TRATADOS INTERNACIONALES

TEORÍA GENERAL
Concepto General:

Un tratado es el acuerdo que suscriben dos o má s Estados u organismos

internacionales con el fin de asumir obligaciones en frente de los demá s
contratantes o ante terceros (“pacta sunt servanda”).

No siempre se utiliza la palabra “tratado”. También se emplean las

expresiones: acuerdo, convenio o convenció n, arreglo, declaració n,
capitulació n, protocolo, concordato, pacto o carta. Por regla general,
estas expresiones se entienden sinó nimas.
ORDENAMIENTO JURÍDICO

¿Tratados?

HANS KELSEN
1881- 1973
 RELACIÓN ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL INTERNACIONAL

Esta relació n ha tenido dos tesis fundamentales, pero debe entenderse que el
principio de BUENA FE prevalece en la interpretació n de los tratados. Las tesis
esbozadas y que atienden a la pirá mide de KELSEN son:

1. DOCTRINA CONSTITUCIONALISTA. WENZEL sostenía que la validez de todo

derecho internacional descansa en las reglas constitucionales que establecen el
modo de celebra tratados.

2. DOCTRINA INTERNACIONALISTA. Se basa en la garantía, seguridad y

estabilidad que debe brindar el derecho internacional, independientemente del
ordenamiento interno.
Al respecto la posición de la Corte Constitucional (Sent. C-400/98) :

“La Carta establece una clara prevalencia de la Constitución sobre los tratados, con dos excepciones: de
un lado, aquellos que reconocen derechos humanos y prohiben su limitación en los estados de
excepción, los cuales se integran al bloque de constitucionalidad; y, de otro lado, igualmente gozan de un
status particular los tratados de límites, puesto que éstos, conforme al artículo 102 de la Carta, son
normas particulares pues representan elementos constitutivos del territorio nacional, y por ende del
propio Estado colombiano. Por ende, (Salvo las excepciones) en virtud del artículo 4º superior, son
inaplicables en nuestro país todas aquellas normas previstas por instrumentos internacionales que
desconozcan preceptos constitucionales. En el plano interno, la Constitución prevalece sobre los
tratados, por lo cual un convenio contrario a la Carta es inaplicable. La Carta reconoce que uno de los
principios que orientan nuestras relaciones internacionales es la norma Pacta Sunt Servanda pero sin
perjuicio de la supremacía de la Constitución en el orden interno”.
A nivel nacional, hay un “bloque normativo” de los compromisos
internacionales.

Está conformado por los textos constitucionales, textos legislativos y

reglamentarios, y textos jurisprudenciales.

Lo anterior bajo el entendido que la estructura de las fuentes normativas

entiende que hay una norma fundamental (la Constitució n), de la cual se
derivan las demás (leyes y reglamentos). Las decisiones de los jueces só lo
obligan a las partes involucradas en el litigio que se soluciona, pero la
“jurisprudencia constitucional” (de la Corte Constitucional), cuando
interpreta la Carta, “hace tránsito a cosa juzgada constitucional”.
ANTECEDENTES
 CONGRESO DE VIENA

Al finalizar las guerras napoleó nicas, del 1° de octubre de 1814 al 9 de junio de 1815 se
celebró el primer gran acuerdo que establecía las fronteras europeas y algunos otros
territorios que técnicamente se mantendrían hasta después de la primera guerra mundial.
Entre el congreso y 1926, los Estados celebrarían má s de 16.000 tratados en mú ltiples temas.

Antes del añ o 1969 (Convenció n de Viena) la costumbre era el elemento que primaba para la
firma de los tratados. Los antecedentes má s cercanos a la convenció n fueron la Convención
sobre los tratados del 20 de febrero de 1928 (Ratificada en su momento por Brasil,
Ecuador, Haití, Nicaragua y Repú blica Dominicana); El Proyecto sobre tratados de la
comisión de jurisconsultos y el Proyecto Harvard de 1935.
 CONVENCIÓN DE VIENA DE 1969 Y 1986

La conferencia de Viena se realizó entre los añ os 1968 y 1969, en el proceso de

negociació n participaron 110 Estados y fue aprobada el 22 de mayo de 1969,
entrando en vigor el 27 de enero de 1980. Viena I contempla solamente los tratados
entre Estados.

Con la convenció n de Viena II del 21 de marzo de 1986 se incorporan las

Organizaciones Internacionales como entes aptos para celebrar tratados con Estados
o con otras Organizaciones Internacionales.
La conferencia de Viena se realizó entre los añ os 1968 y 1969, en el proceso de negociació n
participaron 110 Estados y fue aprobada el 22 de mayo de 1969, entrando en vigor el 27 de
enero de 1980. A diferencia de Viena II, ésta contempla solamente los tratados entre Estados, en
la del 21 de marzo de 1986 se incorporan las Organizaciones Internacionales como entes que
pueden celebrar tratados con Estados o con otras OI.

Colombia la aprobó mediante la Ley 32 de 1985, depositando el documento de ratificació n en

marzo de 1986, con reserva al artículo 25, que dice:

“Artículo 25. Aplicación provisional.

1. Un tratado o una parte de él se aplicará provisionalmente antes de su entrada en vigor:
a) si el propio tratado así lo dispone: o
b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo.
2. La aplicación provisional de un tratado o de una parte de el respecto de un Estado terminará si
éste notifica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente su intención de no
llegar a ser parte en el mismo, a menos que el tratado disponga o los Estados negociadores hayan
convenido otra cosa al respecto”.

Sin embargo, la Constitució n Política del 91 autoriza al Presidente, en el artículo 224, a dar
aplicació n provisional a los tratados de naturaleza económica y comercial.
 TRATADOS
Y LOS PRINCIPIOS
 CONCEPTO DE TRATADO

El profesor Jiménez de Aréchaga tratado es: “toda concordancia de voluntades entre

dos o más sujetos de derecho internacional destinadas a producir efectos jurídicos; es
decir, a crear, modificar o extinguir un derecho”. La convenció n de Viena del 69 los
define en su artículo 2° así:

“a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en
dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular”.
 CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS

Los tratados suelen ser clasificados de la siguiente forma:

a.Tratados abiertos y cerrados: Los tratados abiertos permiten la adhesió n

de otros Estados, en tanto que los cerrados son los comú nmente llamados
bilaterales.

b. Multilaterales: Son principalmente los tratados generales, que tienen

vocació n de universalidad.

c.Tratados según la materia: Pueden ser políticos, econó micos, cultural,

humanitarios, consulares, entre otros.

d. Tratados ley y tratados contrato: Los tratados ley hoy en día no son
aceptados, tuvieron fuerza hasta el siglo XIX e imponían condiciones con
fuerza de ley a los Estados. Kelsen se opone a estos al explicar, que todo tratado
en el fondo es creador de derecho.
 PRINCIPIOS DE LOS TRATADOS

- PACTA SUNT SERVANDA. Los Estados deben cumplir los tratados, siendo éste
un principio de costumbre, justicia, moral y de derecho internacional. Es una
regla general aplicable a todos los tratados sin necesidad de estipulació n
expresa.

- PRINCIPIO DE LA BUENA FE. Los tratados deben ser ejecutados y cumplidos

de buena fe. Este principio no permite que los Estados invoquen un
disposiciones legales internas para violar un tratado.

- LOS EFECTOS FRENTE A TERCEROS. (Pacta tertiis nec nocent nec presunt) Los
tratados no favorecen ni perjudican a terceros no firmantes del tratado. Debe
tenerse en cuenta la “Cláusula de la nación más favorecida”.
 PACTA SUNT SERVANDA

Pacta sunt servanda: Los tratados son para cumplirse, que es un principio que
busca la seguridad y convivencia pacífica entre los Estados. Es un principio de
costumbre, justicia, moral y derecho internacional.

El protocolo de Londres de 1871, afirmó que ninguna potencia puede modificar

obligaciones pactadas sin acuerdo uná nime.

Al respecto dice la Corte Constitucional:

“Pacta sunt servanda no sólo significa que los tratados deben ser formalmente acatados sino
que deben ser cumplidos de buena fe, esto es, con la voluntad de hacerlos efectivos. Por ello la
doctrina y la jurisprudencia internacionales consideran que el principio de buena fe es parte
integrante de la norma Pacta sunt servanda. Este principio de que Colombia debe cumplir de
buena fe sus obligaciones internacionales tiene evidente sustento constitucional, pues la Carta
señala que las actuaciones de las autoridades colombianas deben ceñirse a los postulados de
la buena fe, norma que se aplica también a las relaciones internacionales”.
 BUENA FE

Está consagrado en el artículo 26 de la Convenció n de Viena, al igual que el

anterior. También se encuentra en el artículo 2° de la Carta de la ONU. Su unió n
con el Pacta sunt…, que los autores consideran que un tratado concluido de mala
fe, viola ese principio. La Corte Constitucional ha dicho:

“… la observancia de buena fe de los tratados no sólo no violan la Carta sino que  armonizan
plenamente con los principios y valores constitucionales, por lo cual esas disposiciones serán
declaradas exequibles. Con todo, la Corte precisa que el principio Pacta sunt servanda, si bien
es uno de los fundamentos esenciales del derecho internacional, no debe ser absolutizado pues
la propia normatividad, así como la doctrina y la jurisprudencia internacionales reconocen
que, en determinados casos, esta norma cede ante otros principios, y por ende un sujeto
internacional puede dejar de cumplir las obligaciones derivadas de un tratado sin por
ello incurrir en responsabilidad internacional”.
 REQUISITOS

Los tratados formalmente son “contratos” y como tales deben cumplir

unos requisitos jurídicos:

• Capacidad (Treaty making power)

• Consentimiento (Violencia, dolo, error)

• Objeto lícito y eventualmente, coordinació n con

compromisos anteriores.
 FORMACIÓN
DE LOS TRATADOS
EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO

Artículo 189 – PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA

“Corresponde al Presidente de la Repú blica como jefe de Estado, jefe de

gobierno y suprema autoridad administrativa:

2. Dirigir las relaciones internacionales, nombrar agentes diplomá ticos

y consulares, recibir a los agentes respectivos y CELEBRAR con otros
Estados y entidades de derecho internacional tratados o convenios que
se someterá n a la aprobació n del Congreso”.
EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO

Artículo 150 – EL CONGRESO

“Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las
siguientes funciones:

16. Aprobar o improbar los tratados que el gobierno celebre con otros
Estados o con entidades de derecho internacional”.
EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO

Artículo 164

“Leyes prioritarias:

El Congreso dará prioridad al trá mite de los proyectos de ley

aprobatorios de los tratados sobre derechos humanos que sean
sometidos a su consideració n por el gobierno”.
EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO

Artículo 224 – APLICACIÓN PROVISIONAL

“Tratados pú blicos. Aplicació n provisional:

Los tratados, para su validez, deben ser aprobados por el Congreso. Sin
embargo, el Presidente de la Repú blica podrá dar aplicació n provisional
a los tratados de naturaleza econó mica y comercial acordados en el
á mbito de organismos internacionales, que así lo dispongan. En este
caso, tan pronto como un tratado entre en vigor provisionalmente,
deberá enviarse al Congreso para su aprobació n. Si el Congreso no lo
aprueba, se suspenderá la aplicació n del tratado”.
EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO

Artículo 241 – CORTE CONSTITUCIONAL

“A la Corte Constitucional se le confía la guarda y supremacía de la Constitució n,

en los estrictos y precisos términos de este artículo. Con tal fin, cumplirá las
siguientes funciones:

10. Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los tratados internacionales

y de las leyes que los aprueben. Con tal fin, el gobierno lo remitirá a la Corte,
dentro de los SEIS DÍAS SIGUIENTES al de la sanció n de la ley. Cualquier
ciudadano podrá intervenir para defender o impugnar su constitucionalidad. Si la
Corte los declara constitucionales, el gobierno deberá efectuar el canje de notas;
en caso contrario no será n ratificados. Cuando una o varias normas de un tratado
multilateral sean declaradas inexequibles por la Corte Constitucional, el
Presidente de la Repú blica só lo podrá manifestar el consentimiento formulando
la correspondiente reserva”.
En resumen: Fases o pasos de aprobación de un Acuerdo
– Negociació n

– Redacció n

– Firma o suscripció n

– Ratificació n por los Congresos o Parlamentos

– Sanció n por los gobiernos

– Control constitucional por los tribunales constitucionales

– Canje de notas / Registro o depó sito

– Entrada en vigor
Otros aspectos:
– Una vez aprobados y surtidos los trá mites ulteriores, los Acuerdos
constituyen compromisos obligatorios para los Estados (pacta sunt
servanda).

– Para la eficacia de los Acuerdos se parte de la consideració n que si

bien los Estados son soberanos y gozan de autodeterminació n,
aquellos constituyen normas preminentes (jus cogens).

– La imperatividad de los tratados puede tener límites como la fuerza

mayor, la legítima defensa, la represalia (acto ilícito en reacció n de
otro acto ilícito) o la necesidad.

– Los Acuerdos, como las normas, rigen hacia el futuro (no hay
aplicació n retroactiva, por regla general), hasta tanto sean
modificados por otros tratados, suspendidos, o derogados.

– Las normas de los Acuerdos pueden ser objeto de interpretació n

(por las partes que los suscriben o por otras autoridades
internacionales).