Hechos de connotación

sexual que involucran a

personal de la
Institución
Expone: Mg. Arnaldo Alexis Gutiérrez Morales
Abogado, Prefectura C.O.P. Araucanía N° 32
Nuestra legislación no define lo que se debe entender por
delitos sexuales o de connotación sexual. Sin embargo, el
Ministerio Público señala que “ son todos aquellos actos que
atentan contra la libertad sexual y la indemnidad de las
personas, independientemente de su edad, estrato social, raza,
etnia, sexo o nacionalidad” determinando como características
que en ellos generalmente se ocupa la fuerza física, la presión
o el engaño, no existiendo consentimiento de la víctima.
El Código Penal tipifica los delitos sexuales en el Título
VII del Libro II, “Crímenes y delitos contra el orden de las
familias, contra la moralidad pública y contra la
integridad sexual”, título que fue modificado por la Ley N°
19.297 (2004), que entre otras cosas actualizó el Código
Penal en la materia al eliminar la referencia a simples
delitos e introducir el concepto de “integridad sexual”,
significación que, a juicio del legislador, incluye la
libertad e indemnidad sexual en esta materia que se
protegen en los diferentes tipos penales que contempla
dicho título.
La mayoría de la doctrina concuerda que la estructuración
de los delitos sexuales debe efectuarse en torno al
concepto de la libertad sexual. La libertad sexual es propia
de la libertad general del individuo, pero referida a un
ámbito específico, que es la esfera sexual. Se podría definir
la libertad sexual como “aquella facultad de disponer del
propio cuerpo sin más límite que el respeto por la libertad
ajena y al mismo tiempo como la facultad de repeler las
agresiones sexuales de otro”.
Hacer presente que esta libertad como facultad de
disponer de su propio cuerpo tiene ciertas situaciones
especiales a considerar, por ejemplo. el caso de los
impúberes y el enajenado.
Otro de los criterios utilizados para explicar el castigo de los ataques
sexuales que tienen como víctima a menores e incapaces es el
concepto de indemnidad sexual, es decir, el derecho que corresponde
tales personas de no experimentar perturbaciones o daños en sus
aptitudes físicas, psíquicas o emocionales, como resultado de su
involucramiento en un contexto sexual.

La razón de ser de este criterio radica en la potencialidad lesiva que el

sometimiento a una actividad sexual no deseada puede ocasionar en
una persona que no está capacitada para consentir, y en el caso de los
menores se agrega también la aptitud corruptiva o traumatizante que
va implícita en cualquier forma de ejercicio prematuro de la
sexualidad.
 Delito de Violació n

Es la forma más grave de atentado en contra de otro

individuo en el plano sexual, aquella conducta que
consiste en acceder carnalmente a una persona que no ha
prestado su consentimiento para la ejecución de la
conducta sexual o que no está en condiciones de prestarlo,
por razones físicas o mentales.
El motivo de desvalor de la pena que el legislador ha dado
a esta conducta dice relación con la clase de
comportamiento que requiere el tipo penal, siempre se ha
considerado como la ofensa más grave que es posible
inferir a una persona dentro de los delitos sexuales.
 Delito de Violació n

También se funda este desvalor porque el hechos actúa

prescindiendo de la voluntad de la víctimas, en una
actitud de claro menosprecio hacia su condición de
persona en una consideración del carácter especialmente
violento de los medios utilizados para conseguir el acceso
carnal o alternativamente, de la especial situación de
vulnerabilidad de la víctima en razón de su edad o
condiciones físicas y mentales.
 Delito de Violació n

El tipo actual del delito de violación, contenido

básicamente en el artículo 361 del Código Penal refunde
los delitos de violación propiamente tal y de violación
sodomítica (salvo la situación de sodomía del art. 365). De
este modo, hoy día el delito de violación equipara por
completo al hombre y la mujer como sujetos pasivos de la
figura.
 Delito de Violació n

La actual redacción del artículo 361 indica que las

hipótesis constitutivas de violación son:
N° 1: el uso de fuerza e intimidación.
N° 2: la privación de sentido de la víctima o su incapacidad
para oponerse.
N° 3: el abuso de la enajenación o trastorno mental
transitorio.
Art. 362, el hecho de ser la victima menor de 14 años.
 Delito de Violació n

CONDUCTA

La conducta consiste en acceder carnalmente a una persona,

por vía vaginal, anal o bucal.

El texto penal exige un acceso carnal y atendido el claro sentido

de esta expresión, debe entenderse como la introducción del
miembro masculino en la vagina, ano o la boca de la víctima,
sin que baste, al efecto, con la introducción de otros objetos, sea
que pertenezcan al cuerpo del sujeto activo o externo a este.
 Delito de Violació n

CONDUCTA

Por acceso carnal debe entenderse solamente el acceso del

pene, excluyéndose la posibilidad de otro tipo de objetos,
casos en los cuales estaríamos frente a la figura de abuso
sexual.
La violación, por la naturaleza del acto exigido, es un delito
instantáneo y no admite una forma de ejecución emisiva,
al menos a nivel de autoría directa o material. (Situación
de la mujer como sujeto activo).
 Delito de Violació n
CONDUCTA

En el caso de la penetración vaginal y anal, por la propia

naturaleza de las cosas, la ejecución de la conducta requiere
que el pene se encuentre en estado de erección. Si esto es
exigido respecto de las dos formas comisivas recién indicadas, lo
lógico es exigir idéntica circunstancia para el acceso bucal,
tanto más si se considera otras formas de contacto entre el pene
y la boca, perfectamente en ausencia de erección, no
constituirán penetración, según el sentido lógico, ni tampoco
estaría implícitamente la idea de acometimiento de parte del
hombre, requisito exigido por el tipo penal. Art. 361.
 Delito de Violació n
Si bien es cierto que la mayor parte de la doctrina siempre se mostró
partidaria de una equiparación del hombre y la mujer en tanto sujeto
pasivo del delito de violación y de extender esta figura a todo género de
relación sexual semejante a la cópula heterosexual, hay quienes
manifiestan un parecer contrario a asimilar en orden a la penalidad, la
violación de un hombre y la de una mujer, como también hay
opiniones renuentes a incluir el acceso por vía bucal en un pie de
igualdad con la penetración anal y vaginal, por considerarlo una
forma de masturbación equiparable a los actos que configuran el
delito de abuso sexual.
 Delito de Violació n

Salvo por lo que respecta a la inclusión del acceso por vía

bucal, la nueva estructura del tipo en verdad importa un
avance muy significativo en pro de la determinación del
hecho incriminado, pues no sólo despeja las dudas que
antes existían acerca de la inclusión del acceso por vía
anal, sino que además lo equipara con la penetración
vaginal, y los somete a un mismo régimen jurídico, lo cual
es concordante con la intensidad del desvalor que subyace
a ambos comportamientos.
 Delito de Violació n
CUANDO SE CONSUMA LA VIOLACION

En este ámbito, la determinación del momento en que se

consuma la violación es un tema muy discutido, pudiendo
perfilarse, al menos, tres criterios formulados a propósito
del acceso carnal por vía vaginal, pero cuyas conclusiones
son perfectamente aplicables a las restantes formas
comisivas del delito de violación:
 Delito de Violació n
El criterio denominado de la conjunctio membrorum
postula que la violación se consuma con el simple
contacto, roce o conjunción del pene con la vagina, el ano
o la boca de la víctima, sin que sea necesaria la efectiva
introducción de aquél en alguna de estas cavidades.
Más que en razones de texto, este criterio se funda en el
simple propósito de castigar como consumado el intento de
violación de una persona de escasos años, en que no
resulta materialmente posible la introducción, debido a la
desproporción de tamaño entre los órganos genitales del
autor y de la víctima. Si bien este planteamiento contó con
un cierto respaldo jurisprudencial en España, en la
actualidad esta prácticamente abandonado.
 Delito de Violació n
El criterio de la inmissio seminis establece como comento de
consumación de consumativo de la violación con el acto de la
eyaculación. Tal como ocurría con el criterio anterior, tampoco son
fundamentos dogmáticos los que se invocan en apoyo de esta
posición, sino una razón eminentemente práctica: lo difícil que resulta
probar la introducción del pene, si ésta no va acompañada de la
emisión seminal.
Aunque se trata también de un criterio que la doctrina ha sostenido
en forma muy aislada, tuvo una suerte de resurgimiento desde que los
Códigos comenzaron a incluir el acceso por vía bucal dentro del tipo
de violación, pues, al menos respecto de esta última modalidad
comisiva, un sector de la doctrina ha vuelto a postular el parámetro de
la inmissio seminis, por la misma razón de orden práctico
anteriormente apuntada.
 Delito de Violació n
El criterio más aceptado en nuestros días, sin duda, es el
criterio de la inmissio penis, el cual no se conforma con el
simple contacto o conjunción de los órganos genitales del
sujeto activo y de la víctima, sino que demanda la efectiva
introducción del pené en la vagina, el ano o la boca del
sujeto pasivo.
Esta posición, desde luego, es la que más se aviene con el
texto de la ley, porque acceso, en la acepción que aquí
resulta pertinente, significa entrada o introducción de un
cuerpo u objeto en un determinado sitio, y no el simple
contacto, como lo pretenden los partidarios de la
conjunctio membrorum.
 Delito de Violació n
Asimismo, para ser consecuentes con una interpretación gramatical
del artículo 361 inciso segundo, habremos de rechazar también la
pretensión de exigir la inmissio seminis, porque ni el término acceso
lleva implícito ningún otro acto o idea, aparte del simple ingreso del
cuerpo u objeto de que se trate, ni la locución acceso carnal denota la
idea de descarga seminal, como lo demuestra el hecho de que si ésta
se produce con posterioridad a una eventual extracción del miembro
masculino por parte del varón, ello no elimina la realidad del acceso
precedente.
Esta última es la posición que adopta prácticamente la unanimidad de
la doctrina, utilizando en general la misma terminología que aquí se
emplea. Acceso carnal, en consecuencia, es sinónimo de introducción
del pene en la vagina, el ano o la boca de la víctima; y existe pleno
acuerdo, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, en orden a
que la penetración no requiere ser completa, lo cual equivale a decir
que para tener por consumada la violación basta con que una parte
del pene haya ingresado en el interior de alguna de las cavidades
anteriormente nombradas
 Delito de Violació n
Tratándose de un acceso realizado por vía normal, las exigencias
típicas se cumplen cuando el pene se adentra, aunque sea
mínimamente, en la vagina, no bastando el llamado coito vestibular,
es decir, aquel que solo implica contacto del miembro viril con la
región vulvar externa del aparato genital femenino. Por su parte, en el
caso de la violación que se materializa a través de la boca o el ano de
la víctima, será necesario que el pene rebase los labios o el esfínter
anal, respectivamente.
 Delito de Violació n
SUJETOS
Mientras el sujeto pasivo del delito de violación es tanto el
hombre como la mujer, el sujeto activo solo puede ser un
varón. Esto último deriva de que la conducta típica
aparece señalada, en ese mismo precepto, con la formula
verbal acceder carnalmente, comportamiento del que sólo
es capaz una persona de sexo masculino.
 

Ver situación de Autoría

Ver situación del menor con mujer adulta

 Delito de Violació n

Ausencia de voluntad de la victima

Si bien es cierto que el tipo penal no lo menciona de modo
expreso, es indudable que la ausencia de voluntad de la
víctima es un requisito subyacente a la violación. Así
queda en evidencia realizando un análisis global de las
tres modalidades de ejecución que contempla el inciso 2°
del artículo 361 y la hipótesis del 362. (ojo con voluntad
del 362)
 Delito de Violació n

Así las cosas, teniendo presente que la falta de

consentimiento es un elemento objetivo del tipo, la
demostración de que la víctima si consintió a la realización
del acceso carnal dará lugar a una causal de atipicidad y
no a una causal de justificación, como ocurre en la
generalidad de los delitos atentatorios en contra de un
bien jurídico disponible en que la ausencia de voluntad no
es elemento exigido en el tipo.
Ahora bien, es preciso no confundir el consentimiento que
se presta para la realización del acceso carnal con otras
manifestaciones de voluntad que pudiere realizar la
víctima, ya por su propio bienestar, ya para impedir otros
males anexos a la ejecución del delito.
 Delito de Violació n
1.- USO DE FUERZA
Se entiende por fuerza la violencia material ejercida sobre el cuerpo de
la víctima, con el propósito de anular o vencer la voluntad contraria de
esta última a la a realización del acceso carnal.
Dicha fuerza puede asumir la forma de Vis Absoluta (fuerza física
irresistible), cuando el sujeto pasivo, reducido a la condición de simple
objeto, ve anulada completamente su voluntad y su capacidad
defensiva.
O bien, la forma simples de vías de hecho, es decir, actos de
violencia que sin llegar a suprimir totalmente las facultades de
volitivas y defensivas de la víctima, se ejercen con la amenaza de que a
mayor resistencia que oponga, mayor será también la energía física
que el delincuente aplicara en su contra.
 Delito de Violació n
1.- USO DE FUERZA
La fuerza, para que sea entendida como tal, debe dirigirse
en contra de la víctima de la violación, por lo que, si esta
se ejerce sobre otra persona o sobre cosas que tangan la
capacidad de influenciar en la voluntad de la víctima, así
como sobre los resguardos de ésta, debe ser considerada
como intimidación.
No se requiere que la fuerza ejercida por parte del sujeto
activo, ni la eventual resistencia de la víctima, se den
durante todo el desarrollo del delito, sino que basta con
que esta se verifique y sea manifiesta.
 Delito de Violació n
1.- USO DE FUERZA
Esta violencia física puede ser ejercida tanto por quien
realiza el acto de la violación, es decir, por quien accede
carnalmente, como por un tercero, que puede ser
cualquier persona. Por ejemplo, una mujer es inmovilizada
por otro mediante fuerza y es accedida carnalmente por
otro quien solo se dedica al acceso carnal facilitado por la
inmovilización que efectúa una tercera persona. En este
caso el sujeto que ejerció la fuerza para inmovilizar a la
víctima debería ser sancionado como un autor cooperador
de acuerdo a las normas del 15 N° 3 del CP, y el que
accede conforme al 15 N° 1.
 Delito de Violació n
1.- USO DE FUERZA
Finalmente hay autores que señalan que es necesario
precisar que la fuerza que, inevitablemente conlleva el acto
sexual no puede ser considerada como una circunstancia
que configure el delito, por lo que debe tratarse de
violencias físicas adicionales a esta.
 Delito de Violació n
LA INTIMIDACION
La intimidación se refiere a la violencia moral producto de
la cual se logra llevar a cabo la conducta sancionada por el
tipo. Según Etcheverry, el mal que compone la
intimidación debe tratarse de un daño físico inminente,
que puede recaer en la persona de la víctima o en algún
tercero, en condiciones que el peligro de daño sobre éste
logre remover la voluntad del sujeto pasivo, de modo que
se produzca realmente una intimidación.
Existe una sinonimia entre las amenazas e intimidación
aquí referida, la diferencias de aquellas que se contemplan
en los artículos 296 y 297, toda vez que además de ser
serias y verosímiles, deben también ser graves e
inmediatas. (Las de la violación).
 Delito de Violació n
LA INTIMIDACION

La intimidación se refiere a la violencia moral producto de

la cual se logra llevar a cabo la conducta sancionada por el
tipo. Según Etcheverry, el mal que compone la
intimidación debe tratarse de un daño físico inminente,
que puede recaer en la persona de la víctima o en algún
tercero, en condiciones que el peligro de daño sobre éste
logre remover la voluntad del sujeto pasivo, de modo que
se produzca realmente una intimidación.
 Delito de Violació n
LA INTIMIDACION

Existe una sinonimia entre las amenazas e intimidación

aquí referida, la diferencias de aquellas que se contemplan
en los artículos 296 y 297, toda vez que además de ser
serias y verosímiles, deben también ser graves e
inmediatas. (Las de la violación)
• Serias
• Verosímil
La sola petición de carácter sexual no puede ser
constitutivo de intimidación, a menos que se acompañe de
la promesa de un mal futuro en caso de que la víctima
rehusare.
 Delito de Violació n
LA INTIMIDACION

Existe una sinonimia entre las amenazas e intimidación

aquí referida, la diferencias de aquellas que se contemplan
en los artículos 296 y 297, toda vez que además de ser
serias y verosímiles, deben también ser graves e
inmediatas. (Las de la violación)
• Serias
• Verosímil
La sola petición de carácter sexual no puede ser
constitutivo de intimidación, a menos que se acompañe de
la promesa de un mal futuro en caso de que la víctima
rehusare.
 Delito de Violació n
2.- Cuando la Víctima se haya privada de sentido.

- Perturbación de facultades cognitivas y volitivas.

- No dice relación con patología
- La víctima se haya imposibilitada de consentir válidamente,
producto de falta de conciencia.
- No requiere pérdida total de sentido
- La privación de sentido puede ser originada: - Por el sujeto
activo
 Por la victima
 De manera accidental
 Delito de Violació n
2.- Cuando la Víctima se haya privada de sentido.
• Ejemplos:
- Consumo de alcohol
- Consumo de sustancias estupefacientes o anestésica
- Hipnosis
- Pérdida de conciencia por contusión
La doctrina es reacia a que se configure esta hipótesis por el simple
hecho de que la víctima se encuentre dormida, salvo este bajo los
efectos de somníferos.
Aquí no se requiere que el sujeto activo abuse del estado de privación
o sentido de manera que esta modalidad concurre siempre que se dé
en el presupuesto objetico de la alteración de conciencia, aunque se
demuestra que el sujeto pasivo habría consentido, en caso de estar en
pleno uso de sus facultades.
 Delito de Violació n
Aprovechamiento de la Incapacidad para oponerse
Bajo esta hipótesis no se trata de que el sujeto pasivo este
en la imposibilidad de prestar un consentimiento valido
para la realización de actos de significación sexual, como
ocurre en la hipótesis de fuerza o intimidación y privación
de sentido, sino que padezca de algún impedimento
físico que lo inhabilite para oponerse a cualquier
pretensión de índole sexual que vaya en contra de su
voluntad.
Consiste básicamente en una disminución de las
capacidades físicas del sujeto pasivo.
 Delito de Violació n
Aprovechamiento de la Incapacidad para oponerse
Ejemplo:
- Edad
- Accidente
- Patología

Esta circunstancia no puede hacerse extensiva a otros

supuestos en que la imposibilidad de resistir obedece a
razones que tienen que ver con el mundo circundante o el
escenario que el autor escoge para llevar a cabo el delito,
por ejemplo, la soledad, la noche, etc.
 Delito de Violació n
3.- Abuso de la enajenación o trastorno mental de la
víctima.
Lo primero que podemos advertir es que no existe una
diferencia semántica entre los términos enajenación y
trastorno mental, ambos se refieren a una disfunción de
los procesos psíquicos y cualquier intento por establecer
una distinción entre ambos, además carece de
trascendencia en el plano dogmático.
 Delito de Violació n
3.- Abuso de la enajenación o trastorno mental de la
víctima.
Como el tipo exige un abuso de la situación en que se
encuentra la víctima, los autores entienden que no basta
con el hecho objetico de la alteración de las facultades
psíquicas, sino que debe producirse un aprovechamiento
de esta situación. Luego no toda relación sexual que se
tiene con una persona enajenada o trastornada
mentalmente es ilícita, solo lo será en caso en que el
delincuente utilice a su favor la ventaja que le confiere la
falta de lucidez de la víctima.
 Delito de Violació n
3.- Abuso de la enajenación o trastorno mental de la
víctima.

Como el tipo no distingue, puede tratarse de una

alteración mental permanente e irreversible o de una
situación transitoria. Lo que si interesa es la intensidad de
la perturbación metal, con el objeto de establecer una
diferenciación con la figura del 363 n° 1 CP.
 Delito de Violació n
Tipo subjetivo.
 
Requiere de dolo directo. Hay parte de la doctrina que ha
admitido la posibilidad de actuar en desconocimiento de
las circunstancias particulares de la víctima, de modo que
se admitiría también el dolo eventual en la comisión de
este delito, aunque debe descartarse de plano en los
numerales 1 y 2 pues exigen abuso.
 
La culpa obviamente está descartada de plano
 Delito de Violació n
ITER CRIMINIS
 

El delito de violación, tratándose de un delito de mera

actividad, excluye la posibilidad de que este se sanciones
como frustrado, por lo que solo se admitirá su castigo en
las etapas de consumación o tentativa.
 Delito de Violació n
ITER CRIMINIS
 
La tentativa se dará en aquellos casos en que el autor del
delito se ha conducido de tal manera que, objetivamente,
no queden dudas de la intención y la inminencia del
peligro que corre la victima de que se realice el acceso
carnal no consentido.

Ver situación de penalidad de tentativa de violación con

abusos sexuales.
 Delito de Violació n
ITER CRIMINIS

En cuanto a la consumación de este delito, la violación

debe entenderse consumada desde el momento en que se
ha comenzado la ejecución de la penetración.
 Delito de Violació n
Autoría y participación.

Atendida la naturaleza de la conducta básica exigida por el

tipo, solo el hombre puede asumir la calidad de autor
material del delito de violación.
• Autor directo
• Autor mediato
 Violació n Impropia
VIOLACION IMPROPIA

Este tipo penal está contemplado en el artículo 362 del CP.

El cual estipula que “el que accediere carnalmente, por vía
vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce
años, será castigado con presidio mayor en cualquiera de
sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de
las enumeradas en el artículo anterior”.
Esta es una figura agravada de la violación del 361.
 Violació n Impropia
VIOLACION IMPROPIA

Cabe hacer presente que esta figura no hace referencia ni

a la falta de voluntad de la víctima ni al aprovechamiento
que el autor hace de esta para cometer el delito, de modo
que el tipo queda satisfecho con el solo acceso carnal a
una víctima menor de 14 años.
El bien jurídico tutelado es la indemnidad sexual del
menor, toda vez que se entiende que un menor de 14 años
no es capaz, ni física ni mentalmente, para realizar el acto
sexual ni para consentir en ella conociendo la significación
que éste tiene.
 Violació n Impropia
VIOLACION IMPROPIA

Es importante señalar que la edad, o más bien el conocimiento

de la edad de la víctima, cobra particular importancia en el tipo
subjetivo de este delito, toda vez que el autor de la violación
impropia debe saber que está accediendo a un menor de 14
años. Así, si el sujeto activo no tiene conocimiento de esta
circunstancia debe excluirse el dolo en su actuar, lo que no
obsta a la aplicación de alguno de los supuestos del 361 CP.
Ahora bien, si el sujeto activo creía que se trataba de un mayor
de 14 años y no se encuentra en ninguno de los supuestos del
361 o 363, error de tipo.
 Violació n Impropia
Violación Agravada.

Esta figura agravada de violación se encuentra contenida en el

artículo 372 bis del CP, que sanciona con una pena de presidio
perpetuo a presidio perpetuo calificado, a aquel que, dentro del
contexto de una violación, comete un homicidio sobre la misma
víctima. La redacción de este artículo exige que, para la
aplicación de esta figura, que se cometa el delito de homicidio
junto con el de violación, de manera que solo se aplicara cuando
se trate de la figura dolosa de este delito. Así, el cuasidelito de
homicidio supondrá la realización de un concurso ideal entre la
violación y el homicidio culposo.
 Estupro
El delito de estupro se encuentra regulado en el artículo
363 del CP, el cual sanciona el acceso carnal de un menor
de 18 años pero mayor de 14, siempre que éste se haya
dado con la concurrencia de algunas de las circunstancias
que se enumeran en dicha norma.
El delito de estupro atenta con la libertad sexual de la
víctima, como también señalan algunos que atenta contra
la indemnidad sexual de los menores, toda vez que la
minoría de edad aparece como requisito del tipo junto con
el engaño o el abuso como medio para obtener el
consentimiento.
Esta figura se entiende como residual de la violación del
artículo 361.
 Estupro
Conducta
La acción sancionada por el artículo 363 del CP es la
misma que la que sanciona en la violación, esto es, el
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, pero que se
diferencia en lo que dice relación con el sujeto pasivo, el
cual debe ser un menor de 18 y mayor de 14 años,
cumpliéndose con las circunstancias del 363.
 Estupro
N° 1.- Cuando se abusa de una anomalía o perturbación
mental de la víctima.

En estos casos la perturbación no es constitutiva de

enajenación. La perturbación no debe ser total, pero debe
ser suficiente para alterar la capacidad que tiene la victima
de entender a cabalidad el sentido del acto sexual.
Esta circunstancia no se configuraría en aquellos casos en
que el agente no tiene conocimiento de la alteración o
perturbación mental ni tampoco cuando el sujeto activo se
haya valido de dicha deficiencia para la obtención del
consentimiento.
 Estupro
2.- Cuando se abusa de una relación de dependencia de
la víctima, como en los casos en que el agresor está
encargado de su custodia, educación o cuidado, o tiene
con ella una relación laboral.

Se trata aquí (relación de dependencia) de una situación

de sometimiento de la voluntad de un individuo a los
designios de otra voluntad. Las menciones que menciona
el código en el tipo penal son meramente ejemplar de la
situación de desvalimiento que ha de afectar al sujeto
pasivo.
Por ejemplo, vínculos de dependencia al interior de sectas
u organizaciones religiosas, cuerpos militares,
paramilitares, seudomilitares, entre otras.
 Estupro
2.- Cuando se abusa de una relación de dependencia de
la víctima, como en los casos en que el agresor está
encargado de su custodia, educación o cuidado, o tiene
con ella una relación laboral.

La ley tampoco exige ningún requisito de formalidad,

permanencia o antigüedad de la relación. Lo que si
interesa es que exista un vínculo de dependencia,
cualesquiera sean sus fuentes o circunstancias, en que
haya una efectiva relación de dominio de una voluntad
sobre otra, y que prive a la segunda de la libertad
necesaria para expresarse y autodeterminarse en el ámbito
de las conductas sexuales.
 Estupro
3.- Situación de grave desamparo
Dado que el tipo penal no distingue, la situación de
desamparo podrá ser física o moral.
Quedan comprendidas, en consecuencias, aquellas
situaciones en que la víctima, carece de la protección que
le puedan brindar otras personas o de la seguridad de un
lugar en que pueda sentirse realmente protegida.
La situación de desamparo que afecta al sujeto pasivo
podrá ser de carácter permanente o transitorio, lo que
interesa es que exista al momento de la ejecución del delito
y podrá tener su origen en causas atribuibles al sujeto
pasivo, al azar o a la maquinación del propio delincuente.
 Estupro
3.- Situación de grave desamparo

Lo exigible, es que el desamparo tenga una cierta gravedad, es

decir, que sea de tal envergadura que resulte decisivo en pro de
la manifestación de voluntad de la víctima a la realización del
acceso carnal, no se trata, por cierto, de que la situación de
desvalimiento llegue al extremo de anular la voluntad del sujeto
pasivo, porque en tal caso estaríamos frente a un supuesto de
violación.
 Estupro
4.- Cuando se engaña a la víctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual.

La hipótesis contemplada en este número requiere que el

sujeto activo engañe a la víctima y además que éste
engaño se efectué abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual. Se trata de dos requisitos copulativos.
Por engaño debe entenderse toda actividad destinada a
presentar como verdadero algo falso y que sea capaz de
inducir a error a una persona respecto de la trascendencia
o significación de su consentimiento.
 Estupro
4.- Cuando se engaña a la víctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual.

En este caso concreto del engaño al que alude el tipo penal del
estupro, deberá tratarse una maquinación destinada a que la
víctima yerre sobre el sentido y alcance de la anuencia que
presta para la realización del acceso carnal y el objeto del error
ha de estar relacionado, necesariamente, con este último
aspecto, porque lo que hace posible el engaño, es justamente, la
inexperiencia o ignorancia sexual de la víctima.
 Estupro
4.- Cuando se engaña a la víctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual.
En otras palabras, el engaño debe versar sobre el acto que
el delincuente se propone realizar y no sobre otros hechos
o expectativas que la víctima pueda tener en mente al
momento de consentir en el acceso carnal, por mucho que
sobre ellos recaiga engaño, si aquella actúa con pleno
conocimiento acerca de la trascendencia y la significación
del acto al que ha consentido.
Hay que descartar como motivo de engaño cualquier
promesa, por engañosa que sea, que no se refiera al
sentido y trascendencia del acto sexual.
 Estupro
4.- Cuando se engaña a la víctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual.
Por Ej. 
- Promesa de contraer matrimonio
- Promesa de convivencia
- Promesa de mantener en secreto la realización del acto
sexual
Puesto que el tipo penal utiliza una formula impersonal
“cuando se engaña a la víctima”, es claro que la maniobra
engañosa puede ser desarrollada, indistintamente, por el
propio individuo que lleva a cabo el acceso carnal, o por
cualquier otra persona, ya sea que actué de manera
conjunta o independiente.
 Estupro
ELEMENTO SUBJETIVO
Solo admite forma de ejecución dolosa, descartándose la
culpa.
¿Qué tipo de dolo?
Solo dolo directo. El dolo eventual queda descartado por la
exigencia del tipo que requiere de abuso.
 Estupro
ITER CRIMINIS

Al igual que en el delito de violación se consuma con el

acceso carnal. Siendo un delito de mera actividad se
excluye la frustración, admitiendo etapa de tentativa.
 Abuso sexual
ABUSOS SEXUALES

• ART. 366 CP-

• Abusos sexuales propios:

• Son aquellos contenidos en el artículo 366 del CP.

 Abuso sexual
La figura de abuso sexual propiamente tal está
contemplada en los artículos 366 y 366 bis del CP. Que
contemplan las diversas hipótesis susceptibles de ser
incluidas bajo la denominación de abuso sexual.
En el artículo 366 ter se define la conducta que sirve como
núcleo central a todas las figuras de abuso sexual.
Nuestro Código Penal utiliza la técnica de la subsidiariedad
expresa, excluyendo el acceso carnal y asignando con ello,
el carácter de un tipo residual respecto de la figura de
violación y estupro.
 Abuso sexual
El código penal consiga tres hipótesis, todas ellas referidas
al mismo núcleo conductual, es decir, realizar una acción
sexual en desmedro de otra persona y tomando como base
para distinguir entre ellas la gravedad de los medios
utilizados para la ejecución de la conducta.
1.- Así el artículo 366 inciso primero tipifica el abuso
sexual realizado con alguna de las modalidades ejecutivas
propias de la violación que contempla el artículo 361,
respecto de una persona mayor de 14 años.
2.- El inciso segundo del artículo 366 contempla el abuso
sexual contemplado con alguna de las circunstancias de las
modalidades propias del estupro, respecto de una persona
mayor de 14 años y menor de 18.
3.- El artículo 366 bis contempla la figura de abuso sexual
cuya víctima es menor de 14 años.
 Abuso sexual
CONDUCTA
En las tres hipótesis de abusos la conducta aparece
descrita como una acción sexual distinta del acceso carnal.
Definición de abuso sexual: artículo 366 ter.
Analizando la definición del artículo 366 ter, podemos
establecer que son 3 las condiciones que permiten
establecer cuando estamos en presencia de una acción
sexual, en tanto conducta básica del tipo de abuso sexual,
estas son:
- la connotación sexual del comportamiento
- la relevancia del acto ejecutado
- una aproximación corporal con la víctima
 Abuso sexual
1.- Connotación sexual del acto.
Es difícil fijar un parámetro para establecer cuando estamos en
presencia de un acto con verdadera significación sexual, prueba
de ello, son los variados criterios que proponen los autores.
Algunos postulan un criterio de carácter objetivo, otros postulan
solo un criterio subjetivo, otros postulan criterios morales.
Dado que el tipo exige un acto de significación sexual, es
incuestionable que debe exigirse la ejecución de un acto de
índole sexual, que constituya una expresión del impulso sexual
del sujeto activo, lo que debe reflejarse es que aquel acto
realizado sea de aquellos que los seres humanos generalmente
realizan motivados por el instinto sexual. A ello hay que sumar
el ánimo lascivo o subjetivo del hechor que necesariamente
debe entenderse conforme a las circunstancias temporales y
particulares del caso.
 Abuso sexual
2.- Relevancia del acto ejecutado.
La exigencia de relevancia que señala el artículo 366 ter
aparece formulada dentro de un mismo contexto gramatical
con el requisito de connotación sexual, con lo cual la
norma pone de manifiesto que el comportamiento gira en
torno a la misma idea: la de índole sexual del
comportamiento ejecutado.
Sin embargo, no se trata de que, el acto sea relevante por el
solo hecho de tener una connotación sexual, sino que ha de
revestir una cierta importancia o gravedad dentro del
conjunto de los comportamientos de esa misma índole.
 Abuso sexual
2.- Relevancia del acto ejecutado.

En otras palabras, no todos los actos que habitualmente

son motivados por el impulso carnal quedan abarcados por
la tipicidad del abuso sexual, esto ocurrirá únicamente
respecto de aquellos comportamientos que efectivamente
importen un atentando con la indemnidad sexual de la
víctima.
 Abuso sexual
2.- Relevancia del acto ejecutado.
Esto porque el delito no protege a las personas frente a
cualquier molestia que pudiere experimentar una persona
por obra de otro individuo, ni de los simples atentados en
contra de otros valores, como el honor, por mucho que
estos aparezcan motivados por el apetito sexual. Un beso,
por ejemplo, aunque sea expresión de dicho impulso y
aunque importe un contacto corporal con la víctima, no
tiene por sí solo la relevancia exigida por este mismo
precepto para considerarlo una acción sexual. Esto deriva
de la característica de última ratio del derecho penal.
 Abuso sexual
3.- Aproximación corporal con la víctima.
Conforme a la actual redacción del artículo 366 CP, este exige que el
acto haya sido realizado mediante contacto corporal con la víctima
o bien que haya afectado los genitales, al ano o la boca de la víctima,
aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.
En la primera parte de la norma se exige contacto efectivo con la
víctima. Por contacto debe entenderse a cualquier forma de
aproximación directa al cuerpo de la víctima, sin que sea necesario
que esta se encuentre desnuda o que haya un efectivo roce con la piel.
Ahora bien, cuando se alude a partes concretas del cuerpo,
entendemos que la afectación de los genitales el ano y la boca, debe
realizarse directamente sobre los mismos miembros recién aludidos.
Sentencia ICA de Valparaíso Rol 866-2008 de fecha 30/09/2008
 Abuso sexual
Características del delito.

- Delito de mera actividad

- De ejecución instantáneo

- Solo permite ejecución activa, descartando la comisión

por omisión.

Sujeto Activo: cualquiera

 Abuso sexual menor 14
añ os
Esta sancionado en el artículo 366 bis del CP. Esta
figura no exige una modalidad ejecutiva especial,
de manera que la acción puede ejecutarse de
cualquier forma.
- El tipo penal no exige modo o circunstancia de
comisión
- El consentimiento de la víctima no tiene efecto
alguno
 Abuso sexual menor 14
añ os
Faz subjetiva del tipo
 No admite ejecución culposa, esto por la
expresión “abuso”
 Solo es compatible con dolo directo

Si bien es cierto, el ánimo lascivo no es un

elemento del tipo penal, no es menos cierto que
gran parte de la doctrina exige la concurrencia de
tal elemento.
 Abuso sexual menor
14 añ os
Iter criminis

Siendo un delito de mera actividad no admite la figura de

delito frustrado, admitiendo la consumación y la tentativa.
Ahora bien, una parte importante de la doctrina restringe la
posibilidad de castigar la tentativa únicamente a los casos
en que el sujeto activo da comienzo alguno de los actos que
circundan la realización del comportamiento sexual, como,
por ejemplo, el empleo de la violencia o intimidación. Es
decir, la ejecución imperfecta del delito solo podría
tener origen en el hecho de faltar la conducta sexual
básica, pero no en una ejecución parcial de la misma
conducta.
 Abuso sexual menor
14 añ os
Autoría y participación

Es compatible con todas las formas de intervención de

autoría que reconoce el CP.
 Abuso sexual indirecto
Articulo 366 quater “El que, sin realizar una acción sexual en los
términos anteriores, para procurar su excitación sexual o la excitación
sexual de otro, realizare acciones de significación sexual ante una
persona menor de catorce años, la hiciere ver o escuchar material
pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter, será
castigado con presidio menor en su grado medio a máximo.

Si, para el mismo fin de procurar su excitación sexual o la excitación

sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce años a
realizar acciones de significación sexual delante suyo o de otro o a
enviar, entregar o exhibir imágenes o grabaciones de su persona o de
otro menor de 14 años de edad, con significación sexual, la pena será
presidio menor en su grado máximo.
 Abuso sexual indirecto
Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos
anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce
años, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando
1º del artículo 361 o de las enumeradas en el artículo 363 o
mediante amenazas en los términos de los artículos 296 y 297,
tendrá las mismas penas señaladas en los incisos anteriores.
Las penas señaladas en el presente artículo se aplicarán también
cuando los delitos descritos en él sean cometidos a distancia,
mediante cualquier medio electrónico.
Si en la comisión de cualquiera de los delitos descritos en este
artículo, el autor falseare su identidad o edad, se aumentará la pena
aplicable en un grado.”
 Abuso sexual indirecto
En la hipótesis de este delito no hay un contacto directo
o aproximación corporal entre el autor y la víctima. Las
conductas señaladas en esta norma son un solo delito con
pluralidad de hipótesis conductuales y no de figuras
delictivas autónomas. Esto en razón de lo siguiente:
 Todas las conductas tienen el mismo denominador
común: la falta de aproximación entre el autor y la
víctima.
 En ninguna de ellas se atenta contra la disponibilidad del
propio cuerpo.
 Todas las conductas ostentan una gravedad análoga
 Abuso sexual indirecto
CONDUCTAS TIPICAS
 
A diferencia de lo que ocurre con la violación, estupro y
abusos sexuales propiamente tales, en que el tipo penal
menciona solo una conducta, el delito que ahora nos ocupa
contempla cuatro conductas alternativas:
a.- Hacer presenciar a un menor comportamientos de
significación sexual.
b.- Determinarlo a ejecutar esos mismos comportamientos
c.- Hacerlo ver o escuchar material pornográfico o
presenciar espectáculos del mismo carácter.
d.- Determinar a un menor a enviar, entregar o exhibir
imágenes o grabaciones de su persona o de otro menor de
catorce años con significación sexual.
 Abuso sexual indirecto
  Realización de acciones de significación sexual
Respecto de esta expresión, no existe limitación alguna,
puede tratarse de cualquier clase de actos sean
individuales o colectivos, intrínsecamente lícitos o ilícitos
(aunque la presencia del menor los transforme aquí en
ilícitos), la única limitación es que el comportamiento
tenga una connotación sexual.

En consecuencia, no basta con hacer que el menor

contemple, por ejemplo, el cuerpo desnudo del sujeto activo
o de otras personas, si ello no va acompañado de un
comportamiento que merezca el calificativo de acto de
significación sexual.
 Abuso sexual indirecto
  Realización de acciones de significación sexual

Obviamente el menor ha de quedar relegado al papel de

simple observador, porque si tomara parte en la ejecución
de los actos, el título de castigo no sería ya el del abuso
sexual del 366 quater, sino que sería violación o abuso
sexual propiamente tal.
 
Asimismo, no hay limitación en cuanto al medio
utilizado para lograr que el menor presencie la actividad
sexual realizada por el sujeto activo.
 Abuso sexual indirecto
Determinación a presenciar material o espectáculos
pornográficos.

Esta figura es igual a la anterior, con la diferencia que el

sujeto activo, en lugar de hacer presenciar al menor una
conducta sexual ejecutada por él mismo, lo determina a
que tenga acceso, por vía visual o auditiva a material
pornográfico.
 Abuso sexual indirecto
Determinación a la realización de actividad sexual
 
Aquí se exige que el menor efectivamente realice actos
de connotación sexual. Lo característico de estos actos es
el hecho de realizarse en presencia del propio sujeto
activo o de un tercero, lo cual no quiere decir que estos
últimos deban intervenir junto al menor en la ejecución. Se
trata en consecuencias de actos que el menor debe
ejecutar por sí mismo, por ejemplo; practicas
automasturbatorias.
 Abuso sexual indirecto
Determinación a la entrega de imágenes.

Esta norma fue modificada por la ley N° 20.526, donde el

legislador llama a esta figura como acoso sexual de menores, lo
que también parte de la criminología conoce como el Grooming.
Esta figura consiste en determinar a un niño a enviar,
entregar o exhibir imágenes o grabaciones suyas o de otro
menor de 14 años con contenido sexual.
 Abuso sexual indirecto
SUJETOS
Sujeto activo: cualquiera. Hombre o mujer.
Sujeto Pasivo: hombre o mujer menor de 14 años. Pero el inciso
3ero del 366 quater hace extensiva la figura para el mayor de 14
y menor de 18, siempre que concurra la circunstancia del N° 1
del artículo 361.

FAZ SUBJETIVA

Solo con Dolo, sea directo o eventual.

 Abuso sexual Agravado
Artículo 365 Bis: “Si la acción sexual consistiere en la
introducción de objetos de cualquier índole, por vía
vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, será
castigada:
1.- Con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si
concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas
en el artículo 361;
2.- Con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la
víctima fuere menor de catorce años, y
3.- Con presidio menor en su grado máximo a presidio
mayor en su grado mínimo, si concurre alguna de las
circunstancias enumeradas en el artículo 363 y la
víctima es menor de edad, pero mayor de catorce años.
 Abuso sexual Agravado
- Misma pena que violación y estupro
- Figura agravada del abuso sexual

- Figura especifica de abuso sexual de art. 366, 366

quater y 366 ter.
- Objetos distintos del pene
 Abuso sexual Agravado
Introducción de objetos.

A norma señala expresamente “… la introducción de

objetos de cualquier índole.”

Ha de entenderse por objeto todo cuerpo solido que por

su tamaño y forma idónea resulte apto para la
introducción por alguna de las vías que señala la norma.
 Abuso sexual Agravado
Empleo de animales
La segunda hipótesis que plantea el 365 bis, es la utilización de
animales. Entendemos que esta utilización dice relación con la
introducción de los órganos genitales del animal, en la boca,
vagina o ano de la víctima. Así no basta la sola intervención del
animal en el acto.
 Abuso sexual Agravado
Sujetos
Activo: cualquiera. Hombre o mujer

Pasivo:
1.- cualquiera, si concurre cualquiera de las circunstancias del
361
2.- Menor de 14 años
3.- mayor de 14 años y menor de 18 años si concurre algunas de
las circunstancias del 363.
 Ejemplos
Caso 1.
El 14.MAR.2023, se denunció por abuso sexual a un
Oficial Subalterno, quién solicitó en reiteradas
oportunidades a una PNI que lo besara en la boca y
ante la negativa de la misma, comenzaba a acariciar sus
muslos y en una oportunidad sus zonas íntimas por
sobre su vestimenta, todo sin su consentimiento,
hechos derivados a la Fiscalía Local respectiva. Se
dispuso un sumario administrativo y se llamó a retiro
temporal al PNS conforme al artículo 65, letra b del
Reglamento de Selección y Ascenso del Personal de
Carabineros N° 8.
 Ejemplos
Caso 2.
El 04.MAR.2023, fueron detenidos en flagrancia un PNS y un PNI, por
existir en su contra una denuncia por violación formulada por la
administradora de un prostíbulo. Dicha denuncia, guarda relación con
que dos de sus trabajadoras, habían sido violadas por dos Carabineros
que se encontraban de servicio, señalando que los funcionarios habrían
ingresado a uno de los dormitorios del inmueble, donde habrían
sorprendido a las víctimas consumiendo marihuana, motivo por el
cual las obligaron a mantener relaciones sexuales, a cambio de no
realizar el procedimiento por el consumo de drogas.
A raíz de lo anterior, se llamó a retiro temporal al PNS conforme al
artículo 65, letra b del Reglamento de Selección y Ascenso del Personal
de Carabineros N° 8, en tanto el PNI fue eliminado de las filas de la
institución con efecto inmediato.
 Ejemplos
Caso 3.
El 03.JUN.2023, una denunciante (civil) manifestó que durante la
madrugada había participado en una fiesta desarrollada en una
discoteca ubicada en la comuna de Puente Alto. En el lugar y durante la
madrugada, conoció a un hombre, quien le indicó ser funcionario de
Carabineros. Este funcionario, le habría dado de beber de su vaso, no
recordando mayores antecedentes, hasta que reaccionó nuevamente,
encontrándose en un dormitorio con el supuesto Carabinero,
evidenciando que habían mantenido relaciones sexuales sin su
consentimiento, por lo cual formuló una denuncia ante la Fiscalía
respectiva por el delito de violación, corroborando posteriormente que
se trataba de un funcionario de Carabineros activo. Acorde a lo anterior,
el Mando dispuso un sumario administrativo.
 No olvidar

IMPORTANTE
Una situación de connotación sexual constituye
una falta grave a la disciplina, principios y
valores prescritos en el Código de Ética
Institucional, cuyas consecuencias se manifiestan
en medidas administrativas y disciplinarias del
tipo expulsivas. Lo anterior, sin perjuicio de
eventuales implicancias judiciales, en caso de ser
detectada alguna circunstancia que pudiese
revestir carácter de delito.