DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL

UNIDAD I
El Derecho Constitucional como ciencia jurídica y teoría de la Constitución Política

SEMANA 6:
“Los elementos básicos de la teoría de la Constitución Política y del Poder
Constituyente”

DOCENTE: DR. JULIO RENATO GAMARRA LUNA VICTORIA

ELEMENTOS DE LA TEORÍA DE LA
CONSTITUCIÓN

PODER
CONSTITUYENTE

PODER DE REFORMA LA NORMA

CONSTITUCIONAL CONSTITUCIONAL
 EL PODER
CONSTITUYENTE

• DEFINICIÓN Y CARACTERÍSTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE

EL CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE ESTÁ RELACIONADO AL

CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN EN SEMEJANZA A UN CREADOR Y SU
CREACIÓN. TANTO DESDE EL PUNTO DE VISTA LÓGICO COMO
HISTÓRICO, EL PODER CONSTITUYENTE ES UNA NECESIDAD PARA LA
CONSTITUCIÓN ESCRITA.

• DEFINICIÓN Y CARACTERÍSTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE

AHORA BIEN, EN LÍNEAS GENERALES, EL PODER CONSTITUYENTE

DEBE SER ENTENDIDO COMO LA FACULTAD POR LA CUAL EL PUEBLO,
EN CUANTO TITULAR DE LA SOBERANÍA, DECIDE INSTITUIR UN
ORDEN CONSTITUCIONAL.
• JAVIER PÉREZ ROYO ARGUMENTA QUE EL PODER CONSTITUYENTE ES UN
INSTRUMENTO A TRAVÉS DEL CUAL LA NACIÓN DECIDE ORGANIZARSE
POLÍTICAMENTE Y ORDENARSE JURÍDICAMENTE, RECLAMANDO PARA SÍ MISMA
LA POSICIÓN DE CENTRO DE PODER ORIGINARIO, AUTÓNOMO E
INCONDICIONADO.
• ERNEST BÖCKENFÖRDE, NOS INDICA QUE EL PODER CONSTITUYENTE "ES AQUELLA
FUERZA Y AUTORIDAD (POLÍTICA) CAPAZ DE CREAR, DE SUSTENTAR Y DE CANCELAR
LA CONSTITUCIÓN EN SU PRETENSIÓN NORMATIVA DE VALIDEZ. NO ES IDÉNTICO
AL PODER ESTABLECIDO DEL ESTADO, SINO QUE LO PRECEDE"3

• TRIBUNAL CONSTITUCIONAL HA PRECISADO QUE LA TEORÍA DEL PODER

CONSTITUYENTE NO EXCLUYE LA EXISTENCIA PREVIA DE UN ESTADO. PARA ELLO,
ADOPTA LO SEÑALADO POR SIGIFREDO ORBEGOSO, EN EL SENTIDO QUE "EL
PODER CONSTITUYENTE ES AQUÉL QUE SE INSTITUYE Y FUNCIONA CON EL OBJETO
DE DAR UNA CONSTITUCIÓN A UN ESTADO QUE NACE POR PRIMERA VEZ (SIC) O
QUE HA DECIDIDO CAMBIAR DE CONSTITUCIÓN"
• EN CONSECUENCIA, QUE EL PODER CONSTITUYENTE, MÁS QUE UNA FUENTE DE
CREACIÓN, ES UNA FUERZA DE TRANSFORMACIÓN, YA QUE, COMO TAL, PUEDE
LLEVAR A CABO LA REFUNDACIÓN DEL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL SOBRE
NUEVOS SUPUESTOS, SEAN ESTOS POLÍTICOS, SOCIALES, ECONÓMICOS, CULTURALES
O PROPIAMENTE JURÍDICOS.
 NO EXISTEN LÍMITES NI DE TIPO
ES UN PODER INCONDICIONADO FORMAL NI DE CARÁCTER MATERIAL

CARACTERISTICAS SEGÚN
LA DOCTRINA
NO PUEDE ENCONTRAR SU
ES UN PODER ORIGINARIO Y ÚNICO FUNDAMENTO FUERA DE SÍ MISMO,
PORQUE MÁS ALLÁ DE ÉL NO HAY
NADA

COMO CONSECUENCIA DE QUE NINGÚN OTRO PODER O FORMA DE

PODER ÚNICO ORGANIZACIÓN, PUEDE, EN ESTRICTO, EJERCER LA FUNCIÓN QUE
DESEMPEÑA.
CARACTERISTICAS SEGÚN EN TANTO QUE LA RESPONSABILIDAD POR ÉL EJERCIDA, NO ES
EL TC PODER PERMANENTE SINO EXCEPCIONAL; COMO TAL, SÓLO PUEDE
PRESENTARSE EN MOMENTOS O CIRCUNSTANCIAS HISTÓRICAS MUY
EXTRAORDINARIO ESPECÍFICAS (COMO LAS DE CREACIÓN O TRANSFORMACIÓN DE LA
CONSTITUCIÓN).
EN TANTO QUE ASUME PLENIPOTENCIARIAMENTE TODAS LAS
FACULTADES, SIN QUE PUEDAN RECONOCERSE RESTRICCIONES EN SU
PODER ILIMITADO EJERCICIO, SALVO LAS DIRECTAMENTE VINCULADAS CON LAS QUE SE
DERIVAN DE LAS VALORACIONES SOCIALES DOMINANTES.
• EL PROCESO DEL PODER CONSTITUYENTE
SI BIEN EL PODER CONSTITUYENTE NO PUEDE SER LIMITADO NI EXPLICADO JURÍDICAMENTE, SÍ DEBE SER
LEGÍTIMO, ES DECIR, SER UN PODER SUSCEPTIBLE DE SER EXPLICADO EN TÉRMINOS RACIONALES Y DE SER
ACEPTADO POR LA SOCIEDAD.

a. AFIRMACIÓN INEQUÍVOCA DEL NUEVO PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD.

SI EL PODER CONSTITUYENTE TIENE QUE SER EJERCIDO ES PORQUE EL ANTIGUO ORDEN POLÍTICO Y JURÍDICO DE LA
COMUNIDAD HA DEJADO DE SER LEGÍTIMO Y BAJO ÉL RESULTA IMPOSIBLE LA CONVIVENCIA PACÍFICA DE LOS CIUDADANOS.
B. ESTABLECIMIENTO DE UN SISTEMA DE LIBERTADES PÚBLICAS.
PERMITIR LA PARTICIPACIÓN POLÍTICA DE TODOS LOS CIUDADANOS, ASÍ COMO EL ENFRENTAMIENTO ENTRE LOS DIFERENTES
PROYECTOS DE ORDENACIÓN FUTURA DEL ESTADO QUE PUEDA EXISTIR, DE TAL MANERA QUE LOS CIUDADANOS PUEDAN
OPTAR POR UNOS U OTROS.

C. PROMULGACIÓN DE UNA LEGISLACIÓN ELECTORAL

QUE PERMITA LA FORMACIÓN DE UNA ASAMBLEA CONSTITUYENTE LIBREMENTE ELEGIDA.
D. CONSTITUCIÓN DE LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE Y ELABORACIÓN PARLAMENTARIA DE LA CONSTITUCIÓN.
TIENE QUE HACERSE A TRAVÉS DE UN PROCEDIMIENTO PÚBLICO Y CONTRADICTORIO QUE PERMITA CONTRASTAR ANTE LA
OPINIÓN PÚBLICA.

E. RATIFICACIÓN POPULAR EN REFERÉNDUM.

LOS CIUDADANOS DEBEN PODER PRONUNCIARSE SOBRE LA INTERPRETACIÓN PARLAMENTARIA DE LA VOLUNTAD
CONSTITUYENTE MANIFESTADA POR ELLOS EN LAS URNAS, RATIFICANDO O NO EL PROYECTO DE CONSTITUCIÓN APROBADO
POR LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE.
 CLASIFICACIÓN DEL PODER CONSTITUYENTE

EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO: EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO.

ES EL PODER DE ELABORA UNA CONSTITUCIÓN, TIENE LA FACULTAD DE REFORMAR LA CONSITUCIÓN

EL QUE SE PUEDE EJERCER DE MANERA ELABORADA POR EL PODER CONSTITUYENTE
PRIMIGENIA, ES DECIR CUANDO SE DA POR ORIGINARIO, NO DE DICTA UNA NUEVA. ES UN
PRIMERA VEZ UNA CARTA FUNDAMENTAL, O PODER QUE DERIVA DE LA CONSTITUCIÓN, POR LO
PORQUE SE DESEA REEMPLAZAR LA VIGENTE POR QUE NO ES ILIMITADO POSITIVAMENTE COMO EL
UNA NUEVA. ES UN PODER EN PRINCIPIO PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO. DICHO PODER
ILIMITADO, CON PLENOS PODERES Y DEBE SOMETERSE A LOS PROCEDIMIENTOS
COMPETENCIAS PARA ELABORAR O REFORMAR ESTABLECIDOS EN LA PROPIA CARTA PRIMERA
LA CONSTITUCIÓN.
 LA DIFERENCIA ENTRE PODER
CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO

El Poder Constituyente es una realidad de derecho

natural que no puede estar sometida a ninguna
Constitución, y por el contrario, es ella la que
establece y cambia las constituciones sin estar
sometida a ninguna regla anterior. De ahí el
carácter previo del Poder Constituyente respecto
de todos los poderes constituidos y su primacía
sobre ellos.
La diferenciar entre Poder Constituyente y poder
constituido. El primero es autónomo y carece de
límites, es decir, basta que su voluntad aparezca
para que todo el derecho positivo cese. Los
poderes constituidos, por el contrario, sí están
sometidos a su manifestación de voluntad y tienen
que adecuar su conducta a lo que la Constitución
establezca.
 EL PODER DE REFORMA
CONSTITUCIONAL

El Poder Constituyente se configura como el artífice de la Constitución y que esta

última sea la fuente de sustento jurídico en la que reposan los más importantes
valores sociales, ello no significa que dicho poder, durante su misión constructora,
no pueda incurrir en omisiones, pues, por principio, si sus criterios y proyecciones
devienen como producto de un momento histórico determinado y no de una
permanente voluntad evolutiva, el resultado constitucional viene siempre
impregnado de una cierta dosis de relatividad histórica.

En dicho contexto, y ante la evidencia de constatar la presencia de vacíos,

incongruencias, inadaptaciones y todo tipo de omisiones en el texto de una
Constitución y la necesidad de que los mismos puedan quedar superados en
algún momento, es que cobra legitimidad el llamado “poder de reforma
constitucional”, el mismo que se encarga de modificar, suprimir o enmendar una
o más disposiciones constitucionales.
• LOS LÍMITES MATERIALES AL PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL
En primer lugar, la Constitución
individualiza al órgano investido
con la capacidad para ejercer la En tercer lugar, es la misma
potestad modificatoria. En el norma fundamental la que se
caso del Perú, como de la encarga de establecer si el
mayoría de países, este órgano proyecto de reforma
es, en principio, el Congreso de constitucional es sometido o no
la República, en calidad de poder a una ratificación por parte del
constituido. pueblo, que de esta forma

En segundo lugar, la Constitución

describe cuál es el procedimiento
que ha de seguir el órgano
legitimado, lo que a su vez ha de
comprender el número de
legislaturas empleadas, el sistema de
votación a utilizar, la habilitación o
prohibición de observaciones en el
proyecto, etc.
• LOS LÍMITES FORMALES AL PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL

a) Límites materiales expresos, llamados también

cláusulas pétreas; son aquéllos en los que la propia
Constitución, expresamente, determina que ciertos
contenidos o principios nucleares del ordenamiento
constitucional están exceptuados de cualquier intento
de reforma. Caso, por ejemplo, del artículo N° 89 de la
Constitución de Francia de 1958, el artículo N° 139 de
la Constitución Italiana de 1947, el artículo N° 119 de
la Constitución Panameña y, en el caso peruano, del
artículo N° 183 de la Constitución de 1839, el artículo
N° 142 de la Constitución de 1933.
b) Límites materiales implícitos son aquellos principios
supremos de la Constitución contenidos en la fórmula política
del Estado y que no pueden ser modificados, aun cuando la
Constitución no diga nada sobre la posibilidad o no de su
reforma, ya que una modificación implicaría la "destrucción" de
la Constitución. Tales son los casos de los principios referidos a
la dignidad del hombre, soberanía del pueblo, Estado
democrático de derecho, forma republicana de gobierno y, en
general, régimen político y forma de Estado
• EL PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL EN EL PERÚ

Artículo 206.- Reforma Constitucional

Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayoría
absoluta del número legal de sus miembros, y ratificada mediante
referéndum. Puede omitirse el referéndum cuando el acuerdo del Congreso se
obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votación favorable, en
cada caso, superior a los dos tercios del número legal de congresistas. La ley de
reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la
República.

La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente de la

República, con aprobación del Consejo de Ministros; a los congresistas; y a un
número de ciudadanos equivalente al cero punto tres por ciento (0.3%) de la
población electoral, con firmas comprobadas por la autoridad electora
 LA NORMA
CONSTITUCIONAL

DEFINICIÓN

EN PRIMER TÉRMINO PORQUE ESTAMOS FRENTE A UN

CONCEPTO ABOCADO A CONVERTIRSE EN UNO DE ESOS
CONCEPTOS SIMBÓLICOS Y COMBATIVOS QUE HALLAN SU
RAZÓN NO EN LA VOLUNTAD DE CONOCIMIENTO, SINO EN SU
ADECUACIÓN INSTRUMENTAL PARA LA CONTROVERSIA CON EL
ADVERSARIO.
EN SEGUNDO TÉRMINO ESTÁ EL HECHO DE QUE LA
CONSTITUCIÓN FORMA UN NEXO ENTRE DIVERSAS ESFERAS DE
LA VIDA HUMANA OBJETIVADA, POR EL QUE SE VINCULAN
SECTORES DE LA REALIDAD POLÍTICA, JURÍDICA, SOCIOLÓGICA,
ETC.
 EL CONCEPTO RACIONAL
NORMATIVO.
Este concepto concibe a la Constitución
como un complejo normativo
establecido de una sola vez y en el que
de manera total, exhaustiva y
sistemática se establecen las funciones
fundamentales del Estado y se regulan
los órganos, el ámbito de sus
competencias y las relaciones entre
ellos. La Constitución, es un sistema de
normas.
Este concepto representa la aplicación al
campo jurídico-político de los principios
intelectuales de la Ilustración. Así
concebida, la Constitución representa la
culminación del proceso histórico de
racionalización, objetivación y moldear la historia en cierta medida, de
despersonalización del Estado.
EL CONCEPTO HISTÓRICO
TRADICIONAL.
Este concepto surge en respuesta al
concepto racional, es decir, es una
respuesta de la ideología del
conservatismo frente al liberalismo. Para
ellos, la Constitución no es un sistema
producto de la razón, sino una estructura
resultado de una lenta transformación
histórica, en la que intervienen
frecuentes motivos irracionales y
fortuitos irreductibles a un esquema.
Dentro de este concepto pueden
distinguirse dos grupos. Los que
consideran a la Constitución como una
situación puramente histórica y los que
consideran que la razón es capaz de
planificar el futuro dentro de los datos de
una situación histórica, o de llegar, en fin,
a una armonía con ella.
EL CONCEPTO HISTÓRICO
SOCIOLÓGICO.
Este concepto es la proyección del sociologismo
en el campo constitucional y es opuesto no sólo
al modelo racional sino también al histórico. Así,
este concepto se basa en las siguientes
afirmaciones:
a) La Constitución es primordialmente una
forma del ser y no del debe ser.
b) La Constitución no es el resultado del
pasado, sino inmanencia de las situaciones y
estructurales sociales del presente.
c) La Constitución no se sustenta en una norma
trascendente, sino que la sociedad tiene su
propia legalidad, rebelde a la pura
normatividad e imposible de ser domeñada
por ella.
d) d) Si en lo que respecta al Derecho la
concepción racional gira sobre el momento
de la validez, y la histórica sobre el de
legitimidad, la concepción sociológica lo
hace sobre el de vigencia.
 • CLASIFICACIÓN Y TIPOLOGÍA DE LAS CONSTITUCIONES
LA CONSTITUCIÓN NORMATIVA
Aquella en la que existe
concordancia entre las normas
constitucionales y la realidad del
proceso del poder. En otras
palabras, se trata de un tipo de
Constitución en la que los
detentadores y destinatarios del
poder se manifiestan en la práctica.
Estamos ante una Constitución
viva, real y efectiva.
LA CONSTITUCIÓN NOMINAL
Es aquella en la que la dinámica del
proceso político no se adapta a las
normas constitucionales, es decir, la
Constitución carece de realidad
existencial. De acuerdo a Karl
Loewenstein, lo que la Constitución
Nominal implica es que los presupuestos
sociales y económicos existentes operan
contra una concordancia absoluta entre
las normas constitucionales y las
exigencias del proceso del poder.
La función primaria de la Constitución
Nominal es educativa, su objetivo es en
un futuro convertirse en una constitución
normativa y determinar realmente la
dinámica del proceso del poder en lugar
de estar sometida a ella.
LA CONSTITUCIÓN SEMÁNTICA
En este tipo de Constitución, si bien se da
una aplicación plena de sus disposiciones, su
realidad ontológica no es sino la
formalización de la existente situación del
poder político en beneficio exclusivo de los
detentadores del poder fáctico que disponen
del aparato coactivo del Estado.
Más aún en este tipo de Constitución la
dinámica social tendrá restringida su libertad
de acción y será encauzada en la forma
deseada por los detentadores del poder. En
lugar de servir a la limitación del poder, la
Constitución es aquí el instrumento para
estabilizar y eternizar la intervención de los
dominadores fácticos de la localización del
poder político.
 • LA CONSTITUCIÓN COMO NORMA JURÍDICA

(Exp. Nº 0014-2003-AI/TC) se afirmó que: “La Constitución es una norma

jurídica. En efecto, si expresa la auto representación cultural de un pueblo, y
refleja sus aspiraciones como nación, una vez formado el Estado
Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posición análoga a la que
ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Estado Constitucional de
Derecho, el estatus de Poder Constituyente, es decir, la representación del
pueblo políticamente soberano, lo asumirá la Constitución, que de esta forma
pasará a convertirse en la norma jurídicamente suprema”.