DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES

CLASE 3

JUAN FACUNDO DOMINONI

FILIACIÓN
 “La vida no existe por causa del
derecho, éste existe por causa de
la vida social”

Mario S. Gerlero.
 Aída Kemelmajer de Carlucci

“Los conceptos de familia, matrimonio

y el de filiación, son una creación
“cultural”, no “natural” o ”esencial” y,
por lo tanto, cambiante…”

Kemelmajer de Carlucci, Aída “Las nuevas realidades

familiares en el CCCN de 2014”, publicado en Revista
Jurídica La Ley, 8 de octubre de 2014
 HAGAMOS UN POCO DE HISTORIA
FILIACIÓN
Código Civil Filiación por naturaleza. Procreación
biológica. Familia matrimonial
1948 Se reconoce a la adopción como otra
fuente generadora de un vínculo filial.
 Naturaleza: vínculo de sangre
 Por Ley: garantizar el derecho de todo niño-
adolescente a vivir en familia.
1985 Ley 23264 [art. 240 CC (unidad familiar)]
Filiación
más cambios en el transcurso del tiempo
cambios sociales
impacto biotecnológico

Cambios sociales
 Reconocimiento de la adopción.
 Principio de igualdad (art. 240 CC).
 Matrimonio igualitario (Ley 26.618).
 Inclusión de las TRHA entre las prácticas médicas con cobertura a
cargo de las obras sociales o los sistemas de medicina prepaga
(Ley 26.862, año 2013).
 Avances biotecnológicos
Desarrollo de las pruebas biológicas
Desarrollo de las distintas TRHA.

Conquista legislativa

Artículo 17 de la CADH (ley 23.054)

“La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos
fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo”
 Evolución legal

 Código Civil argentino:

Hijos naturales
Hijos adulterinos
Hijos incestuosos
Hijos sacrílegos

 Entre el CC y la Ley 23.264:

Ley 2393 (1888) se elimina la categoría de hijos sacrílegos.

Ley 10.903 extiende la PP a los padres naturales
Ley 11.357 de Derechos Civiles de la mujer del año 1926
Ley 14.367 de equiparación de hijos del año 1954.
CADH (ley 23.054/1984). Art. 17
 Ley 23.264 Patria Potestad, hoy Responsabilidad Parental

 Ley 26.618 matrimonio IGUALITARIO

 Ley 26.862 sobre Cobertura de tratamientos de procreación

asistida.

 CCCN: incorpora los principios de

+ pluralidad

+ autonomía

+ solidaridad
 Principio de pluralidad: respeto a la diversidad.

 Principio de autonomía: se corresponde con la

voluntad procreacional como elemento que define
el vínculo en la filiación por TRHA.

 Principio de solidaridad: actúa como protector del

emplazamiento, además de servir de fundamento al
conjunto de deberes-derechos propios de la
responsabilidad parental que nace como derivación
del vínculo jurídico filial: alimentos, por ejemplo.
 PRINCIPIOS. DERECHOS DE FAMILIA. PROCESO DE
FAMILIA Y EN PARTICULAR EN EL SISTEMA DE
FILIACIÓN

DERECHO DE FAMILIA
1. Autonomía de la voluntad
2. Pluralidad
3. Solidaridad
PROCESO DE FAMILIA
(Art. 706 del CCyCN)
4. Tutela judicial efectiva
5. Inmediación
6. Buena fe y lealtad procesal
7. Oficiosidad
8. Oralidad y acceso limitado al expediente
 Facilitar el acceso a la justicia, especialmente
tratándose de personas vulnerables y la resolución
pacífica de los conflictos.

 Los jueces ante los cuales tramitan estas causas

deben ser especializados y contar con apoyo
multidisciplinario (EQUIPO TÉCNICO).

 La decisión que se dicte en un proceso que están

involucrados NNA, debe tener en cuenta el interés
superior de ellos/as
 PRINCIPIOS EN EL SISTEMA FILIATORIO

1. Interés superior de niño (art. 3 de la Convención sobre los derechos

del Niño y art. 3 de la ley 26.061).
2. Igualdad entre todos los hijos, matrimoniales, extramatrimoniales
(art. 558 CCyCN).
3. Derecho a la identidad y, en consecuencia, a la inmediata inscripción
(art. 7 y 8 de la CDN y art. 11 de la ley 26.061). Art. 559 CCyCN.
4. Mayor facilidad y celeridad en la determinación legal de la filiación.
5. Acceso e importancia de la prueba genética como modo de alcanzar
la verdad biológica.
6. Regla según la cual corresponde reparar el daño injusto al derecho a
la identidad del hijo.
7. El derecho a gozar de los beneficios del progreso científico y su
aplicación.
8. Derecho de fundar una familia y no ser discriminado en el acceso a
ella.
B) Fuentes de la Filiación:
Se establece el Principio de igualdad
de las filiaciones:

a) Por naturaleza: biológico

b) Por TRHA: elemento volitivo. Voluntad
procreacional. Autonomía de la
voluntad
c) Por la ley: adopción
 DERECHO A LA IDENTIDAD Y EL DERECHO A LA
FILIACIÓN

Derecho a la filiación:
Derecho de toda persona a contar con un
emplazamiento con doble vinculo filial que puede fundarse
en el elemento biológico o en el elemento volitivo
Identidad como proceso
Construcción de la identidad como elemento biológico o
elemento volitivo.
 CASO “MULLER”
CSJN
13 de noviembre de 1990
La Ley, 1991-B, 470

Voto en disidencia del Dr. Petracchi

“…conocer su propia exégesis, su procedencia,
es aspiración connatural al ser humano, que,
incluyendo lo biológico, lo trasciende… El normal
desarrollo psicofísico exige que no se trabe la
obtención de respuestas a esos interrogantes
vitales… Conocer la verdad permite elaborar un
proceso de crecimiento y estructuración del
psiquismo”
TENGAMOS EN CUENTA:

El concepto de identidad filiatoria no es

necesariamente el correlato del dato puramente genético
determinado por la procreación; va mucho más allá; por
eso una cosa es tener el derecho a conocer ese dato, y
otra, muy distinta, la pretensión de tener vínculos
jurídicos fundados en ese dato genético.
 DERECHO A LA IDENTIDAD
DIMENSIONES

En la clase anterior hemos visto las dimensiones

estimadas por Fernández Sessarego (estática y
dinámica) y la de Zannoni (Identidad personal en
referencia a la realidad biológica, Identidad personal en
referencia a los caracteres físicos de la persona, y, la
Identidad personal en referencia a la realidad existencial
de la persona)
Ante ello, deberemos repasar su contenido.
 MARCO LEGAL
Derecho a la identidad.

 Constitucional: art. 75 inciso 19 CN

 Convención sobre los derechos del niño (arts.

7,8 y 9)

 Ley Nac 26.061 de protección integral de NNA

(art. 11)
 FILIACION POR NATURALEZA

Art. 565 CCyCN:

1. Prueba de nacimiento e identidad del nacido.

2. Inscripción
3. Carencia de certificado del médico u obstétrica

Art. 588 CCyCN

 FILIACIÓN MATRIMONIAL DERIVADA DE LAS
TRHA

Prueba de la filiación se configura por el

consentimiento previo, libre e informado, debidamente
inscripto en el registro Civil y Capacidad de las
Personas (art. 569 CCyCN).

El titulo de estado habilita para ejercer todos los

derechos emergentes de él.

Solo puede ser destruida por el ejercicio de una acción

que desplace a la persona del estado de familia en que
se halla
 DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN
EXTRAMATRIMONIAL

Art. 570 a 575 del CCyCN.

Art. 570:
1. Reconocimiento: Declaración de ambos progenitores.
2. Consentimiento previo, informado y libre (TRHA)
3. Sentencia Judicial.

Formas de reconocimiento (art. 571 CCyCN)

 Declaración ante el registro
 Declaración realizada en instrumento publico o privado
 Disposiciones de última voluntad
 RECONOCIMIENTO: irrevocable, no sometido a modalidades y
unilateral.
 LA ACCIÓN MERAMENTE DECLARATIVA Y LA MEDIDA
AUTOSATISFACTIVA COMO RECURSOS QUE PERMITEN EL
ACCESO A LA IDENTIDAD DE ORIGEN

SE ESTIMA VIABLE LA INTERPOSICIÓN DE LAS

ACCIONES INCADAS PARA CONOCER LOS ORÍGENES

Por ser “…aquellas que tienden a obtener un pronunciamiento que

elimine la falta de certeza sobre la existencia, eficacia, modalidad o
interpretación de una relación jurídica o estado jurídico”
 REQUISITOS DE PROCEDENCIA

1) Pretender el cese de un estado de incertidumbre.

2) Actualidad del estado de incertidumbre.

3) Interés legítimo de quien pide la declaración, que

debe ser de carácter jurídico razonable y
suficiente.

4) Que la incertidumbre ocasione un conflictivo de

producir un perjuicio al pretendiente.

5) No se cuente con otra vía legal para hacer cesar

el estado de incertidumbre.
 LA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA

Según Peyrano la misma no resulta ser otra cosa que el “…

requerimiento urgente formulado al órgano jurisdiccional
por los justiciables que se agota con su despacho
favorable…”.

Interpuesta la acción, justificado el pedido, evaluada su

pertinencia y analizado el caso concreto, debe ser proveído
receptando o rechazando la misma en el llamado
“despacho interinal de fondo”, pues si bien operara como
una medida cautelar, agota con su dictado el proceso.
CARACTERES:

1. Prescindencia de un proceso posterior y no

caducan por falta de promoción de proceso
principal.
2. Decisión de carácter definitivo.
3. Objeto resolver el pedido de urgencia y que su
ejecución sea inmediata.
4. Falta de bilateralidad.
5. Ejecución inmediata.
6. Aplicación excepcional.
7. No caducan por la falta de inicio de causa
principal.
 CONDICIONES DE PROCEDENCIA

 Solucionar la urgencia

 Acreditar la alta probabilidad de existencia

de un derecho

 Urgencia

 Prestación de Contracautela
 SUPUESTOS
CASOS PRACTICOS PARA HACER EN
DOMICILIO

 CASO 1: Filiación extramatrimonial.

Presunto padre dispuesto a cumplir con su obligación y
deber de asumir la paternidad tras alcanzar la certeza del nexo
biológico.
Solicita la realización de una prueba de importancia:
La Pericial biológica

¿Qué sucede si la madre, en su carácter de titular de la

responsabilidad parental, se niega a realizar la prueba
biológica?
¿Qué establece nuestro CCyC?
¿Por qué piensan que se sienta dicha postura?
PARA PENSAR Y DESARROLLAR
CASO 2
Una persona, frente a la falta de certeza de ser el padre
de un niño nacido con posterioridad a la relación
sentimental que mantuvo con la progenitora, interpone
la acción meramente declarativa.
 Su duda nace ante dichos recibidos de familiares de
la madre de su presunto hijo, quienes le atribuyen su
paternidad.
1) ¿Cómo asesorarían a esa persona?
2) ¿Qué fundamentos legales invocarían en defensa
del derecho del presunto padre?
3) ¿Cómo resolvería el caso de ser Uds juez/za?
CASO 3
E.F.P promueve acción meramente declarativa con el
propósito de que se reconozca la relación que
mantuvo con quien se comportó como su padre
desde su nacimiento hasta la desaparición forzada
del segundo, como una verdadera posesión de
estado y, en función del goce de este estado, pide
que se lo autorice al uso del apellido de su presunto
padre.

¿Es procedente la acción? Fundamenten

¿De qué otra manera podría resolverse la cuestión
planteada?
CASO 4
Los actores iniciaron una acción declarativa de
certeza tendiente a determinar la filiación de tres
niños recién nacidos concebidos mediante TRHA,
para su correcta inscripción en el Registro Civil.

Particularidad: la mujer gestante, es madre de la

presentante dado que los niños fueron
concebidos mediante TRHA. Padres genéticos y
gestación por parte de la abuela.
¿Cómo resolvería el caso, mediante qué acción y
fundamentos?
CASO 5
En una acción de filiación, el demandado
apeló la decisión que declaró a una menor
su hija por haberse negado a la realización
de la prueba genética.

¿Qué valor reviste la prueba genética?

¿Qué otras puebas puedo ofrecer?
Fundamentar
Civ. y Com. > Filiación > Filiación matrimonial: > Impugnación del estado
de hijo matrimonial. - Negativa a someterse a la prueba biológica - Prueba
de ADN - Indicio grave

En el ámbito de las acciones de filiación, como la del caso, una acción de

impugnación de maternidad, el Código Civil y Comercial considera a la postura
reticente o negativa a llevar a cabo la prueba genética como un indicio grave
contrario a la posición del renuente y no como una presunción en su contra. Si
bien dentro de las normativas expresamente derogadas por el nuevo Código
Civil y Comercial, no se encuentra la Ley 23511 -de la que solo había
sobrevivido a la reforma de la Ley 26548 el art. 4 referido, precisamente, el
aspecto civil de la prueba de ADN-, lo cierto es que esta última disposición que
quedaba en pie ha sido tácitamente derogada por el art. 579, Código Civil y
Comercial, que regula de manera expresa, el valor de la negativa al
sometimiento a la prueba genética en los procesos de filiación. En este
contexto y considerando que la ley posterior deroga a la anterior, se puede
afirmar que el art. 579 ha venido a derogar y modificar lo previsto en el art. 4,
Ley 23511. En definitiva, el nuevo Código sostiene que la negativa al
sometimiento de la prueba genética, crea un indicio grave, y no un simple
indicio como lo sostenía el régimen tácitamente derogado.
C., M. A. vs. R., R. N. s. Impugnación de maternidad /// Cámara de Apelaciones
de Familia, Mendoza, Mendoza; 11-feb-2016; Rubinzal Online; RC J 1757/16
 Eduardo Galeano

Los científicos dicen que

estamos hechos de átomos
pero a mí un pajarito me
contó que estamos hechos
de historias.
NO LO OLVIDEMOS…..