propio, no causa
asombro saber que el orden pblico concebido como conjunto de disposiciones constituye
la panacea favorita de los tribunales.

La jurisprudencia argentina reputa, como de orden pblico las disposiciones sobre legtima
forzosa de los descendientes, al menos si estn domiciliados en la Argentina.
Probablemente se considerara como infractorio del orden pblico el testamento recproco.
Tambin hay jurisprudencia que considera plazos de prescripcin liberatoria ms largos que
los argentinos como infractorios del orden pblico.

De las dos concepciones del orden pblico la justa es la que lo concibe como un conjunto
de principios y por ello, lo aplica a posteriori, en otras palabras, la que coloca el orden
pblico como clusula de reserva en el lugar de la caracterstica negativa de la consecuencia
jurdica.

Artculo 2600 C.C. nuevo: Orden pblico. Las disposiciones de derecho extranjero
aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los
principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino.
(Clusula de reserva).

La norma enfoca el llamado efecto negativo, no contemplando el efecto positivo o


sustitutivo del orden pblico internacional dado que solamente se dedica a la exclusin de
las que denomina soluciones incompatibles, sin establecer el derecho que habr de
aplicarse. El legislador deja librada a la decisin de los aplicadores del derecho la tarea de
integrar ese vaco legislativo, ya sea aplicando el derecho local o el propio derecho
extranjero si ofreciere una respuesta basada en los principios aceptables para la legislacin
argentina.

27
Artculo 2599. Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente
imperativas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el
ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la aplicacin del derecho extranjero
elegido por las normas de conflicto o por las partes.

Cuando resulta aplicable un derecho extranjero, tambin son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legtimos lo exigen, pueden
reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros
Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.

La extensin justificada: El orden pblico internacional tiene por funcin la de defender


los valores del derecho propio contra el Derecho extranjero que en s resulta aplicable segn
las normas del DIPr.

Puede ser que se considere aplicable el derecho propio referente a determinados temas
(aplicacin a priori), puede tambin que se examine previamente al derecho extranjero,
rechazando el primero y aplicando el segundo, en caso de incompatibilidad (aplicacin a
posteriori).

La extensin justificada abarca 3 instituciones:

En primer lugar nos encontramos con la clusula de reserva que establece que toda
norma de DIPr contiene expresa o tcitamente una clusula de reserva como
excepcin. Si la clusula de reserva es expresa, impone la aplicacin a posteriori; si
la clusula es tcita el problema de la aplicacin a priori o a posteriori queda sin
resolver.
En segundo trmino encontramos normas de derecho privado propio, que
expresamente se adjudican efectos extraterritoriales, denominadas normas rgidas
expresas. Las normas rgidas tienen extraterritorialidad activa y pueden sustituir las
normas extranjeras aplicables, en este supuesto las normas rgidas se aplican a
priori.
En tercer lugar encontramos los principios bsicos del derecho privado, aqu es
necesario distinguir entre un principio fundamental de una norma y un principio
bsico de parte del ordenamiento normativo.
La extensin injustificada se extiende en 3 dimensiones:

La primera extensin inadmisible consiste en encuadrar en el orden pblico


internacional, normas de derecho pblico, de esta manera se atribuye a una norma
con efecto territorial (la de derecho pblico) un efecto de extraterritorialidad activa
(que es el efecto del orden pblico internacional), en ambas la aplicacin es
inmediata, o sea a priori,
La segunda extensin del orden pblico internacional es propagar la existencia de
normas rgidas de derecho privado tcitas, as presenta una confusin entre el orden
pblico interno e internacional. El orden pblico interno contiene normas de
derecho privado que no pueden ser derogadas por la autonoma, pero pueden ellas
ser desplazadas por el derecho extranjero declarado aplicable por el DIPr.
La tercera confusin cometen quienes predican la existencia de normas materiales
de DIPr, las nicas normas materiales son las normas rgidas expresas de derecho
privado que en efecto, al pertenecer al orden pblico interno forman parte del
Derecho Privado. Si en el derecho privado aparecen normas directas con elementos
extranjeros estas no son de DIP sino de derecho privado.

28
Es decir, el orden pblico internacional cumple solo con su funcin si es restringido a la
clusula de reserva; las normas rgidas expresas de Derecho Privado; los principios bsicos
del ordenamiento normativo.

PARTE ESPECIAL DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LAS NORMAS INDIRECTAS

BOLILLA 5

PUNTOS DE CONEXIN: Es la circunstancia del caso que nos permite determinar el derecho
aplicable. Segn Golschmitd es el medio tcnico de la descripcin abstracta del derecho
aplicable.

Puntos de conexin Personales:

Nacionalidad: es el vnculo de pertenencia, una relacin entre una persona y un territorio


de un Estado. Es el vnculo poltico-jurdico del Estado y sus sbditos. Es un vnculo regido
por el Derecho Interno al que le corresponde legislar sobre su adquisicin, prdida o
recuperacin.

Segn Mancini la nacionalidad es el conjunto de cualidades, costumbres, tradiciones, razas


y tendencias econmicas y sociales que distinguen a una comunidad de otros pueblos.

Mancini sostiene que ser la ley del Estado al que la persona pertenece la que solucionar
los conflictos de DIPr. La nacionalidad era el ttulo justificativo de la organizacin nacional.
Ms tarde, Mancini introdujo la nacionalidad en el DIPr y sostuvo que el legislador
confecciona las leyes a imagen y semejanza de sus nacionales. Sin embargo, la nacionalidad
constituye un concepto extrao a la esfera del DIPr., es antifuncional a este y justamente lo
que el punto de conexin tiene, al contrario de la nacionalidad, la misin de colocar un caso
o uno de sus elementos bajo el amparo del derecho al pas que pertenece.

Vlez no la consider un punto de conexin. Tampoco el Tratado de Montevideo considera


a la nacionalidad como un punto de conexin. En el nuevo C.C. se la recepta como punto
de conexin de las formas testamentarias en el art. 2645 al sostener que es vlido el
testamento de un argentino otorgado en el extranjero.

Domicilio: es la residencia habitual y permanente y la intencin de permanecer en ella, no


siendo necesaria la efectiva habitacin (Residencia efectiva+ animus). Es el primer punto de
conexin de la historia del DIPr en el Caso Boloes, y el punto de conexin ms importante
del DIPr Argentino, antes de la entrada en vigencia del Cdigo Civil lo era la nacionalidad.
Tambin es el punto de conexin principal en los Tratados de Montevideo.

En el nuevo Cdigo Civil y Comercial se establece que:

Artculo 2613: Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho
internacional privado la persona humana tiene:

a. Su domicilio en el Estado en que reside con la intencin de establecerse en l;


b. Su residencia habitual en el Estado en que vive y establece vnculos durables por un
tiempo prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde est su residencia habitual o en su
defecto, su simple residencia.

29
Artculo 2614: Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las personas
menores de edad se encuentra en el pas del domicilio de quienes ejercen la responsabilidad
parental; si el ejercicio es plural y sus titulares se domicilian en estados diferentes, las
personas menores de edad se consideran domiciliadas donde tienen su residencia habitual.

Artculo 2616: Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su


domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que
ha sido adquirida.

Artculo 2618: Nombre. El derecho aplicable al nombre es el del domicilio de la persona de


quien se trata, al tiempo de su imposicin.

Artculo 2620: Derecho aplicable. La declaracin de ausencia y la presuncin de


fallecimiento se rigen por el derecho del ltimo domicilio conocido de la persona
desaparecida, o en su defecto, por el derecho de su ltima residencia habitual.

Artculo 2630: Derecho aplicable. El derecho a alimentos se rige por el derecho del domicilio
del acreedor o del deudor alimentario.

Artculo 2632: Filiacin. El establecimiento y la impugnacin de la filiacin se rigen por el


derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del domicilio del
progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento del hijo.

Artculo 2636: Adopcin: Los requisitos y efectos de la adopcin se rigen por el derecho del
domicilio del adoptado al tiempo de otorgarse la adopcin.

Artculo 2644: Sucesin: La sucesin por causa de muerte se rige por el derecho del
domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento.

Artculo 2655: Contratos de consumo: los contratos de consumo se rigen por el derecho del
Estado del domicilio del consumidor si

Clasificacin del domicilio en el Cdigo Civil:

Domicilio Real: es el asiento principal de su residencia y sus negocios.


Domicilio Legal: el lugar donde la ley presume que la persona reside para el ejercicio
de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
Domicilio especial: es el elegido por las partes en los contratos para la ejecucin de
sus obigaciones.
Cambio de domicilio: el domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. El cambio se verifica
instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de
permanecer en ella.

Los transentes, las personas de ejercicio ambulante, los que no tienen domicilio conocido
se establece que su domicilio se halla en su residencia actual.

Domicilio Diplomtico: los funcionarios del servicio exterior y que desempean funciones
en el exterior conservan su domicilio legal en la Repblica.

Residencia: es el lugar donde viva una persona, tiene su centro de vida pero no tiene el
animus de permanecer, es un domicilio fingido. El Tratado de Derecho Civil reconoce a la
residencia como punto de conexin subsidiario en defecto del domicilio, se aplica la ley de
residencia. As lo recepta tambin nuestro Cdigo Civil y Comercial aunque en algunas
cuestiones, refiere a la residencia como punto de conexin principal (arts. 2615 y 2640
tutela y curatela o art. 2639 de responsabilidad parental).

30
Pas al que una persona presta su servicio: se suele decir que en este supuesto se aplica la
ley fori (ley del juez). En realidad la lex fori no es la ley del pas en el cual la autoridad acta,
sino que es la ley del pas al que la autoridad consagra sus servicios.

Puntos de Conexin Reales:

Cuando se refieren a la situacin de los bienes, la lex situs es decir, la ley de donde estn
situados es el trmino ms apropiado para Goldschmidth.

Antiguo art.10 C.C. derogado: los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente
regidos por las leyes del pas respecto a su calidad de tales, derecho de las partes, capacidad
para adquirirlos, modo de transferirlos y las solemnidades que deben acompaar a esos
actos.

El ttulo solo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la
Repblica.

Art.11 C.C. derogado: los bienes muebles con situacin permanente y que se conservan sin
intencin de ser transportados se rigen por la ley del lugar donde estn situados. Los bienes
muebles que el propietario siempre lleva consigo o son de uso personal estn o no en su
domicilio, como tambin los que tiene para ser vendidos o transportados a otro lugar se
rigen por la ley de domicilio del dueo.

BIENES INMUEBLES ARTCULO 2663 anterior art. 10 derogado: La calidad de bien inmueble
se determina por la ley del lugar de su situacin.

El C.C. incluye dos tipos de bienes inmuebles ya que no incorpora los inmuebles por accesin
moral. En efecto, en el art. 225 C.C. establece que Son inmuebles por su naturaleza el suelo,
las cosas incorporadas a l de una manera orgnica y las que se encuentran bajo el suelo
sin el hecho del hombre. En el art. 226 dispone que Son inmuebles por accesin las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter
perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser
objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario. No se consideran inmuebles
por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del
propietario.

Lugar de su situacin y derecho real: la norma al fijar la ley del lugar de su situacin para
calificar el bien inmueble, tambin aplica qu derechos pueden constituirse sobre el
inmueble, tanto su posesin, dominio y dems derechos reales. Aquellos que estn situados
en la Repblica sern definidos por el derecho nacional y sus titulares podrn invocarlos
frente a todos ya que se trata de un poder jurdico que se ejerce directamente sobre su
objeto, en forma autnoma y que atribuye a su titular las facultades de persecucin y
preferencia.

Artculo 2667. Derecho aplicable. Derechos reales sobre inmuebles: Los derechos reales
sobre inmuebles se rigen por la ley del lugar de su situacin.

Los contratos hechos en un pas extranjero para transferir derechos reales sobre inmuebles
situados en la Repblica, tienen la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado,
siempre que consten en instrumentos pblicos y se presenten legalizados.

El derecho real sobre el bien inmueble se constituye segn el derecho del lugar de situacin
que abarca en el derecho argentino al dominio, condominio, propiedad horizontal,
conjuntos inmobiliarios, superficie, usufructo, uso, habitacin, servidumbre y los derechos

31
reales de garanta. Tambin, el lugar de situacin del inmueble determina el contenido, los
modos de adquisicin, registracin, publicidad, alcance y extincin.

La segunda parte de la norma contempla el supuesto de que por medio de un contrato


celebrado en el extranjero se transfieran derechos reales sobre inmuebles situados en la
Repblica. En ese caso, impone como forma obligatoria el instrumento pblico y que se
presente legalizado, quedando por cumplimentar las exigencias que refieren a la inscripcin
registral ante el registro de la propiedad inmueble y la tradicin para ejercer la posesin. La
capacidad para adquirir los inmuebles se regula por el derecho del domicilio de la persona
ya que se trata de cualidades personales que carecen de aspecto jurdicos reales.

Artculo 2668. Derecho aplicable. Derechos reales sobre bienes registrables: Los derechos
reales sobre bienes registrables se rigen por el derecho del Estado del registro.

El C.C. consagra el derecho aplicable a los bienes registrables al del Estado del registro. Estn
comprendidos en esta categora los automotores, aeronaves, barcos, buques,
aerodeslizadores, caballos de carrera, ganado y bienes muebles sometidos a leasing, entre
otros. Esa previsin evita el problema del conflicto mvil, porque aunque se trata de bienes
que son susceptibles de traslado de un pas a otro, la radicacin petrifica el derecho
aplicable en el Estado del registro.

Anterior artculo 11, actual art. 2669. Derechos reales sobre muebles de situacin
permanente. Cambio de situacin: Los derechos reales sobre muebles que tienen situacin
permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por el derecho del
lugar de situacin en el momento de los hechos sobre los que se plantea la adquisicin,
modificacin, transformacin o extincin de tales derechos.

El desplazamiento de estos bienes no influye sobre los derechos que han sido vlidamente
constituidos bajo el imperio de la ley anterior.

La disposicin emplea el criterio de conexin en el lugar de locacin material de los bienes


muebles con situacin permanente. Es un concepto fctico que no presenta dificultad
alguna porque al mantener una situacin, no se presenta conflicto mvil con relacin a la
ley aplicable. Ahora bien, la relacin jurdica real una vez constituida se mantiene aquilatada
con el derecho vigente al momento de celebrarse, por lo tanto se mantiene el criterio de la
ley del lugar de situacin.

En la parte final se contempla el supuesto de desplazamiento del bien y en virtud de que la


conexin jurdica real es regulada por el derecho donde se encontraba el bien al momento
del acto, esa relacin se mantiene ante el traslado. La norma entonces, fija la localizacin
del lugar de situacin cuando no se presenta intencin de transportarlos y la conserva pese
al desplazamiento.

Artculo 2670. Derechos reales sobre muebles que carecen de situacin permanente: Los
derechos reales sobre los muebles que el propietario lleva siempre consigo o los que son
de uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que tiene para ser vendidos o
transportados a otro lugar, se rigen por el derecho del domicilio del dueo. Si se
controvierte o desconoce la calidad de dueo, se aplica el derecho del lugar de situacin.

El primer supuesto de la norma contempla los muebles que el propietario lleva consigo: se
trata de elementos personales que generalmente no representan gran valor econmico
siendo su caracterstica, precisamente, que son llevados siempre consigo. El segundo
supuesto examina la situacin jurdica real de los bienes que estn destinados a ser
vendidos o que debern ser transportados de un lugar a otro. Generalmente esta situacin
revela que se trata de bienes que estn en trnsito o que ya tienen un destino cierto o

32
eventual de ser trasladados al extranjero. Ante estos supuestos, el C.C. brinda una solucin
sencilla, que se rigen por el derecho del domicilio de su dueo.

PUNTOS DE CONEXIN CONDUCTISTAS: no enfocan ni personas ni bienes sino sucesos.

A) Autonoma de la voluntad: es un punto de conexin justificado porque sera


insensato no permitir a las partes que determinen el derecho aplicable. Abarca el
derecho a celebrar contratos, a sustituir nomas o disposiciones por estipulaciones
propias, siempre teniendo como lmite el orden pblico nacional o interno.
Artculo 2651 C.C. Autonoma de la voluntad. Reglas: Los contratos se rigen por el derecho
elegido por las partes en cuanto a su validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos y
obligaciones. La eleccin debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de los
trminos del contrato o de las circunstancias del caso. Dicha eleccin puede referirse a la
totalidad o a partes del contrato.

El ejercicio de este derecho est sujeto a las siguientes reglas:

a) En cualquier momento puede convenir que el contrato se rija por una ley distinta de
la que lo rega, ya sea por una eleccin anterior o por aplicacin de otras
disposiciones de este Cdigo. Sin embargo, esa modificacin no puede afectar la
validez del contrato original ni derechos de terceros.
b) Elegida la aplicacin de un derecho nacional, se debe interpretar elegido el derecho
interno de ese pas con exclusin de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto
pacto en contrario.
c) Las partes pueden establecer de comn acuerdo, el contenido material de sus
contratos, e incluso, crear disposiciones contractuales que desplacen normas
coactivas del derecho elegido.
d) Los usos y prcticas comerciales generalmente aceptados, las costumbres y los
principios del derecho comercial internacional, resultan aplicables cuando las partes
los han incorporado en el contrato.
e) Los principios de orden pblico y las normas internacionalmente imperativas del
derecho argentino se aplican a la relacin jurdica, cualquiera sea la ley que rija el
contrato, tambin se imponen al contrato, en principio las normas
internacionalmente imperativas de aquellos Estados que presenten vnculos
econmicos preponderantes con el caso.
f) Los contratos hechos en la Repblica para violar normas internacionalmente
imperativas de una nacin extranjera de necesaria aplicacin al caso no tienen
efecto alguno.
g) La eleccin de un determinado foro nacional no supone la eleccin del derecho
interno aplicable en ese pas.
Este artculo no se aplica a los contratos de consumo.

La disposicin regula los contratos internacionales, es decir, las convenciones donde su


cumplimiento, celebracin o el domicilio de las partes o el de una de ellas en el
momento de su celebracin se encuentren en el extranjero. En esos casos, cuando
elementos de la situacin jurdica o el domicilio de las partes se localiza en ms de un
Estado, se permite acordar la ley que mejor se ajuste al contrato y que sean los
particulares quienes asuman las consecuencias de esa eleccin.

El derecho elegido puede ser integral o parcial con respecto a los elementos del
contrato. Por ejemplo, puede darse que una ley regule las prestaciones de cada parte,
mientras que otra ley sistematice las facultades de modificacin o extincin. Tambin

33
se permite dentro de ciertos lmites incorporar fuentes no estatales, sean estas
convenciones internacionales o usos y prcticas comerciales, costumbres y principios
del derecho comercial internacional.

Autonoma Conflictual (Mtodo de la eleccin): Est circunscripta a una autonoma


impropia, es indirecta, donde las partes:

a) Alteran o eligen el punto de conexin para someterse a un derecho determinado, es


el derecho de las partes de elegir por declaracin de voluntad el derecho aplicable.
b) Pactan en contrato la justicia que va a entender, es decir, los jueces que van a
entender en la causa si surge algn problema.
Puede pactarse de dos maneras, haciendo un anexo del mismo contrato o hacerlo en un
contrato posterior, es decir un contrato externo de carcter accesorio.

Supone que las partes se hallen en situacin de igualdad a fin de que ninguna pueda
imponer a la otra un determinado derecho de manera coactiva.

Autonoma Material (Mtodo de la creacin):

Universal o de 1er grado: consiste en que las partes, sin sujecin a ningn derecho
positivo estable, con sus propias estipulaciones para un contrato determinado
(indicando un derecho subsidiario en caso de lagunas de sus propias estipulaciones).
Es la que generalmente utilizan organismos internacionales donde las partes no se
quieren someter a ninguna legislacin especfica y por ende redactan un contrato
para que el mismo no se pueda calificar. El derecho es el contrato, las partes
pretenden que la relacin se rija pura y eterna por lo dispuesto en el contrato para
que no intervenga ningn juez o arbitro en la cuestin.
De 2do grado: consiste en el derecho de las partes de someter sus contratos a
diferentes ordenamientos jurdicos. Las partes pueden pactar por cada parte del
contrato un derecho distinto. Tambin pueden pactar un derecho aplicable y una
determinada jurisdiccin para todo el contrato y otro derecho subsidiario para el
hipottico caso de que el derecho elegido cambie sustancialmente.
Caso Compte y Ca c/ Ibarra y Ca: Las sentencias de 1ra y 2da instancia aceptaron la
validez de la clusula del conocimiento que someta todas las controversias de un
contrato a los tribunales de Sevilla. En el proceso se trataba de la indemnizacin a pagar
al destinatario argentino por razn del hurto cometido en un puerto argentino. La CSJN
declar en su sentencia de 1936 que en el caso, el art. 1091 del Cdigo de Comercio
daba la jurisdiccin internacional exclusiva a los tribunales argentinos, siendo nula una
clusula contraria en el contrato de fletamento, uno de los argumentos de la Corte
consiste en que declarar vlidas clusulas de sumisin a tribunales extranjeros
conducira, a un total desamparo de los destinatarios argentinos. Aunque las sentencias
tratan promiscuamente los problemas de la ley aplicable y del juez competente, no se
debe olvidar que se sostiene frecuentemente que la sumisin a los jueces de un pas
implica tambin sumisin al derecho que ellos aplican. Este caso es un ejemplo de
clusula de prrroga de la jurisdiccin.

B) Lugar de Celebracin del contrato: se basa en el principio de que la ley del lugar rige
la forma de los actos. Si el acto es vlido en donde es celebrado es vlido en todas
partes.
El lugar de celebracin del contrato, constituye con frecuencia el punto de conexin
para el derecho aplicable a la forma y el contenido del contrato cuando no se
admitiera o no se hubiere ejercido la autonoma de las partes.

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Tratados de Montevideo: estos tratados utilizan al lugar de celebracin como punto de
conexin principal para determinar el derecho que rige las formas y solemnidades de
los actos jurdicos; o punto de conexin condicional y subsidiario para regir los actos en
los cuales no puede determinarse al tiempo de su celebracin, el lugar de su
cumplimiento.

Artculo 2649. Formas y solemnidades. Las formas y solemnidades de los actos


jurdicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad, se juzgan por las leyes y usos
del lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u otorgado.

Cuando la ley aplicable al fondo de la relacin jurdica exija determinada calidad formal,
conforme a ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la
forma realizada. Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la
celebracin, la validez formal del acto se rige por el derecho del pas de donde parte la
oferta aceptada, o en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relacin jurdica.

La norma en su primera parte da la solucin clsica del derecho internacional privado


que tiene la riqueza de ser una afirmacin que favorece la validez del acto, ya que se
utilizarn las permitidas o autorizadas en la ley del lugar donde es creado. Es un principio
indiscutido, de naturaleza facultativa, que la forma (apariencia) de los actos jurdicos
est sujeta a las prescripciones del lugar donde se realiza. La forma como exteriorizacin
de la voluntad es el elemento estructural de actos y negocios jurdicos. En virtud de que
el Cdigo contiene la materia comercial, la norma analizada declara que la forma se
juzga no solo por la ley, sino tambin por los usos del lugar, solucin que concuerda con
el art. 1 C.C. donde se establece que el sistema de derecho aplicable incluye los usos,
prcticas, y costumbres que son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios
a derecho.

La segunda parte de la norma fija que cuando la ley aplicable al contenido del acto no
deje libre a los particulares la eleccin de una forma, ni autorice celebrar el negocio
jurdico observando la ley del lugar de celebracin, se debe determinar la equivalencia
entre la forma exigida y la forma realizada. En esos casos la forma asume la naturaleza
de cuestin esencial porque la regula el derecho donde se har valer el acto o ejecutar
el contrato, por lo tanto para desplegar los efectos jurdicos tendr que satisfacerse la
reglamentacin de la ley que rige el fondo de la situacin privada internacional. El
artculo flexibiliza la falta de observancia exacta e impone una semejanza pero no una
estricta igualdad.

El tercer apartado de la norma indica que el contrato es vlido en cuanto a su forma, si


se cumple con la del derecho del pas en donde parte la oferta aceptada, o en defecto,
por el derecho aplicable al fondo de la relacin jurdica, es decir, el derecho que
reglamenta el contrato cuya formacin se discute.

Caso Lamas Emilio c/ Banco Mercantil de la ciudad de Montevideo: se trataba de un


contrato por correspondencia entre Banco Uruguayo (demandado) lugar de donde parti
la oferta y el actor argentino, cuyo lugar de cumplimiento del contrato era Buenos Aires.

Con respecto al art. 42 del Tratado de Montevideo la perfeccin de los contratos celebrados
por correspondencia se rigen por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada, esta es
la norma que decidi el fiscal de cmara al pronunciarse por la competencia de los jueces
uruguayos, porque en esta modalidad de contratos por correspondencia no se aplica la ley
del lugar de su cumplimiento sino la del pas del cual parti la oferta aceptada. Sin embargo,
no es ese el alcance que la Corte atribuye a la norma, ya que ello no establece que todo lo

35
concerniente al contrato celebrado por correspondencia se rija por sta ley, sino solamente
determina cuando el mismo queda perfeccionado. En este caso, la ley uruguaya no hace
perfecto el contrato desde que se enva al proponente la oferta aceptada, sino desde que
ste lo recibe. En lo que se refiere a todo lo dems se rige por el art. 37 del Tratado de
Montevideo (ley de cumplimiento). Esta es la regla general sin que se advierta motivo
alguno para prescindir de ella por la circunstancia de haberse concluido el acto por
correspondencia. Es decir, que la CSJ dice que la forma se rige por el lugar de donde parti
la oferta pero todo lo dems se rige por el lugar del cumplimiento.

C) Lugar de ejecucin o cumplimiento del contrato: lugar donde el deudor se


desenvuelve, o lugar donde estn las cosas o bienes segn el Tratado de
Montevideo.
Artculo 2652. Determinacin del derecho aplicable en defecto de eleccin por las partes.
En defecto de eleccin por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes
y usos del pas del lugar de cumplimiento. Si no est designado, o no resultare de la
naturaleza de la relacin, se entiende que el lugar de cumplimiento es el del domicilio actual
del deudor de la prestacin ms caracterstica del contrato. En caso de no poder
determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige por las leyes y usos del pas del
lugar de celebracin. La perfeccin de los contratos entre ausentes se rige por la ley del
lugar del cual parte la oferta aceptada.

El C.C. establece el sistema conflictual para el supuesto de que los particulares no ejercieran
su autonoma. En la norma analizada se adopta el sistema en el que el contrato se rige por
las leyes y usos del pas del lugar de cumplimiento, el que es definido por la ley
autnomamente. Ahora bien, si el lugar de cumplimiento no estuviera designado en el
contrato, se debe fijar en funcin de la naturaleza de la relacin cuya respuesta la brinda la
calificacin del contrato de conformidad a un tipo legal contractual especfico.

La calificacin del acuerdo permite interpretar el lugar de cumplimiento entendido como el


domicilio actual del deudor obligado a cumplir la prestacin ms caracterstica del contrato.
Se debe fijar cul es la prestacin contractual que identifica el negocio jurdico, por ejemplo
en la locacin de obra, la realizacin de la edificacin, en la compraventa el lugar de
situacin del bien inmueble. Es decir, la prestacin caracterstica est relacionada con el
lugar donde ocurre el acto material que identifica el vnculo negocial, ya que el pago del
precio es una prestacin uniforme que no determina ni describe la obligacin material de
la parte.

Esa regla brinda seguridad del lugar de perfeccin del contrato cuando los particulares se
encuentran presentes, sin embargo presenta dificultades cuando se trata de contratacin a
distancia y entre ausentes.

En los contratos entre ausentes, el lugar de emisin de la oferta es el elemento de menor


aleatoriedad para determinar la ley aplicable. Ese lugar tiene importancia decisiva en la
teora de la recepcin, que es la ms aceptada en el derecho comparado y sigue el C.C. en
el derecho interno. El art. 2652 C.C. dispone que la perfeccin de los contratos entre
ausentes se rige por la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada.

Artculo 2653. Clusula de excepcin: Excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en


cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato, el juez
est facultado para disponer la aplicacin del derecho del Estado con el cual la relacin
jurdica presente los vnculos ms estrechos. Esta disposicin no es aplicable cuando las
partes han elegido el derecho para el caso.

36
La norma en anlisis tiene por objetivo evitar que el contrato quede sujeto a la regulacin
de una ley que no cumple con los principios de proximidad y previsibilidad de la ley
aplicable. En esos casos, se autoriza al juez a situar la relacin privada internacional en el
derecho que presenta vnculos ms estrechos con el contrato.

Al ser una excepcin, para relegar la ley originaria se deben satisfacer ciertos requisitos
esenciales. En primer lugar, el cambio debe ser requerido por una de las partes del contrato,
ya que funciona para reducir costos elevados de los contratantes, de economa privada, y
del comercio internacional. En segundo trmino, el contrato debe presentar elementos
objetivos y subjetivos ms estrechos con la ley de otro Estado.

Caso Christensen Alfredo: se trata de una venta celebrada en la Argentina de acciones al


parecer nominativas de una S.A. suiza, pero la Cmara Comercial de Primera Instancia de la
Capital Federal aplic el derecho argentino al caso.

D) Lugar de perpetracin del acto ilcito: es el lugar en que el hecho produce sus
efectos, mientras que no se encuentra en el lugar en el que exclusivamente
desarrolla la actividad (repudio a la ley de la ubicuidad).
El Tratado de Montevideo en su tratado de derecho civil sostiene que las obligaciones que
nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho (lcito o ilcito).

El tratado de Derecho Penal Internacional sostiene que cuando un delito afecta a diferentes
Estados, prevalecer para juzgarlo el Tribunal del pas damnificado en cuyo territorio se
captura al delincuente.

Artculo 2657. Derecho aplicable. Excepto disposicin en contrario, para casos no previstos
en los artculos anteriores, el derecho aplicable a una obligacin emergente de la
responsabilidad civil es el del pas donde se produce el dao, independientemente del pas
donde se haya producido el hecho generador del dao y cualesquiera que sean el pas o los
pases en que se producen las consecuencias indirectas del hecho en cuestin. Teora del
dao, se debe aplicar el derecho del lugar donde se encuentra el dao.

No obstante, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada


tengan su domicilio en el mismo pas en el momento en que se produzca el dao, se aplica
el derecho de dicho pas. Esta es una excepcin.

La regla del lugar donde se ha producido el dao se mantiene desde el siglo XIII como
conexin para establecer el derecho aplicable en materia de responsabilidad
extracontractual, es una solucin legal que prioriza la teora del dao o perjuicio sobre la
teora de lo ilcito.

La regla funciona como disposicin general y con la finalidad de incluir los daos a distancia,
es decir aquellos cuyo hecho generador se sita en un lugar pero sus consecuencias se
localizan en un Estado diferente. El nico criterio de conexin es el objetivo, el del lugar
donde se padece el dao, de naturaleza territorial y neutral, en cuanto al factor de
atribucin. De este modo los derechos violados o amenazados facultan la aplicacin del
derecho del Estado donde se encuentre la vctima.

Si hubiera dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto ilcito habramos
de recurrir al Tratado de Derecho Penal Internacional de 1889: Cuando un delito afecta a
diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo, la competencia de los tribunales del pas
damnificado en cuyo territorio se captura el delincuente.

37
Nuestro Cdigo Penal recoge la tesis de la ubicuidad, en contraposicin a la teora de la
perpetracin de un acto ilcito. La misma establece que si hay dudas sobre el lugar, el delito
se somete tanto: al lugar del hecho como al lugar donde se producen sus efectos.

Caso Lepage c/ Air France: Se aplica a un pretendido hecho ilcito la ley del lugar en que se
realiza.

Se trata de un contrato de trabajo, que se deba cumplir en Brasil y Argentina, una sociedad
constituida en el extranjero.

1ra instancia: Buenos Aires 1940: Se presenta el actor y manifiesta que fue empleado de la
demandada y que fue despedido, sin satisfacrsele la indemnizacin ni concedrsele el
preaviso, por cuyo motivo reclama la suma.

La demandada reconoce el despido pero afirma que fue justificado, pues al no acudir el
actor al llamado bajo banderas de su patria, infiri una injuria al honor de su principal, cuyos
directos son franceses. Considerando que es preciso dejar sentado que la sociedad
demandada, con sucursal establecida en el pas est equiparada para todos los efectos
legales con las sociedades nacionales y por su domicilio se halla bajo el imperio de nuestras
leyes sin que su carcter de extranjera le de derecho en modo alguno a un rgimen de
excepcin.

Examinando el escrito de contestacin de la demanda se descubre una frase: la Air France


es titular de una concesin que por sus caractersticas es altamente valiosa y se halla
subvencionada por el Gobierno de Francia. Ello arrojara nueva luz sobre los argumentos
expuesto hasta ahora, que efectivamente seran admisibles de serlo la identificacin
mencionada.

Convencin de Viena sobre Responsabilidad por daos nucleares de 1963: Fue firmada
en Argentina en 1966 y entr en vigencia en 1977. Establece que los delitos se regirn por
la ley del lugar donde se hayan verificado. En caso de dudas sobre la determinacin del
lugar, se aplica la tesis de la ubicuidad, que establece que un delito se comete tanto en el
lugar del hecho como en aquel lugar donde se producen sus efectos.

BOLILLA 6

Las Personas:

Son todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, segn el art.
30 C.C. Vlez Sarsfield. El nuevo cdigo no lo define.

En el nuevo C.C. se habla de persona humana y ya no ms de existencia de visible.

Existencia, estado y capacidad de las personas humanas: Se considera persona humana a


toda aquella que presente signos caractersticos de humanidad sin distinguir de cualidades
o accidentes.

Las cuestiones relativas a la existencia, estado de las personas y su capacidad se rigen por
el estatuto personal, ya sea la ley de nacionalidad o la del domicilio y segn los pases
hayan adoptado para su regulacin un criterio ius sanguinis o ius soli (Argentina).

Estado: es el conjunto de condiciones o cualidades jurdicas que le dan una posicin a la


persona dentro de la familia o sociedad.

Capacidad: es el conjunto de condiciones puesto en accin, una vez cumplidos los requisitos
de ley. Es la aptitud de adquirir derechos y contraer obligaciones.

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Existencia: consiste en determinar la aparicin de la persona tanto en su comienzo como
en su fin.

Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940: En su artculo 1 La


existencia, el estado y capacidad de las personas fsicas se rigen por la ley del domicilio.

Comienzo de la Existencia: se utilizan diversas doctrinas:

De la vitalidad: para que adquiera personalidad, basta que el nio haya tenido vida
propia independiente de su madre.
De la viabilidad: exige que el feto nazca vivo y sea viable, apto para la vida fuera del
seno materno.
De la concepcin: se adoptan distintas posiciones respecto al reconocimiento de las
personas concebidas. Hay una corriente negatoria que desconoce toda tutela, otra
corriente restrictiva que le permite ser titular de algunos derechos como por ej. En
materia sucesoria; y una corriente amplia que consagra una proteccin general e
integral.

Fuente Interna. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin: Art.19 Comienzo de la existencia. La


existencia de la persona humana comienza con la concepcin. En el caso de tcnicas de
reproduccin humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la mujer, sin
perjuicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implantado.

Art.21 Nacimiento con vida: Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la
mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se
considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.

Art. 2616 C.C. Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su
domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez
que ha sido adquirida.

El legislador argentino de fuente interna omite incorporar una norma en que expresamente
aluda al derecho aplicable a la existencia de las personas humanas. De modo que, cabe
vlidamente sostener que la existencia se encuentra subsumida dentro de la disposicin del
art. 2616, al igual que al estado de las personas humanas, interpretacin esta que encuentra
su apoyo en la fuente convencional, especficamente en el Tratado de Derecho Civil de
Montevideo de 1940, que en su texto abarba la existencia, al estado y la capacidad de las
personas en el tipo legal de la regla de conflicto que le dedica a este tema.

El Cdigo Civil derogado de Vlez se refera a la concepcin en el seno materno como


comienzo de la existencia de la persona en su art.70 y que antes de su nacimiento ya podan
adquirir algunos derechos, que iban a quedar irrevocablemente adquiridos si los concebidos
en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar
separados de la madre.

Extincin de la existencia: el art. 93 del C.C. establece que la existencia de la persona


humana termina por su muerte.

Artculo 2619: Ausencia y presuncin de fallecimiento. Jurisdiccin. Para entender en la


declaracin de ausencia y en la presuncin de fallecimiento es competente el juez del
ltimo domicilio conocido del ausente o en su defecto, el de su ltima residencia habitual.
Si estos se desconocen, es competente el juez del lugar donde estn situados los bienes del
ausente con relacin a estos; el juez argentino puede asumir jurisdiccin en caso de existir
un inters legtimo en la Repblica.

39
Artculo 2620. Derecho aplicable. La declaracin de ausencia y la presuncin de
fallecimiento se rigen por el derecho del ltimo domicilio conocido de la persona
desaparecida, o en su defecto, por el derecho de su ltima residencia habitual. Las dems
relaciones jurdicas del ausente siguen regulndose por el derecho que las rega
anteriormente.

El Cdigo Civil de Vlez en su art. 103 sostena que termina la existencia de las personas por
la muerte natural de ellas.

Art. 97: El nacimiento o la muerte ocurridos en el extranjero se prueban con los


instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se producen, legalizados o
autenticados del modo que disponen las convenciones internacionales y a falta de
convenciones, por las disposiciones consulares de la Repblica. Los certificados de los
asientos practicados en los registros consulares argentinos son suficientes para probar el
nacimiento de hijos argentinos y para acreditar la muerte de los ciudadanos argentinos.

CAPACIDAD: Es un atributo de la persona, referente a la calidad de tal. Tenemos capacidad


de derecho y capacidad de ejercicio (anteriormente de hecho) la primera entendida como
la aptitud de ser titular de derechos y obligaciones, y la segunda como aptitud de ejercer
por s mismo esos derechos y obligaciones.

Hay distintos sistemas que regulacin la cuestin de la capacidad:

Ley personal:
Nacionalidad (Mancini), este criterio debe recurrir a las nociones de domicilio o
residencia en los casos de aptrida, de refugiados, o nacionalidades mltiples.
Domicilio (Savigny) seguido por el derecho anglosajn, escandinavo y la mayora de
Amrica Latina. Era el criterio general establecido en el Cdigo Civil de Vlez que la
llegada a la mayora de edad se rige por el derecho del domicilio de la persona de
que se trate. As se estableci:

Artculo 126: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de dieciocho
(18) aos.

Artculo 127: Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de catorce aos
cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los dieciocho aos cumplidos.

Artculo 128: Cesa la incapacidad de los menores por la mayora de edad el da que
cumplieren los dieciocho aos.

El domicilio sigue siendo el punto de conexin general para determinar la capacidad de la


persona humana (artculo 2616).

Ley del lugar de situacin de la cosa objeto del acto: de raigambre anglosajona
privilegia la importancia de los bienes inmuebles sometiendo todas las cuestiones
que a ellos se refieran a la ley de su situacin. Fue adoptado por Vlez en el Cdigo
Civil para determinar la ley en forma excepcional.
Ley del lugar de celebracin del acto: tambin llamada la teora del favor negatii o
del inters nacional. Sostiene que la seguridad de las transacciones y eficacia de los
actos, hace necesario abandonar el criterio general en capacidad y sujetarla a la ley
del lugar de celebracin del acto.

Cdigo Civil y Comercial Art. 2616 (CAPACIDAD-DOMICILIO)

40
Art. 2617 Supuestos de personas incapaces: La parte en un acto jurdico que sea incapaz
segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz segn
el derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya
conocido o debido conocer esta incapacidad. Esta regla no es aplicable a los actos jurdicos
relativos al derecho de familia, al derecho sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.

Se trata de una disposicin que apunta a los actos jurdicos contractuales. En esta ocasin,
bajo ciertas circunstancias especiales, la capacidad de la persona humana se halla sujeta a
la ley del lugar de celebracin del acto para lograr la certeza jurdica en materia de los
negocios internacionales. Un ejemplo de este artculo es el Caso Maria Beatriz Valle donde
la sentencia argentina consider a Mara Beatriz Valle mayor de edad aunque era menor en
Espaa, es decir, se aplica el principio de territorialidad.

Artculo 2616. Capacidad: La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su


domicilio (salvo para actos jurdicos donde se rige por el lugar de celebracin). El cambio de
domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida. Este
artculo sigue los lineamientos de la legislacin derogada, y siguiendo la tradicin de nuestro
sistema, las normas relativas a la capacidad y al nombre de la persona humana han
mantenido la conexin del domicilio como centro de gravedad.

Artculo 2647. Capacidad. La capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por el
derecho del domicilio del testador al tiempo de la realizacin del acto. La norma sujeta la
capacidad de las personas humanas para otorgar testamento y revocarlo a la ley del
domicilio al momento de realizacin del acto.

Cdigo Civil derogado: los artculos 6, 7 , 948 y 949 por su aparente contradiccin, han dado
lugar a diferentes interpretaciones:

Artculo 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la


Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, an
cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en el pas extranjero.

Artculo 7: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de


la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, an cuando se trate de
actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.

Artculo 948: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de
ltima voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las
leyes de su respectivo domicilio.

Artculo 949: La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios
sustanciales que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de
este Cdigo.

Interpretacin doctrinaria y jurisprudencial:

Tesis literal, restringida o chauvinista: se funda en la letra de los artculos y en que


su fuente ha sido Freitas, establece que la capacidad o incapacidad de hecho se rigen
por la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho por la ley territorial
(artculo 949).
Tesis intermedia: la capacidad e incapacidad de hecho y la capacidad de derecho se
rigen por la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho por la ley
territorial.
Tesis amplia, universalista o cosmopolita: establece como principio general que la
capacidad e incapacidad de hecho como la capacidad e incapacidad de derecho se

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rigen por la ley del domicilio. La excepcin es que las incapacidades de derecho,
establecidas por la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o de
derecho de la ley del domicilio.
Nuestro Cdigo Civil derogado usaba una teora separatista de la capacidad e incapacidad,
es decir separando la de hecho de la de derecho. Mientras que el nuevo Cdigo Civil adopta
una teora unitaria, es decir aplicando para todo la ley del domicilio (art.2616).

Fuente interna: Defensa de los incapaces:

Art. 100 C.C. Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos
que no pueden ejercer por s.

Artculo 2614: Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las personas
menores de edad se encuentra en el pas del domicilio de quienes ejercen la responsabilidad
parental, si el ejercicio es plural y sus titulares se domicilian en estados diferentes, las
personas menores de edad se consideran domiciliadas donde tienen su residencia habitual.
Si perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los nios, nias y
adolescentes que han sido sustrados o retenidos ilcitamente no adquieren domicilio en el
lugar donde permanezcan sustrados, fuesen trasladados o retenidos ilcitamente.

El Cdigo Civil de Vlez no contena ninguna norma que definiera el domicilio de las
personas menores de edad. Se trata pues, de una norma directa, sustancial que adems de
definir el domicilio del menor de edad, lo cual es novedoso, incorpora una excepcin al
principio establecido en su primera parte, procurando disuadir a los padres de sustraer o
retener a los nios ilcitamente, manteniendo al menor el anterior domicilio y no
adquiriendo el domicilio en el lugar al que sean trasladados. Esta norma debe ser leda
conjuntamente con el art. 2639 que establece la ley aplicable en materia de responsabilidad
parental, sujetndola a la ley de residencia del menor, ubicando a la persona del menor en
el eje, en el centro de la proteccin legislativa.

Artculo 2615: Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas sujetas
a curatela u otro instituto equivalente de proteccin es el lugar de su residencia habitual.

Si bien, no hay antecedentes en la fuente interna argentina de una norma similar, la hay en
la fuente convencional, tal como surge del art. 7 del Tratado de Montevideo de Derecho
Civil Internacional que establece que el domicilio de las personas incapaces sujetas a patria
potestad, a tutela o curatela, es el de sus representantes legales, y el de stos, el lugar de
su representacin.

Artculo 2616: Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su


domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que
ha sido adquirida. En la ltima parte primera el principio del mantenimiento e
irrevocabilidad de la capacidad adquirida, en concordancia con la normativa anterior. Cabe
sealar en este ltimo aspecto que cuando el incapaz no traslada su domicilio
conjuntamente con sus padres o representantes legales, sino que establece una residencia
estable en un pas distinto al del domicilio anterior, debe prevalecer el elemento objetivo
del domicilio como es la residencia habitual para sujetar al incapaz a la ley que le es ms
favorable a la adquisicin o al mantenimiento de su capacidad.

JURISPRUDENCIA:

Caso Valle Incln Mara Beatriz de 1942: Siendo menor de edad Mara Beatriz del Valle
Incln, fue enviada por sus padres a viajar por diversos pases (Francia, Chile, Argentina) en

42
poca de la guerra espaola. Con pasaporte precario concedido por el cnsul espaol y
visado en nuestro pas, ingresa en calidad de turista por tres meses, Su madre solicit la
repatriacin por exhorto diplomtico. En nuestro pas la menor cumple 22 aos y pide que
el asesor de menores tramite su declaracin de la capacidad ante el juez argentino, no
obstante que la ley espaola fijaba la mayora de edad en 25 aos.

El tribunal, revocando la sentencia de primera instancia sostiene que la circunstancia de que


los incapaces tengan el domicilio de sus representantes y no puedan por ende, crearse uno
propio, no tiene el mismo alcance en el orden internacional, desde que cuando un individuo
llega a los 22 aos (edad de la mayoridad al momento de los hechos) cesa precisamente su
incapacidad para la ley argentina, quedando por tanto habilitado para establecer aqu su
domicilio, con todas las consecuencias que de ese hecho derivan. As, el art. 138 carecera
de aplicacin prctica si, como se pretenda invocar en esos autos, el directamente
interesado no tuviera capacidad para cambiar por s mismo su domicilio de un pas
extranjero al territorio de la Repblica mientras fuera menor, segn las leyes de aqul, y a
pesar de haber alcanzado aqu el lmite de edad fijado por nuestro Cdigo Civil.

Caso Berman Evelina de 1957: Evelina Berman, encontrndose en Israel, pas donde la
mayora de edad se adquiere con 18 aos, deseaba contraer matrimonio, a lo que se
oponan sus padres. El Consulado Argentino en Tel Aviv se negaba a extenderle el pasaporte
necesario para viajar a Buenos Aires, lugar donde tena su domicilio para tramitar el juicio
de disenso y tramitar la venia judicial. El juez de primera instancia resolvi hacer saber al
Poder Ejecutivo que el Consulado se encontraba autorizado para proveer el pasaporte. El
padre de la menor recurre la sentencia.

El asesor de menores de Cmara, sostuvo que la supuesta menor no lo era para el


ordenamiento jurdico israel como tampoco para el sistema legal argentino, en funcin de
lo previsto en los artculos 138 y 139 del Cdigo Civil. Si bien es cierto que ambas normas
solamente tienen en vista el cambio de domicilio existente en el Estado extranjero al
territorio de la Repblica, la doctrina acepta tambin y generalmente, la misma solucin
para los casos de cambio de domicilio existente en la Repblica al territorio de otro Estado
extranjero.

Criterio objetivo: se sostiene que los menores y los no emancipados no pueden mudar su
domicilio, porque son incapaces, slo pueden operar el cambio sus representantes legales,
padres o tutores. Por ello, hay que acudir a la concepcin objetiva que le atribuye domicilio
a la persona en el lugar de su residencia principal o permanente, y seala as, sin mayores
dificultades, mediante una conexin de hecho, que prescinde del elemento subjetivo, cual
es la ley que rige la capacidad de esa persona para cambiar domicilio.

DEFENSA DE LOS INCAPACES: Tutela, Curatela, Emancipacin y Debilitacin:

La tutela es una de las modalidades de proteccin del menor ante su incapacidad. Los
mayores incapaces de administrar sus bienes son sometidos a curatela.

Los artculos 400 y 401 del Cdigo Civil establecen los criterios de atribucin de
competencias jurisdiccional, adoptando el criterio del domicilio, y aceptando la residencia
en la Argentina como jurisdiccin concurrente. Las relaciones personales derivadas de la
tutela o la curatela se rigen por la ley a la que pertenece el juez que ha discernido el cargo,
y las relaciones patrimoniales, por la ley del lugar de situacin de los bienes.

El Tratado de Montevideo de 1889 somete las facultades de los tutores, respecto de los
bienes a la lex situs si estn fuera del lugar del domicilio. A su turno, el Tratado de 1940 las

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somete a la ley del domicilio en todo lo que no est prohibido en materia de estricto
carcter real por la lex situs.

Art. 104 Tutela: la tutela est destinada a brindar proteccin a la persona y bienes de un
nio o nia o adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no
haya persona que ejerza la responsabilidad parental.

Art. 138 Curatela: la principal funcin del curador es la de cuidar a la persona y bienes del
incapaz y tratar de que recupere su salud.

Fuente interna: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Artculo 2640: Tutela e institutos similares. La tutela, curatela y dems instituciones de


proteccin de la persona incapaz o con capacidad restringida, se rigen por el derecho del
domicilio de la persona de cuya proteccin se trate al momento de los hechos que den
lugar a la determinacin del tutor o curador.

Otros institutos de proteccin de nios y adolescentes regularmente constituidos segn el


derecho extranjero aplicable, son reconocidos y despliegan sus efectos en el pas, siempre
que sean compatibles con los derechos fundamentales del nio.

Artculo 2641: Medidas urgentes de proteccin. La autoridad competente debe aplicar su


derecho interno para adoptar medidas urgentes de proteccin que resulten necesarias
respecto de las personas menores de edad o mayores incapaces o con capacidad
restringida, o de sus bienes, cuando se encuentren en su territorio , sin perjuicio de la
obligacin de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico, y en su caso, de las
autoridades competentes del domicilio o de la nacionalidad de la persona afectada, excepto
lo dispuesto en materia de proteccin internacional de refugiados. Esta es una disposicin
que carece de antecedentes en la fuente interna, que armoniza legislativamente con los
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y 1940 que tienen
establecido que las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre
cnyuges, al ejercicio de la patria potestad y la tutela y curatela, se rigen por la ley del lugar
de residencia de los cnyuges, padres de familia, tutores y curadores.

Caso Zucker Carlos Octavio: Carlos Zucker, siendo menor de edad fue internado en un
establecimiento frenoptico en Suiza, por su padre domiciliado en la Argentina. Al
fallecimiento del padre, el Consejo de Hurfanos de Zokilln, en Suiza, le nombra un
curador, al mismo tiempo que en Buenos Aires, sus parientes tramitaban el juicio de insana,
donde tambin se designa un curador y contina internado hasta la mayora de edad.

La Cmara determin que al fallecer el padre tena domicilio en Buenos Aires, residiendo
accidentalmente en el extranjero y el presunto insano no pudo constituirse un domicilio en
el extranjero, pues no basta la residencia material, sino igualmente la voluntad o intencin
de permanencia en el extranjero, y al no haber una manifestacin inequvoca de esa
voluntad, debe tenerse al insano por domiciliado en nuestro pas.

Tres problemas pueden plantearse respecto de la proteccin de los incapaces:

1- Cul es la ley que define el desamparo? Para el menor con responsabilidad parental
es la del domicilio de sus padres; para el mayor incapaz con curatela es la del
domicilio del incapaz; para el ausente con presuncin de fallecimiento es su ltimo
domicilio conocido.
2- Jurisdiccin Quin lo va a defender al desamparado? Al menor lo defiende el Juez
de la residencia habitual de ste (responsabilidad parental o tutela); al mayor
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incapaz con curatela en el domicilio del incapaz; y al ausente en primer lugar el juez
del ltimo domicilio conocido, en segundo lugar el juez de la ltima residencia
habitual y por ltimo el juez del lugar donde se sitan los bienes.
3- Reglamentacin Qu derecho se aplica? Para el menor se aplica la ley de su
residencia habitual; para el mayor incapaz la ley del domicilio; para el ausente la ley
del ltimo domicilio o la ley de su ltima residencia; para los bienes la ley de su
situacin.
Caso Jori (1921): se ocupa de la prueba de un matrimonio celebrado en Espaa por el
causante y de la prueba de la filiacin, legtima de los actores. En la Argentina haba estado
domiciliado el causante, en ella estaban domiciliados los pretendidos herederos, y en ella,
estaban sitos los bienes relictos, en esta hiptesis y en consecuencia de ambas doctrinas
(chauvinista-cosmopolita) habra de aplicarse el derecho argentino.

Caso Martinez Castillo vs Martinez Castillo: este caso contempla un problema sucesorio
con un interesante voto de cmara en disidencia a favor de la unidad de la sucesin.

Caso Teresa Minaglia de Callero: Uno de los presuntos herederos habra sido declarado
ausente en Italia con fecha presunta de fallecimiento anterior a la de la muerte del
causante, el tribunal argentino tuvo en cuenta la declaracin italiana de ausencia y neg a
los sucesores del ausente derechos sucesorios en razn de que el ausente en el momento
de la muerte de la causante no habra tenido capacidad para heredar segn el art. 3286 la
capacidad para suceder es regida por la ley de domicilio de la persona al tiempo de la
muerte del autor de la sucesin.

Caso Lavalleja Guerrero: se trataba de una menor que viva con su madre en Montevideo,
mientras que el padre viva en la Argentina. Al quedarse hurfana la competencia para el
discernimiento de la tutela estribaba en los tribunales argentinos, que de todos modos no
poda reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art. 398 inc.4 C.C.,
sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro del marco de los tratados de
Montevideo.

Art. 398 No pueden ser tutores.. los que no tiene domicilio en la Repblica.

Con respecto a este caso Borda sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la
tutela si los tribunales del domicilio extranjero no llegaran a actuar o hallndose en la
repblica el menor o sus bienes.

Caso Lpez Tabeada Jos: este seor haba sido declarado incapaz por enfermedad mental
en 1928 en Espaa por sentencia del juzgado de La Corua. Un ao ms tarde esta persona
incapaz emigr a la Argentina donde estaba viviendo y trabajando eficazmente sin la
asistencia de curador alguno. El declarado incapaz pidi a los tribunales argentinos que
levantase la interdiccin espaola, entre otros motivos porque deseaba disponer de un
inmueble sito en La Corua que le perteneca y explotaban los miembros del consejo de la
familia. El problema estaba en saber si los tribunales argentinos tenan jurisdiccin
internacional para el levantamiento de una interdiccin pronunciada por los tribunales
extranjeros. De los rganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso, se declararon
contrarios a dicha facultad el juez de primera instancia y el fiscal de Cmara, mientras que
sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo estatuye que en los
conflictos que se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha
acordado competencia excepcional al juez de sta, sea para decretar medidas
conservatorias urgentes, sea para adoptar otras en forma subsidiaria inclusive la
declaracin de interdiccin.

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Adems, se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la Repblica del
declarado incapaz mental por el juez de su domicilio en Espaa, para entender en su
rehabilitacin , si dicho incapaz lleg al pas hace 28 aos, desempendose desde entonces
como si fuera plenamente capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo haba
sometido en Espaa hiciera valer jams su autoridad sobre l en ese lapso. Se ignora si la
sentencia argentina ha sido reconocida en Espaa.

B) PERSONAS JURDICAS:

Concepto: son sujetos de derecho que pueden adquirir derechos y contraer obligaciones,
entes totalmente distintos de los individuos que los integran, con un patrimonio propio, y
que suelen continuar su vida jurdica despus de la desaparicin de quienes contribuyeron
a su nacimiento.

El art. 141 C.C. establece que son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.

En el viejo Cdigo Civil de Vlez se las llamaba personas de existencia ideal en oposicin a
las personas de existencia visible.

El sistema argentino segn la Ley 17711 pretendi armonizar las inconsistencias producidas
por el codificador, adoptando la distincin entre personas jurdicas pblicas y privadas.

Teoras:

Teora de la ficcin: La persona jurdica es una ficcin de la ley, creada por el


legislador y distinta de las personas que la conforman. No tiene existencia fuera del
pas donde fue creada, implica la negacin de la extraterritorialidad.
Teora de la realidad: atribuye a las entidades una existencia verdadera. Reconoce
la existencia extraterritorial de las personas jurdicas. As como una persona fsica
no pierde su personalidad traspasando de un Estado a otro, la persona jurdica
puede desplegar su actividad en otros territorios, con la virtualidad suficiente que le
permite adquirir bienes y realizar actos jurdicos sin ms limitaciones que el orden
pblico.La persona jurdica es una realidad que el legislador no hace sino reconocer.
Teora del acto jurdico: la persona jurdica es en su origen un acto jurdico, por
consiguiente basta aplicarle las reglas sobre la validez extraterritorial de los actos y
contratos. Por su origen contractual, la persona jurdica se encuentra ntimamente
vinculada a la actividad desplegada por las personas fsicas, quienes en rigor son
quienes realizan los actos.
Teora intermedia: tendencia que procura flexibilizar las inconsistencias a que
conducen las teoras extremas.
Existen dos clases de personas jurdicas: las personas jurdicas pblicas y las personas
jurdicas privadas.

Art. 145 C.C. Clases. Las personas jurdicas son pblicas o privadas.

Artculo 148 C.C. Personas Jurdicas Privadas: Son personas jurdicas privadas:

Las sociedades
Las asociaciones civiles
Las simples asociaciones
Las fundaciones
Las mutuales
46
Las cooperativas
El consorcio de propiedad horizontal
Las comunidades indgenas
Toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en otras leyes y cuyo
carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
Artculo 149 C.C. Participacin del Estado. La participacin del Estado en personas jurdicas
privadas no modifica el carcter de estas, sin perjuicio de otras especificaciones legalmente
establecidas.

ARTCULO 150. Leyes aplicables. Las personas jurdicas privadas que se constituyen en la
Repblica Argentina se rigen:

Por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este Cdigo;


Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo el primero en caso de divergencia.
Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por lo
dispuesto en la ley de sociedades comerciales.

Personas Jurdicas Pblicas:

Art. 146 C.C. Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:

El Estado nacional, las provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los


municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la
Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
Los Estado extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional pblico
reconozco personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el
extranjero cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
La Iglesia Catlica.

Artculo 147. Ley aplicable. Las personas jurdicas pblicas se rigen en cuanto a su
reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organizacin y fin de su
existencia por las leyes y ordenamientos de su constitucin.

Sabido es que las personas jurdicas de este carcter nacen en virtud de una norma jurdica,
sea constitucional o legal, tales los casos del Estado Nacional, la ciudad Autnoma de
Buenos Aires, las provincias, los municipios, que tienen su origen en la Constitucin
Nacional.

Una tcnica legislativa apropiada hubiera incluido estos artculos tanto de personas
jurdicas privadas como pblicas dentro de las disposiciones de Derecho Internacional
Privado del Ttulo IV del Libro VI del Cdigo Civil y Comercial.

PROBLEMAS:

A) Cul es la ley que nos indica si una agrupacin de personas y bienes tiene
personalidad jurdica? La ley del lugar de su constitucin, ley del lugar del Registro
de la agrupacin. Rige el acto constitutivo y por lo tanto su existencia y personalidad
(Art. 165 C.C.).
B) Qu ley regula su capacidad de hecho? El Tratado de Montevideo de 1889
siguiendo la teora de la incorporacin y de la ficcin dice que regula su capacidad
de hecho la ley del lugar que las reconoci (Registro). El Tratado de Montevideo de
1940 sigue la teora del domicilio y organicista es decir, el asiento principal de sus

47
negocios (domicilio). Si bien no hay norma expresa que lo regule en la Argentina, se
sigue la Ley del Domicilio.
C) Su reconocimiento como tal en un pas extranjero: 1- Inhospitalidad Absoluta
(nunca se reconoce a una persona jurdica extranjera); 2- Hospitalidad Absoluta
(siempre se admite libremente el reconocimiento); 3- Hospitalidad Limitada (art.
165 Argentino) donde se reconoce a una persona jurdica extranjera para
determinados actos o asuntos; y por ltimo, 4- Hospitalidad Condicionada donde se
reconoce a una persona jurdica extranjera si cumple con ciertos actos o requisitos.
DIPr. Interno. Actos aislados. Sucursales Civiles o Comerciales.

Sociedades: resulta trascendental determinar las cuestiones relativas al reconocimiento de


la existencia y capacidad de las sociedades, para lo cual los ordenamientos jurdicos se
basarn en las distintas teoras de la ficcin, de la realidad, del acto jurdico o la tesis
intermedia, desarrollada anteriormente.

En cuanto a su actividad fuera del territorio de su constitucin, para el reconocimiento de


su capacidad para actuar, suele distinguirse si la sociedad ha efectuado un acto aislado en
territorio de otro Estado, o si realiza actos con habitualidad, si esos actos son relativos o
no a su objeto social, o si ha constituido en otro territorio sucursal, agencia o algn tipo
de representacin.

Clasificacin:

Nacionales o locales: la denominacin est referida a la actuacin de las sociedades


dentro de los lmites del Estado y su posible actuacin extraterritorial por acto
aislado, y no con el reconocimiento de nacionalidad a la persona jurdica.
Internacionales: es la sociedad o empresa privada que extiende su actividad
comercial al mbito internacional.
Transnacionales: son empresas nacionales, representativas de los intereses
nacionales e integradas en su totalidad o en gran parte con capitales del Estado,
pero que en su actividad trascienden el territorio nacional, actuando y efectuando
inversiones en territorios de otros Estados.
Multinacionales: se identifica con la figura del grupo econmico, caracterizado por
lo que se ha dado en llamar una estructura celular, con formacin de varias
empresas relacionadas entre s, en la cadena de produccin, financiacin,
comercializacin de uno o varios productos, que no actan en forma independiente
sino resguardando los intereses del grupo en su conjunto, y cuyas decisiones son
tomadas por un solo rgano que ejerce la direccin real de todo el grupo.
Existencia, capacidad y forma de las personas jurdicas privadas:

Art. 150 C.C.: Leyes aplicables. Las personas jurdicas privadas que se constituyen en la
Repblica Argentina se rigen:

a) Por las normas imperativas de la ley especial, o en su defecto, de este Cdigo;


b) Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo el primero en caso de divergencia;
c) Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por lo
dispuesto en la ley de sociedades comerciales.

El nuevo Cdigo Civil no establece un nuevo rgimen especfico en materia de


sociedades, aunque introduce algunas modificaciones a la Ley 19550.

Ley de Sociedades 19550:

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Artculo 118 LS: La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y forma por las leyes del lugar de su constitucin.

Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.

Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social,


establecer sucursal, asiento o cualquier otra representacin legal permanente debe: 1-
Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; 2- Fijar un
domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta
ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 3- Justificar la decisin de
crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo estar. Si se tratare de
una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por
leyes especiales.

Artculo 119 LS: regula lo atinente a las sociedades constituidas en el extranjero de


conformidad con un tipo societario ajeno a la reglamentacin argentina, disponiendo
en tal caso que ser el juez competente quien fijar el criterio en cuanto a las
formalidades a ser cumplidas, debiendo responder ste al de mayor rigor previsto en la
ley en cuestin (Sociedad Annima). Para el caso de tipos desconocidos, la
responsabilidad se asemeja a la de los directores de sociedades annimas.

Artculo 123 LS: surgen los requisitos para que una sociedad extranjera pueda
constituirse en la Repblica Argentina. En efecto se requiere:

a) Acreditar ante el juez de registro que se ha constituido conforme la ley de su pas;


b) Inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como
la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el
Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en su caso.
Artculo 124 LS: establece que toda sociedad constituida en el extranjero que tenga su
sede en la Repblica o su principal objeto est destino a cumplirse en la misma, ser
considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de
constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. El legislador en el artculo
124 se aparte de la regla general del artculo 118 considerando a la sociedad como
entidad local.

Fuente convencional: El artculo 4 del Tratado de Derecho Civil Internacional de


Montevideo de 1889 somete la existencia y capacidad de las personas jurdicas de
carcter privado, y a las sociedades civiles, a la ley de su reconocimiento y las habilita
para el ejercicio de derechos y acciones fuera del lugar de su institucin. En tanto que
el Tratado de Montevideo de 1940 las somete a la ley del domicilio. Sin embargo, para
el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, ambas versiones
establecen que se sujetarn a las exigencias de la ley de realizacin de dichos actos.

Artculo 4 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940: La


existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las
leyes del pas de su domicilio. El carcter que revisten, las habilita plenamente para
ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos que les
corresponde. Mas para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial
de su institucin se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual
intenten realizar dichos actos. La misma regla se aplicar a las sociedades civiles.

CASOS:

Caso Felix Lora: Se afirma en primer lugar que un Estado extranjero, en el caso Italia,
tiene su domicilio en su respectivo territorio, an habiendo en la Argentina una

49
representacin diplomtica, y en segundo trmino que un Estado extranjero puede
beneficiarse por un testamento (el Estado extranjero no podra ser heredero
ab.intestato segn el C.C.). En el caso se trataba de un testamento de un italiano que no
obstante, dejar sus bienes a Italia, dispuso que ellos haban de utilizarse para organizar
una institucin cultural en la Argentina. A favor de la incondicional aplicacin del art. 45
C.C. a personas jurdicas extranjeras otros fallos opinan en que tal autorizacin slo es
exigible si la persona jurdica ejerce en el pas una actividad permanente.

Art.45 Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos,


con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley
o por el Gobierno con aprobacin de sus estatutos y confirmacin de los prelados en la
parte religiosa. Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas
judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad. En el supuesto
de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el
PEN disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad.
En este caso los rganos de gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos
mencionados en el prrafo anterior.

Art. 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto
anteriormente, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el
territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al
Fisco, provincial o nacional, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto.

Nota: el Estado en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la


palabra, porque l adquiere los bienes de un muerto, sino que es en virtud de su
derecho de soberana que el Estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentran
en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un Estado
extranjero ejerza en el territorio de otro un acto de soberana, apropindose de bienes
sin dueo conocido. La sentencia del caso establece que los bienes deba heredarlos
Italia por el derecho de soberana.

Corporacin El Hatillo como tercerista en el juicio de Potosi S.A. c/ Ccaro: El Hatillo,


sociedad comercial venezolana, haba dado mandato a Ccaro a intervenir por cuenta y
nombre del mandante en la creacin en la Argentina de una S.A. denominada Gulf
Stream Invstment Argentina. Para ello El Hatillo envi a Ccaro determinadas
mquinas, pero este en lugar de cumplir su mandato estableci sobre las maquinas el
derecho de prenda registrado a favor de la SA Potos. Como Ccaro no pag su deuda
a Potos esta inicia juicio contra aqul, y es en este juicio en que El Hatillo se presenta
como tercerista de dominio. El juez de primera instancia hizo lugar a la tercera, pero la
Cmara civil rechaz sosteniendo que El Hatillo no tena personalidad para actuar en
la Argentina, contra esta sentencia se alz El Hatillo a la CSJN mediante el recurso
extraordinario de apelacin, invocando que la sentencia conculcaba su derecho a la
defensa debida, en razn de que si se le obligaba a cumplir con los requisitos del art.
287, terminara el juicio en el que necesitaba intervenir como tercerista.La CSJN da la
razn a El Hatillo y declara aplicable el art. 285, lo que significaba en primer lugar que la
Corte aplica dicha disposicin a un acto de derecho civil, si bien el art. 285 solo habla de
actos de comercio y ellos significa en segundo trmino que no cree necesario que la
creacin de una filial (la Gulf Stream Investment Argentina) supone previamente el
establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera.

Transamerican Aeronautical Corp c/ Baiocchi Pablo : Esta sentencia declara que debe
tener lugar la accin entablada por una S.A. extranjera contra un tercero, por devolucin
de un prstamo, aunque no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En

50
efecto, la SA extranjera que no ha registrado su contrato social debe ser considerada
como sociedad irregular (art. 204 Cdigo de comercio). Las sociedades irregulares o los
socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de
las obligaciones contradas con la sociedad. Si una sociedad extranjera constituye en
Argentina una sociedad nacional, por ej. Una S.A. extranjera constituye con otras
personas en nuestro pas una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad
extranjera establezca previamente una sucursal y que slo a travs de sta ltima
intervengan en la creacin de la filial.

Otros casos jurisprudenciales: Podemos mencionar el caso Lagerhaus que estatuye que
las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no estn obligadas a protocolizar el
instrumento donde se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el registro
pblico de comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley. O el caso Rosi
Augusto F.A. c/ All America Cables and Radio Ind. SA que sigue la doctrina anterior, no
es de regir la protocolozacin de un registro notarial argentino del contrato y dems
documentos cuyas condiciones de forma se han llenado en el pas de origen.

TRUST: es la situacin en la que varias empresas que producen los mismo productos se unen
formando una sola empresa. Esta tiende a controlar un sector econmico y ejercer el poder
del monopolio. Es una institucin por la cual se transfiere la propiedad de ciertos bienes de
una sociedad a un tercero (trustee) quien los administra en beneficio de quien se
desprendi de su propiedad. El trustee adquiere el poder de decisin sobre el patrimonio
que se le confi.

Convenio relativo a la Ley aplicable al trust y su reconocimiento: La Haya el 1 de Julio de


1985.

Ambito de aplicacin:

Artculo 1: El presente Convenio determina la ley aplicable al trust y regula su


reconocimiento.

Artculo 2: Concepto. A los efectos del presente Convenio, el trmino trust se refiere a las
relaciones jurdicas creadas por acto inter vivos o mortis causa, por una persona, el
constituyente, mediante la colocacin de bienes bajo el control de un trustee en inters
de un beneficiario o con un fin determinado.

El trust posee las siguientes caractersticas:

Los bienes del trust constituyen un fondo separado y no forman parte del
patrimonio del trustee;
El ttulo sobre los bienes del trust se establece en nombre del trustee o de otra
persona por cuenta del trustee;
El trustee tiene la facultad y obligacin, de las que debe rendir cuenta, de
administrar, gestionar y disponer de los bienes segn las condiciones el trust y las
obligaciones particulares que la ley le imponga.
El hecho de que el constituyente conserve ciertas prerregativas o que el trustee posea
ciertos derechos como beneficiario no es incompatible necesariamente con la existencia de
un trust.

Artculo 3: El Convenio se aplicar nicamente a los trust creados voluntariamente y cuya


prueba conste por escrito.

51
LEY APLICABLE: Artculo 6: El trust se regir por la ley elegida por el constituyente
(autonoma de la voluntad). La eleccin tendr que ser expresa o resultar de las
disposiciones del instrumento por el que se crea el trust o se prueba su existencia,
interpretadas, cuando sea necesario, a la luz de las circunstancias del caso.

Cuando en la ley elegida en aplicacin del prrafo anterior no se conozca la institucin del
trust o la categora del trust de que se trate, esa eleccin no surtir efecto y se aplicar la
ley del art. 7.

Artculo 7: Cuando no se haya elegido la ley aplicable, el trust se regir por la ley con la que
est ms estrechamente vinculado.

Para determinar la ley con la que el trust se encuentra ms estrechamente vinculado se


tendr en cuenta, en particular:

a) El lugar de administracin del trust designado por el constituyente.


b) El lugar donde se encuentren situados los bienes del trust.
c) El lugar donde reside o ejerza sus actividades el trustee.
d) Los objetivos del trust y los lugares donde deban cumplirse.

D) CONCURSOS: Es un proceso tendiente en lograr un acuerdo entre el deudor y los


acreedores para superar el estado de cesacin de pagos y evitar la posterior quiebra.
Solo procede a pedido del propio deudor. Es el medio a travs del cual puede
evitarse la declaracin judicial de quiebra de un deudor que haya cesado en sus
pagos y va a tener por objeto reunir a todos los acreedores para considerar una
propuesta del deudor a efectos de cancelar su deuda en un determinado tiempo, o
bien la quita o espera de la misma.
QUIEBRA: Es un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor para hacer
frente al cumplimiento de sus obligaciones. La quiebra puede ser directa o indirecta.

Quiebra directa es a pedido del deudor o de un acreedor.

Quiebra indirecta se da cuando fracasa el acuerdo preventivo.

Foro del Patrimonio: autoriza a los acreedores argentinos que si el deudor que quiebra se
encuentra en otro pas, pueden solicitar la quiebra de sus bienes situados en nuestro pas.
La quiebra tiene fuero de atraccin donde entran todos los bienes situados en el pas pero
no se posee ningn privilegio sobre ellos, ni tampoco los acreedores argentinos estn
exentos de los bienes.

Segn el artculo 2 de la Ley 24522 pueden ser declaradas en concurso:

Las personas de existencia visible


Las persona de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que
el Estado sea parte
Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el
pas. Es una norma de jurisdiccin internacional, delimitadora de la soberana
jurisdiccional de los jueces argentinos, no es necesario que el comerciante o la
sociedad extranjera tengan agencia o sucursal en el pas, basta la radicacin, basta
la radicacin en la Argentina de bienes de los mismos.

Art. 4 Ley 24522: Concurso declarado en el extranjero. La declaracin de concurso en el


extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del
acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo
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dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser
invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica
Argentina para disputarles dichos derechos que estos pretenden sobre los bienes
existentes en el territorio ni para anular actos que hayan celebrado con el concursado.

Pluralidad de concursos: declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores


pertenecientes al concurso del extranjero actuarn sobre el saldo una vez satisfechos los
dems crditos en aquella.

Reciprocidad: la verificacin el acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no


pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionado a que se demuestre que
recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en Argentina, pueden verificarse y
cobrar en un concurso abierto en el pas, en iguales condiciones, en el cual aquel crdito es
pagadero.

Paridad en los dividendos: los cobros de los crditos quirografarios con posterioridad a la
apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados a crditos
comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con
garanta real.

Este artculo consagra las diversas normas que rigen aquellos concursos con elementos
extranjeros en los que no sean de aplicacin los tratados internacionales ratificados en
Argentina.

Tratados de Montevideo: el de 1889 establece que los acreedores locales podrn


promover un nuevo juicio de quiebra contra el fallido en otro Estado, en tal caso, los
diversos juicios de quiebra se seguirn con entera separacin y se aplicarn
respectivamente en cada uno de ellos las leyes del pas en que radican. Cuando proceda
la pluralidad en juicios de quiebra o concursos el sobrante que resultare a favor del fallido
en un Estado ser puesto a disposicin de los acreedores del otro.

Se discuti si la declaracin de quiebra en un solo Estado hacia aplicable el sistema de las


preferencias locales. El Tratado de Montevideo de 1940 estableci que en el caso de que
se siga un solo juicio de quiebra todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y
harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez del Estado que ha
declarado la quiebra. En este caso los crditos localizados en un Estado tienen preferencia
con respecto a los de los otros sobre la masa de bienes correspondientes al Estado de su
localizacin.

Doctrina Lital: la interpretacin del art. 4 de la ley 24522 se ha llamado as y aplic el sistema
de las preferencias locales a los casos de concurrencia en un concurso argentino de crditos
pagaderos exclusivamente en el exterior con crditos pagaderos en la Argentina. Sea que
exista pluralidad de concursos o un nico concurso abierto en nuestro pas debe
discriminarse los crditos segn su lugar de pago y postergar aquellos pagaderos en el
exterior.

Esto comenz en 1976 cuando Boggiano dict el fallo lital. El fin que persegua la preferencia
nacional dijo el autor, era la defensa de los acreedores que hubiesen basado sus
expectativas de cobro sobre los bienes situados en la Argentina y que si tal era la razn del
privilegio no tendra porqu regir tan solo en un concurso argentino cuando preexiste otro
extranjero. El fundamento del privilegio no se relaciona con ningn concurso extranjero
sino con la concurrencia de crditos pagaderos en el pas y en el extranjero ante un concurso
argentino.

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Unidad o Pluralidad: si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como
prenda comn de todos sus acreedores, cualquiera sea su origen aceptamos el principio de
unidad. Es decir, da preeminencia a la persona del fallido por sobre el lugar de la situacin
de los bienes. Es la regla de los tratados de Montevideo.

En cambio, si otorgamos preeminencia al territorialismo, cada juez aplica si propio derecho


a los bienes del fallido que se encuentran en su jurisdiccin, esto es pluralidad de concursos.
Es decir, enfatiza el elemento real por sobre el personal. Es la regla del sistema argentino.

Comerciantes o Sociedades domiciliadas en el extranjero:

Para Personas Fsicas: ser competente el juez del lugar de la sede de la


administracin de sus negocios. Si hay varias sedes, el juez del lugar de la sede de
administracin del establecimiento principal, y si no pudiera determinarse el
establecimiento principal, el juez que ejecut las primeras diligencias, si la persona
no ejerciera ninguna actividad comercial, ser competente el juez de su domicilio
real.
Para las Personas Jurdicas: si estn regularmente constituidas es competente el
juez del domicilio legal inscripto, si no est regularmente constituida es el juez del
lugar de la sede o en su defecto del establecimiento o explotacin principal.
Para el deudor domiciliado en el extranjero con bienes en el pas es competente el
juez del lugar de la administracin en el pas, y en su defecto el juez del lugar del
establecimiento o actividad principal.
Efectos de la declaracin de concurso en el extranjero: es causal para la apertura del
concurso en el pas. El pedido puede hacerlo el mismo deudor o cualquier acreedor cuyo
crdito deba hacerse efectivo en la Argentina. La declaracin de quiebra tiene efecto
extraterritorial, produce el reconocimiento del estado de cesacin de pagos que genera la
apertura de concursos en el extranjero.

Para los tratados de derecho comercial de Montevideo son jueces competentes para
declarar la quiebra los del domicilio del comerciante y si el fallido tuviere 2 o ms casas
comerciales en distintos estados, sern competentes para cada uno de ellos los tribunales
de sus respectivos domicilios.

Calificaciones:

Crditos locales: son aquellos que deben ser pagados en la Argentina (sin importar
la nacionalidad del acreedor).
Crditos extranjeros: aquellos que deben ser pagados en el exterior.
Cuando la ley 24522 y 19551 se refieren a acreedores nacionales y extranjeros tienen en
cuenta el lugar de pago de la obligacin, no el domicilio ni la nacionalidad de las partes.

Igualdad en el cobro de los dividendos: Si luego de la apertura del concurso en la Argentina,


algn acreedor cobra al deudor parte de su crdito en el extranjero, deber disminuirse su
participacin en el dividendo concursal argentino en proporcin al beneficio obtenido en el
exterior. Ejemplo: Facundo verific su crdito por $8000, cobr en el extranjero $3000, en
el concurso argentino se paga el 50% de los crditos, por lo tanto el 50% de 8000 es 4000,
como ya cobr $3000. Solo restar cobrar en el concurso argentino $1000.

Extraterritorialidad de la declaracin de quiebra: la quiebra declarada en el extranjero NO


podr ser invocada para:

Disputar derechos sobre bienes existentes en la Argentina a los acreedores con


crditos locales.
Anular los actos realizados entre los acreedores con crditos locales y el deudor.

54
Los contratos celebrados con el deudor son vlidos
Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte del concurso extranjero.
JURISPRUDENCIA:

A) Competencia: la Cmara Comercial de la Capital resolvi con motivo de la


cancelacin de una hipoteca mediante la entrega de un inmueble situado en el
Uruguay que perteneci al fallido, domicilindose la adquirente en Buenos Aires, la
competencia del tribunal argentino para entender en el incidente de ineficacia de
dicho pago por entrega de bienes, calific la accin como personal, no real y declar
ineficaz el acto, considerando que el acreedor tena conocimiento de la insolvencia
del deudor y recurri a un modo anormal de cancelacin de sus obligaciones. Caso
Meijide Fernando.
B) Extensin de la quiebra: la CSJN en el Caso Swift resolvi que los efectos de la
quiebra decretada a una sociedad argentina se deban imputar a una sociedad
extranjera como responsable de las obligaciones de la fallida, cuya propiedad y
control le pertenecen a raz de la fusin patrimonial determinada en el informe de
la sindicatura.
C) Pluralidad de quiebras: en el Caso Panair do Brasil S.A. el juez brasilero dirigi un
exhorto a un juez de comercio de Buenos Aires con el fin de que como consecuencia
de la declaracin de quiebra dictada contra Panair de Brasil S.A. se proceda a la
liquidacin de los bienes de la sucursal que dicha firma tena instalada en dicha
ciudad, el magistrado extranjero aprob la designacin del sndico. El juez argentino
exhortado design a su vez a otro sndico. El conflicto se resolvi cuando la fallida
brasilea extingui el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor. La
Cmara de Comercio resolvi que el fallido puede extinguir sus obligaciones
mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando en el pas no existe
sentencia de quiebra.
Reglamento de la Unin Europea del ao 2002:

Regula la competencia y efectos de la declaracin de un concurso o quiebra


entre los Estados miembros.
La competencia es atribuida al tribunal del Estado contratante, en cuyo territorio
se halla el centro de los negocios del deudor.
Las declaraciones emitidas de un Estado ser reconocidas y tendrn fuerza
ejecutoria de pleno derecho en el pas.
La legislacin tiene excepciones referentes a privilegios, sistema de pagos,
contrato de trabajo y mercado financiero.
Conclusiones: nuestra ley de concursos establece una desigualdad en materia de
percepcin de crditos entre acreedores nacionales y extranjeros, limitada al supuesto de
apertura de un concurso en el extranjero. Esta discriminacin no es violatoria del art. 20 CN
por cuanto la diferenciacin se basa en el lugar de cumplimiento de la obligacin y no en la
nacionalidad o domicilio del acreedor.

La teora de la pluralidad de la quiebra se basa en los principios tradicionales de Vlez


Sarsfield y que permiten proteger al acreedor que ha contratado con el deudor teniendo en
cuenta la garanta del patrimonio localizado en el pas.

Podemos afirmar que el sistema de la pluralidad concursal rige en el derecho argentino,


mientras que en los tratados de Montevideo la regla es la unidad y la pluralidad aparece a
pedido de los acreedores luego de declarada la quiebra en uno de los Estados parte.

En el derecho argentino el nico supuesto de unidad parecera existir en el caso de un


concurso declarado en el extranjero respecto de un deudor con bienes en el pas y que

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carezca de acreedores locales. No habra obstculo en este caso para una sola liquidacin,
pasando los bienes al concurso extranjero.

BOLILLA 7

Obligaciones legales: son aquellas que nacen sin convencin resultando alcanzados: los
hechos lcitos e ilcitos, voluntarios, los delitos civiles, los cuasidelitos y los cuasi contratos.
De esta obligacin deriva la responsabilidad extracontractual que es entendida como la
obligacin de reparar un dao derivado de un hecho de una inejecucin o ejecucin
defectuosa de una obligacin contractual.

Tradicionalmente se enumera como fuentes de las obligaciones:

Los contratos
Los cuasicontratos
Los delitos
Los cuasidelitos
Art. 724 C.C.: La obligacin es una relacin jurdica en virtud de la cual el autor tiene el
derecho a exigir del deudor una prestacin destinada a satisfacer un inters lcito y ante el
incumplimiento, a obtener forzadamente la satisfaccin de dicho inters.

Tratado de Montevideo de 1889: Artculo 38: Las obligaciones que nacen sin convencin se
rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho (lcito o ilcito).

Tratado de Montevideo de 1940: Artculo 43: Las obligaciones que nacen sin convencin se
rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho (lcito o ilcito) y agrega que en su caso
por la ley que regula las relaciones jurdicas a que correspondan.

Contratos y Cuasicontratos: El art. 957 C.C. define contrato como el acto jurdico mediante
el cual 2 o ms personas manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,
transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales. Es decir, que sigue rigiendo la
autonoma de la voluntad pero se establecen limitaciones a la libertad de contratar en el
art. 958 que establece que las partes son libres al celebrar un contrato y determinar su
contenido, dentro de los lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres.

En el art. 1781 C.C. referente a los cuasicontratos se determina que hay gestin de negocios
cuando una persona asume oficiosamente la gestin de un negocio ajeno por un motivo
razonable, sin intencin de hacer una liberalidad y sin estar autorizada ni obligada. Son
hechos lcitos y pluralmente voluntarios de los que resulta obligado.

Enriquecimiento Injusto: Art. 1794 C.C.: toda persona que sin una causa lcita se enriquezca
a expensas de otro, est obligada en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento
patrimonial del empobrecido. Si el enriquecimiento consiste en la incorporacin a su
patrimonio de un bien determinado, debe resarcirlo si subsiste en su poder al tiempo de la
demanda.

Ley Aplicable a los Contratos segn el Tratado de Montevideo de Derecho Civil


Internacional: aplica a los contratos la ley del lugar donde deben cumplirse, siguiendo la
doctrina de Savigny que estableca que los contratos se rigen por el lugar de cumplimiento
de la obligacin. Rechaza la doctrina anglosajona que da preferencia al lugar de celebracin.
Ambos tratados (1889.1940) califican como punto de conexin al lugar de cumplimiento
y en ninguno se admite como punto de conexin la autonoma de la voluntad (el de 1889 la
silencia mientras que el de 1940 la repudia).
56
Contratos internacionales: un contrato es nacional cuando todos sus elementos estn
relacionados a un mismo ordenamiento jurdico determinado. Mientras que es
internacional cuando en su conformacin, desenvolvimiento o extincin, posee elementos
extranjeros objetivamente relevantes desde la mira de un sistema jurdico determinado, es
decir, la operacin se halla vinculada a distintos ordenamientos jurdicos relevantes
(Boggiano).

Para el DIPr Interno es cuando el lugar de celebracin y el de cumplimiento se encuentran


en Estados diferentes. Es irrelevante para nuestro derecho la nacionalidad. Tampoco es
relevante en principio el domicilio, aunque subsidiariamente ste determina el carcter
internacional si se ignora el lugar de cumplimiento y el de celebracin. La validez intrnseca
de los contratos (efectos y consecuencias) se inspiran en el derecho escogido por las
partes. El nico elemento decisivo para caracterizar el Contrato Internacional es el
elemento conductista. La conducta de los contratantes se manifiesta en el lugar de
celebracin del contrato, en el del cumplimiento, etc.

La autonoma de la voluntad exterioriza el inters de las partes, y las partes pueden elegir
una ley que sea aquella que mejor se adapte a sus necesidades. Si las partes no eligen un
derecho aplicable entran a funcionar las normas indirectas.

Boggiano dice que un contrato es internacional tanto si su celebracin se vincula a varias


sistemas jurdicos por los domicilios de oferentes y aceptantes como si su ejecucin es
multinacional. Las partes pueden acordar en cualquier tiempo la eleccin del derecho
aplicable, antes durante o despus de la celebracin, siempre que dicha eleccin no lesione
los principios de orden pblico nacional.

Condiciones Generales de los Contratos Internacionales:

1) Problemtica de especial trascendencia: las condiciones generales de los contratos


deben ser enfocadas como normas producidas por la voluntad de las partes para
regir sus contratos internacionales en la rbita del DIPr.
2) Contenido Jurdico: las condiciones generales estn referidas, detallada y
exclusivamente a los eventuales supuestos controvertidos del negocio de modo tan
reglamentaristas que han sido calificadas como codificaciones privadas.
3) Condiciones generales en el DIPr argentino: hemos caracterizado las condiciones
generales como manifestacin de la autonoma material de las partes en el DIPr
argentino, pero es necesario dedicar algunas consideraciones:
Si la materia regulada por las condiciones generales del contrato
internacional es alcanzada por una norma de polica (norma indirecta) del
DIPr argentino aquellas no pueden derogar las normas materiales argentinas
que resultan aplicables en virtud de la norma de polica.
Cuando una clusula de las condiciones generales es contraria a los
principios generales de orden pblico del DIPr argentino, resulta invalidada.
Alguno de esos principios es afectado si la clusula es abusiva, lesiva,
contraria a la buena fe o a la moral.
Tampoco se puede reconocer eficacia en la Argentina a las condiciones
generales de contratos internacionales cuando persiguen la violacin de las
leyes de una nacin extranjera, porque se tratan de leyes extranjeras de
Derecho pblico o normas de polica del DIPr extranjero, si el cumplimiento
del contrato se vincula a dicha nacin extranjera o el negocio, exhibe una
conexin muy importante con ello.

57
Art. 2649 C.C.: La forma y solemnidades de su validez y nulidad de publicidad se juzgan
por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubiesen celebrado (entre presentes). Si
los contratantes se encuentran en distintos estados al tiempo de la celebracin, la validez
formal del acto se rige por el derecho del pas de donde parte la oferta aceptada o en su
defecto por el derecho aplicable al fondo de la relacin jurdica (entre ausentes).

Artculo 2651 c.c.: Los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en cuanto
a su validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos y obligaciones. La eleccin debe ser
expresa o resultar de manera cierta y evidente de los trminos del contrato o de las
circunstancias del caso. Dicha eleccin puede referirse a la totalidad o a partes del
contrato.

Lmites a la autonoma de la voluntad: el orden pblico internacional, el fraude a la ley, las


normas internacionales imperativas ya sean nacionales o extranjeras vinculadas
relevantemente con el caso o los contratos de consumo.

Art. 2652 C.C.: En defecto de eleccin por las partes del derecho aplicable, el contrato se
rige por las leyes y usos del pas del lugar de cumplimiento. La perfeccin de los contratos
entre ausentes se rige por la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada.

Art. 2652 C.C. Segundo prrafo (contratos que no tiene establecido el lugar de su
cumplimiento): si no est designado o no resultare de la relacin, se entiende que el lugar
del cumplimiento es el del domicilio actual del deudor de la prestacin ms caracterstica
del contrato. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento el contrato se
rige por las leyes y usos del pas del lugar de celebracin.

Cul es la ley competente para regular la validez, los efectos y las causas extintivas de
las obligaciones nacidas de un contrato internacional? Tenemos 2 soluciones propuestas:
el criterio de la norma indirecta y el criterio privatista. El criterio de la norma indirecta
selecciona los puntos de conexin que cree ms adecuados y somete al Contrato
Internacional a uno varios derechos privados nacionales. Ante el conflicto de leyes,
mediante una norma indirecta, se resuelve eligiendo uno de los ordenamientos materiales
comprometidos. Mientras que el criterio privatista argumenta que cada derecho privado
nacional ha sido dictado para satisfacer necesidades y exigencias locales. Por ello, cuando
se acude al elemento indirecto y se declara competente a un derecho privado para regular
un contrato internacional, se extiende la vigencia de normas de derecho nacional a casos
que no fueron previstos por el legislador.

ELECCIN PERMITIDA: Las partes son libres de elegir cualquier derecho, an un derecho
natural. La eleccin del derecho aplicable debe ser un derecho vigente (aplicado con sus
modificaciones y reformas). Las partes pueden declarar aplicables distintos derechos a
distintas partes del contrato. Si quieren incorporar una norma del derecho romano por
ejemplo pueden hacerlo incorporndolas como clusulas, conforme a la autonoma
material que les permite crear sus propias pautas.

ELECCIN REAL O HIPOTTICA: La eleccin del derecho extranjero puede ser: real o
hipottica. La eleccin real a su vez puede ser expresa o tcita, la primera surge de una
clusula del contrato, mientras que la segunda se infiere de la redaccin del mismo. Dicha
eleccin puede referirse a la totalidad del contrato o a partes del mismo.

La eleccin hipottica la hace el juez segn los elementos objetivos o subjetivos del
contrato, solo en los casos en que no se pueda establecer el derecho aplicable se debe
recurrir a los puntos de conexin. Aqu no estamos en presencia de una voluntad real de las
partes sino que interpretamos lo que las partes hubieran elegido. La voluntad hipottica es

58
la ley del lugar del cumplimiento del contrato o el derecho que menos perturbe la relacin
entre las partes. Cuando no se puede establecer la voluntad real (expresa o tcita) ni la
voluntad hipottica se aplica las normas de la lex fori (la ley del juez que conoce el asunto)
ya que ningn contrato puede estar aislado ni ser autosuficiente.

Cuando se elige un derecho determinado se elige un derecho interno material, no el


derecho internacional privado de ese ordenamiento, motivo por el cual no se puede dar el
reenvo.

PRESTACIN CARACTERSTICA: Es atribuible a un profesor suizo, de acuerdo con ella en los


contratos sinalagmticos con lugares de cumplimiento sometidos a legislaciones diferentes
hay que atenerse al lugar de cumplimiento de la prestacin caracterstica. Ejemplo: contrato
de compraventa de mercaderas, la prestacin caracterstica es la entrega de la mercadera
y no el dinero. El lugar de cumplimiento de la prestacin caracterstica determinar la ley
aplicable al contrato en su totalidad.

AUTONOMA DE LAS PARTES EN LA ELECCIN DE JUECES ARGENTINOS O EXTRANJEROS.


ACUERDOS DE PRORROGA DE JURISDICCIN INTERNACIONAL:

Art. 2605 C.C.. Acuerdo de eleccin de foro: En materia patrimonial e internacional las
partes estn facultadas para prorrogar jurisdiccin en jueces o rbitros fuera de la
Repblica, excepto que los jueces argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o que la prrroga
estuviere prohibida por ley.

Siempre que se traten de acciones personales y patrimoniales internacionales las partes


estn facultadas para elegir el Estado cuyos tribunales sern competentes para intervenir
en la controversia a los rbitros ante quienes decidan prorrogar la jurisdiccin.

La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de partes para adjudicar competencia


internacional a los jueces de un Estado o a rbitros que actan fuera del pas que de otro
modo habra carecido de dicha atribucin, a fin de entender en la controversia jusprivatista
internacional.

La prrroga es vlida siempre que se respeten 3 condiciones:

Que se refiera a materias PATRIMONIALES e INTERNACIONALES, la presencia del


elemento extranjero justifica la necesidad de aceptar la prrroga.
Que la situacin NO verse sobre asuntos en los cuales la prrroga de la jurisdiccin
est prohibida, contracara de la condicin anterior, la prrroga est prohibida en
cuestiones no patrimoniales, como divorcio, filiacin, adopcin, etc.
Que los jueces argentinos NO tengan competencia EXCLUSIVA, ya que las normas
que determinan una jurisdiccin exclusiva emplean una sola conexin sustentada
en el vnculo que existe entre la materia y el Estado y su correspondencia con un
inters jurdico y poltico. Generalmente se trata de cuestiones influidas por
principios de orden pblico.
Art. 2606 C.C. Carcter exclusivo de la eleccin del foro: El juez elegido por las partes tiene
competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo contrario. Atendiendo a
la problemtica de conflictos negativos y positivos de competencia, el Cdigo manifiesta su
posicin favorable a la certeza sobre la jurisdiccin internacional. En esa lnea
interpretativa, es coherente que tambin establezca el principio de que los jueces del
Estado elegido por las partes, tendrn competencia exclusiva, salvo que expresamente el
actor y demandado dispongan lo contrario.

Art. 2607 C.C. Prrroga expresa o tcita: la prorroga de la jurisdiccin es operativa si surge
de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan su decisin de someterse

59
a la competencia del juez o rbitro ante quien acuden. Se admite tambin todo medio de
comunicacin que permita establecer la prueba por un texto. Asimismo opera la prrroga
para el actor por el hecho de entablar la demanda y, con respecto al demandado cuando la
conteste, deje de hacerlo, u oponga excepciones previas sin articular la declinatoria.

La prrroga expresa debe respetar la forma escrita, es decir, debe ser una manifestacin de
voluntad plasmada en un texto.

Si el acuerdo es anterior a la controversia, se denomina clusula compromisoria, sea que


las partes las incluyan las previsiones del contrato o lo pacten en un instrumento
independiente.

Si la prrroga es pactada con posterioridad al inicio del conflicto se llama compromiso y


debe estar instrumentado autnomamente.

La prrroga tcita opera por medio de la sumisin del actor y del demandado a la
jurisdiccin de los Tribunales de un Estado determinado.

REFORMA AL ART. 1 DEL CPC Y C DE LA NACIN: La competencia atribuida a los tribunales


nacionales es improrrogable sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y
por el art. 12 inc.4 de la ley 48, exceptese la competencia territorial en asuntos
exclusivamente patrimoniales que podr ser prorrogada de conformidad a las partes. Si
estos asuntos son de ndole internacional, la prrroga podr admitirse an a favor de jueces
extranjero o de rbitros que acten fuera de la Repblica, salvo en los casos en que
tribunales argentinos tienen jurisdiccin exclusiva o cuando la prrroga estuviera prohibida
por ley.

El art. 1 del CPCyC est ahora del lado de la tendencia de autorizar la prrroga con dos
reformas sustanciales al restringir el mbito de la prorrogabilidad a los asuntos
exclusivamente patrimoniales de ndole internacional (internacionalidad de la controversia)
y suprimi la limitacin al ejercicio del derecho de prrroga por razn del momento en que
pueda otorgrsela.

FUNDAMENTOS DE LA PRORROGABILIDAD:

Equidad de la eleccin: las partes pueden acordar la eleccin del tribunal


competente con miras a la sustancia y circunstancia de la concreta controversia.
Certeza sobre la jurisdiccin internacional: los Estados nacionales a los que vincula
la controversia internacional, legislan unilateralmente sobre jurisdiccin
internacional, la que abre la posibilidad de conflictos positivos o negativos de
jurisdiccin internacional.
Prevencin del Forum shopping: el frum shopping es la eleccin unilateral del
tribunal que ms favorezca la pretensin sustancial de actor. El acuerdo de
prorrogabilidad suprime tal especulacin.
Prevencin de cuestiones de litispendencia y sentencias contradictorias.
Identificacin de la lex fori y la lex causae: es usual que la eleccin del juez o el
derecho sean convergentes a fin de identificar la ley del tribunal competente con la
ley de fondo aplicable a la controversia. Esta identificacin simplifica y acelera el
proceso.
Eleccin de un tribunal neutral que favorece la imparcialidad.
Efectividad de la jurisdiccin internacional mediante un foro de patrimonio
acordado: las partes pueden acordar la jurisdiccin internacional de un foro de
patrimonio bilateral. Ello se basa afianzando ambas partes el cumplimiento de las
obligaciones emergentes del fallo.

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Promocin del comercio internacional: las partes pueden acordar con equitativa
libertad los tribunales competentes y los Estados siempre pueden subsidiarlas para
garantizar condiciones equitativas del Acuerdo porque de este depende el debido
proceso.
NORMAS ARGENTINAS QUE PROHIBEN LA PRRROGA DE LA JURISDICCIN: La prrroga
sera invalida si estableciera la jurisdiccin de un tribunal extranjero cuando la jurisdiccin
argentina es exclusiva. La improrrogabilidad se funda en el posible carcter imperativo de
normas argentinas de jurisdiccin internacional.

Art. 2609 C.C. Jurisdiccin Exclusiva: Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:

a) En materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la Repblica


b) En materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un Registro
Pblico Argentino.
c) En materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y
modelos industriales y dems derechos anlogos sometidos a depsitos o registros
cuando el depsito a registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado
en Argentina.
Todo esto a fin de resguardar la soberana nacional.

CONTRATOS DE ADHESIN: Art, 984 C.C. El contrato de adhesin es aquel mediante el


cual uno de los contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente,
por la otra parte o por un 3ro, sin que el adherente haya participado en su redaccin.

La sola circunstancia de establecerse una clusula de prrroga de jurisdiccin entre las


condiciones generales predispuestas de un contrato de adhesin NO basta para desvirtuar
la eficacia de la prrroga. Se deber enjuiciar si existe o no una razonable disparidad de
poder negociador que permite invalidar el consentimiento. Desde una perspectiva doctrinal
extrema de Francia y EEUU se ha llegado a preconizar la facultad del juez de rechazar la
validez de una clusula de arbitraje cuando los poderes de negociacin desiguales o la
utilizacin de formularios suscitan dudas sobre la existencia de un consentimiento libre.

Derecho extranjero: En Alemania el contrato se rige por la ley elegida por las partes y la
eleccin puede ser expresa o tcita y referida a todo o parte del contrato y puede ser
modificada por las partes para el futuro. A falta de eleccin se rige por la ley del pas en el
cual el contrato tiene vnculos estrechos.

En Suiza se acepta la autonoma de la voluntad permitiendo la eleccin expresa o tcita, y


esta puede ser modificada al momento de la celebracin del contrato dejando a salvo
derechos de terceros, a falta de eleccin se aplica la ley que presenta vinculo ms estrecho
con el contrato.

En Mxico los contratos se rigen por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a
menos que las partes hubieran designado otro derecho.

Orden Pblico: cualquiera sea el derecho aplicable al contrato por eleccin de partes o por
remisin de las normas indirectas, su aplicacin queda supeditada a que no se contraponga
con el orden pblico internacional del tribunal.

B) Compraventa internacional: es una especie dentro del gnero contratos internacionales.


En el orden interno el art.1123 C.C. Hay compraventa si una de las partes se obliga a
transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero. En la compraventa
internacional se utilizan ciertas clusulas para regular las obligaciones de las partes
denominadas INCOTERMS.

61
Compraventa internacional y ley aplicable (Art.2605, 2606 y 2607): Respecto de las
clusulas de prrroga de la jurisdiccin en principio se puede sostener que el derecho
aplicable al contrato rige la validez del acuerdo de prrroga. La Convencin sobre
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias establece la posibilidad de la prrroga de
jurisdiccin en asuntos exclusivamente patrimoniales. Las clusulas de prrroga de
jurisdiccin pueden hallarse incorporadas a un contrato de clusulas predispuestas o en un
contrato formulario. La prrroga de la jurisdiccin es cuando uno de los contratantes
permite que otra jurisdiccin pueda entender en la causa.

Estos contratos implican que las partes comprador y vendedor se encuentren en diferentes
Estados por lo cual podemos decir que se trata de contratos entre ausentes lo que significa
que ser perfeccionado cuando el oferente reciba la aceptacin. Al ser enviada la oferta
deben ser respondidas por un telegrama y a partir de la contestacin se perfecciona el
contrato, por ende, el requisito esencial es la aceptacin.

Perfeccionamiento del contrato y modificacin: La CSJN consider que tratndose de una


operacin de exportacin en la que una parte hace una oferta por carta y manifiesta que
solo se considerar aceptada en el momento de recibir la confirmacin, la remisin de un
telex por un tercero a los fines de financiar la operacin no puede ser considerada como
aceptacin en los trminos del art. 1145 C.C. derogado El consentimiento puede ser
expreso o tcito, es expreso cuando se manifiesta verbalmente , por escrito o signos
inequvocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan,
excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las
partes hubiesen estipulado que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de
cumplirse algunas formalidades. Hoy da es ms restrictiva la interpretacin del
consentimiento.

Art. 971 C.C. Los contratos se concluyen con la recepcin de la aceptacin de una oferta
o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un
acuerdo.

Art. 980 C.C. Perfeccionamiento: La aceptacin perfecciona el contrato, entre presentes


cuando es manifestado y entre ausentes si es recibida por el proponente durante el plazo
de vigencia de la oferta.

Art. 959 C.C. Modificacin: Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las
partes. Su contenido solo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los
supuesto que la ley prev.

Obligaciones Recprocas: en el contrato de compraventa internacional se debe tener en


cuenta las clusulas INCOTERMS es decir, los trminos internacionales de comercio, que
contienen disposiciones acerca de la entrega de mercaderas. Si la entrega es directa al
comprador se utilizan los trminos ED. Cuando la entrega es indirecta se entrega a un
intermediario (transportista) se utilizan los trminos CF.

Contrato de compraventa internacional celebrado bajo la modalidad de entrega indirecta:

Costo y Flete (CF): El vendedor se hace cargo de todos los costos incluido el
transporte principal. Sin embargo, el riesgo se transfiere al comprador en el
momento en que la mercadera se encuentra cargada en el buque en el pas de
origen.
Costo, seguro y flete (CIF): El vendedor se hace cargo de todos los costos incluido el
transporte y contrata a un seguro. Aunque el seguro lo ha contratado el vendedor,

62
el beneficiario del seguro es el comprador, es uno de lo ms usados en el comercio
internacional.
Franco a bordo (FOB): El vendedor se obliga a entregar la mercadera a bordo del
buque y corresponde al comprador: pagar el precio pactado, contratar el transporte
y pagar el flete y el seguro.
PRESTACIN CARACTERSTICA:

Art. 1215: En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica,
aunque el deudor no fuere domiciliado o residiere en ella, puede, sin embargo, ser
demandado ante los jueces del Estado.

Art. 1216: Si el deudor tuviere su domicilio o su residencia en la Repblica, y el contrato


debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su
domicilio, o ante los del lugar de cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase
all.

De conformidad con lo dispuesto por estos artculos cabe declarar incompetente a los
tribunales argentinos para conocer en un litigio referido a un contrato de compraventa de
mercaderas con clusula FOB en un puerto italiano, porque la prestacin caracterstica se
cumpla con la entrega de la mercadera a bordo de un buque en Italia, esto fue resuelto as
por un tribunal alemn y su fundamento es que no era posible determinar la ley elegida por
las partes a travs de su voluntad real o hipottica, y tratndose de obligaciones recprocas,
la ley del lugar de cumplimiento de la obligacin de cada parte determina sus obligaciones,
con este fallo se abandona el concepto de la prestacin caracterstica para priorizar el lugar
de cumplimiento de cada obligacin. Decidir as implica apartarse de la ley nica del
contrato que al inicio del negocio se conoce o puede conocerse.

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS, CONVENCIN DE VIENA DE 1980:

No distingue entre contratos civiles y comerciales y admite que las partes sustraigan todo o
parte del contrato a su normativa. Busca llegar a normas unificadas para aplicarlas a los
Estados ratificadores.

Regula:

-La formacin del contrato de compraventa

-Los derechos y obligaciones del vendedor y comprador

-Admite la autonoma de la voluntad

Ambito de aplicacin: se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre


partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes y que estos hayan ratificado
el convenio. Se aplica no solamente entre los 59 Estados contratantes, sino tambin con
Estados no contratantes cuando la norma indirecta remite a la ley aplicable de un Estado
parte, ya que las normas de la convencin pasan a ser normas indirectas de los Estados
contratantes.

Quedan excluidas expresamente las compraventas de mercaderas para: uso personal,


familiar o domstico; ventas judiciales, buques, aeronaves y prestaciones de servicio.

Interpretacin internacional: Se tendr en cuenta:

-Su carcter internacional

-La necesidad de promover la uniformidad de su aplicacin

63
-La observancia de la buena fe de las partes

Supletoriamente se aplicaran los principios generales en que se basa la convencin.


Adems, se tiene en cuenta la intencin de las partes, los usos y las prcticas.

Forma, formacin del contrato, modificacin y extincin: la convencin no establece una


forma especfica para confeccionar los contratos. Los Estados podrn establecer la forma
del contrato y cmo debe perfeccionarse. No estn sujetos a formalidad alguna pero el
Estado contratante o el mismo contrato puede exigir que se haga por escrito, comprensivo
del telegrama y telex.

El contrato se perfecciona cuando surta efecto la aceptacin de la oferta, es decir cuando


llega la aceptacin a conocimiento del ofertante.

Obligaciones de las partes: la convencin otorga plazos ms amplios para que el


comprador pueda examinar la mercadera y efectuar reclamo, que nunca excedern de un
plazo mximo de 2 aos desde la recepcin. La convencin no exime al vendedor del
cumplimiento cuando circunstancias imprevisibles han alterado la situacin econmica
tornando excesivamente onerosa la obligacin. Esto va en contra del derecho argentino.

Indemnizacin de daos y perjuicios: el incumplimiento de contrato comprender:

-El valor de la prdida sufrida

-El de la ganancia dejada de obtener como consecuencia del incumplimiento

-La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar todas las medidas
razonables para reducir la prdida y el lucro cesante.

PUNTO C) Transporte Internacional: Calificacin:

Son aquellos en las que el punto de partida y el punto de destino se hallan en distintos
Estados, o estando en el mismo Estado se realiza una escala en otro Estado.

Convencin de Varsovia de 1929: Es el transporte en el cual el punto de partida y el punto


de destino estn situados en diferentes Estados contratantes o en territorio de un solo si
hay alguna escala prevista en el territorio de otro Estado aunque no sea contratante.

Riesgos del transporte: El transportista corre con los riesgos normales de la expedicin y la
expropiacin de mercaderas en destino no puede considerarse comprendida para ser
cubierta por los daos que se produzcan durante el mismo.

Art. 1286 En el transporte de cosas, el transportista se excusa de responsabilidad probando


causa ajena.

Jurisdiccin argentina en un contrato sin contacto argentino: la actora, una SRL domiciliada
en Alemania import una partida de arroz que fue embarcada en Corea a bordo del buque
Pavio en 1973. Al momento del desembarco la carga present daos producidos por el
agua. Estando el buque Pavio en el puerto de Bs As. La actora solicit y obtuvo un
embargo preventivo y la interdiccin de salida del navo. Otorgadas las garantas, la
interdiccin fue levantada. Al ordenar el tribunal el traslado de la demanda, la demandada
opuso la excepcin de incompetencia de la justicia argentina.

La CSJN decidi que la jurisdiccin internacional argentina es concurrente aplicando el art.


612 de la ley 20094 Cualquiera sea la nacionalidad de los buques son competentes los
tribunales nacionales para entender en los juicios originados POR INCONVENIENTES QUE se
64
prestaron en aguas jurisdiccionales. Goldchsmidt dice que la actora debi haber deducido
la demanda en Alemania, ello habra sido lo adecuado.

Ley 24921 Art. 41 En los contratos de fletamento, transporte de cargas o de personas, y en


general, en todo contrato en los que el lugar de destino sea la Argentina, se aplica la
jurisdiccin argentina siendo nula toda clusula que establezca otra jurisdiccin que la de
los tribunales argentinos.

Autonoma de la voluntad: las normas indirectas del DIP son aplicables en forma subsidiaria
cuando las partes no han pactado el derecho que mejor se adapte a sus necesidades. El
Tratado de Montevideo determina como ley aplicable el del lugar de ejecucin, lugar del
desembarco de personas o entrega de mercaderas.

Proteccin del consumidor (Ley 24240): La integracin de los mercados obliga a estudiar el
rgimen jurdico de responsabilidad por los productos, este rgimen se desarrolla en EEUU,
dejando de lado el precedente del siglo XIX, segn el cual los vendedores de mercaderas
no tenan ninguna responsabilidad ni contractual ni extracontractual excepto con el
comprador inmediato. Surge en 1916 con el caso Mac Pherson c/Buik Motor CO a partir
del cual se permitieron demandas de responsabilidad por negligencia del fabricante y del
distribuidor, correspondiendo al consumidor el deber de demostrar la negligencia del
fabricante o del distribuidor en su caso.

La Corte Federal Alemana en 1995 tuvo que fallar en el caso en que una menor que busc
2 botellas de vidrio con agua mineral del stano de la casa, apoy las botellas para cerrar la
puerta del stano, y al volver a levantarlas una de ellas explot dandole un ojo. El tribunal
hizo lugar a la demanda en virtud de la pericia tcnica que dictamin que una explosin
espontnea de una botella de vidrio conteniendo agua mineral se puede producir por una
rajadura en el vidrio. En el caso el vidrio haba sido analizado pudindose constatar la
posible rajadura. A pesar de ello la primera y la segunda instancia haban rechazado la
demanda argumentando que el defecto de la botella no hubiera podido ser constatado de
acuerdo con la ciencia y tcnica de la poca. La Corte no consider causal eximente de
responsabilidad la imposibilidad de detectar el defecto. Este fallo permite demandas de
responsabilidad por negligencia del fabricante y del distribuidor.

LEY 24240 (Ley de defensa al consumidor):

Art.3 Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre el proveedor y el consumidor o


usuario. Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales
aplicables a las relaciones de consumo En caso de duda sobre la interpretacin de los
principios que establezca esta ley, prevalecer la ms favorable al consumidor.

Art.4 El proveedor est obligado a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y


detallada, todo lo relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que
provee y las condiciones de su comercializacin.

El nuevo Cdigo Civil y Comercial introduce como novedad la regulacin de los Contratos
de Consumo:

Art. 2654. Jurisdiccin. Las demandas que versen sobre relaciones de consumo pueden
interponerse, a eleccin del consumidor, ante los jueces del lugar de celebracin del
contrato, del cumplimiento de la prestacin del servicio, de la entrega de bienes, del
cumplimiento de la obligacin de garanta, del domicilio del demandado o del lugar donde
el consumidor realiza actos necesarios para la celebracin del contrato.

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Tambin son competentes los jueces del Estado donde el demandado tiene sucursal,
agencia o cualquier forma de representacin comercial, cuando stas hayan intervenido en
la celebracin del contrato o cuando el demandado las haya mencionado a los efectos del
cumplimiento de una garanta contractual.

La accin entablada contra el consumidor por la otra parte contratante slo puede
interponerse ante los jueces del Estado del domicilio del consumidor.

Art. 2655. Derecho aplicable. Los contratos de consumo se rigen por el derecho del Estado
del domicilio del consumidor en los siguientes casos:

a) Si la conclusin del contrato fue precedida de una oferta o de una publicidad o


actividad realizada en el Estado del domicilio del consumidor y este ha cumplido en
l los actos necesarios para la conclusin del contrato;
b) Si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del domicilio del consumidor;
c) Si el consumidor fue inducido por su proveedor a desplazarse a un Estado extranjero
a los fines de efectuar en l su pedido;
d) Si los contratos de viaje, por un precio global, comprenden prestaciones combinadas
de transporte y alojamiento.
En su defecto los contratos de consumo se rigen por el derecho del pas del lugar de
cumplimiento. En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se
rige por el derecho del lugar de celebracin.

PUNTO D) CONTRATO DE TRABAJO: Partiendo del art. 2594 del C.C. el contrato de trabajo
ser internacional cuando integre dos o ms ordenamientos jurdicos de distintos Estados.

Eleccin de las partes del derecho aplicable: Art. 3 LCT 20744: Esta ley regir todo lo
relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se
haya celebrado en el pas o fuera de l, en cuanto se ejecute en su territorio. Es una norma
de exportacin, es decir que si el contrato se cumple en la Argentina rige la LCT.

EL DIPr se caracteriza por estar integrado por normas de colisin que indican cul es el
derecho aplicable. Sin embargo, en materia contractual estas normas se aplican
subsidiariamente en el supuesto de no haber pactado las partes el derecho aplicable.
Podemos en principio afirmar que la autonoma de la voluntad rige en materia laboral, es
decir que las partes pueden elegir normas materias o de conflicto que regir su vnculo
laboral.

En los contratos ejecutados dentro del territorio argentino, aunque se hubiesen celebrado
fuera del pas, es aplicable la ley argentina. Esto resulta discutible cuando la ley del pas de
origen o de la celebracin es ms favorable para el trabajador. Se excluyen las leyes
extranjeras que se contrapongan a los principios de la legislacin nacional.

En lo atinente a las condiciones laborales (jornada, remuneraciones, derechos y deberes)


rige el principio de territorialidad , es decir, se aplica la ley argentina, salvo que la ley
extranjera fuera ms beneficiosa para el trabajador.

Ius Variandi Internacional: la movilidad internacional del empleado ocasiona conflicto de


leyes, porque si bien el contrato de trabajo puede estar sometido a un derecho extranjero,
se aplican las disposiciones locales de orden pblico, y en tal carcter las convenciones
colectivas de trabajo.

Lmites a la eleccin de la ley aplicable: la determinacin de la ley aplicable y la autonoma


de la voluntad tienen su lmite en el orden pblico internacional. La eleccin de un derecho
66
aplicable al contrato de trabajo internacional no debe tener por finalidad evitar la
aplicacin de normas de proteccin al empleado. El art. 14 LCT de fraude a la ley laboral
declara nulo el contrato.

Derechos sindicales: cuando empleados integran los rganos societarios su traslado a otra
filial de las misma empresa madre les hace perder esta posicin en virtud del carcter
territorial de la legislacin societaria, y por esto los conflictos colectivos se rigen por el
lugar de produccin de la disputa.

Seguridad Social: como consecuencia de los movimientos migratorios provenientes de


Europa a fines del siglo XIX, la Argentina celebr tratados bilaterales con Estados europeos
sobre seguridad social. La evolucin de los sistemas de seguridad social trajo aparejadas
reformas de convenios ya suscriptos. Estos receptan diversos principios: igualdad de trato,
asistencia y colaboracin recproca, aplicacin del tratamiento ms favorable. La ley
aplicable es la ley donde el trabajador lleve a cabo su ejecucin.

Conclusiones: si bien el contrato de trabajo internacional es una especie del gnero


contrato internacional, la posibilidad de las partes de elegir el derecho que regular sus
relaciones, encuentra su lmite en el orden pblico internacional y en el reconocido
principio pro operario.

Tratados Internacionales, su aplicacin en materia laboral: La OIT interviene en la


proteccin del trabajador a nivel internacional por medio de convenios que acuerda con
otros organismos por medio de recomendaciones y sugerencias. Tambin en tratados de
ddhh se apela a la proteccin del trabajador, a la seguridad social, la igualdad de trato entre
hombre y mujer y la proteccin de los menores.

BOLILLA 8

A) DERECHO CAMBIARIO: Es el conjunto de normas y principios jurdicos que regulan


los actos y las relaciones jurdicas inherentes a los ttulos de crdito.
Ttulos valores: segn Vivante, son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y
autnomo que en l se menciona.

Caracteres:

Necesidad e Incorporacin: la insercin literal del derecho en el documento es la


incorporacin. Determina que lo esencial sea el ttulo como cosa, y lo accesorio el
derecho contenido, aunque sea ste el que d valor patrimonial al documento.
Literalidad: es imprescindible que en el documento se configure con precisin el
contenido y la extensin del derecho. El derecho incorporado se delimita
exclusivamente por el tenor escrito en el documento.
Autnomos: la adquisicin del ttulo y por ende el derecho incorporado, aparece
desvinculada de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores
anteriores. Cada poseedor adquiere ex novo el derecho incorporado al documento.
La autonoma comienza a funcionar a favor de los terceros que hayan adquirido el
ttulo de buena fe.
Son independientes de la causa que le dio origen.
Forma originaria: consiste en que al nuevo adquirente no se le van a poder oponer
las excepciones personales nacidas de las relaciones del deudor con sus tenedores
precedentes.
Legitimacin: se refiere a la situacin jurdica del sujeto habilitado para ejercer todos
los derechos sobre el ttulo. La legitimacin viene dada por la posesin del

67
documento. El poseedor para ejercer los derechos emergentes del ttulo no tiene
que suministrar prueba de que es propietario del documento y efectivo titular del
derecho que emerge de l.
Letra de cambio: es un ttulo de crdito formal y completo que contiene una promesa
incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento una suma de dinero,
vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen.

Pagar: es un ttulo de crdito formal, completo y abstracto que contiene una promesa
incondicionada de pagar a su vencimiento una suma de dinero, a pagar a su portador
legtimo y vinculando solidariamente a todos sus firmantes.

En el pagar los sujetos son dos (Deudor y Acreedor) es una promesa directa donde el
suscriptor asume la obligacin de pagar, mientras que en la letra de cambio los sujetos son
tres (deudor, girado y beneficiario) donde el librador de la letra promete que ser pagado
por un 3ro.

Cheque: es el ttulo formal, completo y abstracto que contiene una orden de pago dirigida
contra una BANCO, en el cual el librador tiene fondos en una cuenta corriente o
autorizacin de girar la descubierto para que pague una suma de dinero al portador
legtimo.

El cheque comn es una orden de pago pura y simple en el cual el librador tiene fondos
suficientes depositados a su orden en una cuenta corriente bancaria o autorizacin para
girar en descubierto, es librado contra un banco. La ley aplicable es la del domicilio del
banco girado.

El cheque de pago diferido es una orden de pago librada a fecha posterior a la de su


libramiento contra una entidad autorizada, que no puede exceder de 12 meses, en el cual
el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados en su
cuenta corriente o autorizacin para girar al descubierto.

Tratado de Montevideo de 1940: en esta materia rige el principio de locus regit actum
es decir la ley del lugar del acto. El art. 23 sostiene que la forma se sujetar a la ley del
Estado en cuyo territorio se realice el acto. Este principio es imperativo ya que la forma
tiene relacin con la sustancia del acto. El art. 24 consagra el principio de independencia
de las obligaciones cambiarias , es decir que la irregularidad de la forma no afecta la validez
de la obligacin anterior.

Art. 25 Tratado de Montevideo: Las obligaciones cambiarias entre girado (el que paga) y
beneficiario se rigen por la ley del lugar en donde fue girada la letra, es decir donde se
suscribi la letra, tambin rige las relaciones entre librador y tomador y los sucesivos
portadores y endosatarios.

Las obligaciones entre girador y girado se rigen por la ley del lugar donde se verific la
aceptacin, aceptante y portador se rigen por el lugar de aceptacin.

Los efectos del endoso se rigen por la ley del lugar en donde fue endosado y del 3ro
interviniente por la ley del lugar donde este intervino.

El avalista se rige por la ley del lugar donde fueron otorgadas dichas garantas.

Art. 31. Medidas para robo, prdida o sustraccin donde se aplica la ley del Estado donde
debe pagarse.

68
CONVENCIN DE NACIONES UNIDAS DE 1996 SOBRE GARANTAS INDEPENDIENTES Y
CARTAS DE CRDITO CONTINGENTES: Esta convencin ser aplicable a las promesas
internacionales:

Si el establecimiento del garante-emisor se halla en un Estado contratante o;


Si las normas de DIPr conducen a la aplicacin de la ley de un Estado contratante, a
emnos que la promesa excluya la aplicacin de la Convencin.
A cartas de crditos internacionales cuando se diga expresamente que ella queda
sometida a la presente Convencin.
Una promesa es una obligacin independiente conocida en la prctica internacional como
garanta independiente o carta de crdito contingente, asumida por un banco, alguna
institucin o persona llamado garante-emisor, de pagar al beneficiario una suma
determinada a su reclamacin en razn de la omisin en el cumplimiento de una obligacin
o por otra contingencia a raz de una deuda contrada por el solicitante. La promesa podr
otorgarse:

A solicitud del garante emisor


Conforme otro banco que haya actuado a instancias del cliente (solicitante)
En caso de conflicto de leyes la promesa se regir por la ley que:

Se designe en la promesa o sea deducible en los trminos de la misma (autonoma


de las partes).
Se convenga en otra parte por el garante emisor y el beneficiario.
De no haber sido elegida la ley aplicable, la promesa se regir por la ley del Estado en que
el garante emisor tenga el establecimiento de donde la promesa ha sido emitida.

LEY MODELO SOBRE TRANSFERENCIA INTERNACIONAL DE CREDITO:

La Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del Derecho Mercantil Internacional
(UNCITRAL) elabor en 1992 una ley aplicable a las transferencias de crdito cuando el
banco expedido y su banco receptor estn situados en Estados diferentes sern aplicables
a los bancos y otras entidades que ejecuten rdenes de pago. Admite la autonoma de la
voluntad para modificar derechos y obligaciones derivados de una transferencia de crdito.
Por transferencia de crdito se entiende la serie de operaciones que comienza con la
orden de pago de un iniciador para poner fondos a disposicin de un beneficiario. Entre
otras cosas esta ley establece las obligaciones del expedidor y del banco receptor, la
aceptacin o rechazo de una orden de pago por el banco beneficiario, etc.

Intercambio electrnico de datos: La UNCITRAL trabaj sobre este tema y como resultado
en 1996 se aprob la ley modelo sobre comercio electrnico, que se aplica a cualquier
informacin que tenga la forma de mensaje de datos utilizado en el contexto de las
actividades comerciales. Considera mensaje de datos a la informacin generada, enviada o
recibida por medios electrnicos. Admite la autonoma de la voluntad, y establece que no
se podr negar efectos legales a la informacin obtenida en forma de mensaje de datos.
Un mensaje de datos comerciales enviado electrnicamente por cualquier medio se
considera con el mismo valor probatorio que si se hubiera redactado en papel. Salvo
acuerdo en contrario, el mensaje de datos se presume enviado desde el lugar del
establecimiento comercial que lo origina y se presume recibido en el lugar en el cual el
destinatario tiene su establecimiento comercial. A falta de establecimiento comercial, se
tendr en cuenta la residencia habitual.

Ttulos Valores Internacionales: para que un cheque, pagar o letra de cambio sea
internacional este debe tener vnculos con varios ordenamientos jurdicos.

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La ONU por medio de la UNCITRAL establece que los ttulos valores internacionales se los
debe titular como tales cheque internacional, pagar internacional. En Argentina el
problema que tenamos era que no poseamos legitimacin interna sobre estos
instrumentos cuando eran internacionales, por ende, la doctrina se dividi. Goldschmidt
sostena que se deba aplicar el Tratado de Montevideo. Por otro lado, otros autores
sostenan que haba que aplicarse el Decreto/Ley 5965/63 con fundamentos en la
Convencin de Ginebra.

Hoy en da el nuevo Cdigo Civil tiene un captulo dedicado a los ttulos valores
internacionales. Sus normas se basan en cierta parte, en el Tratado de Montevideo, pero
con algunas modificaciones.

ART. 2658 CC. Jurisdiccin: Los jueces del Estado donde la obligacin debe cumplirse o
los del domicilio del demandado, a opcin del actor, son competentes para conocer de las
controversias que se susciten en materia de ttulos valores.

En materia de cheques son competentes los jueces del domicilio del banco girado o los del
domicilio del demandado.

ART. 2659 C.C. Forma: La forma del giro, del endoso, de la aceptacin, del aval, del protesto
y de los actos necesarios para el ejercicio o para la conservacin de los derechos sobre
ttulos valores se sujetan a la ley del Estado en cuyo territorio se realiza dicho acto.

ART. 2660 C.C. Derecho aplicable: Las obligaciones resultantes de un ttulo valor se rigen
por la ley del lugar en que fueron contradas.

Si una o ms obligaciones contradas en un ttulo valor son nulas segn la ley aplicable,
dicha nulidad no afecta otras obligaciones vlidamente contradas de acuerdo con la ley del
lugar en que han sido suscriptas.

Si no consta en el ttulo valor el lugar donde la obligacin fue suscripta, sta se rige por la
ley del lugar en que la prestacin debe ser cumplida, y si ste tampoco consta, por la del
lugar de emisin del ttulo,

Art. 2661 C.C. Sustraccin, prdida o destruccin: La ley del Estado donde el pago debe
cumplirse determina las medidas que deben adoptarse en caso de hurto, robo, falsedad,
extravo, destruccin, inutilizacin material del documento.

Si se trata de ttulos valores emitidos en serie, y ofertados pblicamente, el portador


desposedo debe cumplir con las disposiciones de la ley del domicilio del emisor.

ART. 2662 C.C. Cheque: La ley del domicilio del banco girado determina:

-Su naturaleza

- El trmino de la presentacin

-Las personas contra las cuales puede ser librado

- Si puede girarse para abono en cuenta, cruzado, ser certificado o confirmado y los efectos
de estas operaciones

-Los derechos del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza

-Si el tenedor puede exigir o si est obligado a recibir un pago parcial

- Los derechos del librador para revocar el cheque u oponerse al pago

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-La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los
endosantes, el librador u otros obligados

-Las medidas que deben tomarse en caso de robo, hurto, falsedad , extravo, destruccin o
inutilizacin material del documento y;

-En general, todas las situaciones referentes al pago del cheque.

PUNTO B) Hechos y actos ilcitos: son hechos que ocasionan daos y se debe responder por
responsabilidad extracontractual, la obligacin nace del deber genrico de no daar.

Metodologa de la eleccin materialmente orientada: LEX LOCI ACTUS es decir LEY DEL
LUGAR DEL ACTO.

Tratado de Montevideo: El Tratado de Montevideo de 1889 sostena que las obligaciones


que nacen sin convencin se rigen por la ley de lugar donde se produjo el hecho; mientras
que el Tratado de Montevideo de 1940 agrega en su art. 43 que en su caso por la ley que
regula las relaciones jurdicas a que responden.

Tenemos antecedente de la responsabilidad extracontractual en el art. 1109 C.C. de Vlez


que estableca que Todo aquel que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia
ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio.

Responsabilidad extracontractual: Es la responsabilidad exigible por daos y perjuicios


ocasionados por otro. En los casos internacionales se plantea el conflicto de aplicacin de
la ley del lugar donde se produjo el hecho ilcito, la del lugar donde se adquiri la cosa o
la ley del lugar donde producen los efectos.

Este conflicto se presenta en todo el mbito de la responsabilidad extracontractual, ya sea


que se trate de:

Responsabilidad por el producto: ilustra el conflicto un caso ocurrido en Mxico, donde un


residente de California sufri lesiones en Mxico por la explosin de un cartucho defectuoso
fabricado y comprado. La vctima promovi demanda en California contra una corporacin
propietaria del 40% de las acciones de la sociedad mexicana. El tribunal de California aplic
la ley de California porque el inters de indemnizar a sus residentes lesionados por
productos defectuosos sobrepasa a cualquier inters que pueda tener Mxico. Se aplica la
ley de California y en definitiva del lugar donde se producen los efectos del ilcito.

La responsabilidad extracontractual ofrece la ventaja de proteger a todas las vctimas por


defecto del producto, tanto al comprador, a los miembros de su familia, a sus empleados y
terceros. La demanda se puede promover indistintamente contra el fabricante o el
distribuidor.

Responsabilidad por el producto: en este tipo de responsabilidad nos encontramos ante


una disparidad de las partes ya que una parte es ms dbil que la otra. La Convencin de la
Haya sobre ley aplicable a la responsabilidad por los productos busca ampliar a favor de la
vctima los reclamos, ya que esta puede reclamar no solo al vendedor o fabricante sino
tambin a todas las personas que enumera el art. 3 de sta Convencin: 1- Fabricante de
productos acabados o de componentes; 2-Productores de productos naturales; 3-Otras
personas que intervienen en la cadena comercial de preparacin y distribucin
comprendidas de las que se encarguen de reparar y almacenar el producto. Tambin se
aplicar este Convenio a los agentes o empleados de las personas sealadas. Esta
Convencin no fue ratificada por Argentina.

71
En cuanto a la legislacin aplicable se beneficia a la vctima para elegir donde llevar a cabo
el reclamo. El art. 4 dice que La legislacin aplicable ser el derecho interno del Estado
cuyo territorio se haya producido el dao, en el caso de que dicho Estado sea tambin: El
Estado de residencia habitual de la persona directamente perjudicada; el Estado en que se
encuentre el establecimiento principal de la persona a quien se le imputa la
responsabilidad; o el Estado en cuyo territorio el producto ha sido adquirido por la persona
directamente perjudicada.

RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTES DE TRNSITO: La CSJN resolvi la


jurisdiccin argentina en un caso de accidente de trnsito ocurrido en el Uruguay entre 2
vehculos conducidos por personas domiciliadas en Argentina. Se promovi accin por
daos y perjuicios y los demandados opusieron excepciones de incompetencia de la justicia
argentina, que fue rechazada, se aplic el art. 56 del Tratado de Derecho Civil Internacional
de Montevideo de 1940 que admite la jurisdiccin del domicilio de los demandados.

La aplicacin de la ley y jurisdiccin comn de las partes fue receptada por el Convenio de
Responsabilidad Civil en Accidentes de trnsito suscripto entre la Argentina y Uruguay. Este
convenio establece que la responsabilidad civil por accidentes de trnsito se regular por el
derecho interno del Estado en cuyo territorio se produjo el accidente. Si en el accidente
participaren nicamente personas domiciliadas en el otro Estado parte, regir el derecho
interno de este.

mbito regional: El Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de


accidentes de trnsito entre los Estados Partes del MERCOSUR, establece el principio segn
el cual la responsabilidad civil por accidentes de trnsito se regir por el derecho interno
del Estado Parte cuyo territorio se produjo el accidente. Sin embargo, si participaran o
resultaran afectadas nicamente personas domiciliadas en otro Estado parte, el mismo se
regular por el derecho interno de ste ltimo.

Normas Legales: Fuera del mbito de los Tratados de Montevideo, hay que reconocer la
carencia de normas legales para determinar el derecho aplicable a los actos ilcitos. Ante
esta laguna, sugerimos la elaboracin jurisprudencial de soluciones adecuadas sobre la base
de criterios comparativos antes expuestos, a fin de hallar el derecho ms relacionado con
el caso, que no se limita al problema generado por el acto ilcito, sino que se relaciona con
la indemnizacin. Es esta indemnizacin la que se debe localizar adecuadamente, fijando su
contexto social. stas son las propuestas que con cierto espritu legislativo o constructivo
dejamos.

En cuanto al legislador, sera conveniente establecer normas de conflicto especficas sobre


los actos ilcitos en particular, adoptando una regla general a localizar la indemnizacin
resarcitoria con relacin al criterio sustancial de remediar el dao all donde ha ocurrido. Si
el dao proviene de un acto culposo, el deudor puede basarse en el derecho del lugar del
dao para limitar su responsabilidad; si fue obrado con dolo, el deudor no puede invocar
ese derecho, ni otro, para limitar su responsabilidad. El damnificado, en este ltimo caso,
puede elegir el derecho ms favorable a su pretensin resarcitoria.

Fuente Interna. Cdigo Civil y Comercial:

ART. 2656 C.C. Jurisdiccin: Excepto lo dispuesto en los artculos anteriores, son
competentes para conocer en las acciones fundadas en la existencia de responsabilidad
civil:

a) El juez del domicilio del demandado;

72
b) El juez del lugar en que se ha producido el hecho generador del dao o donde ste
produce sus efectos daosos directos.
En suma se trata de tres posibilidades jurisdiccionales abiertas, aunque sorprende que en
esta disposicin no se incorpora la expresin a opcin del actor en el texto del artculo ni
se atribuye jurisdiccin a los tribunales del demandante.

Art. 2657 C.C. Derecho aplicable: Excepto disposicin en contrario, para casos no previstos
en los artculos anteriores, el derecho aplicable a una obligacin emergente de la
responsabilidad civil es el del pas donde se produce el dao, independientemente del pas
donde se haya producido el hecho generador del dao y cualesquiera que sean el pas o los
pases que se producen las consecuencias indirectas del hecho en cuestin.

No obstante, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada


tengan su domicilio en el mismo pas en el momento en que se produzca el dao, se aplica
el derecho de dicho pas.

RESPONSABILIDAD POR DAOS NUCLEARES: En este tipo de responsabilidad lo que se ve


afectado es el planeta, todas las personas es decir, se afecta a la universalidad.

Por medio de la Convencin de Viena de 1963 sobre daos nucleares se busc unificar
criterios. En el mismo nos encontramos con normas directas que limitan la responsabilidad
de los explotadores nucleares y de manera subsidiaria normas indirectas.

Daos Nucleares: Art. 1 inc. f) Por daos nucleares se entender:

a) La prdida de vidas humanas o lesiones corporales.


b) Los daos o perjuicios materiales.
c) El costo de las medidas para rehabilitar el medio ambiente deteriorado.
d) El lucro cesante derivado del inters econmico en algn uso y goce del medio
ambiente.
e) Los costos de las medidas preventivas.
Incidente Nuclear (art. 1 inc. i): Por incidente nuclear se entender cualquier hecho o
sucesin de hechos que tengan el mismo origen y haya causado daos nucleares o por el
solo hecho de que hayan creado una amenaza grave e inminente de causar tales daos.

Legislacin del tribunal competente: se entender la legislacin del tribunal que sea
competente con arreglo a la presente convencin, incluidas las normas de esa legislacin
relativas al conflicto de legislaciones.

La Convencin de Viena sobre responsabilidad civil por daos nucleares de 1963 fue firmada
por la Argentina en 1966. Se trata de un rgimen de derecho material uniforme, fundado
en la responsabilidad por el riesgo creado por el explotador de la instalacin nuclear. La
competencia se les confiere a los tribunales de la parte contratante en cuyo territorio
haya tenido lugar el accidente nuclear. Si ese lugar es incierto, la competencia se les
atribuye a los tribunales del Estado de la instalacin del explotador responsable.

73
BOLILLA 9

La forma es el elemento extrnseco que abarca todas las circunstancias que tornan visible
el acto jurdico y que tienen por objeto constatar su existencia.

La forma es el contenido desde el punto de vista de su visibilidad; este la supone siempre a


aquella porque no existe forma sin contenido, ni contenido sin forma. La forma del acto
jurdico, grficamente puede identificarse con la cascara del huevo.

Es requerida en proteccin del autor de acto, colocndolo a cubierto de la precipitacin;


en inters de los terceros quienes resultaran amparados, permitindoles conocer,
mediante la publicidad, la celebracin de actos que pudieran afectarlos y porque favorece
la validez del acto rodendolo de ciertos requisitos que permitan constatarlo, y asegura
la prueba del acto jurdico.

Criterios reguladores: El acto jurdico puede sujetarse:

1) A la ley del lugar de otorgamiento o celebracin del acto: locus regit actum.
2) A la misma ley que rige el fondo del acto jurdico: lex causae. Implica sujetar el acto
desde el punto de vista de su sustancia y de su forma a la misma ley.
La regla locus regit actum establece que la ley del lugar de celebracin del acto rige las
formas extrnsecas. Es decir que la ley del lugar donde el acto se perfecciona rige el
instrumento del mismo.

Fundamentos de la Regla Locus Regit Actum:

La soberana territorial: toda persona que contrata en un pas se somete a la ley del
lugar y se encuentra tcitamente aceptando que la ley del lugar en que se halla,
ejerza accin sobre la forma del acto.
El orden pblico: las leyes relativas a las formas de los actos jurdicos, por su ntima
vinculacin con la moral y las buenas costumbres, son de orden pblico.
El consenso universal: su aceptacin no requiere fundamento jurdico, se basa en el
consentimiento unnime y tradicional de las naciones, constituyendo una
costumbre generalizada
Razones de ndole prctica
Viejo art. 8 C.C. Vlez Sarsfield: Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos
fuera del lugar del domicilio de la persona, son regidos por las leyes del lugar en que se
han verificado; pero no tendrn ejecucin en la Repblica, respecto de los bienes situados
en el territorio, si no son conformes a las leyes del pas, que reglan la capacidad, estado y
condicin de las personas.

Art. 12 C.C. Vlez Sarsfield : Las formas y solemnidades de los contratos y de todo
instrumento pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.

Art. 950 C.C. Vlez Sarsfield: Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos,
su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren
(artculo 12).

Art. 973 C.C. Vlez Sarsfield: La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley,
respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto
jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por
escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar.

74
Art. 974 C.C. Vlez Sarsfield: Cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se
designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que
juzgaren convenientes.
Art. 975 C.C. Vlez Sarsfield: En los casos en que la expresin por escrito fuere
exclusivamente ordenada o convenida, no puede ser suplida por ninguna otra prueba,
aunque las partes se hayan obligado a hacerlo por escrito en un tiempo determinado, y se
haya impuesto cualquier pena; el acto y la convencin sobre la pena son de ningn efecto.
Art. 976 C.C. Vlez Sarsfield: En los casos en que la forma del instrumento pblico fuese
exclusivamente ordenada, la falta de ella no puede ser suplida por ninguna otra prueba, y
tambin el acto ser nulo.
Art. 1.180 C.C. Vlez Sarsfield: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por
las leyes y usos del lugar en que se han concluido.

NUEVO CDIGO CIVIL: ARTICULO 2649 C.C. .- Formas y solemnidades. Las formas y
solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad, se
juzgan por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u
otorgado.

Cuando la ley aplicable al fondo de la relacin jurdica exija determinada calidad formal,
conforme a ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma
realizada.

Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebracin, la


validez formal del acto se rige por el derecho del pas de donde parte la oferta aceptada
o, en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relacin jurdica.

El articulo 2649 consagra en materia de ley aplicable a la forma de los actos jurdicos la regla
locus regitactum, disponiendo que las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su
validez o nulidad y la necesidad de publicidad , se juzgan por las leyes y usos del lugar en
que los actos se hubieren celebrado, realizado u otorgado. No obstante, la disposicin
establece que cuando la ley aplicable al fondo de la relacin jurdica exija determinada
calidad formal, conforme a ese derecho se debe examinar la equivalencia entre la forma
exigida y la forma realizada. Asimismo, el precepto se ocupa de un supuesto especial de la
celebracin de los contratos, puntualmente en materia de contratos celebrados a distancia,
estableciendo que si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la
celebracin, la validez formal del acto se rige por el derecho del pas del cual parti la oferta
aceptada o, en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relacin jurdica.
Finalmente, recepta en el texto legal, el principio de la equivalencia de las formas, que
implica que se aspira respetar los intereses de fondo que la exigencia de determinada forma
tiene por objeto tutelar, no importando la identidad de forma sino, antes bien, que ellas
cumplan la misma funcin, garantizando los derechos de manera semejante.

NUEVO CDIGO CIVIL: Articulo 2659 Ttulos valores. Forma.La forma del giro, del endoso,
de la aceptacin, del aval, del protesto y de los actos necesarios para el ejercicio o para la
conservacin de los derechos sobre ttulos valores se sujetan a la ley del Estado en cuyo
territorio se realiza dicho acto.

NUEVO CDIGO CIVIL: Artculo 2645. Sucesiones. Forma. El testamento otorgado en el


extranjero es vlido en la Republica segn las formas exigidas por la ley del lugar de su
otorgamiento, por la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del
testador al momento de testar o por las formas legales argentinas.

75
Cdigo de Vlez: Art. 3.634. Los testamentos hechos en el territorio de la Repblica, deben
serlo en alguna de las formas establecidas en este Cdigo, bien sean los testadores
argentinos o extranjeros.

Cdigo Vlez: Art. 3.635. Cuando un argentino se encuentre en pas extranjero, est
autorizado a testar en alguna de las formas establecidas por la ley del pas en que se halle.
Ese testamento ser siempre vlido, aunque el testador vuelva a la Repblica, y en
cualquiera poca que muera.

Cdigo Vlez: Art. 3.638. El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr
efecto en la Repblica, si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que
reside, o segn las formas que se observan en la Nacin a que pertenezca, o segn las que
este cdigo designa como formas legales.

B) Las formas de los Derechos Reales

Cdigo de Vlez: Art. 10. Los bienes races situados en la Repblica


son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su
calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de
adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que
deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad
raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad
con las leyes de la Repblica.

Cdigo de Vlez: Art. 11. Los bienes muebles que tienen situacin
permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son
regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los
muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su
uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se
tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos
por las leyes del domicilio del dueo.

NUEVO CDIGO CIVIL: ARTICULO 2667. Derechos reales- Derecho aplicable. Derechos
reales sobre inmuebles. Los derechos reales sobre inmuebles se rigen por la ley del lugar de
su situacin.

Los contratos hechos en un pas extranjero para transferir derechos reales sobre
inmuebles situados en la Repblica, tienen la misma fuerza que los hechos en el territorio
del Estado, siempre que consten en instrumentos pblicos y se presenten legalizados.

Los derechos reales sobre bienes registrables se rigen por el derecho del Estado del
registro.

NUEVO CDIGO CIVIL: ARTCULO 2669. Derechos reales sobre muebles de situacin
permanente: Los derechos reales sobre muebles que tiene situacin permanente y que se
conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por el derecho del lugar de situacin en
el momento de los hechos sobre los que se plantea la adquisicin, modificacin,
transformacin o extincin de tales derechos.

NUEVO CDIGO CIVIL: ART. 2670. Derechos reales sobre muebles que carecen de situacin
permanente: Los derechos reales sobre los muebles que el propietario lleva siempre
consigo o los que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que
se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar se rigen por el derecho del

76
domicilio de su dueo. Si se controvierte o desconoce la calidad de dueo, se aplica el
derecho del lugar de situacin.

La Ley de Navegacin 20094 contiene disposiciones jusprivatistas internacionales relativas


a los buques. La nacionalidad del buque se determina por la ley del Estado que otorga el
uso de la bandera; dicha nacionalidad se prueba con el respectivo certificado,
legtimamente expedido por las autoridades competentes de dicho Estado. La ley de la
nacionalidad del buque rige lo relativo a la adquisicin y a la transferencia y extincin de su
propiedad, a los privilegios y a otros derechos reales o de garanta; rige tambin las medidas
de publicidad que aseguren el conocimiento de tales actos por parte de terceros
interesados.

Cdigo Aeronutico:

ARTCULO 38: la inscripcin de una aeronave en el Registro Nacional de Aeronaves, le


confiere nacionalidad argentina y cancela toda matricula anterior, sin perjuicio de la validez
de los actos jurdicos realizados con anterioridad.

ARTCULO 39: toda aeronave inscripta en el Registro Nacional de Aeronaves pierde la


nacionalidad argentina al ser inscripta en un estado extranjero.

Los Tratados de Montevideo de 1889 comprenden uno sobre propiedad literaria y artstica,
otro referente a patentes de invencin y un tercero con respecto a marcas de comercio y
de fbrica.

El tratado sobre propiedad literaria y artstica dispone que el autor de toda obra literaria o
artstica y sus sucesores gozaran en los Estados signatarios de los derechos que les acuerde
la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin. Por otra parte
ningn Estado est obligado a reconocer el derecho de propiedad literaria o artstica por
mayor tiempo del que rija para los autores que en el obtengan ese derecho; toda persona
que obtenga patente o privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios,
disfrutara, en los dems, de los derechos de inventor, si en el trmino mximo de un ao
hiciese registrar su patente en la forma determinada por las leyes del pas en el que pidiese
su reconocimiento.

Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de usar
exclusivamente una marca de comercio o de fbrica, gozara del mismo privilegio en los
dems Estados, con sujecin a las formalidades y condiciones establecidas por sus leyes.

La propiedad intelectual se estructura en la ley 11723, para cuya adecuada interpretacin


hay que acudir al decreto reglamentario. El plazo de proteccin importa actualmente 50
aos. Para que una obra extranjera (publicada por primera vez fuera del territorio
argentino) disfrute en la Republica de proteccin, y no mediando un Convenio
internacional, es necesario que el pas de la primera publicacin ampare la propiedad
intelectual, que se hayan cumplido las formalidades establecidas por dicho pas y que el
plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado.

En el campo de las patentes de invencin se confiere la revalidacin de patentes


extranjeras, pero ella caduca siempre si la patente de origen fenece.

En la rbita del Derecho de marcas, modelos de utilidad, etc. Para que las marcas
extranjeras disfruten de las garantas concedidas por la mencionada ley, han de ser
inscriptas con arreglo a sus preceptos.

77
BOLILLA 10

A) Derecho Sucesorio
La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia
de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para
recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo.

Artculo 2277 C.C. Apertura de la sucesin: La muerte real o presunta de una persona causa
la apertura de su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a
sucederle por el testamento o por la ley. Si el testamento dispone solo parcialmente de los
bienes, el resto de la herencia se difiere por ley. La herencia comprende todos los derechos
y obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento.

Teniendo en cuenta el origen del llamamiento, el heredero puede ser legtimo o


testamentario.

El legislador define al heredero teniendo en cuenta si el contenido del llamamiento abarca


una universalidad o una parte indivisa de la herencia, o si est llamado a recibir un bien
particular o un conjunto de bienes. Se centra as sobre el contenido de la transmisin.

Se denomina sucesor universal al que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de
otro; y sucesor singular al que recibe un derecho particular. Sucesores universales seran
los herederos legtimos, mientras que singular sera el testamentario.

El heredero responde por las deudas del causante mientras que el testamentario no lo hace,
a menos que se trate de un legado de universalidad o se le imponga como carga del legado
o se trate de un legado de cosa gravada. El heredero forzoso o legtimo queda investida de
la calidad de heredero sin intervencin de los jueces desde el momento de la muerte del
causante aunque ignore la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia. El
legatario debe siempre solicitar judicialmente la entrega del legado, al heredero, al albacea
o al administrador, aunque lo tenga en su poder por cualquier ttulo.

TEORAS DE LA UNIDAD O FRACCIONAMIENTO:

Teora de la Unidad: se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, sea la del
ltimo domicilio del causante, sea la de su ltima nacionalidad.
Teora del Fraccionamiento: se aplica a cada bien relicto mueble o inmueble la ley
del lugar de su situacin (Tratado de Montevideo).
Concepcin intermedia o eclctica: aplica a los inmuebles la ley del lugar de su
situacin (fraccionamiento) y a los muebles la ley personal del causante (unidad).
Sera el caso de Argentina.
Los fundamentos del sistema de la unidad: Savigny proclamaba la unidad diciendo que si el
difunto no estableci lo contrario, debe aplicarse una sola ley a las sucesiones, no hay razn
para aplicar una ley a los bienes muebles y otra a los inmuebles y otra al dinero dejado por
el difunto. Sostiene la teora que el patrimonio es una unidad, por ello el DIPr debe defender
esa unidad y aplicar al rgimen sucesorio una sola ley, sin importar que dichos bienes estn
en diversos territorios.

Los fundamentos del sistema del fraccionamiento: proclama la aplicacin al rgimen


sucesorio de tantas leyes como bienes existan en diversos Estados. Alegan razones de
soberana, a cada Estado le incumbe reglamentar la transmisin de bienes que estn dentro
de su soberana, la transmisin de los bienes por la sucesin debe respetar la lex situs.

DERECHO INTERNO ARGENTINO: DERECHO DE LA SUCESIN (ARTS. 2643 A 2648):

78
Art, 2643 C.C. Jurisdiccin: Son competentes para entender en la sucesin por causa de
muerte, los jueces del ltimo domicilio del causante o los del lugar de situacin de los
bienes inmuebles en el pas respecto de stos.

La disposicin prescribe la vigencia del sistema de unidad pero desplaza la competencia a


favor de jueces argentinos cuando existen inmuebles en la Repblica. La excepcin tiene por
objeto slo esos bienes, ya que se entiende que se aplica la regla segn la cual los tribunales
nacionales son competentes cuando se debe aplicar derecho argentino a una sucesin, y a
esos bienes se les aplica el derecho argentino de conformidad con el art. 2644 C.C.

Art. 2644. Derecho aplicable: La sucesin por causa de muerte se rige por el derecho del
domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes inmuebles
situados en el pas, se aplica el derecho argentino.

La norma fija como derecho aplicable el del domicilio del causante al tiempo de su
fallecimiento, referencia que resuelve el conflicto mvil ya que lo establece al da del deceso.
En el supuesto de que no tenga domicilio conocido, se debe considerar que lo tiene donde
est su residencia habitual o en su defecto la simple residencia.

La parte final del artculo dispone que respecto de los bienes inmuebles situados en el pas
se aplique el derecho argentino. Esa disposicin funciona como norma internacionalmente
imperativa (norma de polica) que excluye el derecho extranjero al tratarse de una ley
unilateral.

Art. 2645 C.C. Forma: El testamento otorgado en el extranjero es vlido en la Repblica


segn las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, por la ley del domicilio,
de la residencia habitual o de la nacionalidad del testador al momento de testar o por las
formas legales argentinas.

El Cdigo Civil regula dos especies de testamentos: el olgrafo que debe ser ntegramente
escrito, con los caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado por la
mano misma del testador y el testamento por acto pblico que se instrumenta en escritura
pblica ante el escribano autorizante y dos testigos hbiles, cuyos nombres y domicilios se
deben consignar en la escritura.

La norma analizada no exige cualidades personales para otorgar un testamento en el


extranjero, pero quien lo hace es porque mantiene bienes en el pas o porque su domicilio o
residencia habitual se encuentra en la Repblica. Por esas causas, la norma es facilitadora
del ejercicio de la autonoma para disponer libremente de sus bienes despus de la muerte,
pero por principios de orden pblico, no son admitidos los testamentos cuando el testador
sea menor de edad al momento del acto, o que estuviera privado de razn o declarado
incapaz o haber sido extendido por error, dolo o violencia. Asimismo, con la finalidad de
facilitar la autonoma, se incluye a la nacionalidad como conexin al momento de testar.

Artculo 2646. Testamento consular: Es vlido el testamento escrito hecho en pas


extranjero por un argentino o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro
plenipotenciario del Gobierno de la Repblica, un encargado de negocios o un Cnsul y dos
testigos domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el instrumento
la autenticacin de la legacin o consulado.

El testamento otorgado en la forma prescripta en el prrafo precedente y que no lo haya


sido ante un jefe de legacin, debe llevar el visto bueno de ste, si existiese un jefe de
legacin, en el testamento abierto al pie de l y en el cerrado sobre la cartula.

79
La norma establece un testamento especial otorgado en el extranjero ante las autoridades
diplomticas de Argentina.

Artculo 2647. Capacidad: La capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por el
derecho del domicilio del testador al tiempo de la realizacin del acto.

La capacidad se rige por la ley vigente del domicilio del testador al tiempo del acto, mientras
que la sucesin se reglamenta por el derecho vigente al da del fallecimiento del causante,
por lo tanto diferentes derechos regulan capacidad y sucesin. En suma, la capacidad es un
atributo de la personalidad e independiente del sucesorio.

Artculo2648 C.C. Herencia Vacante: Si el derecho aplicable a la sucesin, en el caso de


ausencia de herederos, no atribuye la sucesin al Estado del lugar de situacin de los bienes,
los bienes relictos en Argentina, pasan a ser de propiedad del Estado Argentino, de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires o de la provincia donde estn situados.

CAPACIDAD PARA ACEPTAR O RENUNCIAR A LA HERENCIA:

Artculo 2286 C.C. Tiempo de la aceptacin y la renuncia: Las herencias futuras no pueden
ser aceptadas ni renunciadas.

Recin a partir de la apertura de la sucesin se puede aceptar o renunciar a la vocacin


hereditaria.

Artculo 2287 C.C. Libertad de aceptar o renunciar: Todo heredero puede aceptar la
herencia que es deferida o renunciarla, pero no puede hacerlo por una parte de la herencia,
ni sujetar su opcin a modalidades. La aceptacin parcial implica la del todo, la aceptacin
bajo modalidades se tiene por no hecha.

Artculo 2288 C.C.Caducidad del derecho de opcin: El derecho de aceptar la herencia


caduca a los 10 aos de la apertura de la sucesin. El heredero que no la haya aceptado en
ese plazo es tenido por renunciante. El plazo para las personas llamadas a suceder en
defecto de un heredero preferente que acepta la herencia y luego es excluido de sta, corre
a partir de la exclusin.

Artculo 2289 C.C. Intimacin a aceptar o renunciar: Cualquier interesado puede solicitar
judicialmente que el heredero sea intimado a aceptar o renunciar la herencia en un plazo
no menor de un mes ni mayor de tres meses, renovable una sola vez por justa causa.
Transcurrido el plazo sin haber respondido la intimacin, se lo tiene por aceptante.

La intimacin no puede ser hecha hasta pasados nueve das de la muerte del causante, sin
perjuicio de que los interesados soliciten las medidas necesarias para resguardar sus
derechos. Si el heredero ha sido instituido bajo condicin suspensiva, la intimacin slo
puede hacerse una vez cumplida la condicin.

Artculo 2290 C.C. Transmisin del derecho de opcin: Si el heredero fallece sin haber
aceptado ni renunciado a la herencia, el derecho de hacerlo se transmite a sus herederos.
Si stos no se ponen de acuerdo en aceptar o renunciar la herencia deferida a su causante,
los que la aceptan adquieren la totalidad de los derechos y obligaciones que corresponden
a ste. La renuncia de la herencia del causante fallecido sin aceptar ni renunciar a l
deferida, implica tambin la renuncia a sta.

Artculo 2291. Efectos: El ejercicio del derecho de opcin tiene efecto retroactivo al da de
la apertura de la sucesin.

80
Como principio general, la herencia no queda vacante, por eso se establece que la
transmisin opera retroactivamente al momento de la muerte, pero como tampoco se
impone la aceptacin, condiciona esa transmisin a que sea aceptada. El derecho a optar
entre aceptar o renunciar a la herencia se retrotrae a la muerte del causante, es decir, a la
apertura de la sucesin.

Artculo 2293. Formas de aceptacin de la herencia: La aceptacin de la herencia puede


ser expresa o tcita. Es expresa cuando el heredero toma la calidad de tal en un acto
otorgado por instrumento pblico o privado; es tcita si otorga un acto que supone
necesariamente su intencin de aceptar y que no puede haber realizado sino en calidad de
heredero.

Artculo 2294. Actos que implican aceptacin:

Iniciar el juicio sucesorio del causante o la presentacin en un juicio en el cual se


pretende la calidad de heredero.
La disposicin a ttulo oneroso o gratuito de un bien o el ejercicio de actos posesorios
sobre l.
El hecho de no oponer la falta de aceptacin de la herencia en caso de haber sido
demandado en calidad de heredero.
La cesin de derechos hereditarios, sea a ttulo oneroso o gratuito.
Renuncia de la herencia:

Art. 2298 C.C. Facultad de renunciar: El heredero puede renunciar a la herencia en tanto
no haya mediado aceptacin. La renuncia es expresa, no se presume, es unilateral y formal.

Artculo 2299 C.C. Forma de la renuncia: La renuncia de la herencia debe ser expresada en
escritura pblica; tambin puede ser hecha en acta judicial incorporada al expediente
judicial, siempre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del instrumento.

Artculo 2300 C.C. Retractacin de la renuncia: El heredero renunciante puede retractar su


renuncia en tanto no haya caducado su derecho de opcin, si la herencia no ha sido
aceptada por otros herederos ni se ha puesto al Estado en posesin de los bienes. La
retractacin no afecta los derechos adquiridos por terceros sobre los bienes de la herencia.

Artculo 2301 C.C. Efectos de la renuncia: El heredero renunciante es considerado como si


nunca hubiese sido llamado a la herencia, sin perjuicio de la apertura del derecho en
representacin en los casos en que por este Cdigo tiene lugar.

RESPONSABILIDAD DE LOS SUCESORES: Art. 2321 Responsabilidad con los propios bienes:
Responde con sus propios bienes por el pago de las deudas del causante y cargas de la
herencia el heredero que:

No hace el inventario en el plazo de tres meses desde que los acreedores o legatarios
lo intiman judicialmente a su realizacin;
Oculta fraudulentamente los bienes de la sucesin omitiendo su inclusin en el
inventario;
Exagera dolosamente el pasivo sucesorio;
Enajena bienes de la sucesin, excepto que el acto sea conveniente y el precio
obtenido ingrese a la masa.
ADQUISICIN DE LEGADOS:

Artculo 2494 C.C. Normas aplicables: El heredero est obligado a cumplir los legados
hechos por el testador conforme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las obligaciones en
general, excepto disposicin expresa en contrario de este Captulo.

81
El legado es una disposicin testamentaria que tiene por objeto la transmisin de derechos
reales sobre bienes que eran de propiedad del testador o la imposicin de obligaciones a
favor de alguien denominado legatario.

Los legatarios son simples adquirentes de bienes que el causante les atribuye o defiere en el
testamento. El legado recae sobre bienes particulares que pasan aisladamente al legatario
separndose de la universalidad del acervo hereditario y el legatario es propietario del
derecho al legado desde la muerte del testador. Por otra parte, el legado no puede pagarse
hasta que estn pagadas todas las deudas, y constituye una carga de la sucesin.

ACCIN DE COLACIN: es la obligacin que tiene el heredero forzoso que ha recibido una
donacin del causante en vida, de traer a la masa de particin el valor de dicha donacin.
Es la accin que tiene por finalidad lograr la igualdad entre los herederos forzosos al
momento de llevar a cabo la particin.

FORMAS DE TESTAMENTO: En nuestro derecho interno tenemos dos tipos de testamentos:

1) Testamento olgrafo
2) Testamento por acto pblico
Testamento olgrafo:

Art. 2477. Requisitos: El testamento olgrafo debe ser ntegramente escrito con los
caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado por la mano misma
del testador. La falta de alguna de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga
enunciaciones o elementos materiales que permitan establecer la fecha de una manera
cierta. La firma debe estar despus de las disposiciones, y la fecha puede ponerse antes de
la firma o despus de ella. El error del testador sobre la fecha no perjudica la validez del
acto, pero el testamento no es vlido si aqul le puso voluntariamente una fecha falsa para
violar una disposicin de orden pblico. Los agregados escritos por mano extraa invalidan
el testamento, slo si han sido hechos por orden o con consentimiento del testador.

Art. 2478 C.C. Discontinuidad: No es indispensable redactar el testamento olgrafo de una


sola vez ni en la misma fecha. El testador puede consignar sus disposiciones en pocas
diferentes, sea fechndolas y firmndolas por separado, o poniendo a todas ellas la fecha y
la firma el da en que termine el testamento.

Testamento por acto pblico:

Artculo 2479 C.C. Requisitos: El testamento por acto pblico se otorga mediante escritura
pblica, ante el escribano autorizante y dos testigos hbiles, cuyo nombre y domicilio se
deben consignar en la escritura.

El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o solo darle por escrito o
verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte en la forma
ordinaria. En ningn caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el
contenido de la escritura pblica.

Concluida la redaccin del testamento, se procede a su lectura y firma por los testigos y el
testador. Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin interrupcin,
lo que debe hacer constar el escribano.

Art. 2480 C.C. Firma a ruego: Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo, puede
hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos. En este caso los dos testigos deben
saber firmar. Si el testador sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es vlido.
Si sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar la causa por la cual no
puede firmar el testador.
82
Art. 2481 C.C. Testigos: Pueden ser testigos de los testamentos las personas capaces al
tiempo de otorgarse el acto.

No pueden serlo, adems de los enunciados en el artculo 295, los ascendientes,


descendientes, cnyuge ni el conviviente del testador, ni los albaceas, tutores o curadores
designados en el testamento, ni los beneficiarios de alguna de sus disposiciones.

El testamento en que interviene un testigo incapaz o inhbil al efecto no es vlido si,


excluido ste no quedan otros en nmero suficiente.

TRATADO DE MONTEVIDEO, DIFERENCIAS ENTRE APLICAR EL DIPR INTERNO Y LOS


TRATADOS DE MONTEVIDEO: Los tratados de Montevideo siguen el sistema absoluto del
fraccionamiento (ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios al momento de la
muerte de la persona de cuya sucesin se trata). La lex situs rige la forma de testamento,
la capacidad del heredero o legatario para suceder, los ttulos y derechos hereditarios de
los parientes y del cnyuge suprstite, la existencia y proporcin de la legtima, etc. No
obstante, hay 4 detalles a analizar:

1) En cuanto a la forma de quien haga un testamento abierto o cerrado por acto


solemne, puede morir tranquilo, su testamento se reconocer en todos los Estados
participantes de este tratado.
2) Hace a la unidad en materia de deudas.
3) Con respecto a los legados de bienes determinados por un gnero y que no tuvieren
lugar designado para su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador
al tiempo de su muerte y se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho
domicilio y en defecto de ellos o por su saldo se pagarn proporcionalmente de
todos los dems bienes del causante.
4) La unidad en la colacin, la obligacin de colacionarse se rige por la ley de la sucesin
de la cual ese bien depende, cuando consiste en alguna suma de dinero, se repartir
entre todas las sucesiones a que concurra el heredero, que deba la colacin
proporcionalmente a su haber en cada uno de ellos.
LA RETORSIN EN EL ART. 3470 DEL C.C. ARGENTINO DE VLEZ SARSFIELD: En el caso de
divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros
domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica, una
porcin igual de los bienes situados en el pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por
cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.

Significa que si se disminuye la cuota o parte sucesoria de un argentino o de una persona


domiciliada en la Argentina, en un pas extranjero por esta su calidad por ser argentino, en
especial, o en el extranjero en general, el presente ser indemnizado en la Argentina con
fondo de los bienes sucesorios situados en el pas y propiedad de otros herederos o
legatarios.

B) MATRIMONIO: Es la unin de dos personas de distinto o igual sexo mediante


determinadas formalidades legales, caracterizado por su legalidad (formalidad) y
permanencia.
Para calificar el instituto del matrimonio se debe recurrir a la lex causae.

Los Tratados de Derecho Civil Internacional contienen una disposicin uniforme con
respecto a la celebracin del matrimonio (capacidad, forma y validez del acto) que se rigen
por la ley del lugar en que se celebra. Sin embargo, los Estados signatarios no quedan

83
obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en una de ellas cuando se
hubieran afectado algunos de los siguientes impedimentos:

Falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimo 14 aos


el varn y 12 la mujer;
Haber dado muerte a uno de los cnyuges ya sea como autor principal o como
cmplice para casarse con el cnyuge suprstite;
Parentesco en lnea recta de consanguinidad o afinidad sea legtima o ilegtima;
El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
La disposicin transcripta se caracteriza por abandonar el mtodo analtico. En lugar de
someter la capacidad material al estatuto general de las capacidades de hecho y que
consistira en la ley domiciliaria, la ley del lugar de celebracin la absorbe.

El abandono del mtodo analtico se basa en el principio del favor matrimonis. Se desea
obtener matrimonios vlidos y se considera medio para el logro de este fin someter la
validez del matrimonio a la ley del lugar de celebracin, en razn de que este lugar y esta
ley son elegidos por los contrayentes presumiblemente con la intencin de realizar un
matrimonio vlido.

CONDICIONES DE VALIDEZ: Corresponde distinguir entre la validez intrnseca comprensiva


de los requisitos de capacidad de los contrayentes y los impedimentos para contraer
matrimonio de la validez extrnseca referida a las formalidades del acto.

Validez extrnseca (forma del matrimonio): se rige por la ley del lugar de celebracin por
la regla universal del locus regit actum. Por ello si el matrimonio ha cumplido con las formas
impuestas por la ley del lugar de su celebracin, la validez del matrimonio debe ser
reconocida en cualquier lugar del mundo.

Validez intrnseca : El Cdigo Civil de Vlez en su art. 159 estableca que Las condiciones
de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de
celebracin, aunque los contrayentes hubieran dejado su domicilio para no sujetarse a las
normas que en l rigen.

El art. 160 por su parte estableca que No se reconocer ningn matrimonio celebrado en
un pas extranjero si mediaren algunos de los impedimentos del art.166

El art. 161 dispona que La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por
el derecho del lugar de celebracin.

Los sucesivos artculos legislaban sobre efectos personales y patrimoniales del matrimonio
establecindose para los primeros la ley del domicilio efectivo de los cnyuges y para el
segundo por la ley del ltimo domicilio conyugal.

Artculo 2622 C.C. Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de
la celebracin aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las
normas que en l rigen.

No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de


los impedimentos previstos en los artculos 575 segundo prrafo y 403 incisos a, b, c ,d y
e.

El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del matrimonio.

El legislador argentino mantiene intacto su deseo de obtener matrimonios vlidos y no


claudicantes, permitiendo que los contrayentes dejen su domicilio y celebren su matrimonio,

84
en el lugar donde deseen, mientras no caigan en ningn impedimento de orden pblico
internacional.

Este artculo tiene que ser ledo conjuntamente con el art. 575 segundo prrafo que se
refiere a la determinacin de las tcnicas de reproduccin asistida y establece que
Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera vnculo
jurdico alguno con estos, excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los
mismos trminos que la adopcin plena; y el art. 403 que se refiere a los impedimentos
matrimoniales haciendo referencia al parentesco en lnea recta; hermanos; afinidad en
lnea recta; matrimonio anterior: menor de 18 aos; haber sido condenado como autor,
cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.

Artculo 2623. Matrimonio a distancia: Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual


el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente, ante la autoridad
competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.

La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo puede ser ofrecida
dentro de los noventa das de la fecha de su otorgamiento.

El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el


consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio debe verificar que los contrayentes no estn afectados por impedimentos
legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.

Hay que destacar que la ley del lugar de celebracin del matrimonio se aplica inclusive si
los contrayentes se casan fuera de los pases de sus respectivos domicilios con el fin de no
sujetarse a la forma y leyes que en l rigen. En esta hiptesis la actuacin de los
contrayentes constituye un fraude a la ley domiciliaria y este fraude es consentido por la
ley matrimonial no porque en principio no lo condena, sino porque prefiere renunciar a su
sancin para salvar el matrimonio.

LAS RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LOS CNYUGES:

Relaciones Personales del matrimonio: son el conjunto de derechos y deberes


propios de los cnyuges, derivados del matrimonio, y que revisten en la mayora de
las legislaciones el carcter de orden pblico, por cuanto no estn librados a la
autonoma de la voluntad de los contrayentes. Por efectos personales resultan
todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes,
por ej. El deber de fidelidad o el pagar alimentos.
En el Tratado de Derecho Civil Internacional de 1889 en su art. 12 establece que Los
derechos y deberes de los cnyuges en todo cuando afecta sus relaciones personales se
rigen por las leyes del domicilio conyugal. Si los cnyuges se mudaran de domicilio dichos
deberes y derechos se regularn por las leyes del nuevo domicilio, por lo tanto las relaciones
personas entre cnyuges se rigen por la ley del lugar en que ellos residen (lex fori). Lo mismo
establece el Tratado de Derecho Civil Internacional de 1940 en su art. 14 Los derechos y
deberes de los cnyuges en todo cuanto se refiere a sus relaciones personales, se rigen por
las leyes del domicilio matrimonial.

CDIGO CIVIL ART. 2624. Efectos personales del matrimonio: Las relaciones personales
de los cnyuges se rigen por el derecho del domicilio conyugal efectivo.

Se conserva el domicilio conyugal como centro de gravedad para la designacin del derecho
aplicable. El art. 2621 dice que el domicilio conyugal efectivo es el lugar de efectiva e
indiscutible convivencia de los cnyuges.

85
El art. 2630 sobre el derecho aplicable a los alimentos establece en su ltimo prrafo que
el derecho a alimentos entre cnyuges o convivientes se rige por el derecho del ltimo
domicilio conyugal, de la ltima convivencia efectiva o del pas cuyo derecho es aplicable
a la disolucin o nulidad del vnculo.

Relaciones patrimoniales del matrimonio: el rgimen patrimonial del matrimonio


comprende las reglas que, en virtud de una convencin expresa o tcita de la ley,
gobiernan desde la celebracin del matrimonio o los bienes de uno o ambos
cnyuges, desde el punto de vista de la propiedad, el goce y la administracin.
Art. 446 C.C. Objeto: Antes de la celebracin del matrimonio los futuros cnyuges pueden
hacer convenciones que tengan nicamente los objetos siguientes: la designacin y avalo
de los bienes que lleva cada uno al matrimonio; la enunciacin de las deudas; las
donaciones que se hagan entre ellos; la opcin que hagan por alguno de los regmenes
patrimoniales previstos en este Cdigo.

La norma determina el objeto de los acuerdos que pueden hacer los futuros cnyuges antes
de la celebracin del matrimonio. Se incorpora como novedosa la posibilidad de dejar
establecida mediante el acuerdo, la opcin que se haga en materia del rgimen patrimonial
matrimonial por el rgimen de separacin de bienes, dado que el de comunidad se aplica en
ausencia de una manifestacin contraria de los futuros cnyuges.

Artculo 2625 C.C. Efectos patrimoniales del matrimonio: Las convenciones matrimoniales
rigen las relaciones de los esposos respecto de los bienes. Las convenciones celebradas con
anterioridad al matrimonio se rigen por el derecho del primer domicilio conyugal, las
posteriores se rigen por el derecho del domicilio conyugal al momento de su celebracin.

En defecto de convenciones matrimoniales, el rgimen de bienes se rige por el derecho del


primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto carcter real,
est prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes.

En el supuesto de cambio de domicilio a la Repblica, los cnyuges pueden hacer constar


en instrumento pblico su opcin por la aplicacin del derecho argentino. El ejercicio de
esta facultad no debe afectar los derechos de terceros.

CAPITULACIONES MATRIMONIALES: son llamadas tambin convenciones matrimoniales,


aquellas que en escritura pblica hacen los futuros contrayentes antes de la celebracin del
matrimonio. Tienen por objeto establecer el rgimen econmico de la sociedad,
determinando los bienes que cada uno aporta, las donaciones que el esposo hace a la
esposa y otras clusulas patrimoniales de presente y para lo futuro. En la Argentina el art.
466 C.C. permite a los futuros cnyuges hacer convenciones con solamente los objetos
taxativamente sealados en dicho artculo.

EL DIVORCIO Y LA SEPARACIN JUDICIAL:

La separacin del matrimonio se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de


convivencia que comprende tanto la cohabitacin como la prestacin del dbito
matrimonial, al contrario, sigue en pie el vnculo y la obligacin recproca de fidelidad.

El divorcio es la disolucin del matrimonio por medio de sentencia judicial. La disolucin del
matrimonio implica la cancelacin del vnculo personal. La disolucin del matrimonio no
obsta que entre los cnyuges haya todava relaciones de tipo patrimoniales, como deberes
alimentarios.
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Cdigo Civil Artculo 2626. Divorcio y otras causales de disolucin del matrimonio: El
divorcio y las otras causales de disolucin del matrimonio se rigen por el derecho del ltimo
domicilio de los cnyuges.

Art. 435 C.C. Causales de disolucin del matrimonio: El matrimonio se disuelve por:

Muerte de uno de los cnyuges


Sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento
Divorcio declarado judicialmente
El Tratado de Derecho Civil Internacional de 1889 declara que la ley del domicilio conyugal
rige al separacin conyugal y la disolucin del matrimonio siempre que la causal alegada
sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebr.

El Tratado de Derecho Civil de 1940 dispone que la ley del domicilio conyugal rige la
separacin conyugal y la disolucin del matrimonio pero su reconocimiento no ser
obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin
invocada fue el divorcio y las leyes locales no la admiten como tal. Los juicios sobre nulidad
del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afectan las
relaciones personales de los esposos se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.

JURISDICCIN INTERNACIONAL COMPETENTE:

Artculo 2621 C.C. Jurisdiccin: Las acciones de validez, nulidad y disolucin del matrimonio,
as como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces
del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del
cnyuge demandado.

Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia


de los cnyuges. El artculo deja a eleccin del actor del foro que quiera utilizar.

Artculo 2629 Alimentos C.C. Jurisdiccin: Las acciones sobre la prestacin alimentaria
deben interponerse, a eleccin de quien la requiera, ante los jueces de su domicilio, de su
residencia habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual del demandado.
Adems, si fuese razonable segn las circunstancias del caso, pueden interponerse ante los
jueces del lugar donde el demandado tenga bienes.

Las acciones de alimentos entre cnyuges o convivientes deben deducirse ante el juez del
ltimo domicilio conyugal o convivencial, ante el domicilio o residencia habitual del
demandado, o ante el juez que haya entendido en la disolucin del vnculo.

Si se hubiere celebrado un convenio, a opcin del actor, las acciones pueden tambin
interponerse ante el juez del lugar de cumplimiento de la obligacin o el del lugar de la
celebracin de dicho convenio si coincide con la residencia del demandado.

IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO:

Artculo 403 C.C.: Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio:

El parentesco en lnea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del vnculo.
El parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquier sea el origen del
vnculo.
La afinidad en lnea recta en todos los grados.
El matrimonio anterior mientras subsista.
Haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de
uno de los cnyuges.
Tener menos de dieciocho aos.

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La falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener
discernimiento para el acto matrimonial.
Artculo 404. Falta de edad nupcial. Dispensa judicial: El menor de edad que no haya
cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio previa dispensa judicial. El menor
que haya cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio con autorizacin de sus
representantes legales. A falta de sta, puede hacerlo previa dispensa judicial.

El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes y con sus
representantes legales. La decisin judicial debe tener en cuenta la edad y grado de
madurez alcanzados por la persona, referidos especialmente a la comprensin de las
consecuencias jurdicas del acto matrimonial, tambin debe evaluar la opinin de los
representantes, si la hubiesen expresado.

Artculo 405. Falta de salud mental y dispensa judicial: En este supuesto puede contraerse
matrimonio previa dispensa judicial.

La decisin judicial requiere dictamen previo del equipo interdisciplinario sobre la


comprensin de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida
de relacin por parte de la persona afectada.

El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes, tambin puede
hacerlo con su o sus apoyos, representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente.

TRATADO DE MONTEVIDEO (Jurisdiccin): la jurisdiccin en materia matrimonial personal


reside en los tribunales del domicilio conyugal; la jurisdiccin en asuntos matrimoniales
patrimoniales est en los jueces del lugar en que los bienes estn situados. En materia de
medidas urgentes, adems del domicilio conyugal existe una jurisdiccin concurrente que
radica en el lugar de la residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a
cabo.

Los tribunales argentinos tiene exclusiva jurisdiccin internacional para asuntos


matrimoniales personales como las acciones de nulidad y separacin o de divorcio. Por lo
tanto, si el domicilio conyugal se halla en la Argentina, no se reconocen sentencias
extranjeras matrimoniales aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni
siquiera si se demandasen de los tribunales del pas donde el matrimonio se celebr. Al
contrario, los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional si el matrimonio
se celebr en la Argentina pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis
estaba en el extranjero.

UNIONES CONVIVENCIALES:

Art. 2627. Jurisdiccin: Las acciones que surjan como consecuencia de la unin convivencial
deben presentarse ante el juez del domicilio efectivo comn de las personas que la
constituyen o del domicilio o residencia habitual del demandado.

Artculo 2628. Derecho aplicable: La unin convivencial se rige por el derecho del Estado
en donde se pretenda hacer valer la unin.

FILIACIN:

Es la relacin jurdica entre el hijo con sus padres ya sea por procreacin o por tcnicas de
reproduccin humana asistida o la adopcin. Supone el emplazamiento de una persona en
un estado civil y del que derivan derechos y obligaciones. El Cdigo de Velez no contena

88
normas de DIPr sobre filiacin, debindose recurrir por analoga a las normas de los
Tratados de Montevideo de Derecho Civil.

Art. 2631 C.C. Jurisdiccin: La acciones relativas a la determinacin e impugnacin de la


filiacin deben interponerse a eleccin del actor ante los jueces del domicilio de quien
reclama el emplazamiento filial o ante los jueces del domicilio del protegenitor o
pretendido progenitor. En caso de reconocimiento son competentes los jueces del
domicilio de la persona que efecta el reconocimiento, los del domicilio del hijo o los del
lugar de su nacimiento.

Artculo 2632 C.C. Derecho aplicable: El establecimiento y la impugnacin de la filiacin se


rigen por el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del
domicilio del progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento
del hijo o por el derecho del lugar de celebracin del matrimonio, el que tenga soluciones
ms satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo.

Artculo 2633 C.C. Acto de reconocimiento de hijo: Las condiciones del reconocimiento se
rigen por el derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del acto
o por el derecho del domicilio del autor del reconocimiento al momento de acto. La
capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio; la forma del
reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho que lo rige en
cuanto al fondo.

Artculo 2634 CC. Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en el extranjero:


todo emplazamiento filial constituido de acuerdo con el derecho extranjero debe ser
reconocido en la Repblica de conformidad con los principios de orden pblico argentino,
especialmente aquellos que imponen considerar prioritariamente el inters superior del
nio.

La fuente interna argentina a partir de la sancin del nuevo Cdigo Civil cuenta con normas
especficas especialmente destinadas a regular la filiacin internacional.

El legislador actual se refiere a las tcnicas de reproduccin asistida, considerando a las


disposiciones que las regulan como integrantes del orden pblico internacional. Y resalta
que en todo caso, se debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters superior
del nio.

ADOPCIN:

Es una institucin en virtud de la cual se constituye entre 2 o ms personas un vnculo


semejante al de la filiacin. Es una relacin jurdica de filiacin por oposicin al nexo
biolgico.

Art. 594 C.C. Concepto: La adopcin es una institucin jurdica que tiene por objeto
proteger el derecho de nios, nias y adolescente a vivir y desarrollarse en una familia que
le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales,
cuando stos no le pueden ser proporcionados por su familia de origen. La adopcin se
otorga solo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el estado de hijo, conforme las
disposiciones de este Cdigo.

Existen tres clases de adopcin:

Plena: se asimila a la legitimacin adoptiva, confiere al adoptado una filiacin que


sustituye la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se
extingue el parentesco con los integrantes de esta, as como todos sus efectos
jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales.
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El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismo derechos y obligaciones del
hijo biolgico.
Simple: confiere al adoptado la posicin de hijo biolgico, pero no crea vnculo de
parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, aunque los hijos
adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s.
De integracin: agregada por el C.C. y C. se configura cuando se adopta al hijo del
cyunge o conviviente.
ADOPCIN INTERNACIONAL:

Una adopcin es internacional cuando en su conformacin o en su desarrollo aparecen


elementos extranjeros y cuya relevancia puede diferir en los distintos ordenamientos
jurdicos.

El Derecho Argentina califica como internacional una adopcin cuando los domicilios del
futuro adoptado y el domicilio del o de los futuros adoptantes se encuentren localizados
en distintos Estados.

Artculo 2635 C.C. Jurisdiccin: En caso de nios con domicilio en la Repblica los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para la declaracin en situacin de
adoptabilidad, la decisin de la guarda con fines de adopcin y para el otorgamiento de la
adopcin. Para la anulacin o revocacin de una adopcin son competentes los jueces del
lugar del otorgamiento o los del domicilio del adoptado.

Artculo 2636 C.C. Derecho aplicable: Los requisitos y efectos de la adopcin se rigen por
el derecho del domicilio del adoptado al tiempo de otorgarse la adopcin. La anulacin o
revocacin de la adopcin se rige por el derecho de su otorgamiento o por el derecho del
domicilio del adoptado.

Artculo 2637 C.C. Reconocimiento: Una adopcin constituida en el extranjero debe ser
reconocida en la Argentina cuando haya sido otorgada por los jueces del pas del domicilio
del adoptado al tiempo de su otorgamiento. Tambin se deben reconocer adopciones
conferidas en el pas del domicilio del adoptante cuando esa adopcin sea susceptible de
ser reconocida en el pas del domicilio del adoptado. A los efectos del control del orden
pblico, se tiene en cuenta el inters superior del nio y los vnculos estrechos del caso con
la Repblica.

Artculo 2638. Conversin: la adopcin otorgada en el extranjero de conformidad con la ley


del domicilio del adoptado puede ser transformada en adopcin plena si:

a) Se renen los requisitos establecidos por el derecho argentino para la adopcin


plena;
b) Prestan su consentimiento adoptante y adoptado. Si ste es persona menor de edad
debe intervenir el Ministerio Pblico.
En todos los casos el juez debe apreciar la conveniencia de mantener el vnculo jurdico con
la familia de origen.

RESPONSABILIDAD PARENTAL (ANTES PATRIA POTESTAD): Es el conjunto de derechos y


deberes que la ley atribuye a los padres respecto de la persona y bienes de los hijos en
relacin con su tutela, cuidado, orientado hacia el desarrollo integral del menor.

Artculo 2639 C.C. Responsabilidad parental: Todo lo atinente a responsabilidad parental


se rige por el derecho de la residencia habitual del hijo al momento en que se suscita el
conflicto. No obstante, en la medida en que el inters superior del nio lo requiera, se puede
tomar en consideracin el derecho de otro Estado con el cual la situacin tenga vnculos
relevantes.

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RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES: Busca lograr la restitucin de los menores
ilcitamente trasladados o retenidos, por lo que se pone el acento en la actividad mutua de
cooperacin de los Estados para lograr el pronto retorno del menor al Estado de su
residencia habitual, y garantizar el derecho de visita. La Argentina adopta el Tratado de La
Haya como norma interna en lo que respect a este tema.

TUTELA: Es la institucin destinada al cuidado y proteccin de los menores de edad que no


estn sujetos a patria potestad sea porque ambos padres han muerto o porque los
menores son de filiacin desconocida, o porque han sido privados de la patria potestad. En
tal caso, el menor no puede quedar desprotegido, es necesario designar un tutor.

Artculo 104 C.C. Concepto y principios generales: La tutela est destinada a brindar
proteccin a la persona y bienes de un nio, nia o adolescente que no ha alcanzado la
plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad
parental.

Art. 2640 C.C. Tutela e institutos similares: La tutela, curatela y dems instituciones de
proteccin de la persona incapaz o con capacidad restringida se rigen por el derecho del
domicilio de la persona de cuya proteccin se trate al momento de los hechos que den
lugar a la determinacin del tutor o curador.

MEDIDAS URGENTES DE PROTECCIN:

Art. 2641 C.C. : La autoridad competente debe aplicar su derecho interno para adoptar las
medidas urgentes de proteccin que resulten necesarias respecto de las personas menores
de edad o mayores incapaces o con capacidad restringida, o de sus bienes, cuando se
encuentren en su territorio, sin perjuicio de la obligacin de poner el hecho en
conocimiento del Ministerio Pblico, y en su caso, de las autoridades competentes del
domicilio o nacionalidad de la persona afectada, excepto lo dispuesto en materia de
proteccin internacional de refugiados.

BOLILLA 11

DERECHO PROCESAL Y DERECHO PROCESAL DE EXTRANJERIA:

El Derecho Procesal Nacional es aquel conjunto de normas del Derecho Objetivo que regula
el proceso, es decir, los requisitos, desarrollo y efectos del proceso.

El Derecho Internacional Privado Procesal nos indica 3 cuestiones:

La jurisdiccin competente
El valor que tienen los actos procesales dictados por Estados extranjeros
Colaboracin Judicial y el principio de tutela judicial efectiva
El derecho procesal es derecho pblico por ello el derecho procesal es territorial. Por ello
el DIP procesal reconoce una norma indirecta que estatuye que todos los problemas
procesales se regulan por el derecho del Estado al que pertenecen los tribunales ante los
cuales el proceso de tramite (lex fori).

ART.1 TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE 1940: Contiene la norma


indirecta que somete todos los problemas procesales a la LEX FORI. Pero la dificultad est
en distinguir entre problemas procesales y problemas de fondo.

ART. 2 : Resuelve ello: Las pruebas se admitirn y apreciarn segn la ley a que est sujeto
el acto jurdico.

91
Sin embargo, lo que necesitamos es un criterio que nos permita indicar la NATURALEZA de
una cuestin como Procesal o de Fondo.

En las pruebas se debe distinguir entre las Reglas de Tramitacin de la Prueba que son de
dominio de la lex fori y los diversos medios de prueba que caen en la aplicacin de la ley de
fondo.

Las leyes procesales se rigen por su propio derecho procesal que es la lex fori. Sin embargo,
el art. 20 CN y los Tratados de DDHH nos dicen que todos los extranjeros tienen el mismo
trato en nuestro territorio, la capacidad de estar en juicio es igual para nacionales y
extranjeros. Los jueces federales tiene competencia en casos de personas extranjeras
aunque stas pueden optar por estar en juicio ante tribunales locales de las provincias.

DERECHO PROCESAL DE EXTRANJERA. LOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO:

Son extranjeros en el proceso:

Toda persona que no tenga nacionalidad argentina


Toda persona que no tenga domicilio en Argentina
El art. 116 CN y la ley 48 establecen el Fuero de extranjera o sea, el privilegio de aplicacin
del fuero federal. Este beneficia a individuos extranjeros o personas jurdicas extranjeras
como demandantes y demandadas.

ART.116 CN: Corresponde a la CSJN y a los Tribunales Inferiores de la Nacin: El


conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la CN por
las leyes de la Nacin y de las causas concernientes a:

-Embajadores

-Ministros Pblicos y Cnsules extranjeros de los asuntos en los que la Nacin sea parte,
entre una provincia y sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

ART. 2610 C.C. Igualdad de trato: los ciudadanos y residentes permanentes en el extranjero
gozan del libre acceso a la jurisdiccin para la defensa de sus derechos e intereses en las
mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en Argentina. Ninguna
caucin o depsito, cualquier sea su denominacin puede ser impuesta en razn de la
calidad de ciudadano o residente permanente en otro Estado. La igualdad de trato se aplica
a las personas jurdicas, constituidas, autorizadas o registradas de acuerdo a las leyes de un
Estado extranjero.

LEY N48 Art. 2: Los jueces nacionales conocern en 1ra instancia de las causas que:

1) Sean especialmente regidas por la CN, las leyes que sancione el Congreso y los
tratados con naciones extranjeras;
2) Sean parte un ciudadano argentino y un extranjero.
El extranjero demandado en el fuero provincial puede consentirlo. Si lo demandan en el
Fuero federal no puede en cambio, pedir que entablen la demanda ante el juez provincial.

El extranjero actor puede optar entre una y otra jurisdiccin (provincial o federal).

El privilegio de eleccin no se da entre dos extranjeros porque en este caso no cabe


sospechar imparcialidad de los jueces nacionales.

El extranjero debe probar que lo es. Su adversario habra de probar que el extranjero es a
la vez argentino para desvirtuar la excepcin.

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ARRAIGO EN JUICIO O CAUTIO INDICATUM SOLVI (caucin que lo juzgado ser
solventado): consiste en que se permite al demandado a obligar al actor desarraigado a que
preste fianza que asegure el pago de las costas en las cuales a lo mejor ser condenado,
cuando el actor no tenga en el lugar del juicio bienes inmuebles o domicilio. LO REQUIERE
EL CDIGO PROCESAL CIVIL PERO LA ELIMINA EL NUEVO CDIGO CIVIL DE LA NACIN.

DCHO DEL ACTOR: Puede pedir el embargo preventivo si el demandado no tuviere domicilio
en la Repblica, es decisivo que el inmueble sea ejecutable, y que el inmueble declarado
bien de familia no desvirtuara la excepcin del arraigo en juicio, ya que el mismo no es
ejecutable.

EL BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS solo puede favorecer a quienes estn domiciliados en
la Repblica, ya que es importante PROPONER Y PRACTICAR LA PRUEBA PARA DEMOSTRAR
LA IMPOSIBILIDAD DE OBTENER RECURSOS, QUE ENCIMA EL LITIGANTE CONTRARIO TIENE
DERECHO A FISCALIZAR. Si el litigante que solicita el beneficio estuviese domiciliado en el
extranjero , la prueba debe llevarse a cabo en el extranjero, observando el plazo
extraordinario para ello. Concedido el beneficio, el privilegiado queda protegido contra la
excepcin del arraigo en juicio.

DIPLOMTICOS: Rige en la Argentina la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas


1961 que declara que el Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin
de sus agentes diplomticos y de las personas que gocen de inmunidad. La renuncia
respecto a las acciones civiles y administrativas no entraa la renuncia a la inmunidad en la
ejecucin del fallo, para ello es necesario una nueva renuncia.

El Tribunal debe trasladar al Ministerio la demanda contra un diplomtico. El Ministerio


debe comunicarse con el representante de la Nacin al que el diplomtico pertenece. Luego
la representacin someter a su diplomtico a la jurisdiccin argentina o mantendr su
privilegio de exencin de aqulla.

DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO: Los Tratados de Derecho Internacional


Procesal coinciden en que las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles,
comerciales o administrativos; las escrituras pblicas; los documentos otorgados por los
funcionarios de un Estado; los exhortos; las cartas rogatorias SE CONSIDERARN
AUTNTICAS EN OTROS ESTADOS SIGNATARIOS SIEMPRE QUE ETN DEBIDAMENTE
LEGALIZADAS: todo esto trata de asegurar la autenticidad del documento, o sea, garantizar
que proceda en realidad de quien en apariencia procede.

La legalizacin se considera hecha en debida forma cuando se practique con arreglo a las
leyes del pas de donde el documento procede, este se halle autenticado por un agente
diplomtico o consular del pas emisor; que dicho pas estuviera acreditado en el Estado
en cuyo territorio se pide la ejecucin.

Se confa al cuerpo diplomtico del pas al cual va a ser presentado el documento la tarea
de certificar la autenticidad del mismo en el pas de origen del documento. El acto que
lleva a cabo el cnsul es la autenticacin, mientras que la certificacin es el que realizan
las autoridades extranjeras para su legalizacin.

La primera autenticacin no examina en principio el contenido del documento, ello es


meramente formal y garantiza solo su procedencia. La segunda autenticacin adquiere su
validez por el funcionario del Ministerio de Relaciones Exteriores.

Si el documento est redactado en Idioma extranjero, las autoridades argentinas ante las
cuales se exhibe el documento, debe pedir que se halle traducido por un traductor pblico

93
nacional. Si no existieran traductores pblicos con respecto a ese idioma, la autoridad se
contentar con la traduccin hecha por persona de confianza.

En el Derecho Interno Argentino por decreto se suprimi la exigencia de la autenticacin


por el Departamento de Justicia para presentar documentos en el extranjero, siendo
suficiente la legalizacin por el Ministerio de Relaciones Exteriores.

El carcter de instrumento pblico o privado de un documento, est regido por las leyes
del pas de donde proviene. Pero en su defecto, debe ser considerado como documento
privado.

JURISDICCIN INTERNACIONAL: La jurisdiccin es una potestad emanada de la soberana


estatal que consiste en la atribucin que tienen los jueces para decidir el derecho aplicable.

En qu supuestos son competentes los tribunales argentinos y cundo lo son los tribunales
de otros pases? Esta pregunta contiene el problema denominado de la jurisdiccin
internacional. La jurisdiccin se establece en base a las normas atributivas del DIPr en tanto
que la competencia se instituye de conformidad con las normas distributivas del derecho
interno.

Ambos Tratados de Derecho Civil Internacional contienen normas generales, coincidentes


en materia de jurisdiccin internacional:

1er Regla: Se debe empezar con la Jurisdiccin radicada en el pas en el que el demandado
tiene su domicilio. Esta regla es universal y se aplica en materia de jurisdiccin internacional
cuando se enfrenta el problema de la competencia territorial.

Se desea conceder a la persona atacada la comodidad de litigar en el lugar donde


tiene todo al alcance de su mano.
Se supone que donde alguien est domiciliado, posee tambin bienes que el actor
puede ejecutar en caso de que venciera en el litigio.
2da Regla: Radica la Jurisdiccin Internacional en los Tribunales del Pas cuyo derecho es
aplicable a la materia del juicio. Esta regla no es invencible, el hecho de que un tribunal
tenga que aplicar derecho extranjero, no excluye su jurisdiccin. La extraterritorialidad del
Derecho Privado Extranjero es el fenmeno fundamental del DIPr.

Se desea favorecer un juicio cmodo porque es ms probable que el derecho se aplique


correctamente si es el propio, que si es derecho extranjero. Pero el buen deseo tropieza
con dos obstculos:

En muchos juicios y debido al mtodo analtico, no se aplica un nico derecho, sino


varios. Ej: uno a la capacidad, otro a la forma y otro a la validez de un contrato.
Es dudoso al iniciarse un juicio, cul es el derecho aplicable.

ART. 2601 C.C. Fuentes de Jurisdiccin: La Jurisdiccin Internacional de los jueces


argentinos, no mediando tratado s internacionales y en ausencia de acuerdo de partes en
materias disponibles para la prrroga de jurisdiccin, se atribuye conforme a las reglas del
presente Cdigo y a las leyes especiales que sean de aplicacin.

Las normas sobre jurisdiccin determinan el Estado a cuyos jueces les corresponde avocarse
al conocimiento del caso internacional. La jurisdiccin internacional se establece en base a
las normas atributivas del DIPr, en tanto que la competencia se instituye de conformidad
con las normas distributivas del derecho interno.

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Jurisdiccin directa: es la que analiza el juez ante quien se ha presentado un caso con
elementos extranjeros, al determinar si su Estado es competente o no en la esfera
internacional.

Jurisdiccin Indirecta: cuando una sentencia pretende eficacia en otro pas distinto al que
se dicta, se deben observar varios recaudos en los que aparece una nueva etapa de
evaluacin de la jurisdiccin. Esta vez se realiza por un juez distinto al que analiz su propia
competencia para entender en la causa planteada, quien efecta la valoracin ser el
tribunal del pas ante el cual se pide el reconocimiento de la sentencia. Entonces, la
jurisdiccin indirecta es la que debe analizar el juez del foro respecto de un juez extranjero
que solicita se le brinde cooperacin.

ART. 2602. Foro de Necesidad: Aunque las reglas del presente Cdigo no atribuyan
jurisdiccin internacional a los jueces argentinos, estos pueden intervenir
excepcionalmente con la finalidad de evitar la denegacin de justicia, siempre que no sea
razonable exigir la iniciacin de la demanda en el extranjero y en tanto la situacin privada
presente contacto suficiente con el pas, se garantice el derecho de defensa en juicio y se
atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.

Con el nuevo Cdigo la regulacin del frum neccesitatis permite a los tribunales argentinos
entender en una accin en aquellos casos en que sea esta la nica forma de garantizar el
acceso a al justicia.

La jurisdiccin internacional se entiende como el poder de los jueces de un Estado para


decidir casos jusprivatistas internacionales y se estructura sobre la base de foros
constitutivos. Estos foros responden a circunstancias o elementos presentes en la relacin
jurdica relevantes para conectar el caso con el Estado, es decir, que el caso debe estar
sustancialmente relacionado con el tribunal del Estado.

Puede suceder, que el caso quede inmerso en un vacio jurisdiccional porque no haya
posibilidades de accionar ante tribunales extranjeros. Se plantea un conflicto negativo de
competencia, y en este escenario cobra relevancia la figura del foro de necesidad a fin de
evitar denegacin de justicia. Esta figura permite al juez ampliar su competencia judicial
internacional cuando no est prevista legalmente con sustento en el principio de tutela
judicial efectiva. Deben darse tres circunstancias:

Evitar la denegacin de justicia: porque no es razonable exigir la iniciacin de la


demanda en el extranjero.
Garantizar el principio de tutela judicial efectiva: siempre que la situacin privada
presente contacto suficiente con el pas.
Respetar el principio de efectividad: esto es, el dictado de una sentencia posible de
ser reconocida en el extranjero.
ART. 2609 C.C. Jurisdiccin Exclusiva: Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:

En materia de derecho reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica.


En materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un Registro
Pblico Argentino.
En materia de inscripcin o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y modelos
industriales, y dems derechos anlogos sometidos a depsito o registro, cuando el
depsito o registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en la
Argentina.
AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL:

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ART. 2611. Cooperacin Internacional: Sin perjuicio de las obligaciones asumidas por
convenciones internacionales, los jueces argentinos deben brindar amplia cooperacin
jurisdiccional en materia civil, comercial y laboral.

El auxilio jurisdiccional es un requisito indispensable para lograr la tutela judicial efectiva de


los derechos de las partes en un escenario internacional. Se trata de una actividad de
naturaleza procesal desarrollada en un Estado al servicio de un proceso incoado o a incoarse
ante una extraa jurisdiccin. De tal manera, se soluciona el problema de la fragmentacin
jurdica fruto de las fronteras nacionales.

La cooperacin judicial internacional se produce cuando los jueces de un Estado impedidos


de actuar en territorio de otro, requieren de la prctica de actos procesales en el territorio
de este ltimo pas.

ART. 2612 C.C. Asistencia Procesal Internacional: Sin perjuicio de las obligaciones asumidas
por convenciones internacionales, las comunicaciones dirigidas a autoridades extranjeras
deben hacerse mediante exhorto. Cuando la situacin lo requiera, los jueces argentinos
estn facultados para establecer comunicaciones directas con jueces extranjeros que
acepten la prctica, en tanto se respeten las garantas del debido proceso.

Se debe dar cumplimiento a las medidas de mero trmite y probatorias solicitadas por
autoridades jurisdiccionales extranjeras siempre que la resolucin que las ordena no afecte
principios de orden pblico del derecho argentino. Los exhortos deben tramitarse de oficio
y sin demora, de acuerdo a las leyes argentinas, sin perjuicio de disponer lo pertinente con
relacin a los gastos que demande la asistencia requerida.

Cuando los tribunales nacionales sean requeridos para cooperar en asuntos de mero
trmite y probatorios debern brindar auxilio de manera inmediata y gratuita, dejando a
salvo los gastos que genere el diligenciamiento del pedido.

Exhortos: como instrumento de la cooperacin todos los exhortos deben cumplir tres
grupos de requisitos:

Formales: aseguran la autenticidad, comprensin y correcta aplicacin de las


medidas.
Procesales: aseguran las garantas de debido proceso y la mejor proteccin de los
intereses del afectado.
Sustanciales: aseguran el respeto a los valores inderogables del Estado requerido
por lo que estos requisitos se relacionan con la comprobacin de que el exhorto y
la medida a travs de l solicitada no vulnere principios de orden pblico.
Comunicaciones directas: en casos de urgencia, la norma prescribe la habilitacin de
comunicaciones directas siempre que se den dos factores:

Que el juez extranjero admita la va de comunicacin;


Que no se vulneren las garantas del debido proceso.
Principios de la asistencia procesal internacional:

Impulso procesal de oficio: una vez que el juez exhortado recibe el pedido de
cooperacin, no necesita impulso de las partes para llevar a cabo todas las
diligencias tendientes a la ejecucin de la medida solicitada.
Gratuidad: el acto de cooperacin es gratuito. Sin embargo, puede ocurrir que no
exista gratuidad en los gastos que demande la ejecucin de la medida.

96
ART. 2595 C.C Aplicacin del Derecho Extranjero en el proceso: Cuando un derecho
extranjero resulta aplicable:

a) El juez establece su contenido y est obligado a interpretarlo como lo haran los


jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho
extranjero no puede ser establecido, se aplica el derecho argentino.
Tanto en lo referente a la calidad como el tratamiento del derecho extranjero se abona
la teora del uso jurdico que se rige como una posicin intermedia. La cual sostiene que
el derecho extranjero es un hecho notorio, lo que significa que todos pueden informarse
de manera fidedigna. La norma ordena, adems de la aplicacin oficiosa, imitar la
probable sentencia del juez extranjero. Solo en la ltima instancia, cuando la prueba
resulta difcil de obtener, debe el juez aplicar su propio derecho.

b) Si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o


personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se
determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece, y
en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los
vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate.
En los supuestos en que la norma de conflicto se compone de una multiplicidad de
derechos vigentes simultnea o sucesivamente, el Cdigo remite a las reglas del Estado
al cual el derecho extranjero pertenece para que sea este ordenamiento el que
determine la legislacin aplicable. La solucin de la norma est inspirada en el respeto
al elemento extranjero. En su defecto, el conflicto debe resolverse aplicando el derecho
que presente lazos ms prximos con la relacin jurdica. Ante esta realidad, el juez del
foro se ve obligado a analizar la situacin concreta.

c) Si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin


jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos
derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias
para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
La superposicin de fragmentos de distintos sistemas legales conectados por distintas
normas indirectas con relacin a un caso, pueden generar soluciones incoherentes o
injustas. El instituto de la adaptacin jurdica tamiza la fragmentacin y su efectividad
se materializa a travs del mtodo sinttico-judicial. El tribunal luego de analizar el caso
en cada una de las partes adapta unos fragmentos a otros y logra una sntesis
representativa de justicia.

REVLIDA DE TTULOS PROFESIONALES EXTRANJEROS:

Constituye un problema anlogo al de reconocimiento de sentencias extranjeras, ya que


en ambos casos se trata de dar eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin
oficial extranjera, proceda de un Poder Judicial o de la Administracin de un pas
extranjero. La diferencia con la ejecucin de sentencia es que el reconocimiento no
procede de un rgano con jurisdiccin exclusiva para conferirlo.

Por ser un documento extranjero se debe probar:

La autenticidad del documento


L a legalizacin
Y en su caso una traduccin oficial

97
El Tratado de Montevideo estatuye que los nacionales o extranjeros que en cualquiera de
los Estados signatarios de la convencin, que hubiese obtenido ttulo o diploma expedido
por autoridad nacional competente para ejercer profesiones liberales, se tendrn
habilitadas para ejercerlas en otros Estados siempre que:

Exhibicin debidamente legalizada del ttulo


Que se acredite la persona en cuyo favor se extendi
Rendir las equivalencias necesarias (no se exigen las equivalencias cuando se
acredite haber dictado ctedra durante 10 aos en alguna materia)
El ttulo puede ser revalidado si tanto el pas que lo admite, como el que lo revalida
lo considera una profesin liberal
La autoridad competente para concretar la revlida es la Universidad Nacional.

PROCESOS ESPECIALES (CONCURSO Y QUIEBRA):

En el tratado de Montevideo de 1889 se regula nicamente la quiebra, aplicndose sus


preceptos al concurso. En cambio, en el Tratado de Derecho Procesal Internacional de 1940
se regula el concurso. Hay que distinguir dentro los citados convenios tres problemas:

1er Problema: se refiere a la territorialidad o extraterritorialidad del hecho generador de


la quiebra, y consiste en saber si la declaracin de la quiebra en un pas provoca o no
automticamente anlogas declaraciones en los dems pases.

Los Tratados de Montevideo aceptan el principio de la extraterritorialidad del hecho


generador, por lo cual una vez declarada la quiebra en cualquiera de los pases ratificantes
hay que abrirla en los dems.

2do Problema: Se refiere a la unidad o pluralidad de los juicios de quiebra.

Hay un solo juicio si el fallido tuviere una sola casa comercial, aunque tenga sucursales en
distintos pases y aunque en ellos practicare aisladamente actos de comercio. Pero si el
fallido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distintos territorios, puede
haber una sola quiebra o tantas quiebras por cuantos sean los pases en los cuales se
hallan las casas comerciales. En caso de duda, existir una sola quiebra. Los acreedores que
tengan crditos a cobrar en cualquiera de los pases en los cuales no se haya abierto la
quiebra pueden promover la quiebra o el concurso en los respectivos pases dentro de un
plazo de 60 das desde el da siguiente a la publicacin de los avisos, los cuales a su vez son
publicados por el juez exhortado durante 60 das ms, teniendo los acreedores locales 120
das a partir del 1er aviso para meditar sobre la conveniencia o no de una liquidacin
separada.

3er Problema: consiste en saber si habr unidad o pluralidad de masas concursales.

Si hubiere pluralidad de juicios, forzosamente habr pluralidad de masas ya que en cada


juicio se formar una masa concursal. Pero en el supuesto de un solo juicio, habr unidad
de masa concursal. Aunque pudiere haber una sola masa concursal es posible que el juez
mantenga las diversas masas procedentes de los diversos pases separadas, a fin de dar
preferencia con respecto a cada cual, a los acreedores locales (Sistema de Preferencias
Nacionales) siendo acreedores locales aquellos cuyos crditos deben ejecutarse en el pas
respectivo. El Tratado de Derecho Comercial Internacional de 1889 acepta el Sistema de las
Preferencias Nacionales.

DCHO ARGENTINO (LEY 24522 DE CONCURSOS Y QUIEBRAS): Introduce la


extraterritorialidad del concurso extranjero por lo cual:

98
La apertura del concurso en el extranjero es suficiente causal para que un acreedor
local o el deudor puedan pedir la apertura del concurso en la Repblica.
Adems del concurso argentino derivado, puede declararse en la Argentina un
concurso originario habiendo cesacin de pagos en la Repblica. Este concurso
supone domicilio del comerciante en la Argentina.
Aunque los fallidos tengan domicilio en el extranjero, si tienen bienes en el pas,
puede abrirse el concurso aqu en la Argentina.
Sea el concurso derivado u originario, de todas maneras rige el principio de las
preferencias nacionales. Si los acreedores estaban obligados a cobrar en el extranjero,
deben atenerse al remanente, una vez pagados ntegramente los crditos locales.

C) RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS:


Hay que distinguir el reconocimiento de la ejecucin de una sentencia firme. No hay
ejecucin sin reconocimiento, pero puede haber reconocimiento sin ejecucin. Si la
sentencia no est pasada por cosa juzgada no se la puede aplicar en nuestro derecho.

Las sentencias son:

Declarativa: puede ser reconocida pero jams ejecutadas, por ejemplo la sentencia
absolutoria se limita a declarar la inexistencia del derecho pretendido, tal sentencia
no puede ser ejecutada.
Constitutiva: pueden ser reconocidas sin ser ejecutadas, porque se autoejecutan
por su mero pronunciamiento, es decir, que el juez extranjero crea un derecho con
su sentencia.
De condena: estas pueden ser reconocidas y ejecutadas, son aquellas que intiman
al demandado a llevar a cabo una prestacin, por ejemplo pagar una cantidad de
dinero, y si no se efecta voluntariamente el demandado ser obligado (ejecucin
forzosa).

COMPETENCIA INDIRECTA, SENTENCIA VALIDA Y FIRME, ORDEN PBLICO Y DEBIDO


PROCESO. AUSENCIA DE FRAUDE:

La competencia indirecta es la facultad de los tribunales del Estado de intervenir en una


causa a requerimiento de un juez extranjero que solicita su colaboracin para obtener
pruebas o ejecutar sentencias.

El Tratado de Derecho Procesal Internacional de 1889, reglamenta que las sentencias y los
fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios,
tendrn en los dems la misma fuerza probatoria que en el pas en que se han
pronunciado si renen los siguientes requisitos:

Que la sentencia haya sido expedida por Tribunal Competente en la esfera


internacional;
Que tenga carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el
Estado en que se ha expedido;
Que la parte contra quien se haya dictado haya sido legalmente citada y
representada conforme a la ley del pas en donde se ha seguido el juicio;
Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin.
Los documentos indispensables para el cumplimiento de las mismas son:

Copia ntegra de la sentencia


Copia de piezas necesarias para acreditar que las partes hayan sido citadas

99
Copia autntica del auto en que se declara que la sentencia tiene carcter ejecutorio
o pasado en autoridad de cosa juzgada
El Tratado de 1940 reproduce las disposiciones del de 1889 pero aade:

Que se incluyan en las sentencias a ejecutar las sentencias civiles dictadas en


cualquier Estado, por un Tribunal Internacional, que se refiera a intereses privados.
Que la ejecucin de las sentencias deban pedirse a los jueces competentes a los
cuales, con audiencia del Ministerio Pblico, y previa comprobacin de que se
ajustan a lo dispuesto, ordenar su cumplimiento con arreglo a lo que disponga la
ley de procedimiento local.
El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr tomar
las medidas necesarias para asegurar la efectividad de aquel fallo conforme a la ley
del tribunal local.
DCHO. INTERNO: Las disposiciones internas sobre reconocimiento y ejecucin de sentencia
se hallan con arreglo a la organizacin federal del pas en los diversos cdigos procesales
provinciales.

FORUM SHOPPING (FORO DE CONVENIENCIA): Es la posibilidad de ofrecer al actor de


acogerse a la jurisdiccin o tribunales del pas que pueda emitir una sentencia ms favorable
a sus intereses.

Rige en materia de jurisdiccin la mxima de la generosidad, por la cual cuanto ms fueros


se pongan a disposicin del actor, ms cmoda le ser la realizacin de sus peticiones. Pero
esta eleccin no debe ser perjudicial para el demandado, esto se da cuando los Tribunales
del pas electo se corresponden a un DIPr que en combinacin con el D. Privado indicado
le garanticen la victoria, dndose as el fenmeno del frum shopping.

HOMOLOGACIN DE SENTENCIA EXTRANJERA. REVISIN:

Una sentencia extranjera debe reunir tres tipos de requisitos para que merezca el
reconocimiento, y en su caso, la ejecucin:

Requisitos Formales: se pide que la sentencia extranjera rena las caractersticas de


cualquier documento extranjero para que resulte digna de ser admitida. Aseguran
la autenticidad y la correcta aplicacin.
Requisitos Procesales: se refiere a la existencia de un debido proceso, con
intervencin de un juez con jurisdiccin internacional y que se haya dado al
demandado una leal oportunidad de defenderse.
Requisitos Materiales: ataan al deseo de garantizar el orden pblico en el propio
pas. Por ello, se examina el contenido de la sentencia extranjera.
LOS DOCUMENTOS INDISPENSABLES PARA SOLUCIONAR EL CUMPLIMIENTO DE LAS
SENTENCIAS Y FALLOS ARBITRALES SON:

Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral;


Copias de las piezas para acreditar que las partes han sido citadas debidamente;
Copia autntica del auto en que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene
carcter ejecutorio o pasado en autoridad de cosa juzgada;
Copia de las leyes en que dicho auto se funda.
La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de la primera instancia que
corresponda y para ello se deber acompaar testimonio legalizado y traducido de ella y
del que acredita que ha quedado ejecutoriada. Se llevar a cabo mediante un trmite

100
llamado exequtur al cual se le aplica las reglas de los incidentes, luego se proceder en
la forma establecida para las sentencias argentinas.

RECIPROCIDAD: Se refiere a que las garantas, beneficios y sanciones que un Estado otorga
a los ciudadanos o personas jurdicas de otro Estado, deben ser retribuidas por la
contraparte de la misma forma. Es la sumisin al mismo trato que un Estado o sus
nacionales reciben en otro Estado. Condiciona la aplicacin de una norma indirecta de
importacin por el hecho de que el pas extranjera posea una solucin similar. No
cumplindose esta condicin, entra en vigor la norma indirecta de exportacin, o sea, se va
a aplicar el derecho propio de ese estado.

Consiste en la suspensin o limitacin de la aplicacin del derecho extranjero por violar una
ley o nuestro orden internacional. Esta suspensin se realiza a travs de un acto general,
abstracto y por una autoridad legislativa.

INMUNIDAD DE JURISDICCIN: Se funda en el principio de soberana. La inmunidad de


jurisdiccin se aplica a los diplomticos. Rige en Argentina la Convencin de Viena sobre
Relaciones Diplomticas de 1961 que declara que el Estado acreditante puede renunciar a
la inmunidad de jurisdiccin de sus agentes diplomticos y de las personas que gocen de
inmunidad. La renuncia respecto a las acciones civiles y administrativas no entraan la
renuncia a la inmunidad en la ejecucin del fallo, porque para ello es necesario una nueva
renuncia.

Si un agente diplomtico o una persona que goce de inmunidad de jurisdiccin entabla una
accin judicial no le ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de
cualquier reconvencin directamente ligada a la demanda principal.

La inmunidad es una proteccin en materia judicial y de procedimiento que sustrae a los


beneficiarios de la competencia de tribunales extranjeros.

ART. 116 CN establece Jurisdiccin Originaria de la CSJN para entender en los asuntos
concernientes a Embajadores, Ministros plenipotenciarios, Cnsules. La misma no puede
prorrogarse y es exclusiva y excluyente. Si un tribunal provincial conoce sobre causas que
involucren alguno de los sujetos mencionados, la incompetencia debe declararse de oficio
en cualquier estado del juicio.

El tribunal debe trasladar al Ministerio la demanda contra un diplomtico;


El Ministerio debe comunicarse con el representante de la Nacin al que pertenece
el diplomtico;
Luego, la representacin someter a su diplomtico a la jurisdiccin argentina o
mantendr su privilegio de exencin de aqulla.
Teoras con respecto a los Estado extranjeros: Estn en pugna dos doctrinas:

Teora Tradicional de la Exencin incondicional del Estado extranjero: remonta al


principio de Derecho Internacional Pblico: per in perem non habet imperium, es
decir el igual no ejerce autoridad sobre el igual y establece que ningn Estado
puede someter a sus tribunales a otro.
Teora Modernista de la Exencin condicional: distingue entre las reclamaciones
dirigidas contra el Estado extranjero que se basen en actos que ha realizado como
poder pblico (iuri imperii) y las otras que enlazan actos que el Estado extranjero
llev a cabo como cualquier particular (iure gestionis). La exencin del Estado
extranjero existe slo si la demanda estriba en un acto iuris imperio es decir
cuando el estado actu como autoridad pblica, mientras que se levanta si la accin
descansa en un acto iure gestionis.

101
La Argentina haba adoptado la teora clsica por ley. Aunque dicha ley fue derogada
por Dec-Ley, este mismo Dec-Ley 1285/58, convertido luego en ley de la Nacin,
reproduce un precepto similar.

Algunos tribunales de Italia en el Caso Gronda sometieron a la Nacin Argentina a los


Tribunales de la Pennsula Apenina. El dec-ley 9015 de 1963 aade la dsposicin
argentina citada en un prrafo llamado clusula Gronda.

No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir de su


representante diplomtico, la conformidad de aqul pas para ser sometido a juicio.
Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas, falta de
reciprocidad a los efectos de esta disposicin, por dec. Fundado.

En este caso el Estado extranjero con respecto al cual se ha hecho tal declaracin queda
sometido a la jurisdiccin argentina. El Poder Ejecutivo declarar el establecimiento de
la reciprocidad cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto.

En Argentina se pasa entonces de la exencin incondicional a la exencin condicional.


Las condiciones por las que se obtiene la exencin de la inmunidad (es decir la renuncia
a la inmunidad) tiene 3 manifestaciones:

Por la semejanza de la actividad del Estado extranjero a la de un sujeto privado


(ius gestionis);
Por aplicacin de la clusula de reciprocidad (el Estado argentino fue sometido
previamente al tribunal del Estado sin su consentimiento);
En virtud de determinadas conductas del Estado extranjero en materia procesal,
laboral , comercial y civil.
El Estado extranjero puede renunciar a su exencin jurisdiccional, lo que hace tanto cuando
demanda ante los tribunales argentinos, como cuando demandado hace ante el tribunal de
alegaciones, inclusive aduciendo su exencin. Con respecto a esto, la CSJN declar la
exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin argentina a no ser que estos mismos
expresamente quisieran someterse a ella.

CLUSULAS EXORBITANTES: en el derecho internacional privado, las reglas exorbitantes de


competencia son aquellas que alteran o modifican la competencia asignada por las reglas
ordinarias de competencia. Las reglas exorbitantes obedecen a consideraciones o
caractersticas especiales, en virtud de las cuales se concede competencia a una jurisdiccin
determinada, por lo que siempre deben estar estipuladas por escrito.

RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EN DERECHO DE FAMILIA:

Una sentencia extranjera de separacin debe reconocerse en la Argentina si rene los


requisitos que cualquier sentencia extranjera debe reunir para ser reconocida. Estos son
tres:

Formales
Procesales
De fondo o sustanciales
JURISDICCIN INTERNACIONAL: Los jueces argentinos tienen exclusiva jurisdiccin en
materia Matrimonial :

Si el domicilio conyugal se halla en la Argentina al momento de deducirse la


demanda.

102
Para que una persona divorciada en el extranjero pueda volver a casarse en nuestro
pas, la sentencia debe reunir los requisitos que exige el pas para su reconocimiento.
Aqu se plantea el reconocimiento o no de la sentencia extranjera de divorcio.
Cuando el matrimonio se celebr en la Argentina pero se divorci en el extranjero,
NO se reconoce la sentencia de divorcio, por ms que cumpla con los requisitos
porque viola el orden pblico.
Pero si se celebr el matrimonio en el extranjero, en principio se le reconoce la
sentencia de divorcio.
Ninguna sentencia extranjera tenga el contenido que tenga, puede ser reconocida a secas
en la Argentina. Debe cumplir con los requisitos generales.

JURISDICCION EXCLUSIVA EN DERECHO DE FAMILIA:

Segn los Tratados de Montevideo:

La jurisdiccin en materia de efectos personales del matrimonio se rige por los


tribunales del domicilio conyugal.
La jurisdiccin en materia de efectos patrimoniales del matrimonio se rige por los
tribunales de los jueces del lugar en que los bienes se encuentran.
En materia de medidas urgentes, la jurisdiccin principal es la del domicilio
conyugal; la jurisdiccin concurrente es la del lugar de residencia de aqul cnyuge
en el que la medida debe llevarse a cabo.
Los tribunales argentinos tienen EXCLUSIVA jurisdiccin internacional para asuntos
matrimoniales personales, si el domicilio conyugal se hallara en la Argentina al momento
de iniciarse la litis. Ej. Acciones de nulidad, de separacin y divorcio.

VER ARTCULO 2609, 2621 Y 2631 CDIGO CIVIL.

D) ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL, IMPORTANCIA:


En los casos en que las partes tienen sede o domicilio en diferentes pases o cuando la
controversia es objetivamente multinacional, es decir, que presenta elementos de contacto
con diferentes sistemas jurdicos, las controversias comerciales son susceptibles de
transaccin y por ello pasibles de resolverse por tribunales arbitrales.

La Argentina forma parte del Acuerdo Sobre Arbitraje Comercial Internacional del
Mercosur de 1998 que tiene por objeto regular el arbitraje como medio alternativo privado
de solucin de controversias surgidas de contratos comerciales internacionales. El acuerdo
establece las siguientes reglas:

El presente Acuerdo se aplicar al arbitraje si la convencin arbitral fuere celebrada


entre personas fsicas o jurdicas que en el momento tengan su residencia habitual
o centro principal de sus negocios en ms de un Estado Parte; el contrato tuviere
algn contacto objetivo con un Estado Parrte; no tuviere ningn contacto objetivo
con un Estado Parte pero las partes hayan elegido un tribunal arbitral con sede en
un Estado Parte del MERCOSUR, siempre que lo declaren expresamente.
La convencin arbitral es autnoma respecto del contrato base. La inexistencia o
invalidez de ste no implica la nulidad de la convencin arbitral.
La convencin arbitral deber constar por escrito. La validez de la convencin
arbitral se regir por el derecho del lugar de celebracin.
La capacidad de las partes en la convencin arbitral se regir por el derecho de sus
respectivos domicilios.

103
Las cuestiones relativas a la existencia y validez de la convencin arbitral sern
resueltas por el tribunal arbitral.
Las partes podrn elegir el derecho que se aplicar para solucionar la controversia
en base al DIPr y sus principios, as como al derecho del comercio internacional.
El procedimiento ante las instituciones arbitrales se regir por su propio reglamento.
LEY MODELO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DE LA COMISIN DE LAS
NACIONALES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL:

La Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial internacional fue adoptada en 1985 en Viena. La
Comisin en dicha ley dice:

Que un arbitraje es internacional cuando las partes han convenido que la cuestin
objeto del acuerdo de arbitraje est relacionada con ms de un Estado.
Salvaguarda las normas imperativas de los Estados, en virtud de las cuales
determinadas controversias no son susceptibles de arbitraje.
La controversia que no fuera de ndole internacional, no podr ser sometida a
rbitros que acten en el extranjero.
Establece que las clusulas arbitrales deben ser incorporadas a los contratos.
La parte contra la cual se invoca la clusula compromisoria, debe saber que la
clusula ha sido incorporada al contrato.
Reglamenta el principio de coordinacin de los procedimientos arbitrales con los
judiciales.
Prev una oportuna revisin judicial con el fin de evitar futuras impugnaciones y
desconocimientos de laudos.
La controversia puede ser decidida sobre una amplia gama de derechos aplicables
pero las partes no podrn desplazar los principios de orden pblico.

AUTONOMA Y EFICACIA DE LA CLUSULA ARBITRAL:

El derecho aplicable a la clusula arbitral es generalmente el mismo que rige el contrato


del que forma parte. En virtud el principio de autonoma esta presuncin cede si hay
razones para considerar que la clusula se rige por un derecho distinto.

Si las partes omiten elegir el derecho aplicable al contrato o a la clusula arbitral, se


presume que la clusula se rige por el derecho del lugar donde el arbitraje tiene lugar.
Cuando est en duda el lugar del arbitraje, el derecho aplicable al contrato define el derecho
aplicable a la clusula arbitral.

En Argentina se sostiene la autonoma de la clusula arbitral incorporada a un contrato de


compraventa internacional de mercaderas.

Reconocimiento de laudos arbitrales:

Se deniega el reconocimiento o posterior ejecucin del laudo cuando el tribunal arbitral


hubiese invadido la jurisdiccin exclusiva del tribunal ante el cual se pide el reconocimiento
o ejecucin. Por ello que la ley modelo estableci un sistema de coordinacin jurisdiccional
entre el arbitraje y el proceso estatal. A pesar de ello no es posible suprimir totalmente el
control judicial sobre el arbitraje.

Convencin de Nueva York de 1958: Trata de establecer normas legislativas comunes para
el reconocimiento de los acuerdos de arbitraje y el reconocimiento y ejecucin de los laudos
arbitrales extranjeros. La finalidad principal es la de evitar que las sentencias arbitrales sean
objeto de discriminacin, por lo que obliga a los Estados parte a velar por que dichas

104
sentencias sean reconocidas en su jurisdiccin y puedan ejecutarse en ella, de la misma
manera que las sentencias o laudos arbitrales nacionales.

Fue aprobada por Argentina en 1988 declarando que aplicar la convencin al


reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales dictadas en el territorio de otro Estado
contratante nicamente y aplicar a los litigios surgidos de relaciones jurdicas que segn
su derecho interno sean comerciales.

BOLILLA 12

DERECHO INTERNACIONAL PENAL:

CONCEPTO Y SISTEMA:

El Derecho Internacional Penal se dedica al estudio de la extraterritorialidad del Derecho


Penal de Fuente Nacional o derecho penal argentino.

El Derecho Penal internacional alude al derecho penal de fuente internacional, que es un


sistema normativo penal, destinado a solucionar los casos vinculados a diversas
jurisdicciones estatales (Boggiano).

En el campo del Derecho Penal rige el Principio de la Territorialidad del Derecho Penal
segn el cual ningn Estado aplicar en su territorio las leyes penales de los dems, en
oposicin a la extraterritorialidad del derecho privado. Es aplicable a cuanto delitos se
cometan en el territorio de la Repblica.

El Tratado de Montevideo estima que el Derecho Internacional Penal es una rama especial
del Derecho Internacional. La disciplina no tiene carcter unitario, ya que el estudio del
mbito espacial de la ley penal pertenece al derecho penal. El asilo y refugio poltico al
derecho internacional pblico y la extradicin, el reconocimiento y ejecucin de sentencias
penales extranjeras son temas del derecho procesal de extranjera.

El Derecho Penal Argentino se aplica siempre a los delitos perpetrados en Argentina (por
el principio de territorialidad); a los delitos que producen efectos no tipificados en
Argentina (por el principio real o de defensa); a los delitos cometidos por un argentino
en el extranjero cuya extradicin se niega (por el principio de la personalidad); y a los
delitos llamados internacionales donde quiera que se cometan (por el principio
cosmopolita) que enfoca el bien protegido por la disposicin penal como de inters
universal.

Art. 1 del Cdigo Penal: Este Cdigo se aplicar:

Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin,


o en lugares sometidos a su jurisdiccin. PRINCIPIO TERRITORIAL.
Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades
argentinas en el desenvolvimiento de su cargo. PRINCIPIO REAL.
MBITO ESPACIAL DE LA LEY PENAL:

Quin aplica el derecho penal? Lo aplican las autoridades argentinas.

Dnde debe realizarse para que le sea aplicable el Derecho argentino? Principio
Territorialidad; Principio Real o de Defensa; Principio de la personalidad; Principio
Cosmopolita.

105
Jurisdiccin y ley aplicable van siempre de la mano porque la ley se aplica en jurisdiccin
propia. Pero podr haber una ley penal comn unificada por Tratados Internacionales
para ciertos delitos. Para realizar estas soluciones se requerir la cooperacin internacional
y esto se logra a travs del iuris gentium.

PRINCIPIO TERRITORIAL: este principio es el fundamento de la autolimitacin de la ley


penal en el espacio sometido a la jurisdiccin propia. Pero esta cuestin no est libre de
ambigedades, ya que el art. 1 CP autolimita su mbito de aplicacin a los delitos cometidos
en los lugares sometidos a la jurisdiccin argentina. Pero los lugares sometidos a la
jurisdiccin argentina debe desprenderse del Derecho Internacional Pblico:

Quedan sometidos la tierra, los ros limtrofes segn los Tratados;


Tambin estn sujetas las aguas jurisdiccionales, el subsuelo, el espacio areo, las
naves pblicas, las naves privadas quedan sometidas a la jurisdiccin de su bandera
en Alta Mar y al Principio territorial estando en aguas jurisdiccionales.
PRINCIPIO REAL O DE DEFENSA: un delito cometido fuera de la jurisdiccin argentina puede
quedar sometido a la ley penal argentina cuando sus efectos deban producirse en
Argentina, he aqu un conflicto de leyes penales:

La ley del pas de comisin del delito;


La ley de donde deban producirse sus efectos.
No debe tenerse en cuenta si son bienes argentinos o de sus nacionales, sino que debe
tratarse de efectos que lesionen un inters institucional argentino como por ejemplo
falsificacin de monedas. Se trata de los efectos que necesariamente deben producirse en
el pas.

El Tratado de Derecho Penal Internacional de 1889 adopta el principio de territorialidad, el


principio real y con respecto a los delitos internacionales el principio cosmopolita (enfoca
el bien protegido por la ley penal como de inters universal). Repudia el principio de la
personalidad. El Tratado dispone que cuando un delito afecta a diferentes Estados ser
juzgado por los tribunales del pas damnificado, en cuyo territorio se captura al delincuente.
Si el delincuente se refugiase en un Estado distinto, ser juzgado por el Estado que tuviese
la prioridad en el pedido de extradicin.

LEY NACIONAL DEL ACUSADO: La ley 1612 sobre extranjeros estableca que cuando se
deniega la extradicin de nacionales por delitos presuntamente cometidos en el exterior,
habr que juzgarlos ante los tribunales de nuestro pas. Pero se consider que este criterio
afecta el sistema de la solidaridad entre las naciones, conduce a una desvinculacin del
delito y su enjuiciamiento; presupone una jurisdiccin exorbitante y dbil ya que al denegar
la entrega del nacional torna dificultosa la investigacin de un hecho cometido en el
extranjero. El foro de la nacionalidad puede convertirse as en un injustificable foro de
refugio.

Esta ley 1612 fue derogada por la ley 24767 de 1996 Ley de Cooperacin Internacional en
Materia penal .

DELITOS IURIS GENTIUM (CASO PINOCHET): son delitos que interesan a la comunidad
internacional por lo cual todos los Estados tienen el deber y derecho de ejercitar la justicia
represiva contra los delincuentes. Los delitos contra la humanidad pueden considerarse
como delitos comunes a todas las naciones. Son delitos contra el derecho de gentes, segn
el art. 118 CN Cuando el delito fuera cometido fuera de los lmites de la Nacin contra el
derecho de gentes, el Congreso determinar por una ley especial el lugar donde haya que
seguirse el juicio.

106
La norma penal sustancial uniforme puede aplicarse por tribunal nacional o
supranacional, cualquier jurisdiccin puede condenar el delito.

Estas normas materiales uniformes generalmente son objeto de una Convencin


Internacional por ejemplo La Convencin sobre Genocidio de 1948 o la Convencin sobre la
Tortura donde sus normas deben ser sometidas al principio de jurisdiccin universal y
forzosa y no solo respecto de delitos cometidos despus de su entrada en vigencia sino
tambin de aquellos delitos continuos que iniciaron antes pero que continan.

CASO PINOCHET: En 1973 las Fuerzas Armadas de Chile derrocaron al gobierno democrtico
de Salvador Allende. El Golpe de Estado fue encabezado por el Gral. Pinochet. Durante el
mismo 3000 opositores al rgimen militar fueron vctimas de desapariciones forzadas,
ejecuciones extrajudiciales, torturas.

Pinochet deja el poder en 1990 tras la aprobacin de una Constitucin que le garantizaba
un puesto vitalicio en el Senado e inmunidad procesal total en Chile. Ante la imposibilidad
de que el militar y ex presidente pudiera ser juzgado en su pas, vctimas y familiares de
vctimas de abusos contra los derechos humanos durante su mandato iniciaron causas
contra l en Espaa y otros pases europeos, que haban reconocido el principio de
jurisdiccin universal en sus legislaciones nacionales. A consecuencia de una de esas causas,
Pinochet fue arrestado en Londres en 1998 y de inmediato un juez espaol solicit su
extradicin a Espaa para ser interrogado y eventualmente juzgado por los crmenes
internacionales cometidos durante su mandato. Si bien el genocida no fue finalmente
entregado a las autoridades espaolas, su detencin y proceso judicial a que dio lugar,
signific la confirmacin del principio cosmopolita o de jurisdiccin universal.

AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL (EXTRADICIN): En materia penal se contiene una


institucin privativamente penal que es la extradicin, de vital importancia ya que el
proceso penal requiere:

La presencia fsica del acusado


Su inspeccin
Su interrogatorio
No se autoriza un proceso penal en rebelda, como el admitido en sede civil. Por ello y otras
razones de ndole criminolgico se lleg al dictado de la ley 24767 de Cooperacin
Internacional Penal.

EL ASILO: Es el derecho de toda persona fsica de solicitar proteccin o refugio en una


embajada o territorio extranjero cuando es perseguido por motivos:

Polticos
Religiosos
Ideolgicos
Raciales
En base a este instituto se han elaborado dos doctrinas:

1. Concepcin Amplia: ve al Asilo como un derecho del hombre de buscar proteccin


cuando se pone en riesgo su vida, su libertad, su integridad fsica, o la de su familia.
2. Concepcin Restringida: considera al Asilo como facultad o derecho de la embajada
y delegaciones de socorrer en su territorio a una persona perseguida por delitos
polticos cuando esta persecucin es real, efectiva y actual.
Clases de Asilo:

Asilo Diplomtico: es el que concede las embajadas o delegaciones de los Estados


extranjeros. Asilado all el individuo, el jefe de la delegacin est obligado a informar

107
a su superior de esa circunstancia y a otorgarle al asilado la facultad de salir del pas,
garantizndole el salvoconducto. El Asilo diplomtico solo procede en las embajadas
y no en los consulados.
El asilo cesa cuando es denegado, con la entrega del delincuente al Estado que lo
pretenda; con la salida del individuo de la Embajada; cuando el asilado no cumple con
las condiciones bajo las cuales se le concedi el asilo o cuando comete un nuevo delito.

Asilo Territorial: es el que se concede a un individuo dentro del territorio de un


Estado determinado. El individuo sale del Estado de donde es perseguido y se
introduce en el territorio de otro Estado, solicitando proteccin.
El asilo cesa por medio de la extradicin y entrega, ya que ninguna persona puede ser
trada o sacada del territorio de otro Estado, sino por medio de las normas de la
extradicin.

Convencin de Caracas (1954): se suscribi un acuerdo sobre Asilo Territorial conocido


como Convencin de Caracas de 1954 que fue ratificada por nuestro pas y forma parte
de nuestro derecho interno. En ella se establece que el asilo es un derecho del Estado,
que todos los Estados tienen derecho a admitir en su territorio a las personas que
juzguen convenientes y que el asilado dentro del territorio del Estado, se asimila
totalmente a los propios nacionales, por ello goza de toda proteccin para no ser
entregado sino por medio de la extradicin.

TRATADO DE DERECHO PENAL DE MONTEVIDEO 1889: En materia de asilo est vigente


este Tratado y no el de 1940 que no se ratific. Establece en su art. 15 que ningn
delincuente o asilado en el territorio de un Estado, podr ser entregado a las
autoridades de otro, sino de conformidad a las reglas que rigen la extradicin; su art.
16 dispone que el asilo es un derecho inviolable para los perseguidos por delitos
polticos; y el art. 17 que el reo de delitos comunes que se asile en una legacin, debe
ser entregado por el jefe de la delegacin a las autoridades locales, previa gestin del
Ministerio de Relaciones Exteriores.

LA EXTRADICIN: es el acto por el cual un Estado entrega a una persona acusada o


condenada de un crimen o delito al Estado que tiene el derecho de juzgarla o castigarla.

Consiste en el auxilio judicial internacional que se prestan los diversos Estados, por el
cual se solicita la entrega de un presunto delincuente para:

Someterlo a un proceso penal o


En el caso de que ya est condenado para someterlo al cumplimiento de la pena
impuesta.
Su FINALIDAD es el juzgamiento y si correspondiere, se le aplica el castigo de los
delincuentes comunes.

En la actualidad la extradicin en la mayora de los casos est reglamentada por Tratados


Bilaterales o Multilares.

Ley de Cooperacin Internacional Penal: ARTICULO 12.-Si el requerido para la realizacin


de un proceso fuese nacional argentino, podr optar por ser juzgado por los tribunales
argentinos, a no ser que fuere aplicable al caso un tratado que obligue a la extradicin de
nacionales.
La calidad de nacional argentino deber haber existido al momento de la comisin del
hecho, y deber subsistir al momento de la opcin.
Si el nacional ejerciere esta opcin, la extraccin ser denegada. El nacional ser entonces
juzgado en el pas, segn la ley penal argentina, siempre que el Estado requirente preste

108
conformidad para ello, renunciando a su jurisdiccin, y remita todos los antecedentes y
pruebas que permitan el juzgamiento.
SISTEMAS Ante quin se hace el pedido de extradicin?

Sistema Administrativo (Francia-Portugal): El pedido de extradicin se efecta ante


el Ejecutivo o el Ministerio respectivo.
Sistema Judicial (Inglaterra-EEUU): la demanda de extradicin es ante el juez del
domicilio del requerido o ante tribunal competente.
Sistema Mixto (Argentina): consagra una doble instancia, una administrativa y una
judicial. La administrativa de gobierno a gobierno donde se analiza el aspecto formal
y si se declara procedente la extradicin pasa a la va judicial. En la judicial el juez
competente para conocer la cuestin inicia el procedimiento con citacin e
intervencin del requerido, quien puede oponerse y defenderse del pedido de
extradicin. El juez luego dictar resolucin, entregando o no al requerido.
Segn Goldschmidt el derecho de la extradicin se divide en 2 partes:

Derecho Material de Extradicin: regula el derecho de un pas a pedir de otro la


extradicin de una persona. Como tal derecho no existe en el Derecho Internacional
Pblico, se debe confiar en convenios internacionales. El tratado de Derecho Penal
Internacional de 1889 reglamenta tal derecho. Dispone que el pas que pide la
extradicin debe tener jurisdiccin y que el delito presunto debe estar reprimido con
pena privativa de libertad que no sea menor de 2 aos y que no procede la extradicin
contra delitos de duelo, calumnias e injurias, delitos contra los cultos, delitos polticos y
delitos comunes que tenga conexin con ellos. La extradicin de personas para que
cumplan una pena sol procede si la sentencia de condena contiene una pena mnima
de 1 ao.

Derecho Procesal de Extradicin: la entrega de un delincuente asilado en el territorio


de un Estado, ser entregado a las autoridades de otro, conforme a las reglas que rigen
la extradicin. Tales reglas distinguen entre:

1- Fase Administrativa Previa: se examinan los requisitos formales de la extradicin


por parte del Estado exhortante. En caso de falta de forma, puede devolver el
exhorto o se puede proceder al arresto del procesado.
2- Juicio de extradicin: Identidad de la persona reclamada y cumplimiento de las
formas; procedencia del pedido.
3- Ejecucin de la extradicin: una vez concluido el juicio, la resolucin que ordene la
extradicin se le har saber inmediatamente al Poder Ejecutivo, a fin de que provea
lo necesario para la entrega del delincuente.
LEY DE COOPERACIN INTERNACIONAL EN MATERIA PENAL: Ley que rige desde 1996 y
establece que para que proceda la extradicin de una persona deber constituir un delito
que tanto en la ley argentina como en el Estado requirente tenga prevista una escala
penal que haga presumir que su sentencia ser de AL MENOS 1 AO. Si un Estado
requiriese una extradicin por varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esta
condicin.

Si varios Estados requiriesen una extradicin por el mismo delincuente, el gobierno dar
preferencia valorando:

La existencia de Tratados de extradicin.


Las fechas de las solicitudes
El hecho de que el delito se haya cometido en el territorio de alguno por el principio
de territorialidad.

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La Nacionalidad de la persona requerida.
El hecho de que alguno de los Estados requirentes se vincule con la vctima.

CASO GRONDA:

1RA ETAPA: En 1947, Franco Gronda un ciudadano italiano, nico propietario de la firma
Silpa, dedicada a la industria del aluminio, promovi desde Italia negociaciones
tendientes a introducir en la Argentina una planta de elaboracin de aluminio. Entre los
colaboradores de Gronda se destaca el Sr. Cautalupo que tuvo preponderantes actuaciones
en las gestiones. Las tramitaciones promovidas terminaron en la apertura por parte del
Banco Industrial Argentino de un crdito irrevocable a favor de Gronda, el cual logr hacer
efectivo en parte. No obstante, considerndose las autoridades argentinas perjudicadas
por las actividades de Gronda estimadas delictuosas, se promovi denuncia criminal por
estafa, la cual se extend a sus colaboradores, juicio este que por la fuga de Gronda a Italia
solo prosigui contra sus colaboradores. Sus colaboradores terminaron presos.

Entre tanto, se inicia en Italia por el Banco Industrial Argentino un juicio por estafa contra
Gronda, fundado en los mismos hechos, en razn de que el pedido de extradicin de
Gronda no tuvo xito, ya que el tratado entre Italia y Argentina autoriza a denegar la
extradicin de connacionales. El juicio italiano absolvi a Gronda en 1955 sostenindose
que la conducta en los hechos que se atribuyen no constituye delito.

Gronda por intermedio de su abogado, se present ante la justicia argentina solicitando, en


el proceso en que figuraba prfugo, su absolucin por va de la homologacin de la
mencionada sentencia. La justicia argentina reconoci la validez de dicha sentencia,
haciendo lugar a la peticin de declarar absuelto a Gronda.

Entonces coexisten en la Argentina con respecto a los mismos hechos 2 sentencias firmes,
una por un lado condena a los colaboradores de Gronda por estafa, la otra homologa la
sentencia italiana que absuelve a Gronda.

2DA ETAPA: Mas tarde, Gronda entra en contacto con 5 ciudadanos argentinos vinculados
a organismos oficiales del Estado. Luego de ello Gronda renunci en Italia ante Escribano
Pblico a todas las acciones que pudiera tener contra el Banco Argentino y o contra Nacin,
presentando de nuevo ante las autoridades argentinas un plan de introduccin de una
planta de aluminio, el que es rechazado despus de haber hecho la tramitacin
permanente.

Gronda inici entonces en Italia un proceso criminal por estafa contra los 5 ciudadanos
argentinos sosteniendo que la renuncia a sus acciones la efectu en base a la promesa
que le hicieron en nombre del gobierno argentino de la aprobacin del proyecto de
instalacin de la planta de aluminio, promesa que al ser rechazada configuraba el ardid
que tipifica la estafa. Gronda acumul al proceso penal una accin civil contra el Bco
Industrial Argentino como presuntos responsables de los actos ilcitos que atribuye a sus
funcionarios.

La Procuracin del Tesoro comenz a intervenir en este asunto cuando por va diplomtica
se notific al gobierno argentino de la demanda civil, en la cual aparece Gronda como parte
patrimonialmente perjudicada. A raz de ello, el PE dict un Dec-Ley en 1959
encomendando a la procuracin del tesoro la defensa de Argentina.

La Procuracin del Tesoro aconsej mantenerse en la tesis ortodoxa que sostiene que la
Nacin no puede hallarse sometida sin su expreso consentimiento a la jurisdiccin
extranjera, por ello el gobierno argentino no compareci en ningn momento a la causa

110
promovida por Gronda. El Ministerio de Relaciones Exteriores acept el criterio aconsejado,
remitiendo a la embajada de Italia la nota correspondiente.

Previendo la posibilidad de que en el proceso italiano se dispusieran medidas cautelares, la


Procuracin aconsej que por medios diplomticos se obtuviera del gobierno italiano el
dictado de un Decreto de Reciprocidad, que impusiera como requisito previo a la ejecucin
de medidas cautelares de los tribunales de aqul pas contra Argentina, un permiso del
Ministro de Justicia Italiano. Pero no se tuvo xito, sino despus de producirse el embargo
de un avin de Aerolneas argentinas en 1960, logrndose el levantamiento del embargo
del avin y evitndose otros para el futuro.

A causa de estos hechos, la Procuracin del Tesoro aconsej la modificacin del Dec-Ley
1285/58 que establece la exencin de la jurisdiccin argentina de las nacionales
extranjeras sometiendo dicha exencin a la reciprocidad de trato.

En 1960, el Presidente de la Repblica envi a Italia a Goldschmitd, quien luego de


entrevistarse con un funcionario de la cancillera italiana obtuvo conformidad para que el
proceso se traslade a la Argentina con arreglo a lo dispuesto en el Tratado Italo-Argentino,
pero como el juez italiano no estuvo conforme con la decisin del gobierno italiano de
remitir el proceso a la Argentina, dispuso que se extranjeran copias de todas las piezas de
los cuerpos aqu enviados, con los cuales se continuaron los procedimientos en el tribuna
de dicha ciudad, el cual resolvi en 1961 que tena jurisdiccin para continuar en la causa
no obstante la remisin de los originales.

El juez italiano dispuso requerir en 1962 a la cancillera italiana que por va diplomtica
solicitara al gobierno argentino la devolucin de los cuerpos originales del proceso y como
el gobierno argentino se neg, el juez italiano dispuso aplicar un artculo del Cdigo Procesal
Italiano Cuando por cualquier causa son destruidos, enviados o sustrados los originales de
sentencia u otros actos y no es posible recuperarlos, la copia autntica tiene valor original.
A raz de esto, continu all la sustanciacin de la causa.

Durante todo el tiempo hubieron intentos de llegar a una solucin transaccional por parte
de Gronda que fue firmada en 1964. A dicho convenio le dieron carcter de proyecto de
contrato que firmara de forma definitiva una vez que se le otorgara el crdito de 2 millones
de dlares que el Banco Industrial se comprometi a pagar a Gronda. Sometido el proyecto
no fue considerado por lo que el documento perdi toda vigencia.

Se acerc el asunto hacia su desenlace en 1966, cuando el tribunal italiano declar que la
accin penal no poda proseguir por falta de jurisdiccin. Dicha sentencia fue confirmada
por la Corte Italiana y con ello termin el caso Gronda.

3RA ETAPA: En 1962 abri Gronda una nueva causa ante los tribunales de Nueva York
demandando al Banco Industrial por 86 millones de dlares. All, el ciudadano americano
Mirabella, titulndose cesionario de Gronda demand a dicho Banco obteniendo un
embargo preventivo por 300.000 dlares. El proceso no termina hasta la fecha y Gronda
falleci en 1985, continuando los procedimientos sus herederos como cesionarios de los
pretendidos derechos.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS EN MATERIA PENAL: En


el mbito de aplicacin de la Ley Penal Argentina surge el principio de la territorialidad, es
decir que no cabe el reconocimiento. Pero Argentina reconoci la sentencia penal
absolutoria de Gronda dictada en Italia. Al margen de ello cuando se concede la extradicin
de un condenado en el extranjero se est reconociendo implcitamente pero realmente
la sentencia penal del pas requirente y la jurisdiccin internacional que ejercit la

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sentencia condenatoria; o cuando se reconoce una sentencia extranjera que condenase
un delito contra el derecho de gentes. El reconocimiento depende de la interaccin de los
criterios de aplicabilidad de la Ley Penal Propia.

DERECHO INTERNACIONAL FISCAL: problema de la doble imposicin fiscal:

El derecho tributario internacional es aquella rama del derecho pblico que estudia las
relaciones, consecuencias, naturaleza jurdica, efectos y todo lo que atae a la regulacin
jurdica de deberes, derechos y dems aspectos sustanciales y formales que derivan de la
obligacin tributaria sometida a uno o ms poderes tributarios de orden estadual dentro
de la esfera internacional.

El fin de esta disciplina es de hacer una razonable sistematizacin de los tributos y una
equitativa reparticin de las cargas pblicas y financieras dentro del marco de las relaciones
que exceden los lmites territoriales de un Estado o de sus poderes tributarios que se dan
en los distintos sistemas de los pases econmicamente vinculados.

El problema a tratar es el mbito espacial de las leyes impositivas. Uno de los problemas
del derecho internacional fiscal es evitar la doble imposicin que se da cuando el mismo
contribuyente o el mismo bien resulta doblemente gravado o ms veces a pesar de resultar
ser una sola causa de tributacin. Hoy para solucionar problemas de doble imposicin est
el Convenio Sueco-Argentino, la ley 17249, un acuerdo con Alemania, el acuerdo
concertado por notas reversales a la eliminacin de la doble imposicin en materia de
transporte automotor, terrestre entre la Argentina y Brasil, entre otros.

El problema radica en que nuestra ley de impuesto a las ganancias ley 20628 modifica la ley
21435 que en su art. 5 establece quedarn sujetos al gravamen las ganancias
provenientes de actividades realizadas ocasionalmente en el extranjero por personas
residentes en el pas, las que podrn computar como pago a cuenta del impuesto de esta
ley las sumas efectivamente pagadas por gravmenes anlogos en el lugar de realizacin
de tales actividades.

Un fallo de 1959 Squibb y Sons Argentina SA estableci que el impuesto a las ganancias
es inaplicable por insconstitucional cuando se grava el resultado de actos de comercio
internacional o interprovincial que por su naturaleza se hallen fuera de la jurisdiccin
impositiva. Ej: que una sociedad tribute por su ganancia tanto en el pas donde tiene su
sede, como en aquel donde ejerce su actividad lucrativa.

B)DERECHO ADMINISTRATIVO INTERNACIONAL:

Puede caracterizarse como un derecho interno destinado a solucionar razonablemente los


casos de lmites de las competencias administrativas propias y extranjeras. Desde la ptica
del derecho administrativo internacional puede definirse como un sistema normativo,
destinado a dar soluciones satisfactorias a los casos administrativos multijurisdiccionales.

Resuelve problemas relativos a problemas de la integracin de un sistema ferroviario


internacional, la navegacin, el aprovechamiento de los ros internacionales, proteccin
del medio ambiente.

ACTO ADMINISTRATIVO EXTRANJERO: Un acto pblico es extranjero cuando ha sido


dictado por una autoridad que su competencia deriva de un Estado extranjero, no interesa
que haya sido dictado en el territorio del estado al cual representa la autoridad que la dict.

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VALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO EXTRANJERO: La validez sustancial del acto
administrativo extranjero est regido por el derecho administrativo del Estado al cual
pertenece la autoridad que lo dict (auctor regit actum). En el Derecho Administrativo
Internacional Argentino carecemos de una norma indirecta como la enunciada. Tampoco la
jurisprudencia argentina resolvi la cuestin. Boggiano ensea que se debe examinar el
recurso a la analoga, hay que buscar un supuesto similar al del acto administrativo
extranjero. En la prctica resulta imposible asimilar un acto administrativo y una sentencia
judicial.

DISTINCIN DE LOS ACTOS DE DERECHO PRIVADO: El acto administrativo extranjero est


regido por su Derecho Pblico propio. El acto privado otorgado en el extranjero se rige por
el DIP del juez o autoridad nacional que lo examina.

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