EL

NEOCONSTITUCIONALISMO
Profesor Dr. Yino Yauri Ramón

1
 SERA NUEVO

EL
NEOCONSTITUCI
ONALISMO

ROPAJE NUEVO

¿PARA QUE SIRVE EL NEO

CONSTITUCIONALISMO?
2
I.- EL DESARROLLO CONSTITUCIONAL UN
PASO AL NEOCONSTITUCIONALISMO

La discusión Viene desde la

nomenclatura - novedosa que se vende
o se usa en todas formas y por todos los
estados, para entenderlo debemos partir
desde apreciar los tres estadios de
desarrollo constitucional en el mundo
3
a) Textos Constitucionales de primer Data
(Constitucionalismo Liberal):

b) Revolución francesa 1789-1792,

derrumbo a la monarquía absoluta
a) Con la independencia los ideales de libertad y fraternidad.
norteamericana 1775-1783
Surgió el gobierno republicano
(Primera constitución de 1787) democrático el 26 de agosto de
Las X primeras emprende de 1791 1789, en la asamblea nacional
bill of rights – vinculados a derechos proclama la declaración de los
de las personas derechos del hombre y del
ciudadano de 1791 – se promulga la
constitución francesa, la declaración
de derechos y división de poder

4
b) Textos constitucionales de segunda
data (constitución colectivo - social)

La constitución mexicana
La revolución rusa 1917
1919

Pasamos de una constituciones de

constitución de derechos derechos sociales -
A colectivos

Pasamos de una una una constitución de

constitución de receptor derechos por el estado
de derechos

5
c)Textos Constitucionales de Tercer Data
(Constitucionalizacion de los DD FF)

- Comienza con la segunda

pos guerra: Europa
Humeante, Escombros de
Japón.
- Los Países Derrotados , son
los que comienzan
establecer nuevas
constituciones

- LAS CONSTITUCIONES :

6
 Ley fundamental de
BONN, mayo de 1949,
Constitución republica federal de
Italiana 1947 Alemania.

La ley fundamental
vinculado a la
dignidad humana

Luego de terminado la segunda guerra Mundial el 24 de

octubre de 1945, se unieron 50 países y formaron la ONU-
exterminio humano NAZI JUDIOS 7
II.- NIVEL DE ANALISIS DEL
NEOCONSTITUCIONALISMO

PRIMER ANALISIS
- Se llama neo constitucionalismo a
los textos constitucionales que
surgieron después de 2da GUERRA
MUNDIAL 1945 – 1947.

- Son textos constitucionales

diferente, al modelo constitucional
con lo que arranca el estado
constitucional a fines del siglo XVIII

8
 SON DIFERENTES POR DOS RAZONES

2).- SON
1).- CONTIENEN ALTO CONSTITUCIONES
CATALOGO DE DD.FF. QUE FUERTEMENTE
NUNCA ANTES HABIA MATERIALIZADOS QUE
EXISTIDO EN LAS NO SOLO HABLA DE
CONSTITUCIONES DIVISION DE PODERES Y
COMPETENCIAS, SINO
QUE INSIDE FUERTE
SOBRE EL DISEÑO DE LA
CALIDADSOCIEDAD -.
Ejemplo. Estado
Democrático
Constitucional 9
Cuales Son Esas Constituciones

- Italia 1947
EUROPA
- Alemania 1949

EUROPA SUR
(CONSTITUCION - Portugal 1976
TRANSITO
DEMOCRATICO) - España 1979

- Brasil 1988
AMERICA
LATINA - Colombia 1991 10
 Decimos que estas constituciones tiene un
amplio catalogo de los DD.FF., en
comparación por ejemplo al primer texto
constitucional de 1787, mas precisamente
a las 10 primeras enmiendas de 1791 BIL
OF RIGHITS.

EJEMPLO: CONSTITUCION DE BRASIL 1988 – ART. 5, este tiene 77

fracciones y muchas de ellas con incisos propios. Con lo que se puede
ver el enorme transito que ha existido en la comprensión de los
catálogos de los derechos.

OTRO EJEMPLO. La Constitución de Ecuador del 2008. Art. 13 donde

se ha desarrollado una Mini Teoría de los Derechos Fundamentales.
Vinculados al Hombre y su alimentación
 SEGUNDO ANALISIS.
- La practica jurisprudencial por tribunales y/o
cortes constitucionales, el cual se diferencia, del
trabajo que se venia realizando con el
constitucionalismo clásico .
- Es así que en la aplicación del Neo
constitucionalismo entra en juego TECNICAS
INTERPRETATIVAS

12
Técnicas interpretativas, basado en los
principios constitucionales como:

LA PONDERACION LA PROPORCIONALIDAD LA RAZONABILIDAD

EL EFECTO IRRADIACION
La proyección horizontal
La máximacion de los (importancia de los
(personas-grupos
efectos normativos de fallos judiciales que
económicos-grupos
los DD.FF. otorgan prevalencia a
organizados)
los DDFF.)

PRINCIPIO DE PRO PERSONA

NACE ESTE PRINCIPIO POR PRIMERA VEZ EN EL AÑO DE 1985 POR EL JUEZ
RODOLFO PISA CIDH . Obliga a interpretar extensivamente las normas que 13
lo consagran o amplían y restrictivamente las que lo limitan
 - Estos principios que ya se plasman en la
jurisprudencia NO EXISTIAN en el constitucionalismo
clásicos.
- Otro aspecto es que hoy los principios
constitucionales trabajan con valores, valores que
están constitucionalizados de diversas maneras.
Estos valores que no es otro que la aplicación de lo
moral, constituye en nuestros tiempos el
ordenamiento superior.

Como Dijo: Jurgen HABERMAS (Filósofo Alemán) LA

MORAL HA MIGRADO AL DERECHO.

14
Como concepción de lo afirmado
podemos Decir:

a).- Los Jueces Ocupan un lugar central en la

construcción del modelo Neoconstitucionalismo,
donde se garantiza el orden constitucional en su
conjunto por el órgano jurisdiccional

b).- Con la Construcción del Modelo constitucional, el

neoconstitucionalismo se ha convertido en INVASORA-
INTROMETIDA, como dijo el Profesor Italiano RICARDO
GUSTINI. Año 2008, en su Libro Teoría e ideología de la
Interpretación Constitucional. Universidad de Génova. 15
Por ello y de acuerdo al desarrollo constitucional
esta claro que los Jueces han jugado un papel
determinante en el debate de la Construcción del
Estado en el Paradigma del Neoconstitucionalismo ,
el mismo que ha sido más productivo en el periodo
del proceso de transición a al democracia.

ES DECIR CUANDO SE SUSTITUYE LA

DOMINACION BASADO EN EL PURO PODER
POLITICO POR REGLAS DE CARÁCTER JURIDICO
VINCULADO A AL CONSTITUCION, DONDE LA
INTERVENSION DE LSO JUECES ES MAAS NUTRIDO.

16
Ejemplos de los jueces en Europa

1).- La actuación del T.C. de Alemania Federal – En la

Década de los 50 – que ordeno la disolución de los
partidos NEONAZIS.
2).- La corte internacional Italiana – que emitió
sentencias, exigiendo el cumplimiento por el estado
de derechos sociales, previsto en la constitución de
1947.
3).- Sentencia del tribunal constitucional español – el
cual con una sentencia delimito el modelo del Estado

17
Ejemplos de los jueces en América
Latina
1).- Sentencia de la corte institucional colombiana. (hasta
ahora la mejor jurisdicción constitucional) en la sentencia de
impartición de justicia indígena o a la tutela al derecho de la
salud.
2).- La sala constitucional de Costa Rica (una referencia a
seguir)en la aplicación de DD.FF.
3).- La sentencia de jueces brasileños, que han ordenado la
distribución de los medicamentos.
4).- El tribunal constitucional de Guatemala, sentencia de
1991, por el cual paro el golpe de Estado, dispuesto por el
presidente Jorge Elías, que ordeno tomar el Congreso y fue
parado por el T.C.

18
TERCER NIVEL DE ANALISIS

Tenemos nuevas
Tenemos Nuevas
practicas
Constituciones
jurisprudenciales

Tenemos nuevas
explicaciones
teóricas del estado
constitucional
19
del el Estado Constitucional.

El estado no se limita a contemplar el Estado Constitucional.

Sino el estado se convierte en META GARANTISTA.
Es decir como dijo
LUIGI FERRAJOLI (Jurista Italiano) Libro. Teoría Jurídica
Garantista.
Las ciencias jurídicas se constituye en una meta garantía de
las garantías inoperantes, actúa en diversas direcciones una
de ellas esta por ejemplo, la antinomia y el otro lagunas.

ANTINOMIA = conflicto de leyes en el ordenamiento

LAGUNAS = que existen en el ordenamiento. Normas que
deberían estar y no están.

Aportaciones Importantes: Ronald Dorky, Roberth Alexis,

Carlos Nino, argentina. Luis Barroso, Brasil. Luis Prieto,
España.
Ferrayoli.
Ejemplo la Corte Constitucional Colombiana desarrolla la
proporcionalidad y ponderación, el TC. España, influenciado
pro Robert Alexis. México Suprema Corte. Ha tomado ideas 20
de Ferayoli. Etc.
III.- FUNCIONAMIENTO DEL
NEOCONSTITUCIONALISMO.
- Algunos dirán NO es novedoso el neo constitucionalismo.
- No hay nada novedoso, todos estos tres elementos ya existían, no
hay nada de novedoso o que inventar.

TIENEN RAZON EN PARTE.

a) Ya existía antes de la 2da. Pos guerra textos constitucionales con
fuertes mandatos materiales que ordenaba hacer al Estado.
Ejemplo: Constitución mexicana de 1917, o la Constitución de
Waysman de Alemania de 1919.
b) También es bien cierto que ya existía practicas jurisprudenciales
que habían desplegado el activismo judicial. Ejemplo: El caso de
Marbury Vs. Madison (1803-Corte Suprema de los EE UU – Juez
John Marshal) J. Adams REPUBLICANO Pdte Saliente y entra T.
Jeferson FEDERALISTA. Inventa el control constitucional de las
leyes que no existía en el texto constitucional original.
c) También ya se había desarrollado teorías (Estado Constitucional) 21
Activismo Simultaneo De Los tres
Elementos
¿si ya todo existía cual es la novedad del
neoconstitucionalismo?
El aspecto relevante del neoconstitucionalismo es el
funcionamiento simultaneo al mismo tiempo de los tres
elementos. Ahí esta la diferenciación.

Este aspecto complejo de funcionamiento simultaneo

que caracteriza al neo constitucionalismo, se va ver
mejor explicado viendo la vertiente que se llama la
constitucionalizacion del ordenamiento jurídico.

COMO DICE RICARDO GAUSTINI.

Los Ordenamientos Jurídicos en el Paradigma
Neoconstitucional se han ido Constitucionalizando.

22
ES DECIR:
a).- Es decir la actividad de la b).- Ello implica que todo
Jurisdicción Constitucional se
ordenamiento jurídico
ha visto impregnado por los
mandatos normativos de las debe ser leído a la luz de
constituciones las constituciones

c).- Ya no existe razón para diferenciar el derecho

publico y el derecho privado, que lo hacia el
Digesto en el derecho clásico.
Es decir, los civilistas, los penalistas, los
laboralistas, se apartaban de otros derechos
incluidos la constitución y se limitaban en la esfera
del Derecho Propio.
Ahora no: el derecho civil, laboral, penal, procesal
– deben ser leído a la luz de la constitución.

23
Por tanto los operadores de justicia o jurisdicción
constitucional deben conducirse por tres aspectos

1.- Textos constitucionales (mandatos de DD.FF.)

2.- Jurisprudencias (tribunal - cortes)

3.- Desarrollo de la teoría del Estado Constitucional.

OBVIAMENTE HAY ORDENAMIENTOS QUE TIENEN MAYOR

GRADO DE CONSTITUCIONALIZACION.

Como Dijo El Profesor GUASTINI. Existen 7 Características que

Permiten identificar que ordenamientos tienen mas grado
de cosntitutcionalizacion: GUASTINI DICE DOS DE ELLOS SON
IMPORTANTES (SINO QUANUM) PERO A LA LUZ DEL SIGLO 24
XXI YO DIGO QUE TRES SON IMPORTANTES:
1.-CONSTITUCION RIGIDA – A mayor grado de rigidez , mayor grado de
constitucionalizacion – cuanto mas difícil es reformar mas impacto habrá sobre el
ordenamiento jurídico. Incluso existe constituciones que tiene clausulas pétreas.
Ejemplo: constitución italiana, alemana que son absolutamente inmodificables.
2. LA GARANTIA JURISDICCIONAL. Hay muchos modelos. Modelo americano –
modelo europeo. El control de la constitución.
3. FUERZA VINCULANTE DE LA CONSTITUCION.- Todas las normas jurídicas, son
plenamente aplicables por sus destinatarios y son obligatorios, no son programas
ni declaración de principios, que deben resistirse para su cumplimiento como
catálogos de recomendación.
4.- . LA SOBRE INTERPRETACION DEL TEXTO CONSTITUCIONAL. Se debe utilizar
argumentos que permiten extraer normas implícitos e idóneas, cuando se sobre
interpreta no queda espacios vacíos, la constitución se convierte en INVASIVA ,
ENTROMETIDA. Como Dice GUASTINI.
5.-APLICACIÓN DIRECTA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES.-Ello implica que la
constitución rige también la relación entre particulares (sobre todo en DD.FF.) –
Se deja el concepto de la constitución clásica que solo obliga a las Autoridades,
esto es superado en el modelo neoconstitucional.

EJEMPLO:
- EL CASO LUTH-Alemania 1958-Recurso de Amparo. EL TC Alemán REVOCO sentencia del
T. Federal Sobre la Libertad de Expresión contar el Director de Cine.
25
- El Caso de Samuel KOT. 1958. Argentina. Dueño de una fabrica contra los trabajadores,
admitió el recurso de amparo sobre libertad trabajo y propiedad.
6.- LA INTERPRETACION DE LAS LEYES CONFORME A LA
CONSTITUCION. El juez interpreta las leyes conforme se acomoda
con la constitución.
Si hay mas de una interpretación el Juez debe elegir aquella que
maximice los efectos normativos de las normas constitucionales.

7.- LA INFLUENCIA DE LA CONSTITUCION SOBRE LAS RELACIONES

POLITICAS.
a) Que la constitución prevé un sistema de solución de conflicto
entre órganos políticos. Es decir la jurisdicción constitucional
orgánica.

b) Que los órganos jurisdiccionales asumen la facultad de

conocer casos en toda su extensión sin apelar a la lógica
política de cuestión.

c) Que sus actos políticos y sociales, debatan y participen

tomando en cuenta la constitución.
26
Por todo ello, el neo constitucionalismo es algo
nuevo, que aporta ideas, que aporta explicaciones ,
que soporta una serie de practicas en un estado
constitucional por lo que se tiene que defender
dichas practicas.

Por lo que debemos concluir el Estado Constitucional

se basa en dos premisas o valores:
- LIBERTAD E IGUALDAD
- LIMITE A LOS PODERES

27
IV.- EL NEOCONSTITUCIONALISMO EN
EL PERU
¿activismo tardío del neo constitucionalismo en el Perú?

Constituciones en el Perú

1823 – 1826 – 1828 – 1834 – 1839 - 1856 – 1860 – 1867 –

1920 – 1933 – 1979 - 1993

28
Const. 1920
(ASAMBLEA NACIONAL). La nación peruana es la asociación política de
todos los peruanos.
- ART.22 al 36 (garantías individuales) se resumía a la libertad personal.

- ART. 37 al 58 (garantías sociales) se resumía a contrataciones,

propiedades y enseñanza.

- Nombramiento político de los jueces supremos - (congreso) – jueces

superiores y de primera instancia (poder ejecutivo).

Const. 1933 (Congreso Constituyente) El Perú es Republica Democrática.

- ART. 55 al 69 (garantías individuales), libertad personal y garantías y
libertad precisa.
- TITULO III – TITULO IV (desarrollo el D° a la Educación y ciudadanía y
sufragio).
- Nombramiento político de los jueces supremos (congreso), jueces
superiores y de 1era instancia (poder ejecutivo.)

29
 Constitución de 1979
ASAMBLEA CONSTITUYENTE
ESTADO DEMOCRATICO DE DERECHO
PREAMBULO
- Promover una sociedad justa, libre, sin discriminación.
- Fundar un estado democrático, basado en la voluntad popular.
EJE CENTRAL
- La primacía de la persona humana, constituyéndose con el fin
supremo de la sociedad y el estado. Todos tienen la obligación de
respetar y proteger.
 ART. 2 – 20 incisos – derechos de personas
 ART. 245 – se crea el CNM – Fiscal S/ Vocal S/ colegio de Abg. /
facultados
 ART. 236 – por vez primera prominencia de la constitución sobre
otra norma
 ART. 295 – Se institucionaliza las garantías constitucionales HC Y
Acción de Amparo – Estado de terceros.
 ART.296 – Se crea el tribunal de garantías, constitucionales – integran
9
30
 1993
CONGRESO CONSTITUYENTE DEMOCRATICO.
ESTADO CONSTITUCIONAL Y DEMOCRATICO

OBJETIVO

a) Organiza el poder del estado

b) Establece limites al ejercicio del poder
c) Protección de los derechos fundamentales.

 ART. 2 y 3 - derechos fundamentales

 ART. 139 - Garantías Procesales (DEBIDO PROCESO

31
NORMAS EXPEDIDAS DURANTE Y POSTERIOR AL REGIMEN
AUTORITARIO

1).- PROCESAL CONSTITUCIONAL

Ley 28237 – Mayo 2004
Que deja sin efecto la ley 23506 de 1982

2).- Ley O.G.R. – 2002

3).- Ley de G.L. – 2003

4).- Elección del T.C. - 1996 – por presión de la OEA.

5).- Ley 26397 – Ley Orgánica del CNM. – Diciembre del 1994, por presión
en l año 2000 – se elige a sus representantes 32
V.- DECADENCIA DEL
NEOCONSTITUCIONALISMO
Tal conforme apareció el
Neoconstitucionalismo, se relanzo y tuvo su
máximo apogeo, hoy se empieza a sentir su
decadencia.

QUE OCURRIO O QUE ESTA OCURRIENDO ?

Si bien hemos afirmado que el Neoconstitucionalismo
consiste el activismo de la jurisprudencia por la cual se
corrige la ley. Es decir habiendo una norma jurídica aprobado
por el legislador elegido democráticamente. Y de repente
aparece Juez y señala en nombre de los derechos
Fundamentales y como lo señala la constitución, esto no
33
significa lo que dice el legislador si no lo que señala al
jurisprudencia.
a).- La Constitucionalizacion de los Derechos por Doquier (abuso
excesivo). Ejemplo casos derecho penal.

b) Rompimiento del principio de seguridad jurídica – del respeto a la

ley, del respeto a la norma, del respeto al parlamento.

EJEMPLOS.
- En Alemania – en 1984 – militares - cometieron crimen en al año 2001
un tribunal invocando DD.FF. Sentencia a los militares por un delito que
no estaba tipificado al momento de la comisión del delito- rompiendo
todo el protocolo de la seguridad jurídica.
- En España del tribunal constitucional (2001).
Las pruebas no podían mostrarse en un proceso sumario, solo por cuatro
excepciones. El T.C. resuelve en nombres del los DD.FF. – el derecho a la
expresión - base de los sistemas democráticos – sin que este las
excepciones en la ley, ordenándose a mostrar las pruebas.

- En muchos países sobre todo donde existe el T.C. se convierten en el

primer poder del Estado, pues en nombre de los DD.FF. Dictan políticos
publicas, en nombre de los DD.FF. Dictan normas. 34
c).- Excesivo fraccionamiento de los DD.FF.
Un derecho fundamental determinado se fraccionan en varios derechos
que si bien puede ser aceptado en un determinado país pero no en otros.
EJEMPLOS.
- El TC. Alemán ha determinado, el derecho fundamental al Internet, de
tal forma que el estado esta obligado a cubrir dicho derecho
fundamental.
- La Const. Brasileña. Art. 5, 77 Fracciones. El derecho fundamental al
transporte Publico Digno. O el Derecho Fundamental a una Vida Digna.
(la cárcel, la vivienda)
- Sentencia de al Corte Colombiana.- El beso de dos Homosexuales.,
retirado en un supermercado. Existe un voto singular de un Magistrado
quien desarrolla la teoría del beso.
- T.C. Perú. En un Caso de Tragamonedas, el TC. Desarrolla 2 tipos de
ocio, ocio útil y ocio inútil.
d).-Extrapolar el Neoconstitucionalismo. La aplicación de fallos de otros
países y que no obedecen a nuestra realidad .Que han tenido incluso
reacciones perores en Constituciones Latinoamericanas.
e).-El Intervencionismo al del TC. En Varias Formas. 35
• La intervención Política en su Designación.
• La Reciprocidad por al designación Política.
• La fuerte Influencia de la Minoría. Ejemplo en Ecuador la
Constitución del 2008 habla del derecho de la Pachamama o
de la madre Tierra, o la Constitución Boliviana del 2009, que
su preámbulo es la canción de los jarcas. Por ejemplo el TC
Boliviano de los 7 integrantes 2 son nombrados por las
comunidades indígenas a hi viene la distorsión, mientras los
otros aplicaban el tés de Ponderación de Robert Alexis, los
otros dos consultaban a al coca.

36
• PARA TERMINAR DOS REFLEXIONES FINALES
• Profesor. MIGUEL CARBONEL

1).- El estado constitucional desde inicio se baso Libertad, igualdad y

Limite a los Poderes, es mas con el catalogo de los derechos
fundamentales el neoconstitucionalismo se ha robustecido por lo que vale
la pena amarla y defenderla .
Eso digo pues esta emergiendo en América Latina. Un paradigma
Constitucional Autoritario, pues Usando la Constitución se esta separando
cada ves mas de la democracia y de los limites del poder.
2).-Estos espacios de Debates académicos no solo debe servir para
intercambiar conocimientos y experiencias, si no para comprometernos
ha desarrollar una sociedad justa y exigir al Estado el cumplimiento de
sus obligaciones. 37
- Y que mejor seria que de estos eventos se vaya construyendo nuevas
teorias que puedan aportar al neocostitucionalismo.
GRACIAS

38