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EL PODER CONSTITUYENTE

I.RESEA HISTORICA.- La Teora del Poder Constituyente naci en Francia, en


la revolucin del siglo XVIII.
La monarqua francesa, en el siglo XVIII, como es conocido, debi convocar a los Estados
Generales que se componan de tres rdenes: la nobleza, el clero, que generalmente votaban
unidos, y el tercer estado que responda a la burguesa.
En Los Estados Generales la votacin se efectuaba por rdenes y, de acuerdo a lo expuesto, el tercer
estado no poda imponer su voluntad poltica.
A esos efectos slo poda lograrse la mayora si se produca una reforma del referido rgano.
Es entonces en 1789 cuando Sieyes, elegido por el tercer estado, aunque era sacerdote, escribe
su pensamiento titulado "Qu es el tercer estado" Mediante este trabajo Sieyes intenta incidir en
la sociedad propugnado la reunin de representantes del pueblo a los efectos de dictar una
Constitucin.
De acuerdo a ello, los Estados Generales se constituyeron en Asamblea Nacional Constituyente De
all la conclusin es clara y conduce a elaborar la teora del Poder Constituyente.
II.- CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE.- Entendemos como poder constituyente la
atribucin que corresponde a las personas para establecer el reconocimiento de sus derechos
fundamentales y para elaborar la estructura organizativa concreta del sistema democrtico
constitucional de su sociedad poltica. El Poder Constituyente debe ser entendido como la facultad
por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden constitucional.

Javier Prez Royo argumenta que El Poder Constituyente es un instrumento a travs del
cual la nacin decide organizarse politicamente y ordenarse jurdicamente, reclamando
para s misma la posicin de centro de poder originrio, autnomo e incondicionado.
Sigifredo Orbegoso, argumenta que "El Poder Constituyente es aqul que se instituye y
funciona con el objeto de dar una Constitucin a un Estado que nace por primera vez
que ha decidido cambiar de Constitucin".
En su jurisprudencia, el Tribunal Constitucional ha realizado las siguientes afirmaciones respecto al
significado de la Reforma de la Constitucin:
1. Que l poder de reforma de la Constitucin, por muy especial y singular que sea su condicin, no
deja de ser un autntico poder constitudo y, por lo tanto, limitado.
2. Que l carcter de poder constitudo de la reforma constitucional viene asociado a la presencia de
determinados lmites en su ejercicio.
III.- NATURALEZA DEL PODER CONSTITYUNTE.- El poder constituyente originario no
puede encontrar su base fundamental en ninguna norma y por tanto, su naturaleza jurdica se deriva
del derecho natural, sobre el cual se hayan escrito, o no, normas jurdicas, doctrina, o

jurisprudencia. Pese a esto se ha afirmado que la tarea del poder constituyente es poltica, no
jurdica. El poder constituyente, al ser origen del Derecho, no puede tener dicha naturaleza.

Emmanuel Joseph Sieys, en su obra "Qu es el Tercer Estado", atribua dos caractersticas al poder
constituyente: a) Es un poder originario y nico, que no puede encontrar fundamento fuera de s; y
b) Qu era un poder incondicionado, es decir, que no posee lmites formales o materiales.

Si bien, el poder constituyente no puede ser definido jurdicamente, si puede ser


definido polticamente en trminos de legitimidad.

IV.- CLASIFICACIN DEL PODER CONSTITUYENTE Un gran sector de la doctrina


constitucional determina dos tipos de Poder Constituyente:
El Poder Constituyente Originrio.- Es el poder de elabora una Constitucin, el que se
puede ejercer de manera primigenia, es decir cuando se da por primera vez una Carta
Fundamental, o porque se desea reemplazar la vigente por una nueva. Es un poder en
principio ilimitado, con plenos poderes y competencias para elaborar o reformar la
Constitucin.
El Poder Constituyente Derivado.- Tiene la facultad de reformar la Consitucin elaborada
por el poder constituyente originrio, no de dicta una nueva.
Es un poder que deriva de la Constitucin, por lo que no es ilimitado positivamente como el
Poder Constituyente Originario. Dicho poder debe someterse a los procedimientos
establecidos en la propia Carta Primera. Sin embargo, otros autores incorporan un tercer
tipo de Poder Constituyente, denominado Difuso.
V.- DIFERENCIA ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO.- Segn
Sieys a diferencia del gobierno que no puede pertenecer ms que al derecho positivo, el Poder
Constituyente es una realidad de derecho natural que no puede estar sometida a ninguna
Constitucin, y por el contrario, es ella la que establece y cambia las constituciones sin estar
sometida a ninguna regla anterior. De ah el carcter previo del Poder Constituyente respecto de
todos los poderes constituidos y su primaca sobre ellos. A partir de ello, es conveniente diferenciar
entre Poder Constituyente y poder constituido. El primero es autnomo y carece de lmites, es
decir, basta que su voluntad aparezca para que todo el derecho positivo cese. El segundo; es decir
los poderes constituidos, por el contrario, s estn sometidos a su manifestacin de voluntad y tienen
que adecuar su conducta a lo que la Constitucin establezca. En efecto, queda claro que, en cuanto
poder creador, el Poder Constituyente es nico en su gnero, y que de l derivan, a travs de la

Constitucin, los llamados poderes constituidos o creados, es decir, los rganos Ejecutivo,
Legislativo, Judicial y los dems de naturaleza constitucional.
Los poderes constituidos, por consiguiente, deben su origen, su fundamento y el ejercicio de sus
competencias a la obra del Poder Constituyente, esto es, a la Constitucin. En caso que los poderes
constituidos pretendieran distorsionar el marco de las atribuciones que les ha conferido la
Constitucin, estaran desconociendo la voluntad del poder creador e invadiendo competencias que,
por principio, se encuentran totalmente vedadas. Consecuentemente, que el Poder Constituyente no
pueda ser desconocido por los poderes constituidos, depende, en buena medida, de que la
Constitucin haya establecido sobre ellos un sistema de limitaciones explcitas en su ejercicio y un
adecuado sistema de control que asegure el cumplimiento de tales lmites.

En conclusin, podemos recordar lo que en su momento seal Emmanuel Sieys: El Poder


Constituyente es un plenipotenciario del pueblo, mientras que los poderes constituidos slo son
portavoces o hacedores de una tarea regulada en sus lineamientos por la propia Constitucin.
VI.- LIMITES DEL PDER CONSTITUYENTE.- Si bien el Poder Constituyente no puede ser
limitado ni explicado jurdicamente, s debe ser legtimo, es decir, ser un poder susceptible de ser
explicado en trminos racionales y de ser aceptado por la sociedad.
En tal sentido, cabe precisar que la idea de legitimidad es una constante en la Teora del Poder
Constituyente. No todo poder que produce un ordenamiento jurdico estable para un Estado es un
Poder Constituyente. Unicamente lo es aqul que est en el origen de una Constitucin digna de tal
nombre y para ello el poder tiene que ser legtimo.
En otras palabras, el Poder Constituyente est presente y acta en un vaco de legalidad, pero no de
legitimidad. Ahora bien, el concepto de legitimidad es un concepto muy difcil de definir, toda vez
que la lnea que separa un Poder Constituyente legtimo de otro ilegtimo, es necesariamente
imprecisa. Por ello, la Teora del Poder Constituyente se ha centrado en identificar lo que podramos
definir como seales caractersticas de la legitimidad, que nos permitan decidir con una cierta
seguridad cundo un Poder Constituyente puede ser calificado como legtimo y cundo no.
Dichas seales son la titularidad del Poder Constituyente y el proceso a travs del cual dicho poder
debe expresarse .
La titularidad del Poder Constituyente, de acuerdo a la teora y la prctica del Poder
Constituyente, aparece conectada con la afirmacin de la soberana nacional; en otras
palabras, el Poder Constituyente es el instrumento a travs del cual se hace realidad una
determinada concepcin de soberana. La decisin popular es condicin necesaria del
proceso constituyente y como consecuencia, es el pueblo el titular del Poder Constituyente.
Por su parte, el proceso constituyente debe ser un proceso democrtico, es decir, el
resultado final del ejercicio real y efectivo del Poder Constituyente ha de ser la construccin
de un orden poltico de la igualdad y la libertad. No obstante, para este preoceso deben

extremarse las garantas en lo que a la manifestacin de voluntad de los ciudadanos en este


proceso se refiere.
De acuerdo con Javier Prez Royo, el proceso constituyente tiene que pasar por las siguientes
etapas:
a. Afirmacin inequvoca del nuevo principio de legitimidad. Si el Poder Constituyente tiene que
ser ejercido es porque el antiguo orden poltico y jurdico de la comunidad ha dejado de ser legtimo
y bajo l resulta imposible la convivencia pacfica de los ciudadanos.
b. Establecimiento de un sistema de libertades pblicas que permita la participacin poltica de
todos los ciudadanos, as como el enfrentamiento entre los diferentes proyectos de ordenacin

futura del Estado que pueda existir, de tal manera que los ciudadanos puedan optar por unos u otros.
c. Promulgacin de una legislacin electoral que permita la formacin de una Asamblea
Constituyente libremente elegida.
d. Constitucin de la Asamblea Constituyente y elaboracin parlamentaria de la Constitucin.
Tiene que hacerse a travs de un procedimiento pblico y contradictorio que permita contrastar ante
la opinin pblica.
e. Ratificacin popular en referndum. Los ciudadanos deben poder pronunciarse sobre la
interpretacin parlamentaria de la voluntad constituyente manifestada por ellos en las urnas,
ratificando o no el proyecto de constitucin aprobado por la Asamblea Constituyente.