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ART. 466. La persona deudora definida en el número 25)del artículo 2º de la Ley de Reorganización y
Liquidación de Activos de Empresas y Personas que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que
se constituya en insolvencia por ocultación, dilapidación o enajenación maliciosa de esos bienes, será castigado
con presidio menor en cualquiera de sus grados.
En la misma pena incurrirá si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados.
TIPOS
Art. 2 Nr. 25 ley 20.720: Persona Deudora: Toda persona natural no comprendida en la definición de Empresa
Deudora.
EXISTENCIA DE RELACIÓN OBLIGATORIA
Presupuesto de tipicidad
¿Cuándo?
Tipo subjetivo:
Dolo
“alzarse”
MGM: fugarse o huir del lugar, llevándose u ocultando los bienes
¿Fuga u ocultamiento personal o de los bienes?
Navas:
Concepto superado.
Hoy: cualquier actuación del deudor sobre su propia esfera patrimonial a las que infringiendo deberes de gestión económica ordenada, le
sean imputables la creación de un riesgo de insolvencia al vaciar de contenido económico el derecho de crédito del acreedor
CASO
Francisco compró un refrigerador en una multitienda con la tarjeta que la tienda ofrecía. Lleva más de un año
pagando el artefacto y hace medio año quedó sin trabajo.
La empresa que le vendió el refrigerador lo llama una y otra vez amenazando con ejecutarlo si no paga, pero
Francisco ya no tiene más dinero.
Cansado de la insistencia de la multitienda, decide incendiar su vivienda con todos sus bienes adentro, pensando que
si ya no los tendrá él, prefiere verlos arder en llamas antes que en poder de la multitienda.
CASO
Javiera es dueña de una gran colección de arte que guarda en su hogar. Gran parte de ésta la ha adquirido con créditos
que solicitó a diversas instituciones bancarias y financieras que la han estado asediando porque no ha pagado
últimamente lo que debe.
Javiera sabe que está sobrepasada en deudas y que no logrará recuperarse financieramente dado que no ha podido
encontrar un trabajo estable en años y que actualmente vive de su pensión de invalidez que no le alcanza para pagar
lo que debe.
Viendo que es posible que las diversas instituciones a las que adeuda dinero quieran cobrarse en sus preciosas obras
de arte y siendo que se trata de sujetos que no saben apreciarlo, Javiera agarra un termo de café y lo vierte sobre cada
uno de los cuadros de su colección.
Etcheberry:
Requiere declaración de liquidación.
La no referencia a ella obedece a razón histórica
Hace alusión a “acreedores” no a uno en particular
Tipo subjetivo:
“Maliciosa”: ¿dolo directo?
Ocultación
Pachecho: se diferencia de alzamiento porque éste es universal
Etcheberry: insostenible hoy
Igual pena
De los bienes
¿Material o jurídica?
Cualquier comportamiento mediante el cual se aparten del conocimiento del deudor
Dilapidación
MGM: “malgastar los bienes que se tienen o administran: hacer gastos o inversiones exagerados
Enajenación:
Jurídica
¿Incluye constitución de gravámenes?
Resultado: insolvencia
¿Fáctico o jurídicamente declarado?
MGM: fáctico
OTORGAMIENTO DE CONTRATO SIMULADO EN
PERJUICIO DE LOS ACREEDORES
Tipo objetivo:
Sujeto activo: Persona deudora
Conducta: otorgar contratos simulados
Resultado: insolvencia (“en perjuicio de dichos acreedores”)
Tipo subjetivo:
Dolo
Karina perdió su trabajo hace algunos meses, por lo que para subsistir ha pedido dinero a diversas personas. Para
comenzar a pagar sus deudas y por si fuera a quedar sin más dinero, decide vender su televisor y pagarle con el
dinero de la venta de éste a su prima, quien le había prestado una considerable suma de dinero hace unos meses.
PAGO A ACREEDORES
¿atipicidad?
¿justificación?
CASOS
CASO
Andrés es fanático de un equipo de fútbol que tuvo un tiempo de gloria, pero que se encuentra actualmente al borde
de descender. Existen rumores que señalan que el equipo está intentando buscar mejores jugadores, pero que le falta
dinero para contratarlos.
Andrés, que maneja un fondo de inversión, decide, a una fecha de que termine el campeonato y con altas
probabilidades de que en el último partido su equipo pierda y descienda, invertir un 60% de los fondos que maneja en
el equipo en cuestión.
El equipo pierde el último partido, las acciones bajan drásticamente y Andrés cae en una situación de insolvencia.
Al poco tiempo se declara su liquidación.
ÚLTIMOS ALCANCES EN RELACIÓN A RIESGO PERMITIDO
Business judgment rule (Corte Suprema de Delaware en Aronson vs. Lewis 1984)
Un administrador o directivo que toma decisión empresarial con buena fe cumple con el deber de diligencia si:
No tiene interés en el asunto
Dispone de la información que, teniendo en cuenta las circunstancias, considera apropiada en relación con el asunto objeto de la decisión
empresarial
Cree razonablemente que la decisión es mejor para los intereses de la empresa
La decisión es razonable
España (Ley de Sociedades de Capital, art. 226):
Artículo 226. Protección de la discrecionalidad empresarial.
1. En el ámbito de las decisiones estratégicas y de negocio, sujetas a la discrecionalidad empresarial, el estándar
de diligencia de un ordenado empresario se entenderá cumplido cuando el administrador [1] haya actuado de
buena fe, [2] sin interés personal en el asunto objeto de decisión, [3] con información suficiente y [4] con arreglo a
un procedimiento de decisión adecuado.
2. No se entenderán incluidas dentro del ámbito de discrecionalidad empresarial aquellas decisiones que [5]
afecten personalmente a otros administradores y personas vinculadas y, en particular, aquellas que tengan por
objeto autorizar las operaciones previstas en el artículo 230.
Hilda administra una sociedad que maneja fondos de inversión. A Hilda se le presenta una gran oportunidad de
negocios que consiste en la posibilidad de invertir en una compañía cuyas acciones son altamente cotizadas, pero que
muy raramente son transadas, por lo que es muy difícil adquirirlas. Creyendo que la oportunidad que se presenta es
única y que permitirá sacar a la empresa del estado de crisis en el que se encuentra y ofrecer un mejor acuerdo a los
acreedores en el proceso de reorganización en que la empresa se encuentra, Hilda compra las acciones a nombre de la
sociedad.
El precio de las acciones, sin embargo, cae al poco después, lo que provoca un estado de insolvencia para la empresa
que administra Hilda.
Catalina tiene una tienda de instrumentos musicales. Últimamente las ventas han bajado considerablemente y
Catalina cree que la situación es grave. Para afrontar la crisis decide gastar todo el dinero que le queda en caja en
boletos de lotería, sin embargo, no gana ningún premio.
Una semana después decide someterse a un procedimiento de reorganización, por lo que presenta una solicitud, la que
es admitida por el juez, dictándose la resolución de reorganización judicial.