ADOPCION

El derecho humano a tener una familia

Estudio del Cód. Civil y Comercial Ley 26.994

Centro de Capacitación Manuel A. Sáez

Mendoza, Marzo 2015

 La nueva legislación sobre
adopción
• Qué temas vamos a tratar?
• -los ejes o principios fundantes del nuevo sistema de adopción
• -las modificaciones más salientes respecto del régimen actual (ley
24.779)
• -requisitos
• -flexibilización de los tipos de adopción y los efectos
• -la guarda de hecho
• -el proceso y el tiempo de la adopción
• -los problemas prácticos que se intenta resolver
 LA LEY 24.779 Y LOS PROBLEMAS
QUE NO PUDO RESOLVER

Las Prácticas Entregas

demoras delictivas directas
• «Una ley adoptiva por más precisa que sea desde el
punto de vista técnico, lo más clara posible desde su
redacción o lo más ajustada desde su regulación , no
soluciona el problema de la adopción y sus
«desviaciones» o malas interpretaciones…..salirse
de esta visión que se puede adjetivar de «romántica»
sobre el valor de la ley constituye una consideración
previa y central para comprender, en su justa
medida, qué cambios ciertos puede lograr una
modificación del texto legal vigente». (Marisa
Herrera, «El régimen adoptivo en el Anteproyecto
de Código Civil. Más sobre la trilogía: «Blanc», en
Kemelmajer de Carlucci, Aída; Herrera, Marisa,
(coordinadoras) J.A. 2012-II, supl. Esp)
 EJES:
El cambio de perspectiva transversal:
derechos humanos y
constitucionalización

El tiempo y la tutela efectiva

La solución de problemas de la realidad

 DEFINICION
• ART. 594
• LA ADOPCION ES UNA INSTITUCION JURIDICA QUE TIENE
POR OBJETO PROTEGER EL DERECHO DE NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES A VIVIR Y DESARROLLARSE EN UNA
FAMILIA QUE LE PROCURE LOS CUIDADOS TENDIENTES A
SATISFACER SUS NECESIDADES AFECTIVAS Y
MATERIALES, CUANDO ESTOS NO LE PUEDEN SER
PROPORCIONADOS POR SU FAMILIA DE ORIGEN
• La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y emplaza al
adoptado en el estado de hijo, conforme con las disposiciones de este
Código
DEFINICION

• CUÁL ES EL FOCO????
• El derecho de los niños a vivir en una familia,
empieza en la familia de origen
• Subsidiariedad de la adopción
• Doble intervención: las obligaciones del Estado
(Administración y Justicia)
• Solución de casos concretos: flexibilidad -
principio de realidad
 Declaración sobre los principios sociales y jurídicos relativos a la
protección y
el bienestar de los niños, con particular referencia a la adopción y la
colocación en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional
Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución
41/85, de 3 de diciembre de 1986

• Como primera prioridad, el niño ha de ser

cuidado por sus propios padres. (art. 3)
• Cuando los propios padres del niño no puedan
ocuparse de él o sus cuidados sean
inapropiados, debe considerarse la posibilidad
de que el cuidado quede a cargo de otros
familiares de los padres del niño, otra familia
sustitutiva -- adoptiva o de guarda -- o en caso
necesario, una institución apropiada. (art. 4)
Opinión Consultiva N° 17/02, Comisión Interamericana de
Derechos Humanos
• "En la ya citada opinión consultiva OC 17/02, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, enfatizó la protección a la familia por ser "el lugar por
excelencia donde deben efectivizarse en primer lugar los derechos de los
niños, las niñas y los adolescentes cuyas opiniones deben ser priorizadas para
la toma de decisiones familiares", destacando:... la importancia de la familia
como "ente de crianza y principal núcleo de socialización del niño",... el
derecho del niño a tener una familia y a convivir con ella, de manera que se
evite la desvinculación de sus padres biológicos o de su familia extendida, y
que... de no ser ello posible, se deben buscar otras "modalidades de ubicación
familiar" o, finalmente, recurrir a "entidades de abrigo de la comunidad". Se
agregó que "cualquier decisión relativa a la separación del niño de su familia
debe estar justificada por el interés del niño". Con cita en la Directriz 14 de
Riad estableció que "cuando no exista un ambiente familiar de estabilidad y
bienestar, los intentos de la comunidad por ayudar a los padres en este aspecto
hayan fracasado y la familia extensa no pueda ya cumplir esta función, se
deberá recurrir a otras posibles modalidades de colocación familiar, entre
ellas los hogares de guarda y la adopción, que en la medida de lo posible
deberán reproducir un ambiente familiar de estabilidad y bienestar y, al
mismo tiempo, crear en los niños un sentimiento de permanencia, para evitar
los problemas relacionados con el "desplazamiento" de un lugar a otro" (OC
17/02, 73).
Sobre la doble intervención y el
tiempo….
• «El problema de los tiempos no se ubica en el
proceso adoptivo propiamente dicho, sino en sus
etapas previas: justamente, las que reconocen su
antecedente en la operatividad de este Sistema
Integral de Protección de Derechos que, como
estadio preliminar y extendido ante el fracaso de
las medidas de restitución familiar, ubican la
situación del niño en la necesidad de toma de
decisiones alternativas» (Silvia Fernandez en RDF
Nª 58)
 La flexibilización……
• "Los recorridos existenciales no son eternos e inmutables, por ello, como
operadores del derecho, nos debemos obligar a contemplar que en cada
proceso adoptivo son las necesidades del niño las que definen su interés en
cada momento de la historia y de la vida. Son estos reclamos de
supervivencia, desarrollo y formación, de afecto y de alegría, los que
demandan derechos que conviertan los requerimientos en exigencias y
realidades. El camino no es fácil; el derecho no puede vencer una lógica de
exclusión, olvido y mezquindad. Las normas son sólo brújulas; se
requieren el pensamiento y la mano del hombre vigilantes y activos para
transformar las promesas en vivencias concretas...".
• "...si realmente estamos dispuestos a pensar en el interés del niño, por
encima de los preconceptos, prejuicios y supuestos subyacentes que aún
corren por las arterias de nuestra sociedad, es imprescindible valorar si la
adopción es o no beneficiosa para el niño frente a cada historia que es
única, tiene su propia identidad y porvenir...." (Revista de Derecho de
Familia, Diciembre 2012, Guillermina Zabalza, "La vulnerabilidad y sus
cauces... Anverso y Reverso de las complejidades que implica la
adopción", pág. 205).
 Principios generales
• Art. 595
• Se rige por los siguientes principios:
• 1) INTERES SUPERIOR DEL NIÑO
• 2) RESPETO POR EL DERECHO A LA IDENTIDAD
• 3) AGOTAMIENTO DE POSIBILIDADES DE PERMANENCIA EN
LA FLIA DE ORIGEN
• 4) PRESERVACION VINCULOS FRATERNOS
• 5) DERECHO A CONOCER LOS ORIGENES
• 6) DERECHO A SER OIDO (consentimiento obligatorio a partir de los
10 años)
 El derecho a conocer los
orígenes: art. 596
• Su antecesor: el derecho a conocer la realidad biológica (arts.
328 y 321 ley 24779)
• -amplitud de la fórmula
• -flexibilización del acceso a la información (autonomía
progresiva)
• -amplitud de las fuentes de la información
• -compromiso de los adoptantes (321 CC)
• -apoyo interdisciplinario
• -acción autónoma a partir de los 13 años
 La necesidad de solucionar
problemas de la realidad
• El nuevo Código trata de solucionar cuestiones que
se había suscitado en la práctica, y que la
jurisprudencia debió solucionar, en algunos casos,
poniendo en tela de juicio la constitucionalidad de
algunos de los artículos del régimen de la ley
24779.
• Veamos sólo algunos ejemplos
 Ampliación de la adopción plena al
cónyuge del mismo sexo de la
adoptante
• Juzgado de Familia Nro. 1 de La Plata • 04/06/2013 • A., C. L
. s/ adopcion. Acciones vinculadas • •   La Ley Online • AR/J
UR/74893/2013
La adopción plena de una menor otorgada a una mujer debe
ampliarse respecto de su actual cónyuge del mismo sexo pues
esa es la respuesta judicial que mejor se adapta al caso al
preservar al estado jurídico ya constituído, buscando fijar
definitivamente la situación de la menor para integrarla
legalmente a la familia a la que de hecho pertenece desde
hace muchos años y de ese modo regularizar la formación de
un nuevo grupo familiar en torno a una organización ya
existente.
 Adopción plena conjunta por
convivientes
• Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires •
21/03/2012 • N., M. D. y otra s/adopción plena • • LLBA 201
2 (junio) , 534  • Sup. Const. 2012 (junio) , 68  • LA LEY 201
2-D , 184  • DJ 26/09/2012 , 31  • AR/JUR/8590/2012
La aplicación de los arts. 312 y 337 inc. d) del Código Civil,
en cuanto limitan la adopción plena conjunta a peticionantes
 que estén unidos en matrimonio, es irrazonable y por tanto
inconstitucional, por las circunstancias particulares del caso
en el que un niño, ahora mayor de edad, fue acogido desde el
año de vida por dos personas, que viven en concubinato
manteniendo la guarda de aquel y reemplazando de hecho el
vínculo biológico.
 Adopción y orientación sexual

• Corte Europea de Derechos Humanos • 19/02/2013 • X and O

thers c. Austria • • LA LEY 22/04/2013 , 5 con nota de Aída
Kemelmajer de Carlucci, Marisa Herrera y Natalia de la Torre
• EU/JUR/1/2013
La diferencia de trato entre parejas homosexuales y
heterosexuales no casadas, en las cuales uno de sus
integrantes desea adoptar al hijo del otro, viola la prohibición
de discriminación y el derecho a la vida familiar privada —
arts. 14 y 8, Convención Europea de Derechos Humanos—,
pues se fundamenta en la orientación sexual, y no existen
razones convincentes de que sea una distinción necesaria para
la protección de la familia o de los intereses de los menores.
 Adopción simple post mortem

• Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 324 en lo que

respecta a la omisión de la adopción póstuma simple, de considerar
lo contrario se estarían violando un plexo normativo que garantiza a
M. y L. la mayor protección de sus derechos, esto es la Convención
de los derechos del niño, niña y adolescentes arts 3.1. y 21),
standard jurídico que debe guiar todas las medidas concernientes a
los niños no sólo como principio interpretativo y pauta de valoración
de las normas aplicables, sino también como criterio para la
merituación de la prueba rendida. ( Segundo Juzgado de Familia de
Tunuyán, Mendoza, EXPTE. N 35.888/2 caratulado “P.,A.G. Y
A., J.A P/ MENORES L., L. E Y L., M.M. J C.M.A. y C., M. A.
P/ ADOPCIÒN PLENA “,
13/08/2013)
 Reconocimiento de la
adopción en el extranjero
• Juzgado de Familia Nro. 2 de Mendoza • 09/11/2010 • C. A.
V y otro • • LLGran Cuyo 2011 (febrero) , 75  • AR/JUR/811
23/2010
Corresponde disponer el reconocimiento de los efectos de la
sentencia extranjera de adopción de un menor nacido en un
estado foráneo —en el caso, Haití—, cuya copia no pudo
presentarse debidamente legalizada por haberse desatado un
sismo de graves proporciones en dicho país, pues las normas
fundamentales que rigen nuestro país hacen expresa mención
a que debe reconocerse el derecho de todo niño a crecer en el
seno de una familia, siendo improcedente tomar una decisión
contraria en base a una formalidad legal ajena a la realidad.
 La falta de inscripción en el
RUA
• La Corte Suprema de la Nación dejó en claro que el requisito de inscripción en
el registro no puede constituirse en un requerimiento ritual, sino que debe ser
interpretado y aplicado con arreglo al principio del interés superior de los
niños, niñas y adolescentes, pauta que orienta y condiciona toda decisión de los
tribunales en aras de lo que resulta de mayor beneficio para ellos. Agregando:
“Sin embargo, ello no conduce a admitir la petición del matrimonio de que la
guarda le sea concedida con fines de adopción si no se han producido
evaluaciones comparables con las que requiere la Ley Nacional 25.854 para
determinar la aptitud adoptiva de la pareja, ya que el otorgamiento de una
guarda con fines de adopción es un momento privilegiado, de gran
trascendencia socio jurídica, donde se pone en juego la efectiva vigencia de un
imperativo irrenunciable, cual es la tutela de los derechos de la infancia”
• CSJN, “G. M. G. s/ protección de persona -causa Nº 73.154/05” 16/09/08 MJ-
JU-M-38350-AR
 Adopción unipersonal a persona
casada, separada de hecho
• Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario • 10/05/201
2 • B., P. T. s/Guarda Preadoptiva • • Sup. Const. 2012 (agost
o) , 70  • LA LEY 2012-D , 595  • DJ 06/02/2013 , 10 con not
a de Guillermo Borda • AR/JUR/21392/2012
Aún cuando la guarda de un menor fue entregada
conjuntamente a un matrimonio, debe otorgarse su adopción
en forma simple a la esposa, si el marido abandonó el hogar
conyugal en los primeros años de vida del niño, cuando su
compromiso era trascendente en su crianza y formación, y
agravó su desinterés al no presentarse oportunamente al
proceso.
 Flexibilización de los
requisitos
• QUIENES PUEDEN SER ADOPTADOS???
• -REGLA: menores no emancipados por matrimonio, en
situación de adoptabilidad
• -EXCEPCIONES: mayores (hijo del cónyuge o
conviviente y posesión de estado)
• -pluralidad de adoptados
• -obligatoriedad de escuchar a los hijos biológicos
• -no requiere que todas las adopciones sean del mismo tipo
 Flexibilización de los
requisitos
• QUIENES PUEDEN SER ADOPTANTES ???? El principio de igualdad
-unipersonal
-ambos cónyuges del mismo o
-ambos convivientes distinto sexo
• -diferencia etaria entre adoptante y adoptado (16 años)
• -ampliación de las excepciones a la prohibición de ser adoptado por más de una
persona
• -residencia en el país (adopciones de niños extranjeros y adopciones por
adoptantes extranjeros)
• -inscripción en el Registro de Pretensos Adoptantes
 El principio de igualdad…
• La Corte Suprema de Justicia de México en decisión del 16/08/2010
sostuvo que "No existe ninguna base para afirmar que los hogares o
familias homoparentales posean un factor anómalo que redunde
directamente en una mala crianza. Quien crea lo contrario, está
obligado a mostrar evidencias de ello. Ni el Procurador General de la
República, ni nadie en el mundo, ha presentado tales evidencias
empíricas, con estudios serios y metodológicamente bien fundados. La
carga de la prueba está en quienes sostienen, prejuiciosamente, que una
pareja homosexual no es igual o es peor para la salud y el bienestar de
los menores que una pareja heterosexual. En realidad, quienes tienen
esa creencia hacen una generalización inconsistente, a partir de algún
dato particular o anecdótico y lo elevan a una característica de todo un
grupo social. Estas generalizaciones inconsistentes se llaman
estereotipos y éstos, a su vez, son la base cognitiva errónea de los
prejuicios sociales y de la intolerancia".
Flexibilización de los requisitos

• QUIENES NO PUEDEN SER ADOPTANTES????

• Menores de 25 años (salvo adopción conjunta con
uno de los miembros que cumpla el requisito)
• Ascendiente a descendientes (revalorización de los
vínculos familiares)
• Un hermano a su hermano o medio hermano
Flexibilización de los requisitos

• ADOPCION CONJUNTA DE PERSONAS

CASADAS O EN UNION CONVIVENCIAL
• ADOPCION UNIPERSONAL DE PERSONAS
CASADAS O CONVIVIENTES
• ADOPCION CONJUNTA DE PERSONAS
DIVORCIADAS O CESADA LA U.C.
• ADOPCION POST MORTEM
• ADOPCION POR EL TUTOR
 TIPOS DE ADOPCION: art.
620
N
O
• Confiere • Confiere estado CI • Cuando se
estado de hijo de hijo
• No crea vínculo
A adopta al
• Extingue R hijo del
con los parientes
vínculos con
flia de origen
ni cónyuge. G cónyuge o
A E • Los hijos de un TE convivient
• Salvo mismo adoptante
N impedimentos PL son hermanos IN e
E y efectos del M entre si E
PL CC SI • Art. 2432 D
vocación
sucesoria
 LA REVALORIZACION DE LA
FAMILIA DE ORIGEN:
FLEXIBILIZACION DE LOS EFECTOS

• “ARTICULO 621.- Facultades judiciales. El juez otorga la

adopción plena o simple según las circunstancias y atendiendo
fundamentalmente al interés superior del niño.
Cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente, a
pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener
subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes de la
familia de origen en la adopción plena, y crear vínculo jurídico
con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la
adopción simple. En este caso, no se modifica el régimen legal
de la sucesión, ni de la responsabilidad parental, ni de los
impedimentos matrimoniales regulados en este Código para
 Los problemas de la vida real: las
soluciones de la jurisprudencia
• Juzgado de Primera Instancia de Familia Nro. 1 de Esquel • 31/03/2
014 • E., E. y otro s/ adopción de V., A. F. • • AR/JUR/3829/2014
El art.323, tercera oración, del Código Civil, debe ser declarado
inconstitucional en cuanto dispone que la adopción plena trae la
consecuencia de aniquilar los vínculos con la familia de origen,
cuando las constancias de la causa permiten concluir que es
conveniente para el niño conservar con sus hermanos biológicos
todos los deberes y derechos derivados de la filiación, pues si uno de
sus derechos es el de “vivir en familia” y el concepto de ésta es el
alojado en el art. 7 del decreto 415/2006 reglamentario de la ley
26.061, lo que corresponde es realizar el esfuerzo interpretativo
correcto para remover los obstáculos que no permiten reconocer el
sentido ampliado de la familia, conservando los lazos filiales
relevantes y creando otros que también lo son.
 Efectos de la adopción plena
• • 
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala II • 10/
10/2013 • S., R. s/ adopción • • DFyP 2014 (enero) , 91 con nota de
Eduardo A. Zambrizzi • DJ 26/03/2014 , 97  • LLBA 2014 (marzo) , 
226  • LA LEY 31/03/2014 , 10  • AR/JUR/66595/2013
La adopción plena otorgada respecto de una menor de edad debe ser
mantenida, pero dejando subsistente el vínculo filial biológico,
mediante la remoción de la barrera legal irrazonable que impone el
art.323, segunda parte, del Código Civil, pues en el caso permitirá
consolidar jurídicamente su realidad existencial con la de sus padres
adoptivos, sumando el vínculo de origen de la madre discapacitada
mental, quien quiere y puede mantener contacto con su hijo.
 Mantenimiento de vínculos
con la familia de origen
•  
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala I • 11/
04/2013 • C., M. M. s/adopción • • LA LEY 19/04/2013 , 7  • LA LE
Y 2013-B , 592  • DJ 14/08/2013 , 23 con nota de Catalina Elsa Aria
s de Ronchietto • ED 254 , 31  • DFyP 2013 (noviembre) , 55 con no
ta de Rodolfo G. Jáuregui • AR/JUR/7558/2013
Al otorgar la adopción plena de un menor procede respetar la
preexistencia del vínculo familiar de éste con sus progenitores
biológicos —en el caso, con la madre que fue declarada insana—,
pues esa es la solución que mejor se compadece con los nuevos
paradigmas del derecho de familia, que tienden a una flexibilización
de la interpretación y aplicación de las normas, atendiendo al caso
particular y propendiendo al mejor interés del menor.
 Adopción y comunicación
con la familia ampliada
•  
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E
• 20/12/2012 • I., N. R. s/medidas precautorias • •
LA LEY 22/03/2013 , 7  • LA LEY 2013-B , 266  •
AR/JUR/73023/2012
La fijación, como medida cautelar, de un régimen
de visitas a favor de la abuela biológica de dos
menores que fueron adoptados en forma plena no
luce prudente en atención al interés superior de los
niños, pues dicho tipo de adopción les confiere una
filiación que sustituye a la de origen.
 ALGO MAS SOBRE EL CRITERIO
DE REALIDAD DEL NUEVO
CODIGO: LA CONVERSION
• ARTICULO 622.- Conversión. A petición de parte y por razones
fundadas, el juez puede convertir una adopción simple en plena.
La conversión tiene efecto desde que la sentencia queda firme y
para el futuro.

• -reconoce el dinamismo de la familia

• -implica una flexibilización de la cosa juzgada
• -exige el cambio de la situación
• Una pregunta: podría con los mismos argumentos flexibilizarse una adopción
plena conforme el art. 621???
 ADOPCION Y DERECHO A
LA IDENTIDAD
• RESPETO POR EL PRENOMBRE DEL
ADOPTADO
• Excepcionalmente puede modificarse por razones
fundadas
 Adopción plena

• CARACTERISTICAS:
-IRREVOCABILIDAD
-POSIBILIDAD DEL RECONOCIMIENTO
POSTERIOR O DE ACCIONAR POR
RECLAMACION DE LA FILIACION con fines
alimentarios y sucesorios
 Autos Nª 1566/12/10ª F «S.A.A. c/ R., S. y A., J. p/
Revocación de adopción (C/ acción de Inconstitucionalidad)»
Juzgado de Familia de Luján de Cuyo, 24/10/2014

«Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 323 y

325 del C.C., en cuanto –en el caso concreto- impide a una
persona (mayor de edad) que había sido adoptada en forma
plena muchos años atrás, pero que había roto todo vínculo
con su familia adoptiva en razón de abusos causados por el
adoptante, y que había recuperado el vínculo con parte de su
familia de origen, en cuanto lo contrario implicaría
conculcar su derecho a la identidad, a la dignidad, a la salud
psíquica, a la igualdad y acceso a la justicia, al respeto y
protección de las relaciones familiares. En consecuencia,
revoca la adopción plena otorgada declarando extinguido
todo vínculo con los adoptantes»
 Adopción plena: pautas para el
otorgamiento
• El criterio anterior: art. 330 CC (ISN)
• Se DEBE otorgar PREFERENTEMENTE: niños
huérfanos o sin filiación establecida
• PUEDE otorgarse:
-declaración de situación de adoptabilidad
-privación de la autoridad parental (art. 700)
-renuncia ante el juez
 Adopción plena: apellido del
hijo
• ADOPCION UNIPERSONAL: apellido del
adoptante
• ADOPCION CONJUNTA: reglas generales
(acuerdo de partes o por sorteo)
• EXCEPCION: adición o anteposición del apellido
de origen
• Valoración de la opinión del niño
 Adopción simple: efectos
• REGLA: no se extinguen los vínculos con la
familia de origen, salvo la responsabilidad parental
• Derecho de comunicación de la familia de origen,
salvo ISN
• Derecho a reclamar alimentos (si los adoptantes no
pueden procurárselos)
• Adoptante o adoptado pueden solicitar el
mantenimiento del apellido de origen
• Derecho sucesorio: art. 2432
 Adopción simple: efectos
N
• ACCION DE RECLAMACION O
RECONOCIMIENTO
O
CI
Causales de indignidad (arts. 2281 y
A 1571)
C Petición justificada del adoptado mayor
O
Acuerdo judicial entre adoptante y
V adoptado mayor
E
ARTICULO 2281.- Causas de indignidad. Son indignos de suceder:

a) los autores, cómplices o partícipes de delito doloso contra la

persona, el honor, la integridad sexual, la libertad o la propiedad del
causante, o de sus descendientes, ascendientes, cónyuge, conviviente
o hermanos. Esta causa de indignidad no se cubre por la extinción de
la acción penal ni por la de la pena;
b) los que hayan maltratado gravemente al causante, u ofendido
gravemente su memoria;
c) los que hayan acusado o denunciado al causante por un delito
penado con prisión o reclusión, excepto que la víctima del delito sea el
acusador, su cónyuge o conviviente, su descendiente, ascendiente o
hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber legal;
d) los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del causante, dentro
de un mes de ocurrida, excepto que antes de ese término la justicia
proceda en razón de otra denuncia o de oficio. Esta causa de
indignidad no alcanza a las personas incapaces ni con capacidad
restringida, ni a los descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos
del homicida o de su cómplice;
e) los parientes o el cónyuge que no hayan suministrado al causante
los alimentos debidos, o no lo hayan recogido en establecimiento
adecuado si no podía valerse por sí mismo;
f) el padre extramatrimonial que no haya reconocido voluntariamente al
causante durante su menor edad;
g) el padre o la madre del causante que haya sido privado de la
responsabilidad parental;
h) los que hayan inducido o coartado la voluntad del causante para
que otorgue testamento o deje de hacerlo, o lo modifique, así como los
que falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o sustituyan el testamento;
i) los que hayan incurrido en las demás causales de ingratitud que
permiten revocar las donaciones.
ARTICULO 1571.- Ingratitud. Las donaciones pueden ser revocadas
por ingratitud del donatario en los siguientes casos:
a) si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su
cónyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes;
b) si injuria gravemente a las mismas personas o las afecta en su
honor;
c) si las priva injustamente de bienes que integran su patrimonio;
d) si rehúsa alimentos al donante.
 Adopción de
integración: efectos
• MANTENIMIENTO DEL VINCULO CON EL
PROGENITOR DE ORIGEN
• Adoptado con un solo vínculo de origen: inserción
con efectos de adopción plena
• Adoptado con doble vínculo de origen: art. 621
 Adopción de integración:
reglas
• ESCUCHAR AL PROGENITOR DE ORIGEN
• INNECESARIEDAD DE LA INSCRIPCION EN EL RUA
• NO SE APLICA LA PROHIBICION DE LA GUARDA DE HECHO
• INNECESARIEDAD DE DECLARACION DE ADOPTABILIDAD, NI
DE GUARDA CON FINES DE ADOPCION
• NO RIGE EL REQUISITO DE QUE LAS NECESIDADES NO
PUEDAN SER PROPORCIONADAS POR LA FAM DE ORIGEN (595
CC)
• REVOCACION (ídem adopción simple, aunque se haya otorgado como
plena o simple)
 Adopción de integración: las
soluciones que había dado la
jurisprudencia
• Juzgado de 1a Instancia De Distrito de Familia, San Lorenzo
• 13/02/2014 • M. E. J. s/ adopción simple • • DJ 25/06/2014 ,
 18  • AR/JUR/8065/2014
Los arts. 313, última parte, y 323 del Cód. Civil resultan
inconstitucionales, en cuanto solo permiten la adopción
simple del hijo del cónyuge, pues esta alternativa no satisface
de manera alguna el interés del adoptante, de su esposa ni del
menor, sino que pone en pie de desigualdad a los hermanos,
lo cual no es el sentido de la institución; máxime cuando los
jueces deben receptar los cambios permanentes y profundos
que se generan en las relaciones humanas, la dinámica social
y familiar.
 Adopción de integración: las
soluciones que había dado la
jurisprudencia
• Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario • 07/06/201
3 • G., D. E. s/ adopción plena de la menor A. M. • • DFyP 20
13 (septiembre) , 76 con nota de Karina A. Bigliardi • DFyP 2
013(octubre) , 101  • AR/JUR/23247/2013
Los arts. 313, segundo párrafo, y 323 del Cód. Civil resultan
inconstitucionales, pues, debe consolidarse judicialmente la
entrega amorosa que el actor prodiga al hijo de su cónyuge
con fundamento en la trascendencia social que tiene el
vínculo adoptivo pleno, sin destruir los vínculos del adoptado
con la progenitora y con la familia biológica paterna, que es
desconocida.
 NULIDAD
• NULIDADES ABSOLUTAS
Adolece de nulidad absoluta la adopción obtenida en violación a las disposiciones
referidas a:
a) la edad del adoptado;
b) la diferencia de edad entre adoptante y adoptado;
c) la adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario,
incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisión de
un delito del cual hubiera sido víctima el menor o sus padres;
d) la adopción simultánea por más de una persona, excepto que los adoptantes
sean cónyuges o pareja conviviente;
e) la adopción de descendientes;
f) la adopción de hermano y de hermano unilateral entre sí;
g) la declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
h) la inscripción y aprobación del registro de adoptantes;
i) la falta de consentimiento del niño mayor de diez años, a petición exclusiva del
adoptado.
 NULIDAD
• NULIDADES RELATIVAS
Adolece de nulidad relativa la adopción obtenida en
violación a las disposiciones referidas a:

a) la edad mínima del adoptante;

b) vicios del consentimiento;

c) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído, a

petición exclusiva del adoptado.
Los procesos
de adopción
DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL NIÑO (1959)
PRINCIPIO SEXTO

“El niño siempre que sea posible debe crecer al

amparo y bajo la responsabilidad de sus
padres, y en todo caso en un ambiente de
afecto y seguridad moral y ambiental…”
 DOS PRINCIPIOS…

PRIMERO: SEGUNDO:
Todo niño tiene … y EN TODOS
derecho a ser LOS CASOS la
criado por sus sociedad les debe
padres SIEMPRE procurar un
QUE SEA ambiente de afecto
POSIBLE y seguridad.
“Debe declararse en situación de desamparo y estado
de adoptabilidad a dos niñas, si de los informes
surge que las actitudes bien intencionadas de la
progenitora y su entorno, frente a las escasas
posibilidades de brindarles sostén y contención
adecuadas, no resultan suficientes para responder
a las necesidades psicoemocionales de las menores
que han sufrido carencias afectivas desde
temprana edad, razón por la cual cabe concluir
que ….”
Corte Suprema de Justicia de la Nación • A. M., M. A. y A. M.
, C. s/ protección especial • 31/08/2010
 tres procesos

* Declaración de situación de
adoptabilidad
* Guarda preadoptiva
* Adopción
 DIFERENTES SITUACIONES

• Mujer en conflicto con su maternidad

decide entregar su hijo en adopción, y lo
coloca a disposición del Juzgado
• durante la gestación
• después del nacimiento

• Por resolución judicial o administrativa

• Hasta la ley 26.061:
• Art. 53 Ley 6.354 (Mza): Corresponde al Juez de Familia en turno
tutelar entender:
 menor o incapaz víctima
 decidir sobre la situación familiar de menores ... abuso físico o
mental, descuido o trato negligente, malos tratos, explotación...
 hechos o actos propios.
 orfandad, ausencia o impedimento legal de padres, tutor o
guardador....otorgar certeza a los atributos de la personalidad.

• Después de la ley 26.061:

• El nuevo sistema de protección. Corresponde al OAL.

• El protocolo de actuación – ley 26.061 (Mza): art. 9

 Protocolo de Actuación ley
26.061

• Art. 9: las actuaciones con medidas excepcionales

se clausuran cuando se constate que ha cesado la
situación de vulneración… o cuando ha sido
declarado en situación de adoptabilidad por el
órgano judicial competente.
 Ley 8524
(procedimiento en materia de adopción
Mendoza - 26/12/12)

• Crea al RUyEIA en el ámbito de la SCJMza.

• Coordinará acciones con JUZGADOS DE FLIA., PAZ,
DINAF, MUNICIPIOS , C.A.I., ONG, etc.
• Los juzgados comunicarán al Registro las resoluciones
que determinen:
1. Estado de adoptabilidad.
2. Adopciones.
3. Guardas preadoptivas.
• La Provincia de Mendoza adhiere a la ley 25854
(Creación de la Dirección Nacional de Registro Unico de
Adopción )
• PROCEDIMIENTO PARA CONFECCIÓN DEL
REGISTRO UNICO DE ADOPTANTES. (ART. 9)
1. Listado que consultarán directamente los jueces.
2. Le requerirán al Equipo que envíe los legajos de aquellos
aspirantes que reúnan las condiciones para integrar al niño/a ,
adolescente.
La protección de los derechos
familia de origen. • La respuesta de la familia:
• Separación de la
• Revierte la situación:
• Restablecimiento del vínculo
excepcional: con seguimiento
• Adoptada la medida
• No revierte la situación:
• Declaración judicial de
vínculo situación de adoptabilidad
• Reconstruir el
Durante el proceso de “MEDIDAS
MEDIDAS DE PROTECCIÓN”,
todas las garantías y esfuerzos del
Estado, deben estar dirigidos hacia
la familia de origen.

Concluida esta etapa, firme la

sentencia de adoptabilidad,
corresponde adoptar idénticas
garantías y esfuerzos hacia la nueva
familia en busca de nuevos lazos
que respeten el desarrollo del niño
 EFECTOS

1. La familia de origen ejerce su derecho de

defensa
2. La familia de pretensos recibe a un niño sin
riesgos de perturbaciones o intervenciones de
la familia de origen.
3. El nuevo emplazamiento del niño se realiza
en nuevo expediente, con reserva de
procedimientos y privacidad.
 La jurisprudencia marcó el rumbo
Toda vez que los padres se encuentran incapacitados
para superar sus problemas de alcoholismo, que los
llevaron a incurrir en situaciones de abandono físico
y afectivo para con sus hijos, corresponde declarar el
estado de desamparo y adoptabilidad de éstos, pues,
si bien la Ley 26061 prescribe la prioridad de la
familia biológica al tiempo de decidir la guarda, este
principio cede cuando se encuentran amenazados
alguno de los derechos que consagra la norma.
Cámara 3a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paraná, sala II • V. J. P.
y Otro S/
declaracion
de estado de abandono y guarda para futura adopción • 31/10/2012 •
 Otro caso:
Debe confirmarse la sentencia que declaró el estado de
desamparo de un menor, en tanto de los informes se
desprende la existencia de un clima de convivencia
violento con su progenitora, y un total desentendimiento
de parte de ésta en su alimentación y atención, que
derivó en el padecimiento de un cuadro de desnutrición,
mal estado general, falta de higiene y un leve retraso
madurativo y motriz para su edad biológica
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mercedes, sala III • A.B.A. •
20/08/2009
 En sentido similar:

Corresponde decretar el estado de abandono y preadoptabilidad

de cinco menores, pues, de los elementos aportados a la causa
surge el evidente, manifiesto y continuo desamparo por parte
de sus progenitores y su falta de capacidad para contener la
problemática de sus hijos, dado que no siquiera han
evidenciado interés en ayudarlos con los recursos humanos
con los que cuentan.
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala III • R.
, J. M. y otros • 22/10/2010 • LLBA 2011 (marzo) , 218  •
DFyP 2011 (abril) , 87 
 Similar, pero no igual:
Aun habiéndose declarado el estado de abandono de
los menores, debe subsistir la continuación del
vínculo materno filial, adoptándose las medidas
necesarias para que los encuentros no vulneren la
estabilidad emocional de aquéllos, pues, tal
declaración no posee, como efecto propio, el corte de
todo vínculo con los progenitores
 
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala III •
R., J. M. y otros • 22/10/2010 • LLBA 2011 (marzo) , 218  •
DFyP 2011 (abril) , 87 
 Con el mismo criterio,
pero en sentido inverso
La Convención sobre los Derechos del Niño, no tolera que la
injusticia social que emerge de la pobreza pueda ser castigada
y sancionada por el propio Estado, mediante su Poder
Judicial, a través de la declaración del estado de adoptabilidad
de las menores, sobre todo cuando se ha probado actualmente
la alimentación, habitación y escolaridad que reciben las
niñas, quienes en consecuencia no se encuentran en un estado
ni de desamparo ni de maltrato por parte de sus padres.
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes • xx
Y xx Y xx s/prevencional • 12/12/2007
 Otro criterio:

Es procedente confirmar la sentencia que decretó el desamparo

y estado de adoptabilidad de una menor, toda vez que no
encontró a un padre afectivo, contenedor y dedicado, lo cual
contrasta con lo observado en la audiencia a la cual
concurrieron los peticionarios de la guarda
provisoria, destacándose asimismo la evolución madurativa
ocurrida en el lapso de un año, observandola desenvuelta,
con un lenguaje adecuado a su edad y ya sin el uso de
pañales, todo lo cual es atribuible al cariño y contención
encontrado fuera de su ámbito familiar biológico
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala I • S. A. X. C. I. s/g
uarda de personas • 04/10/2012 •
 En Mendoza
Suprema Corte de Mendoza, sala I • L.V. y ot
. en J: 35.331 Comp. en autos 15817/9/3F R.L.M.A. s/ med
. tutelar s/ inc. cas. • 09/03/2012

Habiéndose declarado el desamparo de una menor y su estado

de adoptabilidad, el interés superior del niño torna
procedente disponer que continúe conviviendo con su familia
cuidadora a los fines de que ésta intente iniciar los trámites
de adopción, teniendo en cuenta que la ha criado como a una
hija y constituye su centro de vida, mientras que sus padres
biológicos no se encuentran en situación objetiva de madurez
psíquica y emocional suficiente como para asumir su crianza
y así brindarle la contención necesaria para proveer a su
desarrollo pleno, mental y espiritual
 Otro más…

Debe decretarse la situación de adaptabilidad de un

menor, otorgando su guarda preadoptiva a quien
actualmente se encarga de su cuidado, en tanto su
situación de abandono fue debidamente acreditada
mediante informes médicos y asistenciales, máxime
cuando sus progenitores se demuestran incompetentes
para cumplir su rol
Cámara de Apelaciones en lo Civil del Neuquén, sala III •
S., C. G. R. • 27/07/2010
 Más claro aún:

Es procedente otorgar la guarda judicial de dos menores a

quien ejerció por varios años su cuidado, si de los
dictámenes periciales surge que tanto él como su familia
les brindan una contención material y afectiva adecuada, y
que manifiesta un alto grado de compromiso y aptitud para
llevar adelante el rol que pretende asumir, máxime cuando
la madre biológica no evidenció a lo largo del proceso
voluntad alguna de asumir su responsabilidad parental.
Juzgado de Menores de Río Cuarto • T. K. J., T. A. D. y C. M. E. A. • 29/12/20
09
El CCC y tres procesos diferenciados
Declaración
judicial de la • Art. 607
situación de
adoptabilidad

Guarda con
fines de • Art. 611
adopción

Juicio de • Art. 615

adopción
 Art. 317 CC

Declaración judicial de la situación

de adoptabilidad: supuestos

Niño/a o adolescente sin filiación establecida o

Padres fallecidos. Búsqueda de parientes o referentes (60
días)
Decisión libre e informada de los padres (45 días después
del nacimiento)

Fracaso de las medidas excepcionales: imposibilidad de

reintegro familiar (180 días)
 * El proceso y los plazos perentorios para
el Órgano Administrativo
* La obligación del Juez
• Situaciones previstas:
• NNA sin filiación, padres
fallecidos :
– 30 dias (prorrogables) para
buscar familia extensa
• NNA con medida
excepcional:
– 180 días (improrrogables)
• El fundamento de los plazos
• Los antecedentes. La
responsabilidad del Estado
• La realidad en los casos
“crónicos”
• La cuestión de los recursos
• Hay que esperar la sanción
del proyecto?
 Declaración judicial de la situación de
adoptabilidad: reglas del procedimiento
• JUEZ COMPETENTE (perpetua jurisdicción, centro de
vida)
• OBLIGATORIEDAD ENTREVISTA PERSONAL CON
ADOPTADO Y PADRES (inmediación)
• SOLICITUD DE LOS LEGAJOS (no más de 10 días).
Oficiosidad
• EQUIVALENCIA ENTRE LA SENTENCIA DE
PRIVACION DE LA AUTORIDAD PARENTAL (ART.
700) LA DECLARACION DE ADOPTABILIDAD
 Declaración judicial de la situación
de adoptabilidad: sujetos del
proceso
Tres niveles de
intervención
Art. 595 CCC
Ppios generales

SUJETOS QUE
SUJETOS QUE
PARTES PUEDEN SER
INTERVIENEN
ESCUCHADOS
-niño/a con asis.
-Organo adminis- -miembros de la
letrada
trativo familia ampliada
-Padres o
-Ministerio Pupilar -referentes afectivos
repres.
legales
 Guarda con fines de adopción: la
prohibición de las guardas de hecho
La entrega directa es más frecuente y
habitual de lo esperable. Otra
vez…..el factor tiempo y la
consolidación de vínculos afectivos
La necesidad de evitar el
aprovechamiento de la situación de
mujeres en estado de vulnerabilidad.
Las tensiones de derechos: derecho a
la vida familiar, derecho a elegir los
guardadores???
El respeto de la identidad y centro de
vida del niño.
 Ley 25854
Art. 318 CC
Guardas de hecho: una toma de
posición con finalidad pedagógica
Art. 611: “Queda prohibida expresamente la entrega directa en guarda …
mediante escritura pública o acto administrativo, así como la entrega
directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros
familiares del niño.
La transgresión de la prohibición habilita al juez a separar al niño
transitoria o definitivamente de su pretenso guardador, excepto que se
compruebe judicialmente que la elección de los progenitores se funda en
la existencia de un vínculo de parentesco, entre éstos y el o los pretensos
guardadores del niño.
Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o delegación
del ejercicio de la responsabilidad parental deben ser considerados a los
fines de la adopción.”
 La jurisprudencia anterior….
• Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires • 29/10/2
014 • O. ,A. s/ guarda con fines de adopción • •   La Ley Online • A
R/JUR/56976/2014
La guarda otorgada respecto de un niño que a pocos días
de nacido fue a vivir con su abuela, quien lo entregó a
vecinos por una situación de violencia doméstica que
padece, debe ser confirmada, tras el fracaso de los
intentos por lograr una revinculación con la familia
biológica —abuelas— y la expresión de voluntad de su
progenitora, quien padece una enfermedad psiquiátrica,
de darlo en adopción, pues esta es la decisión que mejor
se adecua al interés superior de aquel.
 La jurisprudencia anterior….

•  
Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero, sala Civil y Co
mercial • 27/03/2014 • G., L. G. y A., I. H. s/ guarda y tenencia con f
ines de adopción plena – casación civil • •   La Ley Online • AR/JU
R/18874/2014
La guarda preadoptiva debe ser otorgada a los
peticionarios si, pese a que el vínculo se materializó
inicialmente por entrega directa mediante acta notarial, a
más del expreso consentimiento y voluntad manifestada
por la progenitora biológica, no se puede soslayar que en
sus pocos años de vida, el único entorno familiar que ha
conocido el niño ha sido el de aquellos, quienes le han
brindado un ambiente de estabilidad, cuidado y
facilidades para el plano desarrollo de sus
potencialidades.
 La jurisprudencia anterior….

• Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Posadas, sala I • 01/10/2013 • P., G. O. y otro s/

guarda con fines de adopción • •
Sup. Const. 18/02/2014 , 45  • LA LEY 2014-A , 330  • DFyP
 2014 (mayo) , 101  • AR/JUR/95427/2013 La guarda provisoria de un menor
debe otorgarse a una pareja escogida por su progenitora, pues se
acreditó la precaria situación económica de esta, que le
imposibilitaría otorgarle a su hijo de los recursos necesarios para su
desarrollo integral, a la vez que la situación familiar, económica y
social de los aspirantes se vislumbra como productora de un ámbito
adecuado para el cuidado del niño.  
•  
Juzgado de Familia n° 5, San Isidro • 28/08/2013 • V. K. T. s/ guarda con fines de adopción • • AR/
JUR/60672/2013
La petición de entrega de guarda con fines de adopción de un menor
entregado en forma irregular debe ser rechazada in limine, pues, una
decisión contraria, implicaría convalidar desde el inicio del proceso
esa irregularidad en la entrega que se afianzaría con el devenir de las
actuaciones, lo cual afectaría gravemente el interés superior del niño.
 La jurisprudencia anterior….
• Cámara de Apelaciones de Concordia, sala civil y comercial II • 11/12/2013 •
P., J. J. s/ guarda con fines de
adopcion (EXPTE. Nº 1668) • • DFyP 2014 (abril) , 77  • LLLitoral
 2014 (abril) , 319  • AR/JUR/85809/2013 La guarda con fines
de
adopción de un menor debe ser otorgada a quien ejerce su
guarda de hecho desde temprana edad, aun cuando no se
encuentre inscripto en el Registro Único de Aspirantes
con fines Adoptivos, pues debe tenerse en cuenta el
tiempo transcurrido desde el inicio de la custodia y los
informes del Equipo Técnico Interdisciplinario
jurisdiccional, de los que surge que aquel ha estrechado
vínculos valiosos y significativos con la familia
guardadora, y que separarlo de dicho contexto significaría
exponerlo a una situación de alto riesgo.
 La jurisprudencia anterior….

• Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I • 22/11/2013 •

Pia
, Patricia Alejandra en J: 1885-09-4f/711/10 N.N. recién nacida s/ p/medida de
proteccion de derechos s/inc. cas. • •   La Ley Online • AR/JUR/80619/2013
La sentencia que rechaza el reintegro de un menor
solicitado por sus padres biológicos y sus abuelos paternos
y dispone la permanencia de aquel con los pretensos
adoptantes no es arbitraria de conformidad con las
circunstancias fácticas del caso, siendo que ha cumplido
cuatro años y desde los primeros días de su vida ha sido
alojado, contenido y amado por los pretensos adoptantes,
motivo por el cual el "centro de vida" –art. 3, ley 26.061-
se encuentra junto a quienes reconoce como padres y le
brindan un ámbito de contención, de asistencia y amor
familiar, absolutamente beneficioso para su desarrollo
íntegro.
 Guarda con fines de adopción:
proceso. Arts. 611-614

• COMPETENCIA (perpetua jurisdicción)

• FINALIDAD (elección y evaluación del
guardador)
• CELERIDAD (debe ser discernida
inmediatamente)
• FUNCION DEL REGISTRO DE ADOPTANTES
(Red Federal de Registros, ley 25824 y 8524)
Nulidad
 Proceso de guarda con fines de
adopción: elección de los guardadores
• PARTICIPACION DEL ORGANO ADMINISTRATIVO
• PAUTAS: -condiciones personales y aptitudes
-motivaciones y expectativas
-idoneidad
-respeto por la identidad y origen
OBLIGACION DE ESCUCHAR AL NIÑO
LA SENTENCIA: no más de seis meses (celeridad-período de
evaluación de la vinculación, medidas, seguimiento)
 Juicio de adopción: arts. 615-618

• COMPETENCIA: juez de la guarda o centro de vida a opción de

los adoptantes
• INICIO DEL PROCESO: -pedido de parte
-de oficio
-autoridad administrativa
(Quién??? OAL, Defensor de
Derechos del Niño???)
-el Ministerio Pupilar???
• El principio: LA CELERIDAD
 Juicio de adopción: reglas
• PARTES: -pretensos adoptantes y pretenso adoptado (asistencia letrada,
art. 27 ley 26061)
• OBLIGACION DE ESCUCHAR AL NIÑO/A
• INTERVENCION MINISTERIO PUBLICO (art. 103) Y ORGANO
ADMINISTRATIVO
• CONSENTIMIENTO DEL MAYOR DE 10 AÑOS
• PRINCIPIO DE RESERVA (audiencias y expediente)
• EFECTO RETROACTIVO DE LA SENTENCIA: fecha de la sentencia
que otorgó la guarda o promoción de la acción (adopción de integración)
 Más allá…la posición argentina
Ley 26.061 – art. 11

• Derecho a la identidad
• Derecho a conocer a sus padres, preservar sus
vínculos, crecer y desarrollarse en su familia
de origen.
• Obligación del Estado de garantizar ese
vínculo. Límite: el interés superior del niño.
 Ley 26.061 – art. 11

“Sólo en casos en que ello sea imposible y en forma

excepcional tendrán derecho a vivir, ser criados y
desarrollarse en un grupo familiar alternativo o a
tener una familia adoptiva”
UNA NUEVA RELACION

…una nueva