Parte una: procedimiento romano

★​ Capítulo 1: Actio:
○​ D romano: derecho de acciones. Viene de agere, actuar, obrar: acto pero
ACCIÓN: al referirondose a la actividad jurisdiccional
○​ La ejerce el actor (demandante) contra reus
○​ Actio: Es la vía por la cual alguien puede lograr el amparo jurídico de su
situación particular. Es el medio con el que cuentan los romanos para
poder resolver ante la autoridad un conflicto jurídico donde se ve afectado o
vulnerado un derecho.
○​ Es el ius de perseguir en juicio lo que se nos debe. “poder de obrar para
obtener un resultado judicial”. Poder válido cuando es admitido por el
magistrado.
★​ Clasificación de las acciones
○​ 1er clasificación
■​ Actiones in rem: el actor reclama para que se declare en la sentencia,
ya que una cosa es suya, o que le corresponde un ius (usufructo o
servidumbre) o también que está en una posición jurídica personal
que debe estar protegida respecto de todos
■​ Actiones in personam: el autor reclama contra alguien que le está
obligado a tener que pagar una obligación
○​ 2nda clasificación
■​ Acciones reipersecutorias: se persigue la obtención de una cosa
■​ Acciones penales: se reclama solo la pena
■​ Acciones mixtas: ambas

Capitulo 2: evolución histórica del procedimiento judicial romano

Parte primera: Procedimiento judicial antiguo (las legis actiones)

➔​ Primer procedimiento judicial: Legis actiones (acciones de la ley)

◆​ Realización de ritos solemnes y la intervención de formulas orales que
debian ser pronunciadas de manera escrupulosa ante el pretor(etapa in iure),
tras lo cual el caso era llevado ante un juez (persona privada) que resolvía el
litigio (etapa apud iudicem)(2 etapas)
◆​ Diferente a actio: Legis actiones son vías procedimentales solemnes x las
cuales debe transitar el actio
◆​ Características generales:
●​ Las partes deben estar presentes, y si hay cosa, la cosa tambien
●​ Solo se puede actuar judicialmente en días determinados
●​ Las formulas orales (cuyos depositarios eran los pontífices) consistían
en palabras claras y solemnes: debian ser pronunciadas sin error,
bajo sanción de perder el juicio.
◆​ Las LA contenciosas eran 5 (las primeras tres son declarativas las otras dos
ejecutivas)
●​ Sacramentum: Es la via mas antigua para lograr que se reconozca
judicialmente en que posición o situacion jurídica determinada esta.
Es la mas general y amplia de todas ya que todas las causas pueden
llevarse a cabo por este camino, sea actio in rem o actio in personam
 ●​ La iudicis postulatio: esta era solo para ciertos casos
determinados. Asi, cuando en virtud de la Ley de las XII Tablas se
reclama lo adeudado por una sponsio (o una stipulatio). Y también,
como lo establecía la misma ley, en caso de división de la herencia
(actio familiae erciscundae). Más tarde, la lex Licinia la tornará
aplicable para el caso de partición del condominio. El procedimiento
era más sencillo, [Link]., si se reclama una suma de dinero debida por
una sponsio, el actor, en presencia del pretor, afirmaba tal
circunstancia ante el demandado, y ante la negativa de éste de que
debiera algo, el actor pedía al magistrado que se designara un iudex
o un árbitro
●​ La condictio: Esta legis actio fue la última en aparecer. Quedó
establecida por las leyes Silia y Calpurnia. Por la primera para sumas
determinadas de dinero, mientras que por la segunda para toda cosa
determinada. La característica principal es que producida la
contradicción el actor, en lugar de pedir inmediatamente un iudex
emplaza al adversario para que dentro de 30 días estuviese presente
para tomar un index. El trámite era así: el actor decía "Afirmo que tú
me debes dar 10.000 sestercios; te pido que lo afirmes o que lo
niegues". El adversario decía que no debía. El actor manifestaba:
"Puesto que tú lo niegas, yo te emplazo para tomar index dentro de
30 días" Y entonces el día trigésimo debían estar presentes para
tomar un iudex
●​ La manus iniectio: Via ejecutiva. Es la vía normal para ejecutar la
sentencia condenatoria de una obligación. El actor llevaba al
demandado ante el pretor, ante quien proclamaba que el deudor ya
condenado no le había pagado la suma de dinero o la cosa debida,
agregando que portal razón le "ponía la mano encima”. Quien sufre la
ejecución no puede hablar, pero podía aparecer un tercero que
respondiera por él (vindex), con lo cual el procedimiento se detiene. Si
el deudor no daba o no aparecía este vindex, era llevado por el autor
a su casa y, era encadenado. Esta situación duraba 60 días, y si no
existía ninguna solución de pago, el procedimiento desembocaba en
que el deudor condenado debía responder con su propio cuerpo, en
calidad de esclavo.
●​ La pignoris capio: Dentro de los casos especiales. Via muy
excepcional, solo en pocos casos era admitida, ya por motivos de
costumbres o legales. El ejecutante podía actuar directamente, sin
estar presente el pretor y mediante el empleo de las palabras rituales,
se cobraba por mano propia lo que se le debía al dolor.
Parte segunda: 1) el procedimiento formulario
➔​ Reemplazaron las legis actiones, se volvieron odiosas, mucha exageración en los
rituales
➔​ Origen: parece ser que tuvo su origen en las causas habidas entre un ciudadano
romano y un extranjero, o entre extranjeros. Hacia la primera mitad del siglo Il a.C.,
apareció la lex Aebutia, extendiendo el procedimiento a causas entre ciudadanos
romanos, convirtiéndolo en procedimiento propio del ius civile, aunque limitándose
en un principio a los casos en que se podía actuar por la última de las legis actiones
 cognitorias, es decir, la condictio. Asi, augusto reconoció la legalidad de este
procedimiento imponiendose como sistema obligatorio el formulario para ser
aplicado en todas las causas.
➔​ Marcha del procedimiento formulario: divide al igual que las legis actiones en dos
etapas, primero ante el magistrado (in iure) y después ante el iudex, el juez.
◆​ Antes de arrancar:
●​ Ius vocatio: invitacion del demandante al acusado
●​ Vadimonium: garantía del acusado de que va a presentarse
●​ Edicto actions: explicación sobre el motivo de la acusación
◆​ Procedimiento in iure (etapa): Aca inicia el procedimiento. El primer acto era
la citación del demandado para que concurra al juicio. En el juicio, era
obligatoria la comparecencia de ambas partes. El actor le debía notificar
extraprocesalmente al adversario (a través de un libelo), contándole en que
consistirá el juicio, poniéndolo al tanto de todo, para que pueda preparar su
defensa y eso. El demandado que no obstante las garantías dadas no se
presentar a, se hallará en situación de “indefenso”, por lo que, a pedido del
actor, el pretor podía embargarle los bienes al indefenso, adquiriendo la
posesión de ellos hasta que se dicte la sentencia definitiva.
●​ Partes del procedimiento: en principio, debían estar el demandado y
el demandante. Pero, los litigantes también podían nombrar
representantes, no actuaban como “representación directa” de alguna
de las partes, de modo que ellos asumirían los efectos de la
sentencia. Por técnicas especiales, estas consecuencias judiciales,
pueden, según los casos ser transferidas a los representados.
○​ Hay dos formas de designar un representante:
◆​ el cognitor, nombrado en presencia pública del adversario, por medio
de palabras especiales
◆​ el procurator, nombrado sin esa formalidad.
◆​ Los incapaces están representados por sus tutores o curadores. Las
corporaciones por sus actores.
○​ La fórmula seguirá la técnica de las “trasposición de
personas”, de modo que en la intentio figura el nombre “del
dueño del asunto” y en la condemnatio el nombre del cognitor.
Como la sustitución es plena la acción se consume totalmente.
La sentencia, siempre le será otorgada al dueño del asunto,
tanto si hubiese resultado vencedor o si hubiera sido
condenado. Justiniano suprimirá la figura del cognitor,
sustituyéndolo por la figura del procurator. El procurator
aparece porque en determinadas circunstancias, no se podía
dar un cognitor (El procurator, no necesitaba de conocimiento
del adversario para actuar). No obstante, era dudoso saber si
el que se presentaba como procurador había sido apoderado
para intervenir en el juicio, por lo que se exigían algunas
seguridades. Por ello, el procurator, cuando actuaba en
nombre del actor, debía presentar una caución de que el
dueño del asunto ratificara lo actuado por él, y que no
intentará demandar de nuevo por el mismo juicio supuesto en
la sentencia. Cuando el procurator representaba al
 demandado, este debía dar fianza de que cumpliría con la
sentencia condenatoria, en caso de que el dueño no ratifique
sus actos.
○​ Actuación ante el magistrado: Ante el magistrado, el actor, en
presencia del demandado debía renovar su editio actionis,
manifestando lo que pide y solicitando al pretor que éste le
conceda una determinada acción.m El debe magistrado
escuchar ambas partes. Si el pretor considera que lo pedido
por el actor se ajusta a lo que dicen las acciones que figuran
en el Edicto, se lo concederá. Si no está en él, la podrá
rechazar. No obstante, si entiende que lo que ha pedido el
actor merece amparo y protección jurídica, a pedido del
demandante le puede otorgar un actio in factum, para ese
caso concreto. Si el pretor considera que la acción jurídica del
actor no merece protección, le deniega la acción. Lo mismo
ocurre si comprueba que carece de competencia jurisdiccional
o si fallan los presupuestos jurídicos para la actuación de las
partes.
●​ Posiciones que puede asumir el demandado: Durante el juicio el pretor tiene también
la oportunidad de escuchar al demandado, el cual puede tomar diversas posiciones:
○​ Reconocer la legitimidad plena de lo pedido por el actor. En este caso, no
hay razón para continuar con el procedimiento, ya que se lo asimila al
juzgado y condenado.
○​ Oponerse a lo pedido por el actor, por lo que se continuará el juicio, el cual
será dilucidado en la sentencia. Para finalizar esos casos, se podía pedirle a
ambos que juramenten que lo que decían era cierto. Quien no lo hacía era el
que estaba mintiendo.
○​ Oponer una excepción: El demandado no discute la posición jurídica del
actor, pero alega que por alguna circunstancia merece protección para
detener la eficacia de la acción, pidiendo un exceptio.
○​ Mantener una posición pasiva, sin decir nada. Decretum de iudicium dare.
Nombramiento del iudex. Libramiento de la fórmula: Una vez examinadas las
cuestiones traídas por las partes, el pretor debe resolver si da la acción o la
deniega. Por ello, dicta un decreto de iudicium dare y redactará en la fórmula,
en la cual quedan fijadas todas las cuestiones disputadas. Igualmente,
nombrará al iudex, a quien pasará la causa para fijar la sentencia.
●​ Iudex:
○​ Juez único: Siendo el juicio en Roma privado, en principio las partes pueden
ponerse de acuerdo en nombrar a la persona que actuará como juez, la cual
resultará elegida si reúne las condiciones básicas (varón púber, no ser un
insano, ni un infame). Si no había acuerdo entre partes, se recurría al álbum
iudicium, que era una lista oficial de jueces, formada por nombres del orden
senatorial y de la orden de los caballeros. Tribunal de los Recuperatores: Era
un tribunal colegiado. Su origen se encuentra en la dilucidación de conflictos
internacionales. Su número era siempre impar. La costumbre era que cada
parte elija a uno y el tercero sea elegido por el pretor. Tribunal de los
Centunviros: Aparece en la segunda mitad del S2 a.C Estaba presidido por
un pretor hastarius (proviene de lanza, hasta) y dividido en cuatro secciones.
 Actuaban en cuestiones de familia, propiedad y herencia. Se podía actuar por
el Sacramentum. Decemviri litibus iudicandis: Intervenían en las causas de
libertad. En Italia juzgaban los consulares y iuridici, mientras que en las
provincias lo hacían los gobernantes. Litis contestatio: Una vez que las partes
están de acuerdo en celebrar el iudicium, el pretor fija la fórmula con que se
deberá resolver la cuestión jurídica por el decreto de iudicium dare. Este
momento es el punto central del procedimiento in iure y es llamado litis
contestatio (atestiguamiento del litigio). La litis contestatio produce
determinados efectos:
■​ Las partes quedan vinculadas a los términos de la fórmula a la
dilucidación del pleito conforme a la sentencia.
■​ Produce un efecto precliusivo, es decir, el actor variar la forma como
ha presentado su petición y tampoco el demandado podrá presentar
nuevas excepciones.
■​ La cuestión litigiosa se convierte ahora en el objeto del iudicium, de
modo que para el actor se produce la “consumición de la acción”. El
actor agota su actio de modo en que no va a poder hacer sobre la
base de ella un nuevo juicio.
◆​ Etapa apud iudicem
●​ La tarea del iudex: Una vez establecida la fórmula y operada la litis
contestatio, termina la actuación del magistrado y el asunto pasa al
juez. Este está obligado a respetar los términos de la fórmula recibida.
En ella, están todas las “cuestiones de derecho” de modo tal que ante
él, las partes deberán aportar pruebas a favor de su posición y de
cada hecho implicado. Para ello, podrán llevar un orator que defienda
los intereses y la posición jurídica de su cliente, analizando las
pruebas. Antes de comenzar el juicio, el juez debe prestar juramento
al ius y a la verdad, debiendo fallar objetivamente. No obstante, en la
sentencia, el juez puede no fallar argumentando que “no lo ve claro”.
Todas las acciones ante el juez eran orales públicas y directas ante él,
quien debía dar su criterio ante las pruebas. El juez, salvo
excepciones, debía dar su sentencia en el día.
●​ La sentencia: El oficio del juez culminaba con la sentencia en la cual
dictaba su condena. A su vez, existían situaciones en las cuales las
condenas podían quedar agraviadas. Lo resuelto en una sentencia
tenía una fuerza de “cosa juzgada”, impidiendo que la misma cuestión
entre las partes vuelva a iniciarse de nuevo.
●​ Características de la fórmula: La fórmula es un corto documento en el cual figura
la nominación del juez y además las circunstancias fácticas y pautas jurídicas
que el pretor determina para la solución del litigio. Con la fórmula, el pretor
asume que la posición jurídica del actor merece protección jurídica, teniendo
ahora el actor que probar que los hechos alegados son verdaderos.
➔​ Interdictos: son medidas, ordenes dispuestas por el pretor o proconsul para
resolver una cuestion urgente, de tal modo que se haga respetar inmediatamente
una determinada situacion que esta protegida jurídicamente y cuya solución no
admite mayor demora. Interdictum (singular) o interdicta (plural). Si el demandado
acata la orden del pretor, el actor consigue lo que se había propuesto con el
interdictio. En cambio, si se resiste, a petición del actor se inicia un procedimiento
 que termina con la decisión del iudex. Los interdictos podían ser simples (una actor y
un demandado) o dobles (ambos litigantes son actores y demandados). Este
procedimiento va a ser eliminado en la época posclásico
➔​ Procedimiento extra ordinem (la cognitio): Desde la época de Augusto, un
procedimiento especial para ciertas causas. Se caracteriza por cuanto desaparece la
bipartición de las etapas in iure y apud iudicem. Las cuestiones son directamente
resueltas por un magistrado-juez, quien ahora no es privado sino que aparecen
como funcionarios oficiales, delegados en forma mediata o inmediata del principe. La
jurisdicción pasa a manos de estos jueces oficiales quienes asumirán por entero
todo el conocimiento del juicio, desde la citación hasta la sentencia, por eso se llama
“procedimiento cognitorio”.
➔​ Procedimiento arbitrario: Ya desde la época clásica era posible dilucidar un litigio sin
acudir a la jurisdicción del magistrado. Para ello se acordaba entre las partes un
compromissum, designando un arbitro que debía aceptar el cometido.

Parte segunda: Derecho de las personas

Capitulo I: Las personas
★​ En Roma, no se habla ni de sujeto ni de objeto. En el derecho moderno, la persona
es entendida como “sujeto de derecho” como el ente capaz de adquirir derechos y
contraer obligaciones
★​ En derecho romano es distinto. Lo que interesa del hombre es su situacion jurídica,
es decir la posición o situacion jurídica que ocupa en la sociedad, osea en la civitas y
en la familia. Hay tres tipos: libertatis civile y familiae. Asi, conforme a su status
puede ser libre o esclavo, ciudadano romano, latino o extranjero, sui iuris o alieni
iuris.
○​ Hombre en roma: unidad biológica psicofisica, una mente racional contenida
en un cuerpo
○​ Persona: mascara de teatro que solia usar el actor para el personaje que
representaba y para amplificar su voz. La persona es la consideración
cualitativa de algo del hombre de ahí que “la persona es el hombre
considerado como status”. El vocablo persona hace referencia jurídica al
homo en relación con su status
○​ Persona jurídica aparece despues recien con justiniano (derecho pos clasico
500 d.c)
★​ “Todo el ius ha sido constituido por causa del hombre”, significa el caracter humano
del ius, del cual son ajenos ponele los animales
★​ Figura de esclavo: en el derecho clásico todos los hombres son personas. esclavo
es meramente homo que carece de status. Se lo compara con un muerto porque en
lo que atañe al ius civile es esclavo no es nadie. ya en el derecho posclásico las
personas se usaban para los hombres libres. Los comentaristas “el esclavo es homo
según la naturaleza y persona en cambio es un vocablo del ius civile”. El status mas
elevado es el del paterfamilia

Comienzo y fin de la existencia

➔​ Comienzo con la concepción, si bien para efectivizar determinados derechos hay
que esperar que nazca con vida. Y por eso al hijo concebido se lo considera
heredero y se le concede la bonorum possessio. Se protege con un curador. Al
 concebido se lo tiene por nacido. El concebido es meramente parte de la mujer o de
sus visceras
➔​ Requisitos para considerar nacida la persona
◆​ la separación del claustro materno, es decir, el parto
◆​ que el nacido tenga figura humana
◆​ cuando había duda de si el niño o niña había nacido con vida o muerto
●​ Proculeyanos: criterio tradicional de que el niño llore
●​ Sabinianos: cualquier signo vital
➔​ Extinción de la persona: muerte que debía ser probada por parte de aquel que
pretenda gozar de alguna situacion jurídica de fallecido (ser herederos)

➔​ Status: Situacion jurídica que puede adquirir una persona en Roma

➔​ Capitis deminutio (cambio del status que alguien tiene):
◆​ Maxima: cuando se pierde tanto la ciudadanía como la libertad
◆​ Media: cuando se conserva la libertad y se pierde ciudadanía
◆​ Mínima: conservas ambos pero cambia tu situacion en la familia
Status Libertatis: Llamamos status libertatis a la situación jurídica de una persona respecto
de su libertad. Los hombres se clasifican entre esclavos y libres, y estos últimos en
ingenuos y libertos.
➔​ Def libertad según florentino: facultad natural que alguien tiene de hacer lo que le
plazca a no ser que la fuerza o la ley se lo prohiban. Y a la esclavitud como: “una
institucion del ius gentium por la cual uno se encuetra sujeto contra la naturaleza, al
dominio de otro”
➔​ Esclavos: aquel hombre que por una justa causa no tiene libertad y pertenece a otro
a quien le sirve. El esclavo es al mismo tiempo homo y res mancipi. Por un lado
homo porque tiene aspecto humano, y por el otro res mancipi, porque puede
comprarse y venderse, y está bajo el dominio de otra persona, quien tiene potestad
absoluta sobre el. Una persona se convierte en esclavo por justas causas. Es decir,
por una cuestión justificada. Como Homo, pese a su incapacidad, tiene cierta
actuación en la vida negocial para obrar actos por cuenta de su dueño
➔​ Cusas de esclavitud:
◆​ Según el derecho de gentes (la esclavitud es una instiucion del ius gentium,
es decir, aplicada por todos los pueblos), uno se convertía en esclavo si era
tomado prisionero de guerra o si nacía de una mujer esclava.
●​ Aún así, en este último caso, si la madre fue libre durante cualquier
momento del embarazo, el hijo será libre. De esta manera, podemos
ver que aunque exista la esclavitud, el hombre romano pone en
primer lugar a la libertad.
◆​ Según el derecho civil, una persona puede convertirse en esclavo siendo
prisionero de una guerra justamente declarada, o sufriendo la mano siniestra.
Por un lado, la guerra justamente declarada es aquella iniciada tras los ritos
de los feciales. Hay dos alternativas ante ser tomado esclavo por el enemigo:
liberarse de los opresores y volver a Roma, o morir como esclavo. Si el
hombre lograba volver a Roma, retornaría con el status jurídico de ingenuo.
Es decir, obtiene su situación de derecho tal cual la tenía anteriormente (no
de hecho). Por otro lado, la mano siniestra ejecutiva es la ejecución de una
deuda sobre el cuerpo del deudor. Es decir, el acreedor puede llevarse
cautiva a esa persona por 60 días, luego llevarlo al foro para ver si alguien
quiere pagar sus deudas, y sino se convierte en esclavo.
➔​ Su capacidad jurídica: carecen de capacidad jurídica propia, pero pueden actuar
como instrumento de adquisición de su dominus
 ➔​ Fin de la esclavitud: excepcionalmente por concesiones de los emperadores pero
en general la formal es la manumision. Acto por el cual el dominus le otorga la
libertad a su esclavo. Es un acto de reconocimiento por el cual se premian los
servicios del esclavo. 3 modos:
◆​ Vindictam: ante el magistrado, con la presencia del dominus y un tercero, se
lo tocaba con una varita y la forma de consentir era guardando silencio.
◆​ Censum: cuando el dueño autorizaba al esclavo a inscribirse en la lista del
censo de los ciudadanos, que ocurría cada cinco años.
◆​ Testamentum: directamente, de forma tácita o indirecta(legado)
➔​ Clases de libertos:
◆​ los libertos ciudadanos romanos: manumitidos en forma solemne, que el
dominus los tenia en su propiedad quiritaria (no bonitaria) y que desde
Augusto, cumplimentaran los requisitos de la ley aelia Sentia (mayor de 30
años). Son los mas favorecidos, se acercaban a la sit del liberto ingenuo pero
con ciertas diferencias. No tenían ius honorum y solo se les permitía
intervenir en los comicios tribados
◆​ los libertos latino iunianos: esclavo manumitido de forma no solemne, eran
libres de hecho, pero quedaba indefinido su estatus
◆​ los libertos dediticios: eran esclavos por penas infamantes. No tenían ni
derechos políticos ni participaban del ius civile. Lo único que podían hacer
eran actos del Ius gentium, pero no podían habitar en Roma.
➔​ Patronato: Cuando el esclavo pasa a ser libre, se halla sometido a una situacion
jurídica especial con su antiguo dominus: el patronato, pasa de dominus a patronus.
Vinculo análogo al de la clientela. El liberto quedaba amparado por su patrono, quien
debía protegerlo

Status civitatis: la posición jurídica que un hombre libre ocupa dentro de la civitas
★​ Los ciudadanos romanos: Aquellos que tienen la ciudadanía plena, los que gozan de
la totalidad de los derechos, tanto en el ius publico como en el privado.
○​ Adquisición y perdida de la ciudadanía romana
★​ Los latinos: situacion intermedia.
○​ Latini veteres: antiguos habitantes del latium, que se agregaron los miembros
de las colonias fundadas por la liga latina. Conservaban los derechos
privados y el sufragar
○​ Latini coloniarii: aquellos que al irse de roma perdian su categoria. Tenían el
derecho de sufragar siempre que esten en roma, pero no el ius honorium
(funciones publicas y religiosas). Podían alcanzar la ciudadanía romana si
cambiaban su domicilio a la ciudad de roma habiendo dejado a un hijo varon
afincado en la provincia.
★​ Los peregrinos(extranjeros): los que se acercaban a roma caminando por los
campos. aquellos pertenecientes a otras comunidades que se habían integrado a
roma, asegurando esta ciertos derechos y garantías. No estaban sujetos al ius civile,
su ámbito jurídico se mueve en el ius gentium
○​ Los peregrinos Dediticii: los que se habían sublevado contra roma y se
rindieron sin gozar de ninguna prerrogativa.

Status familiae: es la situacion en la que se hallan los hombres libres y ciudadanos dentro
de una determinada familia
 ➔​ Paterfamilia: plena capacidad, el único siu iuris
➔​ Los demas son alieni iuris. Filii sometidos a la patria potestas
➔​ Causas modificativas del status: en cuanto a la posibilidad jurídica de obrar
◆​ Edad ​
●​ Infantes: niños que no pueden hablar y por eso no tienen capacidad
para obrar en los actos jurídicos. Hasta los 7 años.
●​ Impúberes: quienes no han alcanzado la capacidad de procrear. Las
niñas a los 12, los varones había discrepancias.
●​ Puberes y minores: plena capacidad, tanto para los negocios como
para la responsabilidad delictiva. 25 años
◆​ Sexo
●​ Las mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. Si era una filia
que estaba in potestate de su pater, quedaba sometida, al igual que
sus hermanos varones, la patria potestas. Si salia de ella se volvia siu
iuris. Si se casaba (matrimonio cum manu) quedaba sujeta a la
manus de su marido. Si era sine manu, continuaba siendo sui irus,
pero aún así quedaba sometida a una tutela perpetua para que no
realizará actos perjudiciales. Las mujeres no podían ejercer
magistraturas ni la patria potestas.
●​ Enfermedad mental: alteraciones en las facultades mentales por lo
que carece la capacidad de obrar. curatela para que alguien
administre sus bienes
●​ Infamia:pérdida del “honor civil”, es decir de la dignidad. Existía la
infamia censoria (el censor tachaba de infamia al ciudadano indigno),
infamia consular (el cónsul veta que alguien sea candidato en los
comicios), infamia pretoriana (se le prohíbe a alguien la
representación judicial).

➔​ En el derecho romano falta el concepto de persona jurídica. Aunque un principio

básico del dr es “todo el ius está constituido por causa del hombre”. Pero después
admitieron la necesidad

Parte tercera- Derecho de las cosas

194. Concepto de cosa

Sirve para designar los bienes materiales (una casa, un libro), como también los naturales
animados (un cordero, un buey) e inanimados (el oro, el bronce).
El vocablo latino res excede el concepto vulgar de cosa, e involucra todo aquello que de
algún modo concierne al hombre
-​ el concepto de cosa en Roma nace de causa “el procedimiento que se debate ante
la justicia

195. Res corporales et incorporales

-​ Gayo clasifica clasifica a la res en 2
1.​ Materiales: se pueden tocar
2.​ Inmateriales: no se pueden tocar, se intelegen y consisten en algo jurídico
(herencia, usufructo, el uso, las obligaciones, las servidumbres). Hoy en dia
se las conoce como “derechos”
[Link]
Es constituido por el conjunto de cosas que pertenecen a una persona, capaz de tenerlas.
El Patrimonio está conformado por tanto res corporales como por las res incorporales
-​ En el derecho moderno el patrimonio es una “universalidad de derechos”, conjunto
de los derechos subjetivos así como también las deudas. También se lo llama como
“atributo de la personalidad” ya que toda persona tiene un patrimonio
-​ En Roma la idea de patrimonio no está concebida como un “atributo de la
personalidad”. Sólo los sui iuris pueden poseer un patrimonio, mientras que los alieni
iuris no los tienen.

[Link]ón general de las cosas

Se clasifica mediante la distinción entre aquellas que están in nostro patrimonio y las que
están extra nostrum [Link] idea es establecer las cosas que pertenecen o pueden
pertenecer al patrimonio de una persona de aquellas que nunca pueden integrar un
[Link] se prefiere clasificarlas según un criterio parecido en res in
commercium y res extra commercium. Estar en una u otra clase depende de la capacidad
de cada cosa de poder ser admitida como objeto de actos o negocios jurídicos

1)​ Res extra commercium

La regla es que las cosas estén in commercio. Sin embargo existen aquellas que no pueden
ser objeto de actos o negocios jurídicos patrimoniales:
-​ Las res divini iuris(cosas de lo divino)
★​ Las Res sacrae:Son aquellas cosas consagradas a los dioses superiores.
Así, los templos,terrenos, edificios, altares y cosas culturales relacionadas a
las divinidades.
★​ Las Res religiosae:También son cosas que están fuera del commercium por
serres divini iuris. Son los sepulcros, englobando tanto el lugar como las
construcciones y demás enseres de las sepulturas.
★​ Las Res sanctae:(de sanción) Son las cosas que los dioses protegen. Se las
considera protegidas de la injuria de los hombres. Son los muros y las
puertas de las ciudades, entre otras cosas. Los atentados contra ella se
castigan con una sanción.
-​ Las Res humani iuris
★​ Res Communes:Son aquellas cosas que por el ius naturales son comunes a
todos los hombres, como el aire, el agua corriente, el mar y sus costas.
★​ Res Publicae:Son aquellas cosas que son del populus romano, siendo su uso
público(calles, plazas, foros, teatros, puentes)
★​ Res Universitatis:Son las propias de los habitantes de un municipium o
civitas (el campo municipal, teatros, estadios). Se las considera como que
son de toda la comunidad de los munícipes o cines

2)​ Res in commercium: El resto de las cosas que no son res extra commercium son res
in commercium. Estas tienen distintas clasificaciones:
●​ Res Mancipi: cosas más valiosas para la mentalidad primitiva romana que son las
cosas que se relacionan con la agricultura. Para adquirir las res mancipi, hace falta
seguir un rito especial: la mancipatio.
●​ Res nec Mancipi: cosas que no son res mancipi. El dominio de la res nec mancipi se
adquiere por simple traditio

●​ Cosas inmuebles: cosas que no pueden ser trasladadas de un lugar a otro

●​ Cosas muebles: son cosas trasladables

●​ Cosas simples: son aquellas que consisten en algo unitario (un esclavo,una mesa)
●​ Cosas compuestas: aquella que consiste en el agrupamiento de cosas simples
componentes de una unidad (un edificio, un buque)

●​ Cosas fungibles: aquellas que se consideran no por su especificidad, sino por

pertenecer a determinado género (el vino, el dinero, el aceite), de tal modo que en
las obligaciones se pueden dar las unas por las otras
●​ Cosas no fungibles: las que son consideradas jurídicamente por su individualidad
(esta botella de vino que tengo acá, el caballo árabe que está en mi establo y me
pertenece)

●​ Cosas consumibles: son aquellas que se pierden con el primer uso que se haga de
ellas, la pérdida puede ser física pero también jurídica
●​ Cosas no consumibles: aquellas que perduran independientemente de su uso (un
caballo)

●​ Cosas divisibles: las que se pueden fraccionar sin perjudicar su naturaleza y función
económica propia
●​ Cosas indivisibles: aquellas que no se pueden dividir sin alterar su naturaleza o
función propia

●​ Partes, accesorios, pertenencias y frutos

a)​ Partes: La expresión pars hace referencia a un elemento que integre la cosa
(la vela de un barco, la tela de una túnica).Pars pro divisa que es la
separación (fraccionamiento) que se hace de una cosa (la división de un
fundo en porciones, cuando se divide una casa poniendo un muro medianero
b)​ Accesorias: Las cosas muebles pueden ser accesorias respecto a otras que
son principales, ya las cuales están subordinadas. Esto ocurre cuando están
unidas (un adorno de un vestido,una piedra de un anillo) o sin estar unidas
guardan una relación de dependencia funcional(llaves respecto de una
cerradura). La regla general es que lo accesorio sigue la suerte de loprincipal
 c)​ Pertenencias: La pertenencia se diferencia de la pars, en el sentido que no
son de simple ornato, sino que cumplen una función (los útiles de labranza
respecto de un campo o las cortinas de una casa)
d)​ Frutos: Son los rendimientos que produce una cosa sin alterar su sustancia.
Se dividen en frutos naturales (las cosechas, la leche, la lana, las crías) y
frutos civiles (los rendimientos pecuniarios que se producen por
arrendamiento o el dinero que aporta un esclavo por su trabajo

La posesión

208. Conceptos generales

La Possessio Designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa corporal, con
ánimo de tenerla para sí.Podemos decir que se trata siempre de un señorío de hecho
sobre la cosa, en el que interesa esa relación real efectiva con la cosa,
independientemente de su derecho a [Link]í, el dueño de una cosa, por regla general
es al mismo tiempo el poseedor de ella, pero si éste la pierde o se la roba, deja de ser
poseedor (cuestión de hecho), pero aún es el dueño (cuestión de derecho)
-​ Possessio = asentamiento
-​ Possessor = persona asentada en una cosa. Es el que fácticamente tienen el control
físico de la cosa con ánimo de tenerla para sí

209. Efectos de la posesión

a)​ Por medio de la posesión se puede llegar a ser propietario

●​ Así, para adquirir el dominio de una res nec mancipi, se realizaba una traditio
ex iusta causa(el adquirente es propietario desde que accede a la posesión
de la cosa)
●​ A través de la posesión continuada se podía usucapir (Adquirir la titularidad
de un derecho por prescripción adquisitiva) una cosa.
●​ El entrar en posesión de una res nullius(cosa de nadie), por medio de la
occupatio, lo hace propietario de ella
b)​ La posesión juega un papel importante en el proceso reivindicatorio: Quien
reivindica, por carecer de la posesión, está obligado a suministrar toda la carga de la
prueba, mientras que el poseedor demandado está en mejor situación procesal, ya
que en principio no debe probar nada
c)​ El poseedor resultará protegido contra los ataques de hecho de terceros que
pretendan turbarle su posesión, o despojarlo de ella (independientemente de si tiene
o no derecho a poseer). El derecho general es que si alguien se cree con derecho a
la cosa, debe demandarlos por las vías jurisdiccionales idóneas, pero no hacer
justicia por mano propia.

210. Adquisición de la posesión

Para la adquisición son necesarios dos elementos
1.​ Elemento físico: Corpus (efectivo apoderamiento y control de la cosa)
2.​ Elemento intencional: Animus (voluntad de tener la cosa para sí
-​ presencia de ambos elementos es esencial para la adquisición posesoria “
Adquirimos la posesión por el corpus y el animus, no solo por el corpus o
solo por el animus
[Link]ón de la posesión
Para retener la posesión, se debe hacer mediante el corpus y animus. Pero se admitió que
la podemos mantener animo nostro,corpore alieno(con nuestro animus y teniendo otro el
corpus).
Así, las poseemos para nosotros por medio de nuestros comodatarios o inquilinos. Somos
los poseedores, mientras que ellos gozan de posesión natural (o tenencia)
-​ también la retenemos nudo ánimo, aun cuando no lo tengamos a nuestro alcance
inmediato, pero podemos acceder a su control
212. Pérdida de la posesión
Se pierde la posesión si perdemos el corpus de la cosa o dejamos de mantener el animus
o por la pérdida de ambos elementos

a)​ Pérdida corpore (pérdida del corpus): Si tenía unas piedras y éstas cayeron al río, o
si tenía un fundo y éste es ocupado permanentemente por un río o el mar, si nos
sustraen la cosa nos la arrebatan.O, si se olvida donde están las cosas, o desde el
momento que el otro adquiere la posesión
b)​ Perdida animo: ocurre cuando el poseedor, aun reteniendo la cosa, determina su
voluntad de no querer seguir poseyendola
c)​ Pérdida corpore et animo: ocurre cuando el poseedor cede la cosa a otro o la
abandona; también cuando el poseedor muere. (nota: cuando el heredero adquiere
la herencia, se vuelve propietario de los bienes, pero no poseedor)

213. Clases de posesión

I.​ Posesión civil (possessio civilis) : Es la que está protegida por el ius civile y por
medio de ella se puede acceder a la . Además del corpus y el animus, se requiere
una“justa causa de posesión”. Esto significa que la posesión de la cosa tenga un
título jurídico que le justifique
II.​ Posesión pretoriana: Es la posesión protegida por el pretor, mediante los
[Link] estos procedimientos especiales, el poseedor puede defenderse
contar toda usurpación o perturbación. Requiere Corpus Y Animus
Los poseedores que pueden acudir a la defensa interdictal son los siguientes:
a)Todo poseedor que acredite poseer o haber poseído la cosa con voluntad de tenerla para
sí (corpus y animus)
I.​ el poseedor que es propietario
II.​ el posesor de buena fe que creyera erróneamente que es propietario
III.​ incluso el ladrón, quien puede interponer los interdictos, si bien no contra la persona
que había sufrido el hurto

b) El pretor protege también a otros poseedores de cosas, a los cuales, por razones de
equívocos, considera que hay que proteger. De este modo, la protección interdictal se
amplía a ciertas personas, a las cuales denomina possessores, a pesar de que están
reteniendo la cosa en lugar de otro, es decir que reconocen y aceptan su deber de entregar
la cosa a otra persona. Esto sucede en los siguientes casos
I.​ Aquellos que han recibido la concesión del ager publicus y pagan por ello al populus
un vectigal y más tarde el enfiteuta*. Igualmente, el titular de una "superficie"
II.​ El acreedor pignoraticio que retiene como garantía la cosa de otro, se considera que
es el poseedor pretoriano, resultando protegido por los interdictos. Quien se la
 entregó en pignus (generalmente el deudor, ya que puede también ser un tercero)
continúa siendo el poseedor civil
III.​ El "precarista" (figura distinta del comodatario), es decir, aquel que ha rogado a otro
que le conceda la posesión de una cosa mueble o inmueble (precarium = préstamo
suplicado). Su posición es muy débil respecto de quien le concedió la posesión
(precario dans), pero, en cambio, está protegido por interdictos contra terceros
IV.​ El"secuestratario" (sequester), es decir, aquel que retiene las cosas discutidas por
los litigantes en una apuesta o en un proceso. Siendo incierto el resultado, es de
interés del secuestratario el contar con los edictos posesorios

Protección de la posesión
[Link]
La posesión está protegida por interdictos. Mediante ellos, se protege a quienes están
poseyendo frente a sustracciones o perturbaciones injustas por parte de otro. Pero tienen
también otra función. Así, cuando se discute acerca de la propiedad de una cosa, antes de
iniciar la reivindicatio, hay que aclarar cuál de los eventuales litigantes es el poseedor que
será demandado en la reivindicación.
Se aplican dos clases de interdictos.
a.​ En el posesorio, se resolverá la cuestión de la posesión, sin poder invocar el título de
propiedad, sino las circunstancias fácticas relativas a la posesión.
b.​ El Petitorio, la discusión es sobre la propiedad (caso de la rei vindicatio)

215. Clases de interdictos y posesorios

La clasificación de los interdictos ya fue vista anteriormente (punto 139,parte segunda).
Respecto de la posesión,los interdictos suelen estar clasificados en interdictos que tienden
a adquirir, a retener y a recuperar la posesión.
➢​ A adquirir: dados a aquel que quiere entrar en la posesión de cosas que no ha
tenido. El interdicto quorum bonorum,para el heredero o el bonorum possessor que
quiere ser poseedor de los bienes hereditarios. También el interdictum Salvianum, a
favor del propietario de un fundo respecto a los bienes del colono establecidos como
garantía de los alquileres a pagar
➢​ A retener: Por causa de retención de la posesión, se protege a aquel que discute
con otro su posición de poseedor, para saber quién lo es y quien no, a los efectos de
la rei vindicatio [Link] dos:
1.​ el uti possidetis para la posesión de inmuebles
2.​ el utrubi, para los muebles.
➢​ Interdictos de recuperación: existen para proteger a aquel que ha sido despojado de
la cosa que poseía
-​ Los interdictos que propiamente definen la posesión son los de “recuperar” y
los de retener. Los de “adquirir” más que proteger la posesión sirven para
adquirirla

216. Interdictos posesorios retinendae possessionis causa

Aunque los dos interdictos analizados anteriormente sirven para “retener la posesión”,
también cumplen una función restitutoria puesto que quien pierde debe reintegrar al otro en
la posesión. Ambos son “dobles” porque a pesar de que uno sea quien lo pide, la situación
de los litigantes es semejante, pudiendo desempeñarse como actor o demandado.
217. Uti possidetis
-​ Mediante este interdicto (referido a los inmuebles) el pretor ordena que sea preferido
aquel que en el momento en que otorgue el interdicto posea sin "violencia", sin
"clandestinidad" y sin "precariedad" (nec vi nec clam nec precario) respecto de su
adversario.
-​ triunfará quien tenga la possessio iusta de la cosa

218. Utrubi
-​ Es un interdicto similar al anterior, pero protegiendo la posesión de cosas muebles.
El pretor ordena que sea preferido aquel que durante la mayor parte de aquel año
haya poseído la cosa nec vi nec clam nec precario respecto de su adversario
-​ A diferencia del uti possidetis, aca se requiere la posesión de la cosa mueble
durante el mayor periodo de tiempo del último año anterior al interdicto

[Link] Interdictos recuperandae possessionis causa

●​ Unde vi: concedido a aquel que estaba poseyendo un inmueble y alguien lo ha
despojado empleando la violencia, a los efectos de que se le restituya la posesión
(debe ser intentado dentro del año a partir de la expulsió[Link] del año, el pretor
daba una actio in factum).
●​ Unde vi armata: protegía a aquel que es despojado del inmueble por medio de
violencia ejercida por una banda armada

[Link] interdictos en la época postclásica y justinianea

Con la desaparición del sistema formulario, en su forma clásica, los interdictos
desaparecen,borrándose la distinción con las acciones. Con Justiniano el interdicto tramita
como una actio

[Link]-posesión (quasi-possessio)
La possessio es el poder de hecho que se tiene sobre las cosas corporales. No podría
existir respecto de las res incorporales, como los iura.
El pretor, en la época clásica, extendió la protección interdictal utilizando la vía de
figuras“útiles” a quienes tenían un ius in re aliena(caso del usufructuario, usuario,
habitador), pero sin emplear la palabra possessio. Ello significaba una protección de hecho
de los iura, empleando la aequitas [Link] Justiniano, se habla directamente de
quasi possessio, entendiendo que alguien gozaba de uno de los iura in re aliena, lo cual
significaba una possessio iuris(sobre una res incorporalis)

La Propiedad

-​ Propiedad (o dominio) consiste en el señorío jurídico más amplio que se tiene sobre
una cosa. El propietario (dominus) puede libremente usar la cosa, disfrutar y
disponer de ella como mejor le plazca, de todas maneras existen ciertas limitaciones
y restricciones pero el dueño es considerado como ejercitando un poder pleno sobre
la cosa. Para los romanos era la plena in res potestas
-​ Los Iura in re aliena(servidumbres, usufructo, uso, habitación y garantías reales,
como la prenda y la potestas) configuran potestades no plenas sino limitadas sobre
la cosa.
 -​ La posesión no es un señorío jurídico sino un “señorío de hecho” por el cual tengo
una cosa bajo mi poder con ánimo de tenerla para mi aunque no sea el dueño
-​ en los tiempos antiguos no existe una denominación específica para la propiedad.
Todo lo que integra la familia romana está sometido al mancipium del paterfamilias

223. La noción del dominio romano se refiere a la cosa misma de la cual se afirma una
cualidad. Así cuando se reclama en juicio la cosa, él afirma “ser suya la cosa”. Esto supone
que dadas las características de la cosa, el propietario tendrá su aprovechamiento en forma
plena

-​ En la doctrina moderna el dominio es el principal de los “derechos reales”, se lo

define como: “la relación directa e inmediata que una persona tiene sobre una cosa”
-​ Los romanos no lo entienden así:
a)​ el dominio no es un ius in re
b)​ tampoco se habla de una relación con la cosa, puesto que las únicas
relaciones son posibles entre personas

I.​ Caracteres y contenido del dominio

a)​ Es absoluto: La posibilidad más amplia de aprovechamiento de las cosas. El dueño
tiene el uti frui habere possidere
-​ Uti: uso de la cosa
-​ Frui: poder disfrutar de ella,aprovechándose económicamente de la cosa
-​ Habere: poder decir que la cosa le pertenece y disponer de ella
-​ Possidere: poder tenerla como suya
★​ Con carácter absoluto se refiere que el propietario tiene jurídicamente
todas las posibilidades de aprovechamiento de la cosa, el dominium
es absoluto
b)​ El dominio es exclusivo: en un dominum solo puede haber un propietario, y éste
excluye a terceros en tal situación jurídica.
c)​ El dominio es perpetuo: no es ad tempus. No caduca la propiedad en plazos de
tiempo

II. Clases de dominio

1.​ Dominium ex iure Quiritium (propiedad quiritaria): Es la propiedad del ius civile.
Exclusiva para los ciudadanos romanos y aquellos que, sin serlo,tengan el ius
commercium. Si se trata de una res mancipi, se adquiere por mancipatio la in iure
cessio. Si se trata de res nec mancipi, por traditio por la in iure cessio(o también
mediante la usucapio)
2.​ In bonis habere (propiedad bonitaria): Es la propiedad del derecho pretorio.
En ciertos casos, alguien podría haber adquirido la cosa pero faltando algún
requisito para que se convirtiera en “propietario quiritario”. Esto podía ocurrir:
a)​ Si alguien adquiere una res mancipi, pero el vendedor le hacia simplemente
traditio lugar de la mancipatio la in iure cessio.
b)​ Si alguien compraba de buena fe a alguien que no fuera propietario.

En ambos casos se podía usucapir la cosa y transformarse en propietario

quiritario, pero mientras transcurrían los plazos, por el ius civile estaba en
 una situación de indefensión. Por ello,en el lapso intermedio, el pretor, para
protegerlo, lo consideraba como “teniendo la cosa entre sus bienes”

3.​ Propiedad provincial: los fundos situados en suelo provincial no pueden ser del
dominio privado. Son atribuidos al dominio del emperador como el populus romanus.
Quienes ocupan dichos fundos, al no poder ser denominados domini, son llamados
[Link] en una situación similar a la de los propietarios bonitarios, por
lo que el pretor losprotege por este medio
4.​ Propiedad peregrina: Los extranjeros por carecer del ius commercium no pueden ser
propietarios quiritarios. Son propietarios según el ius gentium. De esta forma, el
pretor los protegía mediante acciones ficticias, simulando la ciudadanía romana

-​ En el derecho vulgar posclásico se presencia un desdibujamiento de la propiedad,

donde los conceptos de dominium, possessio e iura in re aliena son nociones que se
encuentran mezcladas

III. Limitaciones del dominio

Si bien el dominio es la plena in re potestas, su ejercicio no puede perjudicar a
[Link] limitaciones o restricciones son impuestas directamente por el ius, y por ello
deben ser respetadas por los propietarios.

a.​ Limitaciones por interés público: primacía del bien general sobre el privado
●​ Para preservar las urbes, el propietario no puede demoler el edificio para
vender los materiales. La ley de las XII Tablas prohíbe enterrar en la urbe y
cremar a los cadáveres cerca de los edificios
●​ Los propietarios de fundos linderos a una vía pública están obligados a
mantenerla en buen estado.
●​ Los dueños de fundos ribereños deben permitir el uso de las riberas, tanto
para pescar como para navegar
b.​ Restricciones por relaciones de vecindad: Más que el interés general, aquí se
contempla las relaciones entre los propietarios de fundos vecinos
●​ Los Frutos u otras cosas caídos en el fundo vecino pueden ser recogidos por
su dueño en el otro fundo.
●​ Árboles y ramas en los límites:Cuando las ramas de un árbol invaden el
fondo vecino, el afectado puede pedir que el vecino las quite. Si no lo hace,
el requirente puede él mismo podar las ramas.
●​ Límites entre fundos vecinos: Los fundos debían ser limitados mediante la
ceremonia religiosa de la limitatio. Se debía dejar un espacio de 5 pies entre
fundo y fundo.
●​ Inmisión de humo y otras emanaciones:El propietario de un fundo debe
permitir la invasión de humo y otras emanaciones,dentro de los límites
normales, por parte del fundo vecino.
●​ Aguas de lluvia:El agua debe correr de un fondo más alto a uno más bajo. Si
no es así por acción humana, el responsable deberá restaurar la situación a
su condición previa.
●​ Edificio que amenaza ruina: Si un edificio amenaza ruina y produce
derrumbes sobre el vecino, antes que el daño se produzca, este puede exigir
 al dueño de dicho edificio que preste la cautio damni infecti (caución de daño
temido). Si el dueño del edificio que amenaza ruina no quiere dar la caución,
el pretor le otorga al actor la posesión del inmueble
●​ Obras o construcciones realizadas en terreno ajeno:El dueño, en caso de ser
perjudicado por construcciones ajenas en su propio fundo, puede denunciar
la obra nueva que ha comenzado, a efectos de impedir su continuación.
●​ Obras realizadas en el fundo de forma violenta o clandestina:El poseedor o el
que tenga interés legítimo en que cesen las obras lo puede demandar para
que se restablezca la cosa su estado anterior

IV. Adquisición de la propiedad: modos

235. la propiedad civil sobre las cosas se adquiere :

a)​ como consecuencia de una sucesión universal del titular de un patrimonio que pasa
a su sucesor
b)​ cuando existen actos especiales de adquisición, los cuales son generalmente
llamados “modos de adquirir la propiedad”. Estos modos fueron clasificados por los
romanos, según fueras del ius civile (mancipatio, la in iure cessio y la usucapio) o del
ius gentium (la ocupación, tradición, accesión y especificación)
-​ Otra clasificación es la de distinguir los modos “originarios” y los “modos derivativos”
★​ Originarios:Aquellos actos permitidos por el ius en virtud de los cuales
alguien se hace propietario sin reconocer un enajenante. Cuando uno se
apodera de las cosas que no tienen dueño
★​ Derivativos:Alguien adquiere la propiedad de una cosa que pierde el
enajenante

A)​ Modos “inter vivos” derivativos:

En la época clásica existen tres modos privados de adquirir la propiedad

1.​ Mancipatio
●​ Acto solemne pero privado
●​ En presencia de no menos de cinco testigos ciudadanos romanos púberes y
de un sexto individuo con la misma condición que debe sostener una balanza
de bronce.
●​ El adquirente, con la cosa (o parte representativa) en la mano, promulga:
“Afirmó que este esclavo es mío ex iure Quiritium Y que me lo he comprado
con este cobre (la moneda en la otra mano) y esta balanza de bronce”.
●​ Luego golpea con el cobre la balanza y se lo da a aquel de quien recibe in
mancipio como si fuera el precio.
-​ Este ritual era de una época en la cual el dinero romano no consiste
en monedas sino en lingotes en bruto de cobre cuyo valor viene dado
por su peso. De ahí la necesidad de la balanza
●​ Por este modo se puede adquirir la propiedad quiritaria de las res mancipi,
así como también una potestas sobre los hombres y mujeres libres,
denominada mancipium (ej: con el propósito de emancipar al hijo)
●​ La mancipatio debe ser siempre pura y simple: no tolera la existencia de una
condición o plazo
 ●​ El efecto principal de la mancipatio de una cosa es obtener la propiedad
quiritaria. Pero esa adquisición está subordinada a que quien transmitía la
cosa fuera el verdadero [Link] no lo era, simplemente adquiere la
posesión, de tal modo que para ser propietario quiritario lo deberá usucapir,
es decir poseerla por los plazos legales
●​ Se siguió usando en la época clásica y postclásica, hasta que Justiniano la
abolió,reemplazándola por la traditio.

2.​ In iure Cessio

●​ Procedimiento que había que realizar ante el magistrado
●​ El adquirente con la cosa en la mano afirmaba “ Digo que este esclavo es
mio ex iure Quiritium”. Hecha esta vindicatio, el pretor se dirige al cedente
que estaba también presente. SI este niega ser el propietario, o se calla,
entonces el pretor atribuye el dominio al que ha afirmado serlo
●​ Servía para adquirir el dominio tanto respecto de las res mancipi como las
res nec mancipi,ceder una tutela, una hereditas, o una adopción.
●​ Desaparece en la época postclásica
3.​ Traditio
●​ Acto en el que el enajenante entrega o permite que otro tome posesión de
una cosa. Lo que importa es que el comprador adquiera el control posesorio
de la cosa tradida. Por eso se debe tratar de res corporales
●​ Es el procedimiento usual para adquirir la propiedad quiritaria de las res nec
mancipi. Si se realizaba respeto a de una res mancipi, quien la recibe la tiene
in bonis (propiedad bonitaria)
●​ formas de realizar la tradición
1.​ Si se trata de un inmueble, en un principio se realizaba un paseo ritual
alrededor del fundo, pero luego basta con que tradens lo deje libre, de
tal modo que el adquirente lo encuentre desocupado
2.​ Si se trata de muebles, se entrega normalmente en al mano
En otros casos no interes tomar directamente con las manos la cosa:
➢​ La traditio simbólica:Te entrego las llaves de mi bodega para
hacerte la tradición del vino
➢​ Señalándole desde cierta distancia:(si se trataba de una cosa
pesada, por ejemplo)
➢​ Traditio brevi manu:Si me hallo con la cosa como tenedor y me
la vendes. Para Evitar que te la tenga que dar para que me la
tengas que entregar nuevamente,directamente me la quedaba
como poseedor de ella
➢​ El Constitutum possessorium:Al revé[Link] una cosa como
dueño y te la enajeno,pero la sigo conservando como tenedor.
●​ El vendedor debe ser propietario de la cosa respecto de la cual se hace la
tradición y tener derecho de enajenar. También lo puede hacer un tercero
autorizado por él.
●​ La traditio no involucra de por sí la adquisición del dominio. Para que ello
ocurra es necesario que exista una “justa causa” que sirva de fundamento
para poder ser propietario.
●​ A medida que se fue dejando de usar la mancipatio y la in iure cessio,la
traditio fue el modo normal de transmisión de la propiedad. En el derecho
 vulgar fue desapareciendo la distinción entre el “título” (iusta causa) y el
“modo” (ahora la traditio)
●​ Con Justiniano se retomó la regla clásica, considerando en general que la
propiedad se adquiere por la traditio y la usucapión y no por el simple pacto:
de este modo se diferencia el “título” del “modo”

B) Adquisición de la propiedad por la “usucapio”

●​ Usucapión: adquisición de la propiedad quiritaria de una cosa corporal (res mancipi o
res nec mancipi) mediante la posesión continuada durante un periodo de tiempo. El
propósito de este modo es solucionar ciertas situaciones en las cuales no era
posible la adquisición de la propiedad quiritaria
1.​ Primer caso: Para adquirir el dominio quiritario de una res mancipi hace falta
que el vendedor haya efectuado la mancipatio o la in iure [Link] un
propietario quiritario enajenaba a otro una res mancipi, pero le hacía
simplemente la traditio de la cosa,no era propietario ex iure quiritium. Esto
significaba una cierta incertidumbre para el adquirente. El ius, ya desde las
XII Tablas,le permite pasar automáticamente a ser propietario quiritario si
posee la cosa durante dos años (inmuebles) o de un año(mueble)
2.​ Segundo caso: A no es el dueño de la cosa, pero se la vende a B, creyendo
ser propietario, y B la recibe también de buena fe. En realidad la venta ha
sido realizada por un no dueño(a non domino). Aquí también, si el comprador
alcanza a cumplir los plazos legales, puede usucapir la cosa y transformarse
en propietario quiritario

Requisitos para usucapir:

-​ Estos derechos se fueron formando gradualmente en el derecho romano y son los
siguientes
I.​ Res Habilis : no resultan susceptibles de ocupación
-​ Las res extra commercium, tales como las res sacrae, res religiosae,
res publicae, ni tampoco los hombres libres)
-​ Las cosas robadas (res furtivae) o poseídas por la violencia (vi
possessae)
-​ Mientras duro al vigencia de la tutela legitima de las mujeres, las res
mancipi enajenadas por una mujer sometida a dicha tutela sin la
auctoritas del tutor
-​ Ya en el derecho posclasico y justinianeo, seran inhabiles de ser
usucupidad: las cosas del Principe, las cosas del fisco, las de la
iglesia y obras pais, las cosas del ausente y en general las cosas
cuya enajenacion estaba prohibida
II.​ Titulus: La usucapió debe contar con una iusta causa(de un titulus). Se trata
del antecedente jurídico que habría perfectamente justificado la adquisición
de la propiedad,no haber mediado un vicio de forma (falta de la mancipatio o
de la in iure cessio respecto de la res mancipi) o de un vicio de fondo (caso
de venta a non domino).
III.​ Fides-La bona fides (o fides) consiste en que el poseedor ignora que la cosa
es de otro, o cree equívocamente que aquel que se la transmitió era el dueño
de ella.
 IV.​ Possessio:Corresponde a la possessio civilis (más propiamente possessio ad
usucapionem).Por tanto, debe tener la cosa bajo su poder con ánimo de
señorío, y no la mera “tenencia”.
V.​ Tempus:Según la ley de las XII tablas, el plazo para usucapir es de dos años
si la cosa es inmueble y de un año si es mueble o si corresponde a la
usucapio heredadtis. (hereditas).-Justiniano aumenta el plazo para las cosas
muebles a tres años, y los inmuebles entre 10 y 20 años

241. La longi temporis praescriptio

➢​ los fundos provinciales no pueden ser usucupidos ni siquiera por un ciudadano
romani, dado que se trata de una propiedad especial. Sin embargo a partir de una
rescripto, se admite una protección especial para quien hubiera poseído sin
perturbación un fundo provincial durante 10 años entre presentes (si el propietario
vive en la misma civitas) o 20 años entre ausentes ( si el propietario vive en otra
civitas)
➢​ Consistía en una defensa otorgada al poseedor para resistir la acción petitoria del
[Link] en el proceso extra-ordinem, se la denominó praescriptio. El poseedor
es considerado propietario, no quiritario, sino adecuado a la propiedad provincial
➢​ En un principio solo rige para los inmuebles pero luego se extendió a las cosas
muebles. Por aproximación con la usucapión se piden tanto las fides como el titulus
➢​ En el Bajo Imperio,para remediar el estado de incertidumbre en que podrían quedar
los possessores de fundos provinciales, que no podrían usucapir ni prescribir por
faltarle alguno de los requisitos, Constantino admitió que la acción reivindicatoria del
propietario quedaba extinguida después de 40 años sin ejercicio. Teodocio la reduce
a 30 (Longissimi temporis praescriptio)
➢​ Justiniano procedio a uan fusion de las instituciones tratando de volver a lso
principios clasicos
a)​ termino usucapión para la adquisicion de cosas muebles pero estableciendo
el plazo de 3 años
b)​ en el caso de los inmuebles la denominacion es longe temporis praescriptio.
Entonces la denominacion generica para adquirir el dominio pleno de
cualquier inmueble, exigiendo lso requisitos de las fides y el titulus para la
posesion de 10 años (inter presentes) y 20 años (inter absentes)

C. Modos de adquisición originaria de la propiedad

I.​ Ocupación (ocupatio): apropiación de una cosa que no tiene dueño, con ánimo de
adquirirla para tenerla para sí. Corresponde a un principio de derecho natural, ya
que la cosa que no es de nadie, es de quien primero se la apropie
Casos de res nullius susceptibles de occupatio:
-​ Animales que pueden ser cazados (o pescados)
➢​ Las bestias salvajes: pueden ser apropiados por la caza
➢​ Animales domesticados: (palomas, abejas) no pueden ser apropiados
para la caza, mientras permanezcan obedeciendo a sus hábitos de
regresar. Si se vuelven silvestres le pertenecen al primero que los
agarre
➢​ Los domésticos: No son apropiables mediante la caza, si es así, se le
considera haber cometido un furtum al apropiador
 ●​ Los animales pueden ser cazados en cualquier lugar, propio o ajeno.
Para ser considerado cazado, es necesario retener la pieza bajo
nuestro control. Si escapa de nuestra custodia vuelve a convertirse en
res nullius

II.​ Occupatio bellica: Aprehendida de los enemigos, pertenecen a quien las agarro
III.​ Cosas encontradas en el litoral del mar: res inventae in litore mari, tales como las
perlas, piedras preciosas y demás cosas halladas son de quien las tome, siempre
que sea con ánimo de apropiación.
IV.​ Isla nacida en el mar: puede ser apropiada por cualquiera
V.​ Isla nacida en un río: podría ser apropiada por cualquiera salvo en el caso delager
arcifinius, se consideraba que era una prolongación de la propiedad de los ribereños.
VI.​ Tesoro: La posesión de un fondo contempla aquel tesoro hallado en él. De esta
forma que quien usucapía un fundo poseía el tesoro que había en é[Link] la
constitución de Adriano, la mitad del tesoro pertenece al descubridor y la otra al
propietario del fundo donde éste fuese hallado. Si ocurría en territorio público, la
mitad era del populus
VII.​ Cosas abandonadas: (res derelictae). Podían convertirse en res nullius cuando el
propietario las abandone
➢​ Res mancipi: la propiedad no se pierde por mera derelictio, sino que el
adquirente debía usucapirla, conforme a la regla de que dichas cosas debían
ser adquiridas solemnemente.
➢​ Res nec mancipi: los proculeyanos sostenían que el propietario perdía la
cosa cuando alguien la ocupaba. Los sabinianos entendían que la propiedad
se pierde desde su abandono por parte del propietario

243. Accesión
La accesión se da respecto de una cosa accesoria ajena que se agrega a una cosa principal
propia formando un solo cuerpo. La regla principal es que “la cosa accesoria accede a la
principal”. Se considera que la tierra es siempre una cosa principal y por lo tanto todas las
cosas accedena a ella. El dueño de la cosa principal adquiere la propiedad de toda la cosa

Los casos son los siguientes:

●​ Accesión de un inmueble a otro inmueble: son denominados “incrementos
fluviales”, porque ocurren con consecuencia del comportamiento de un río
A)​ Aluvión: Incremento paulatino e imperceptible de tierra, limo o arena,
producido por la fuerza del río que traslada dicha materia del fundo superior
al fundo inferior
B)​ Avulsión: Cuando por la fuerza del río éste arrastra violentamente un
fragmento de tierra y árboles de un fundo superior y los agrega al fundo
inferior
-​ La regla general es que cualquier cosa arrastrada por el río continúa
perteneciendo a su propietario, quien puede reclamar mediante la rei
vindicatio. Si pasa un tiempo y el fragmento de tierra se une al fundo
inferior, con los árboles ya habiendo echado raíces, le pertenece al
receptor del fragmento y no al propietario anterior
 C)​ Lecho abandonado: Si un río público se desvía, abandonando el lecho
primitivo para usar uno nuevo, el lecho ahora seco es apropiado por accessio
por los propietarios ribereños
D)​ Isla nacida en el río: En el caso que en un río, los sedimentos formaran una
isla,pertenece proporcionalmente a los propietarios ribereños

●​ Accesión de un mueble a un inmueble: Sucede cuando se agrega una cosa

mueble a una inmueble ajeno, o en inmueble propio agregó dichas cosas muebles.
Estas pasan a integrar dicho inmueble. Por el principio de que lo que está en la
superficie accede al suelo, el dueño del fundo se hace propietario de la cosa
agregada
A)​ Caso de la siembra y de la plantación: En el primer caso, alguien ha
sembrado semillas y han crecido en un terreno ajeno, o viceversa, en mi
campo he sembrado semillas [Link] propietario del fundo será dueño de
lo [Link] el segundo caso, ocurre lo mismo con un árbol, que desde
que ha echado raíces es apropiado por el dueño del inmueble. Si el árbol
plantado en el límite de dos fundos ha echado raíces en ambos,pertenece en
condominio a ambos vecinos
B)​ Caso de la edificació[Link] hipótesis:
a.​ Edificar en terreno propio con materiales ajenos:el dueño del fundo es
propietario del edificio. El otro no puede reivindicar el edificio entero,
podía pedir la actio ad exhibendum para que se separen los
materiales y se muestran individualizados, pero esto era prohibido en
XII Ts, puesto que habría que destruir la construcción, se otorga la
actio de tigno iuncto, por la cual se podría demandar el doble del valor
de los materiales
b.​ Edificar en terreno ajeno con materiales propios (ej: le alquiló a Juan y
construyó, aunque no sea propietario, sino poseedor). Le corresponde
al dueño la posesión del edificio, sin embargo, aquí hay que distinguir
si se ha edificado de buena fe(creyendo que el terreno era suyo). Si
es así, el damnificado no tiene acción para exigir el precio de los
materiales y demás gastos al dueño del [Link], frente a la
reivindicatio, mediante la exceptio doli se podría oponer a la entrega
de lo construido hasta que se haya realizado el pago. Si es de mala
fe, se pierde el dominio de los materiales y nada se puede reclamar.

●​ Acceso de un mueble a otro muebles. Pueden suceder los sig casos:

a)​ Adjunctio :se incorpora una cosa a otra ajena (una rueda a un carro).
b)​ Ferruminatio:unión de dos metales
c)​ Textura:si a una tela ajena se le agrega un bordado o un adorno de púrpura
d)​ Tinctura:usar colorante con un vestido ajeno
e)​ Scriptura:si se escribe sobre pergamino, carta, u otro material ajeno
f)​ Pinctura:pintar algo sobre una tela ajena
-​ En estos casos, el dueño de la cosa principal será dueño de la accesoria. Si se
puede separar la accesoria (ej: remover la rueda del carro) de la principal, el
propietario tiene la actio ad exhibendum para separar ambas partes y hacer
reivindicatio
247. Especificación
-​ Se da este caso cuando alguien, utilizando una materia prima ajena, hace con ella
una especie nueva (ej: si con mis uvas haces vino)

Para que se de la specificatio es necesario:

a)​ que alguien con una materia prima ajena
b)​ sin permiso o acuerdo con su dueño
c)​ hiciera una nova species
d)​ y con ánimo de apropiarse del producto final

-​ El problema era saber de quién es la cosa especificada. Los sabinianos se

inclinaban por el dueño de la materia prima, mientras que los proculeyanos, por
quien había realizado la cosa especificada

Una tercera concepción (en base a la reversibilidad) estipula que si es posible retornar la
nova species a su forma original, se le debe atribuir al propietario de la materia prima
(fundimos el anillo que hice, y el oro se lo devuelvo al dueño), pero si la nova species no
permite la transformación, le pertenece al que hizo la cosa

248. IV Confusión y conmixtión

-​ Confucio: cuando en forma casual o voluntaria se mezclan líquido que pertenecen a
distintos dueños
-​ Conmixtio: ocurre cuando se mezclan en forma casual o voluntaria sólidos

Conforman un condominio por parte de ambos propietarios. Si la quieren dividir:actio

común dividundo.
Si la mezcla se hizo casualmente, o la hizo un tercero,y las partes son separables, no se
produce el condominio, puesto que se puede retornar a la situación primitiva. Cada
propietario conserva su parte, pudiendo actuar mediante la actio ad exhibendum y luego por
la rei [Link] las partes no se pueden separar, o las partes son cosas de una misma
naturaleza (mi lingote de oro y tu lingote de oro), cada una de las partes tiene una rei
vindicatio pro parte. Si no se puede determinar lo que corresponde a cada uno, se podrá
ejercer la actio común dividundo.

[Link]ón de la propiedad
249. El propietario queda amparado por diversos medios:
●​ Por un lado, el propietario tiene la acción petitoria (vindicatio y la actio
publiciana in rem), como también medidas procesales preparatorias
(interdictum quem fundum y la actio ad exhibendum), y la actio negatoria.
●​ Para reglar sus relaciones vecinales, goza de ciertas acciones (actio finium
regundorum,actio aquae pluviae arcendae, la cautio damni infecti y la operis
novi nuntiatio), asimismo cuenta con una serie de interdictos (interdictum
quod vi aut clam)
250. Rei vindicatio
Es una actio in rem que protege al propietario civil contra el tercero que posee
injustamente, la finalidad de que se lo reconozca como propietario y en consecuencia se le
restituya la cosa
-​ se puede promover respecto de las cosas particulares, sean muebles o inmuebles

251. Contra quien se ejerce: La reivindicatio se ejerce:

1.​ Contra el poseedor de la cosa que afirme que es suya
2.​ Si se trataba de un tenedora en un principio no se lo consideró pasivamente
legitimado; había que demandar a aquel por quien tenía la cosa

252. Desarrollo del juicio

La rei vindicatio se podía llevar a cabo por dos procedimientos:
1)​ Rei vindicatio per [Link] una supervivencia del régimen arcaico del
sacramentum. Se acudía primero a una sponsio, en la cual el actor preguntaba al
demandado “si el esclavo por el cual se acciona es mio ex iure Quiritum ¿Prometes
darme 25 sestercios?”. Al aceptarla, se inicia el juicio. Esta sponsio, se llama
sponsioprae iudicialis, en caso de ganar el actor era ejecutada, por una actio in
personam, al margen de la sentencia que versaba sobre el propietario del esclavo
2)​ Rei vindicatio per formulam [Link] una forma posterior a la anterior. Se
Siguen las reglas del procedimiento formulario. “Si aparece probado que la cosa de
que se trata ex iure Quiritium de Aulo Agerio, y que ella, según tu arbitrio, no fuera
restituida a aulo Agerio, entonces por tanto dinero cuanto valga la cosa, condenarlo
Numerio Negidio a favor de Aulo Agerio.”
3)​ Per formulam [Link]ó en la época clásica. Con la introducción del
procedimiento cognitorio la rei vindicatio apareció más simplificada,al desaparecer el
procedimiento dividió en dos etapas

[Link] de la propiedad
El actor debía probar que era el propietario. Si funda su derecho en una adquisición
originaria, su prueba se verá facilitada. Pero si ha obtenido la propiedad por otro que se la
ha transmitido, debe irse remontando a los títulos de los propietarios anteriores.
En la práctica, los problemas de la prueba son solucionados gracias a la usucapión.
Probada esta, obviamente el actor era el propietario

254. Efectos de la sentencia

Siendo la rei vindicatio, una fórmula arbitraria, el demandado vencido es invitado a restituir
la cosa, pero también podía optar por la condena pecuniaria sobre la base de la suma del
valor de la cosa y sus accesorios
En el procedimiento cognitorio, la condena puede ser la entrega directa de la cosa, con
intervención de la fuerza pública
La restitución de la cosa debe serlo con sus accesorios, frutos y productos. En principio se
debe restituir todo aquello que el actor habría tenido si la cosa le hubiera sido entregada en
el momento de la litis contestatio

255. Actio publiciana in rem:

Es una acción pretoria. Se protegía con ella ciertos poseedores calificados, que por no ser
propietarios ex iure Quiritium carecían del amparo de la rei vindicatio
256. III Interdicto quem fundum y actio ad exhibendum
-​ Medidas vinculadas con la rei vindicatio.
-​ Cuando se actúa por una actio in rem, aquel que es demandado no puede ser
constreñido a ser parte del juicio. Le basta con negar ser el poseedor o directamente
no decir nada. Siendo así, el actor se encuentra con una dificultad, ya que para
reivindicar necesita la cooperación de la contraparte no habría posibilidad de juicio.
Para ello el pretor concede estas dos vías
a.​ Si se trataba de la rei vindicatio de un inmueble, y el demandado se negaba a
defenderlo, el pretor le otorga el interdicto Quem fundum, por medio del cual
se le daba al actor la posesión del mismo. El demandado poseedor podía
exigir una fianza
b.​ Si se trataba de la reivindicatio de una cosa mueble, el pretor otorga con
antelación al actor, la actio ad exhibendum. Esta acción podría servir
a)​ como preparación para la reivindicatio, ya que le puede interesar al
actor identificar la cosa que quiere identificar, para demandar
correctamente , o si ésta estaba unida por accesión, para pedir la
separación
b)​ como recurso para cuando el actor se encontraba con que el
demandado se negaba a defenderse. Siendo así, por estar en
situación de indefensus, el actor podía obtener un decreto del pretor
de ser puesto en posesión de la cosa

Con Justiniano, en caso de que el demandado rehusara la defensa en la rei vindicatio, tanto
en caso de cosa inmueble como mueble, se le debía poner en posesión de la cosa,
posiblemente manu militari si seguimos el procedimiento usual de esta época. El interdicto
quem fundum desaparece totalmente. Y en cuanto a la actio ad exhibendum, quedó
ampliada como una acción general que se concede a todo aquel que demuestre tener
interés en la exhibición de la cosa

257. IV Actio negatoria

La tiene el propietario contra aquel que pretenda tener una servidumbre o un usufructo
sobre su cosa, para lograr que se declare la inexistencia de estos iura in re aliena debiendo
en su caso restituir el fundo libre o ser condenado a una cadena pecuniar
-​ se caracteriza porque el actor, lo unico que debe probar es que es propietario, ya
que siendo el dominio libre de iura in re aliena, el demandado es el que tiene la
carga de probar la existencia de ellos
-​ La condena arrastra
a)​ la cesación de la servidumbre o del usufructo
b)​ la reparación de los perjuicios ocasionados
c)​ dar una caución de que el demandado vencido no causará nuevas molestias
o perturbaciones

258. Publicidad de la propiedad

-​ No existía un sistema de publicidad inmobiliaria. Ya que los modos de adquisición de
la propiedad son orales (mancipatio).

VI. El condominio
Por el carácter “exclusivo” del dominio dos o más personas no pueden denominarse dueños
de la misma cosa. Pero los condominios mantienen una comunidad, al tener cuota partes
ideales en dicho condominio. La primera figura de communio aparece en los bienes
hereditarios. La totalidad de los bienes pertene a todos
La vida jurídica del condominio se rige por
a)​ Actos de disposició[Link] condominio puede, disponer de su cuota parte
ideal,enajenandola ya gravandola con un pignus. En cambio, para disponer de la
cosa es necesario el acuerdo de todos los condominios.
b)​ Actos de uso y administración de la cosa común. Cada condominio puede usar
de la cosa actuando independientemente, si bien cualquiera de los otros se podían
oponer. Este Derecho no se funda en el ejercicio por parte del dominio, sino en la
cotitularidad solidaria patrimonial, que se ejerce en proporciones abstractas. Por ello,
un condominio no puede realizar actos materiales sin el consentimiento de los
demás. Justiniano establece que las relaciones entre condominios, sobre la base de
que se parece a una sociedad, es cuasi-contrato. Por eso limita la ius prohibiendo,
supeditando las consecuencias de un acto ya realizado por uno de los condominios
a la falta de beneficio de la comisión de los bienes.
-​ La situación nacida de la communio es muy inestable, debido a las dificultades
existentes entre los condominios para usar y administrar económicamente la cosa
común, razón por la cual a todos y cada uno de ellos se les otorga la posibilidad de
lograr la partición material de la cosa,adjudicándose la parte material que les
corresponde. Esto se logra por medio de la actio communi dividundo y de la actio
familiae erciscundae (caso de la comunidad hereditaria

Iura In Re Aliena
Aparte de las limitaciones impuestas por la ley o el ius, el propietario goza de la plena in
res potestas, pero podía voluntariamente producir una limitación jurídica respecto de su
dominio,permitiendo que de algún modo concurra con él en el ejercicio de su propiedad.
Esta concurrencia se da en los siguientes casos:
I.​ Las servidumbres
II.​ El usufructo, uso y habitación
III.​ En ciertas garantías reales (pignus; hipoteca)

1.​ Las servidumbres

-​ Derecho real sobre cosa ajena
-​ La servidumbre es una carga o un gravamen que debe soportar un [Link]
carga o gravamen es en favor de un predio vecino, de tal modo que quien se
halle en el el y haya convenido la servidumbre, pueda llevar a cabo una
actividad limitada en la cosa ajena, o también obtener el beneficio de una
cierta abstención por parte del propietario de la cosa que soporta la
servidumbrea
-​ EJ: El fundo A tiene una fuente de agua, mientras que el fundo vecino B
carece de tal bien. Se puede entonces constituir servidumbres de agua (los
fundos vecinos pueden tomar el agua para sus actividades agropecuarias)
 -​ En el derecho antiguo la expresión de era la de servitutes o iura praediorum.
En efecto solo se utilizaba para designar las cargas que debía soportar un
inmueble en favor de otro. En un principio el servitus aparecía como la
existencia de dos fundos (dominante y sirviente) qué significaba más bien la
relación entre las personas que tienen la propiedad de ambos fundos
-​ En el derecho justinianeo se altera el sentido primero de las servidumbres
como prediales,clasificándolas en servidumbres reales(las que afectan a
fundos rústicos como también a fundos urbanos), y servidumbres
personales(establecidas a favor de una persona, la única que puede sacar
los beneficios, ej: el usufructo)

264. Servidumbres prediales

Son las establecidas en un fundo rústico o urbano a favor de otro fondo. Características
generales:
a)​ Los fundos deben pertenecer a distintos propietarios.
b)​ Los fundos deben ser vecinos, pero no necesariamente contiguos. (Así, la existencia
de una vía pública entre dos fundos no impide la servidumbre de paso, pero sí la de
apoyar vigas)
c)​ La carga que soporta el fundo sirviente consiste siempre en un sufrir (in patiendo),o
en un no hacer (in non faciendo); pero no en un hacer (in faciendo)
d)​ De la servidumbre debe resultar un beneficio (utilitas) al otro fundo (ej: darle la
posibilidad de sacar agua de mi canal), si no hay ningún provecho concreto para
nadie, no constituye servidumbre
e)​ La servidumbre predial debe ser establecida a perpetuidad. No podría ser constituida
ni a plazo, ni bajo condición
f)​ Todas las servidumbres deben tener una causa perpetua. Siendo el beneficio una
cualidad del fundo sirviente, debe permitir un ejercicio indefinidamente
renovable,independiente del hecho del propietario del fundo sirviente
g)​ Las servidumbres son indivisibles: las servidumbres subsisten en forma
íntegra,aunque se dividan los fundos dominantes o sirvientes.
265. Clasificación
La clasificación entre servidumbres rústicas y servidumbres urbanas no coincide
necesariamente con la ubicación de los fundos, sino más bien con la función que cumplen.
Las rústicas se refieren a dejar pasar, sacar agua u otras ventajas rurales, mientras que las
urbanas se relacionan con ventajas que el propietario de un edificio puede imponer a su
vecino

a)​ Servidumbres rústicas

●​ Las más antiguas
●​ Servidumbres de paso, en sus distintas formas y la acueducto, variantes que
podian tener las servidumbre:
De paso:
i) el iter, que permite el paso a pie, a caballo o el litera
ii) el actus, por el cual se podría pasar ganado
iii)la vía, (la más amplia) además de permitir lo comprendido en el iter cy el
actus, se puede contar con un camino (vía) con el fundo sirvient,
iv) la aquae ductus, es la que permite el transporte de agua por canales o
tubos por el fundo vecino
 -​ Estas cuatro servidumbres son res corporales y consideradas res
mancipi
b)​ Servidumbres urbana
●​ Las mas importantes:
i) La de empotrar una viga en la pared vecina
ii) La de apoyarse la construcción sobre la pared vecina
iii) Ña proyectar un voladizo o un balcon
iv) La de poder tener luz en el fundo propio, ya sea abriendo ventanas (ius
luminum),impidiendo que el vecino eleve la edificación actual (ius altius non
tollendi), y la de poder tener vista impidiendo al vecino construcciones que
las impidan (ius ne prospectiu velli minibus officiatur)
v) Las vinculadas con el agua: dejando caer el agua de lluvia por el tejado
(ius stillicidii) o poruna canaleta (ius fluminis)
vi) La de permitir desagote por cloacas de liquidos servidos o excrementos

266. Constitución de las servidumbre

●​ La forma mas normal en el derecho antiguo y clasico de constituir una servidumbre
era mediante la in iure cessio, que era valida para todas las servidumbres
●​ Las rústicas, por ser res mancipi, también se las podía adquirir por la mancipatio
●​ En la misma venta del inmueble se podía hacer una “reserva de servidumbres” a
favor del vendedor, utilizando la mancipatio o in iure cessio
●​ Hasta el siglo I, (una lex Scribonia lo prohibió) se podían usucapir.
●​ En los fundos provinciales se podrían constituir servidumbres por pactiones et
stipulationes, es decir, por medio de pactos o acuerdos no formales y por
stipulationes: el titular del fundo sirviente prometía que ni él ni sus herederos
impedirán el ejercicio de las servidumbres

267. Extinción de las servidumbres

a)​ Por confusión, al tornarse alguien propietario tanto del fundo dominante como del
sirviente. (la adquisición debe ser entera para ambos fundos. Si el dueño del fundo
sirviente compra una porción del dominante no se afecta la
servidumbre-indivisibilidad de las servidumbres. Si el propietario de ambos fundos
vende uno de ellos, no se restablece la nueva servidumbre, hay que constituir una
nueva.)
b)​ Por renuncia de quien goza de la servidumbre. En el derecho clásico se efectuaba
una in iure cessio, por la cual quien goza de la servidumbre renuncia a ella frente al
gravado. En tiempos de Justiniano, basta la renuncia no formal.
c)​ Por el “no uso” de la servidumbre por el plazo de dos años, es decir, el plazo
requerido por la usucapión. En la época de Justiniano era de 10 años entre
presentes y 20 entre ausentes. Si era rústica, era suficiente el abandono del uso
(non usus). Si en cambio era urbana, se exige por parte del titular del fundo sirviente
que realice un acto contrario a la existencia de la servidumbre
d)​ Si el fundo sirviente convierte en extra commercium, o si se inunda total y
definitivamente o se destruye el edificio, salvo que sea para reconstruirlo, o en
general si desaparecen las condiciones de utilidad del beneficio.

268. Protección de la servidumbre

 ●​ El beneficiario tiene una vindicatio servitutis(Justiniano= actio confessoria). Es el
reverso de la actio negatoria que tiene el dueño pretendidamente sirviente para
negar la servidumbre.
●​ En principio, se ejerce sólo por el titular del fundo sirviente contra el del fundo
dominante que desconozca o impida la servidumbre. Más tarde se concede también
contra el poseedor del fundo dominante y contra cualquiera que impida el ejercicio
de la servidumbre.
●​ Esta acción es similar a la de la rei vindicatio. Se busca la declaración de la
existencia de la servidumbre, y el restablecimiento de ella. Tiene como la rei
vindicatio una cláusula arbitraria que permite que el demandado escape a la
condena dando una caución de non amplios turbando.
●​ Si se da la situación de indefensus, el pretor concede el interdictum quam servitutem
(similar al quem fundum)

2.​ El usufructo
●​ Por el usus fructus se confiere a una persona el derecho de usar (usus) de manera
amplia una cosa ajena, como también el goce (frui) de los frutos de ella (ius utendi
fruendi), sin más limitación que la de no alterar la sustancia de la cosa.
●​ Definición de Paulo: derecho de usar y gozar en las cosas de otro, dejando a salvo
la sustancia de la cosa
●​ De este modo, el usufructuario tiene todas las ventajas económicas de ella (el
commodum); quedando el propietario reservado solamente el poder enajenar o
disponer de la cosa (solo retiene el título de dominio,nudus propietarius).
●​ Es personalísimo, se constituye teniendo en cuenta las condiciones personales del
usufructuario.
●​ Si no se fijaba un plazo de extinción, el usufructo era vitalicio. (equivalía a
una“rentavitalicia”, pero con más fuerza jurídica que ésta que genera solamente
efectos obligacionales-puesto que se trata de un ius in re aliena)
●​ Era personalísimo y temporario(podría ser por un plazo determinado, pero si no
había plazo, se entendía que era de por vida, sin embargo no se heredaba)

270. Cosas susceptibles de usufructo

●​ Inmuebles
●​ Ganado, esclavos, naves, etc.
●​ Deben ser cosas no consumibles. Esto porque Paulo dice: Se debe dejar a salvo la
sustancia de la cosa. Las cosas consumibles, como el vino, el aceite, se extinguirían
en su primer uso, significando el ius abutendi, la disposición material de la cosa,
concluyendo el usufructo
●​ Siglo I: un senadoconsulto permitió el usufructo de todas las cosas del patrimonio
(cosas consumibles también), pero como esta disposición alteraba la naturaleza del
usufructo, se le consideró un quasi-usufructus. El legatario era propietario de dichas
cosas consumibles,pero debía restituir otras de la misma cantidad y calidad, al final
del cuasi usufructo

271. Ejercicio del usufructo

 El usufructuario tiene el beneficio de usar (uti) ampliamente de la cosa e igualmente de
poder aprovecharse de los frutos que la cosa produzca. Para poder gozar de los frutos es
necesario el uso
a)​ El uti permite el uso de la cosa, en una manera regular. El usufructuario no puede
alterar el destino económico de la cosa. Ej: si se trataba de un fundo de recreo no
podía sacar los canteros y árboles para hacer huertas. En el derecho bizantino, esto
se flexibiliza: el usufructuario no debía empeorar la condición de la propiedad pero
podría mejorarla
b)​ El frui, el propietario adquiere la propiedad y el goce de los frutos naturales por
percepción, y los civiles, día por día. Los productos (frutos que no se renuevan
periódicamente), no pueden ser gozados por el usufructuario, como el cortar los
árboles frutales, o demoler edificios. Si son robados por un tercero, el usufructuario
no tiene la condictio furtiva para recuperarlos, puesto que ésta le pertenece al
propietario, pero sí la actio furti
c)​ La casuística de los juristas aclara algunas situaciones particulares
●​ Si se trata de un fundó, el usufructuario se aprovecha de todo lo que nace en
él y que sea percibido, si bien debe recoger los frutos en forma no perjudicial
para la explotación como un bonus vir.
●​ Si se trata de una casa, no debe hacer de ella una casa pública, ni dividirla
en cuartos más pequeños. Se puede alquilar, gozando las rentas del alquiler.
d)​ En un fundo donde hay un bosque maderable, se pueden talar, según lo hacía el
propietario, e incluso venderlos, pero estando obligado el usufructuario a replantarlos
e)​ En el caso del usufructo de un esclavo, es del usufructuario todo aquello que
obtenga el esclavo como consecuencia de su trabajo o negociando con bienes del
usufructuario.
f)​ Ganado-las crías que nacen son del usufructuario. Está obligado a mantener el
número de cabezas de ganado, reemplazando los animales que hayan muerto
g)​ Si en el fundo hay canteras, el usufructuario puede extraer los minerales, siguiendo
la explotación que realizaba el propietario, usando de ellas como bonus
[Link] el principio del “mejoramiento”, se podían hacer nuevas
canteras, siempre y cuando no ocupen una parte importante del campo.

272. Constitución del usufructo

●​ Se constituye, en principio de igual manera que las servidumbres [Link]
más generalizado: el legado per vindicationem-> El testador deja el dominio al
heredero, pero reserva su goce (uti frui) al legatario usufructuario)
●​ Por actos inter vivos, el modo usual era la in iure cessio. También por una
adiudicatio, en juicios divisorios. En los fundos provinciales se utilizaban los pactos y
estipulaciones (pactiones et stipulationes)
●​ Derecho justiniano: el usufructo se podría adquirir por legado, y también por
adiudicatio.
●​ Por actos inter vivos, el modo usual son los pactos y estipulaciones, seguida de la
traditio usufructus. También se admitía la longi temporis praescriptio

273. Duración del usufructo

●​ Generalmente vitalicio,duraba mientras viviera el usufructuario. También se admitió
que se estableciera por un plazo [Link] se hubiera constituido a favor de un
municipio, se establece un plazo de 100 años.
 ●​ El usufructuario no puede ceder el usufructo a un tercero, pues está concedido a
alguienenforma personal e intransferible. Sin embargo podía alquilar o vender las
ventajas económicas del usufructo. El tercero sería un simple locatario o comprador
de los beneficios, pero el usufructuario continúa siempre en cabeza del usufructuario

274. Extinción del usufructo

Puede ocurrir de varios modos:
a)​ Por la muerte del usufructuario, o por haberse producido la capitis deminutio de éste,
o por haberse finalizado el plazo [Link] el caso de la capitis deminutio
mínima, se permitió una cláusula especial que permitía mantener el usufructo. En la
época de Justiniano se dispuso que la c.d. mínima no lo extinguía.
b)​ Por confundirse en una las personas del propietario y del usufructuario:
●​ por renuncia del usufructuario, quien hacía una in iure cessio del usufructo al
propietario
●​ por la consolidatio, cuando el usufructuario adquiere la propiedad de la cosa
y reunía la totalidad del dominio de ella.
c)​ Al igual que para las servidumbres prediales
●​ El non usus ( época clásica: 1 año muebles, 2 inmuebles; Justiniano 10 o 20
años para inmuebles,3 años para los muebles)
●​ Por la desaparición total y definitiva de la cosa.

275. Protección del usufructo

El usufructuario cuenta con la vindicatio usus fructus(actio in rem) (Justiniano: actio
confessoria), que podía dirigirla hacia solo el nudo propietario que le desconociera el
usufructo, pero desde Juliano, también contra cualquier poseedor que le impidiera el uti frui.
●​ El demandado vencido debía restituir todos los frutos, ya que no es considerado
poseedor de buena fe a los efectos de adquirir los frutos anteriores a la litis
contestatio. En caso de indefensio del demandado el usufructuario contaba con el
interdictum quem usum fructum (similar al quem fundum).
Además, a pesar de no ser poseedor de la cosa, el pretor lo defenderá con interdictos
útiles(uti possidetis, unde vi). También mediante la actio utilis legis Aquiliae incluso contra el
nudo propietario que le hubiese ocasionado un daño a la cosa. Igualmente si le hubiese
corrompido al esclavo, la actio servi corrupti.
El Nudo propietario contaba con ciertas acciones penales(actio legis Aquiliae y actio
furti),y la actio servi corrupti, si la corrupción del esclavo la hacía el usufructuario. Carecía
de actiones in personam (no penales) para exigir la reparación de daños ocasionados por el
usufructuario. Por eso se introdujo la práctica de una fianza (cautio usufructuaria)

3. El uso
-​ El usus: usuario solamente tenía el “uso” (utis) pero no el goce (frui) de la cosa.
-​ Podía usar la cosa, pero no podía percibir ningún fruto. No podía ni vender, ni ceder,
ni locar (alquilar)
-​ Se flexibilizó la situación: El usuario de una casa podría habitarla con su familia y
hasta recibir huéspedes y hasta locar una habitación a un tercero viviendo en la
casa. Podía“servirse de la leña y del huerto de las frutas, de las hortalizas y flores y
del agua, no para realizar ganancia, sino para el uso y no para el abuso”
 -​ Está protegido por una vindicatio usus. Igual que con el usufructo, cuya reglas le
son aplicables, debía proveer de una fianza (cautio).

[Link] habitación
-​ era una forma de usus, nace de la interpretación de legados que consistian en “la
habitación de una casa”
-​ Estaba limitada a la vida del habitador, no pasaba a sus herederos, ni se perdía por
el no uso ni por la capitis deminutio
-​ Justiniano la considera como una figura separada, permitiendo el arrendamiento de
la “habitación”

278. Operae Servorum

-​ Otra forma de usus (juliano), o de usufructo (papiniano)
-​ Justiniano le da una singularidad esencial al tratarla en forma separada. Tiene
aplicación cuando lo que se legaban eran los trabajos de los esclavos ajenos.
-​ El legatario podía locarlos y ganar las sumas de los arriendos, o beneficiarse
directamente de ellos
-​ No se extinguen ni por el non usus ni por capitis deminutio. Podían ser transmitidos
a los herederos

4. La superficie y la enfiteusis
-​ en el derecho justiniano eran dos formas especiales de servidumbre

a)​ La superficie
●​ Tenía todas las características de una concesión pública.
●​ 2 tipos, originada por locación (normalmente)-superficies nacida de la locatio
et conductio y una emptio et venditio, por venta.
●​ Práctica de locar terrenos públicos a particulares, permitiendo que los
locatarios pudieran construir un edificio, contra el pago de un canon.
●​ Contrato a muy largo plazo o a perpetuidad.
●​ Los constructores tenían el uti y el frui del edificio construido (llamado
superficies),siempre y cuando se pague tal canon (solarium)
●​ Las construcciones eran del populus o del municipium (superficies solo cedit
= lo que está en la superficie accede al suelo).
●​ Se le reconoce el uso del concesionario de la edificación en terreno público si
se ha pagado el solarium.
●​ En la época clásica se permitían superficies en terrenos privados.
●​ Si alguien hubiera construido en un terreno público sin conexión, pero sin que
nadie se lo prohibiera,no se demolía. Si molestaba, se lo obligaba a pagar el
solarium. Si obsta al uso público, el curator publicorum operum podía
demolerlo

[Link]ón y protección del superficiario

a)​ por tratarse de una relación contractual,el superficiario tiene, en caso de ser privado
de ella por el locador, la actio conducti, y en caso de privación por un tercero, el
dueño locador debe cederle sus propias acciones
 b)​ En el caso de la superficies nacida de la locatio et conductio, el pretor le concede
además un interdictum de superficie, de carácter prohibitorio, vetando la violencia
respecto de la posesión de la superficies
c)​ El superficiario podía donar o legar la superficie, como también darla en garantía
d)​ También, el pretor le concederá al superficiario una actio in rem itulis (quasi in rem
actio)

282. En el derecho vulgar se llega a admitir que el superficiario puede ser considerado
como tal, sin necesidad de una locación, siempre que cuente con el del dueño del suelo.
Justiniano no presta demasiada atención a la superficie. En sus constituciones ni siquiera
emplea el nombre

b) Enfiteusis
a)​ Desde la época antigua, se acostumbraba otorgar el arrendamiento de tierras de
cultivo a particulares, por un plazo muy largo o a perpetuidad. Los arrendatarios
debían pagar un canon (denominado vectigal). El campo dado en concesión era
denominado ager vectigalis, siendo transmisible a los herederos. El régimen de la
concesión era establecido por una lex censoria
b)​ En la época clásica, la conductio vectigales(o conductio agri vectinali) era un
procedimiento utilizado por los municipia para favorecer la agricultura.
●​ Se entregaba un campo público en arriendo, pero asegurando que mientras
el vectigal sea pagado, el predio no le sería quitado ni al arrendatario ni a sus
herederos
●​ A diferencia del mero locatario, que sólo cuenta con la protección de la actio
conducti, que es in personam, acá se gozaba de una actio in rem similar a la
reivindicatio, ejercida contra cualquier poseedor y contra el mismo
municipium,siempre y cuando que paguen el vectigal

c)​ A partir del s III d.C, comienza a aparecer la figura de la enfiteusis(plantación), que
rige los arrendamientos a largo plazo de tierras incultas públicas del Imperio (fundi
patrimoniales);y también el ius perpetuum sobre terrenos del fisco imperial (fundi rei
privatae). Ya en el siglo IV, ambas formas son asumidas bajo la figura de la
emphyteusis.

284. Características jurídicas

El emperador Zenón, mediante una constitución en el sV, establece que el ius
emphyteuticarium no es una venta ni una locación, sino una situación particular (tertium ius).
Determinó, asimismo que si la pérdida de las cosechas era total, debía ser soportada por el
propietario, pero si era parcial, le correspondía al enfiteuta.
Enfiteuta tiene sobre el campo enfitéutico derechos que son mucho más amplios que el
usufructuario
●​ No está limitado por el principio del salva rerum sustancia, de tal modo que podía
cambiar el destino económico de la cosa. Los frutos se adquieren por separatio
(desde el momento que uno tiene el fundo), y no por perceptio
●​ Al igual que el usufructuario, puede dar elius emphyteuticarium en hipoteca , y crear
servidumbres sobre el campo.
●​ A diferencia del usufructuario, puede transmitir la enfiteusis a los herederos, como
también legarla.
5. Garantías reales: prenda e hipoteca

-​ Cuando se trata de garantizar una obligación, se puede recurrir a conceder a favor

del acreedor una “garantía personal”(la responsabilidad del deudor se ve reafirmada
por la constitución de fianzas otorgadas por terceros) o una “garantía real” (se
constituyen prendas o hipotecas a favor del acreedor como seguridad de que se va a
cumplir la obligación. En el derecho actual estas últimas son preferidas en la práctica
usual de los negocios a las meras fianzas [Link] Roma acontece lo
contrario.
-​ Estas garantías reales fueron, en el derecho clásico
a)​ la fiducia, celebrada con el acreedor
b)​ el pignus o prenda en sentido propio. Más adelante apareció
c)​ la hipoteca

286. La fiducia
-​ En la fiducia cum creditore contracta, el deudor le transmite la propiedad de una
cosa al acreedor mediante la mancipatio / in iure cessio.
-​ Iba acompañado de un pacto de fiducia ( pactum fiduciae) por medio del cual él
acreedor obliga a trasmitir la propiedad de dicha cosa por esos mismos modos
cuando la deuda es saldada.
-​ El acreedor quedaba ampliamente protegido como propietario por actiones in rem
(reivindicatio y actio negatoria). Si la deuda no era pagada, en principio, el acreedor
se quedaba con la cosa. Prontamente se hizo valer un pacto de venta
-​ El deudor tiene contra el acreedor una actio fiduciae, para obligarlo, en caso de
haber pagado la obligación (o mora) a retransmitir la propiedad de la cosa
-​ Si bien la fiducia aporta una garantía muy fuerte al acreedor, implica un riesgo
considerable al deudor que ha trasmitido el dominio y una gran desventaja, puesto
que luego de haberla efectuado con un acreedor, no podía volver a garantizar con
esa cosa a eventuales acreedores posteriores, hasta tanto se hubiera concluido con
el crédito y sus consecuencias.

287. Pignus
-​ Garantía real que tiene el acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligación.
-​ Abarca Tanto las:
➢​ Prenda:cuando se ha transferido al acreedor la posesión de la cosa (pasa la
posesión al acreedor)
➢​ Hipoteca:cuando se la ha convenido, pero permaneciendo la posesión en
manos del deudor. (no pasa la posesión, por ahora

➢​ La prenda
●​ En el caso del pignus (prenda), el deudor le entrega al acreedor la posesión,
no la propiedad, de una cosa mueble o inmueble. Esta posesión la tiene el
acreedor como garantía de la deuda, pero goza de la protección de los
interdictos, de tanto de terceros, como también del propio [Link]
utilizar la actio furti, como también una actio in rem. De esta forma, se
garantiza que no devuelva la cosa hasta que la deuda haya sido satisfecha
[Link] de la prenda:
-​ No es concebible un pignus sin una deuda la cual está garantizando. (la prenda es
un accesorio de obligación). Si el crédito se extingue, cesa la prenda
1.​ Las obligaciones que se pueden garantizar con pignus (hipoteca también)
prácticamente son todas, ya nacidas de un mutuo, de una compraventa o
locación, etc.
2.​ El pignus (tanto prenda como hipoteca) es indivisible. Si la deuda es
extinguida parcialmente, el total de la garantía responde por el resto de la
obligación, y si hay varios objetos pignorados por un mismo crédito,
continúan todos ellos garantizando la deuda residual
3.​ A partir del año 239, se permite al acreedor retener la cosa prendada, cuando
pese a haberse pagado la obligación, el deudor adeudaba otras obligaciones

289. Efectos de la prenda

●​ Si se paga la obligación, o ésta se extingue por otra causa, el deudor pignoraticio
tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene indebidamente la cosa
prendada para que la devuelva. Además queda obligado por los daños causados por
dolo o culpa. Asimismo, existe una actio contraria a favor del acreedor, para el caso
de haberse dado en prenda una cosa ajena sin autorización del dueño, o una cosa
ya pignorada.
●​ Para el caso de no haberse satisfecho la obligación, el acreedor podía efectivizar la
garantía. Generalmente se realizaba al constituir la prenda, un convenio (“contrato
de prenda”), donde solían figurar pacta conventa (pactos convenidos) para resolver
finalmente la situación:
a)​ veces se establecía una lex commissoria, mediante la cual el deudor le
otorgaba al acreedor la posibilidad de quedarse con la propiedad del pignus
en caso de no pago de la obligación
b)​ Otras veces se autorizaba al acreedor para que pudiera vencer el pignus y de
ese modo cobrarse con el precio (pactum de vendendo). Si resultaba un
sobrante (superfluum), este debía ser devuelto al deudor, quien la podía
reclamar por medio de una actio in personam

➢​ Hipoteca

291. El pignus bajo la forma de hipoteca, aparece muy tardíamente en Roma. Hubo un
desarrollo preparatorio que llevó finalmente a esta forma de garantía, que a diferencia de la
prenda, mantiene la posesión de la cosa pignorada en poder del deudor

a)​ Existió la costumbre, en los arrendamientos de fundos rústicos, de convenir que los
instrumentos de labranza y los semovientes (esclavos, ganados), garantizaban el
pago de los alquileres. Dadas las características de estos bienes, era normal que
permanecieran en poder del arrendatario, quien de otro modo no podría trabajar el
campo locado
b)​ Hacia fines de la República, se crea un interdicto, donde el arrendador podía entrar
en posesión de estos invecta et illata
c)​ En la época clásica, se crea la una actio Serviana, que era un actio in rem, que
podía ser dirigida contra cualquiera que detentara la posesión de los invecta et illata
 d)​ Finalmente, los pretores fueron perfilando una actio Serviana utilis, extendiendo el
caso de los invecta et illata a toda clase de pignus

292. Características de la hipoteca

-​ al igual que la prenda, la hipoteca garantiza toda clase de obligaciones
-​ esta se constituye por simple convenio
-​ Al no exigirse el traspaso de la posesión se puede establecer no sólo sobre las res
corporales (como en el caso de la prenda), sino también sobre las res incorporales y
en general sobre todas las cosas que pueden ser compradas y vendidas
●​ Se puede hipotecar un crédito
●​ Un pignus: dar como pignus a un tercero, el que yo tengo como garantía, de
tal modo que el acreedor sub pignoraticio está facultado para ejecutar por la
venta dicho pignus.
●​ Se puede hipotecar una enfiteusis o un usufructo

293. Hipotecas tacticas y legales

Existieron en Roma hipotecas impuestas en forma tácita (presumiendo la voluntad de
constituirse), o las que eran establecidas por una disposición legal
➢​ Hipotecas tácitas o legales particulares(es decir, sobre bienes en particular)
-​ El arrendador de un fundo rural tuvo hipoteca legal sobre los frutos del
inmuebles
-​ Se extendió el pignus de los invecta et illata, considerándolo tácito en todos
los casos
-​ Justiniano crea una hipoteca legal a favor del legatario sobre la herencia
adquirida por el heredero, para el pago de los legados
➢​ Hipotecas tácitas o legales generales(sobre todos los bienes del deudor).
*Constantino Constituyó hipoteca a favor de los pupilos y menores de 25 años sobre
los bienes de los tutores y curadores por las obligaciones nacidas de la tutela y la
curatela.
*También pesaba una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido por obligaciones
nacidas de la dote

294. Otros casos especiales de pignus

a)​ En la época clásica, aquel que había obtenido una sentencia favorable cuenta con la
actio iudicati, y el procedimiento concursal de la venditio bonorum. En los tiempos de
la cognitio extra ordinem, la ejecución se realizaba mediante una pignoris capio
sobre los bienes del deudor, ordenada por el juez. Esto fue llamado pignus ex causa
iudicati captum
b)​ En ciertos casos, el pretor concedía una missio in possessionem, así al legatario si
el legado no era aún debido y el heredero no daba la cautio respectiva. Los
bizantinos le dieron a esta missio el nombre de pignus praetorium. De igual forma
que la anterior, difiere completamente del concepto clásico de pignus

295. Derechos al acreedor hipotecario

a)​ el acreedor está respaldado por la garantía que tiene sobre el pignus. Por ello, si no
es satisfecha la obligación, puede vender la cosa hipotecada. (el pactum de
vendendo como elemento natural, tácito), y cobrarse con preferencia a la masa
común de acreedores que cuentan con actio in personam
 b)​ Ius preferendi. En el caso de la hipoteca se puede obtener un nuevo crédito
constituyendo una segunda garantía hipotecaria, y tambien otras ulteriores. Hay una
concurrencia de garantías(primer grado, segundo grado, etc).Se establecía un orden
preferencial, de tal modo que el acreedor hipotecario en primer grado es el que tiene
el derecho pleno del pignus. Conforme a la regla prior tempore,potior iure(el primero
en el tiempo tiene mayor derecho). Ël es quien puede obtener la posesión de la cosa
y promover la venta de la cosa hipotecada triunfando respecto de todos los otros
acreedores
c)​ Ius persequendi-El acreedor cuenta con el interdictum salvianum para obtener la
posesión de cualquier poseedor, y de la actio serviana para perseguir la cosa
hipotecada en manos de quien esté(ius persequendi) para poder entrar en la
posesión de ella, y de este modo venderla y cobrarse su crédito

296. Extinción del pignus

El pignus (tanto la prenda como la hipoteca) se extingue:
a)​ Por la extinción de la obligación, que se está garantizando, dado que ésta es lo
principal y el pignus lo accesorio
b)​ Por la extinción total de la cosa corporal que cumplía el papel de garantía; no basta
la destrucción parcial ni alteraciones o transformaciones hechas (si el edificio
hipotecado de incendió o destruyó, la hipoteca continúa sobre el suelo)
c)​ Por la venta que hace el acreedor pignoraticio. Si el valor obtenido supera satisfecho
al acreedor primero, queda para el segundo, y para los siguientes. Si no los hubiera,
el superfluum debe ser devuelto al constituyente del pignus, quien tiene la actio
pignoraticia para reclamarlo. Si es insuficiente, las restantes hipotecas de grado
ulterior se extinguen. Los hacedores impagos conservan sus actiones in personam
contra el deudor
d)​ Por la renuncia expresa o tácita del pignus por parte del acreedor.(ej: se la devuelve
al deudor)
e)​ En el derecho postclásico se extingue por la praescriptio longi temporis, al poseer
con justo título el pignus durante 10-2 años—con Justiniano luego de 30-40 años
sino hay justo título (longissimi temporis praescriptio)

Parte cuarta
CAPÍTULO 1- NEGOCIO JURÍDICO

Los romanos utilizaron la palabra negocio (nec= negativa y otium= viene del ocio), esto se
refería al actuar puramente utilitario y económico, distinto del placer espiritual del otium.
En el derecho moderno el afán abstracto hizo concebir una “teoría general del negocio
jurídico", nada más opuesto a los romanos. Ellos buscaban resolver los problemas de la
manera más justa.

Hechos, actos y negocios jurídicos

-​ Terminología netamente modernista
HECHO
-​ Mero acontecimiento que le interesa al derecho siempre y cuando produzca
determinadas implicancias jurídicas.( nacimiento, extinción o modificación de r.j)

ACTOS
 -​ Acciones voluntarias humanas.
-​ Pueden ser:
1.​ La realización de algo prohibido por el ius, entonces se habla de actos
ilícitos.
2.​ Actos lícitos o jurídicos: Cuando el actuar voluntario implica el nacimiento
(stipulatio nace una obligación), modificación(transaccion) o extinción
(ej:pago de deuda) de una situación o relación jurídica.

Para algunos autores negocio jurídico= acto jurídico. Otros dicen que hay una diferencia, en
ambos interviene la voluntad pero el acto jurídico está totalmente fijado por el derecho
(ej:pagar) y en el acto jurídico la voluntad puede actuar más ampliamente (ej:testamento).

CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS Y NEGOCIOS JURÍDICOS

1.​ Unilaterales:
-​ La existencia del acto o ng dependerá de la voluntad de una sola persona (ej:
testamento, aceptación de una herencia).
Bilateral:
-​ La celebración del acto o ng estará sometida a un acuerdo (consensus) de 2
o + personas (ej: compraventa).
2.​ Inter vivos
-​ Eficaces en la vida de las partes. (ej: compraventa)
-​ No se encuentra escrita en los texto de los juristas romanos
Mortis causa
-​ Regulan sus efectos para después de ocurrida la muerte del disponente
(ej:testamento).
-​ Si escrita
3.​ Solemnes
-​ El ius exige la observancia de formas muy precisas.
-​ En general son las correspondientes al ius civile.
No solemnes
-​ Existe carencia de formas o libertad para establecerlos.
-​ En general son los del ius gentium o naturale.
4.​ Causales
-​ La existencia de la causa aparece ineludiblemente unida a la existencia del acto o
negocio, si es ilícito o va en contra de las buenas costumbres, el acto es invalido.
Abstractos
-​ Si bien existe la causa, esta se oscurece en un segundo plano de significación, no
dependiendo la existencia del acto de su explicitación
-​ Lo que interesa es la realización de las solemnidades sin tener en cuenta el fin
tenido en cuenta. ej: Mancipatio
5.​ Onerosos
-​ Suponen una ventaja económica que se adquiere por una contraprestación
consistente en un desprendimiento patrimonial. Ej: compraventa.
Gratuitos
-​ La adquisición de la ventaja se realiza sin contraprestación. Ej: donación.

Elementos de los actos y negocios jurídicos

Elementos esenciales, naturales y accidentales.

Esenciales
-​ Son aquellos sin los cuales no se puede concebir la existencia misma del acto o
negocio.
-​ Pueden ser también llamados “requisitos” x lo nombrado anteriormente.
-​ Principalmente la manifestación de voluntad, el objeto y para los actos causados la
causa y para los actos solemnes la forma.
Naturales
-​ Elementos que no resultan necesarios para concebir el n.j, pero que están en su
naturaleza. Ej: garantía del vendedor respecto de la propiedad de la cosa vendida y
de los vicios ocultos.
-​ Hacen referencia a la naturaleza de la buena fe de la compraventa.
-​ Por no ser esenciales las partes podrán determinar su exclusión.
Accidentales
-​ Se pueden incorporar lícitamente a un n.j, pero su existencia no se presume,
depende de la voluntad de las partes.
-​ Serían principalmente: condición, plazo y modo o cargo.

Manifestación de la voluntad
La voluntad puede ser manifestada de forma expresa o tácita.
Expresa
-​ Se la formula de manera indubitable.
-​ En algunos negocios como la stipulatio en forma oral (“prometes darme 100 y el otro
responde “prometo”) o en forma escrita ej: testamento.
Tacita
-​ Sin haber signos expresos de la actitud asumida por la parte, cabe reconocer con
certidumbre la existencia de la voluntad.
Silencio
-​ No tiene valor,
-​ Hay excepciones cuando por circunstancias concretas la parte tiene el deber de
expresarse y no lo hace.

Interpretación de la voluntad
-​ El problema es la interpretación.
-​ Resulta difícil, por cuanto nos podemos restringir literalmente a la declaración
expresada, o más allá de los términos expresados, adentrarnos en la voluntad
verdadera de quien lo manifestó
En la primera época de Roma, siendo los actos solemnes, el formalismo implicado
provocaba que si había cumplido los ritos exigidos, el acto producia efectos pertinentes
aunque estos no fueran los queridos.
Luego de un lento proceso de maduración, se le admitió mayor importancia a la “voluntad
real”
El problema de la interpretación tuvo mayor importancia a propósito de los testamentos. A
fines de la república, por influjo de la retórica helenística, se comenzó a debatir el dilema
entre interpretación estricta y la investigación profunda de la voluntad del testador. Este
dilema entre verba y voluntas fue desarrollado por oradores como Ciceron.
En la época postclásica, sobre todo por influencia de las corrientes helenísticas y en los
principios teológicos cristianos, favorables a la voluntad, los bizantinos se pronunciaron en
la interpretación verdadera de la voluntad del testador o de las partes de un contrato. Esto
contribuyó con la caída de las formas solemnes de contrato.

Vicios de la voluntad
-​ Por lo general voluntad interna coincide con voluntad manifestada, si no es así se
habla de un vicio de la voluntad.
-​ Puede ser de forma deliberada o de manera inconsciente.
Vicios conscientes
-​ Negocios simulados o en los hechos animo iocandi (como mera broma).
-​ En la época antigua y clásica: Negocios formales, n’ vale x si, aun cuando las partes
acuerden que el n ́ no valga, dicho acuerdo no tiene validez.
-​ + importancia los n ́ libres de forma, los juristas clásicos se refieren a la realización
de compraventa o la locación, pero sin que exista realmente un precio o un
[Link] trata de un negocio por causa de donación que puede encubrir casos de
donaciones prohibidas.
-​ Epoca posclasica, bizantinos fieles a la expresión de la voluntad, el n´simulado es
nulo y si el acto verdadero es lícito valdrá como tal, siempre que reúna los requisitos.
Vicios inconscientes
error, dolo y violencia
Error
-​ Falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el acto o negocio llevado a cabo
o sobre un aspecto esencial de él.
Nos referimos al error de hecho (error facti)
Error in negotio
-​ Ocurre cuando recae la naturaleza misma del negocio. pe: Das plata a una persona
como donación y el entiende que es a título mutuo el error esencial, xq no hay
donación ni es mutuo.
Error in persona
-​ Cuando se celebra un negocio respecto de una persona distinta de aquella con la
cual se creía negociar.
Error respecto de la cosa
-​ Puede versar sobre aspectos distintos referidos a la cosa del negocio
●​ Error respecto de la cosa: el que recae sobre la identidad de la cosa. si yo
pienso que me estas vendiendo un jazmín y vos pensas que me estás
vendiendo una rosa la compra es nula.
●​ Error in substantia: Este caso versa sobre una cualidad esencial de la cosa.
Ej: Si se vendiera una cosa de oro y en verdad se está vendiendo una cosa
de bronce la compra es nula.
●​ Error in quantitate:Tiene lugar cuando recae sobre la cuantia de la cosa
objeto del negocio. (error en la cantidad de la suma prometida en la stipulatio,
en [Link] la pregunta y respuesta deben ser congruentes)(también se
puede referir a la cuota asignada a un heredero)

DOLO
-​ Una de las partes realiza alguna maniobra para engañar a la otra haciéndola caer
en un error provocado.
 -​ Si hay conciencia del dolo por parte de quien lo comete, el vicio es inconsciente para
la otra que lo sufre.
Labelon define esto como: “Dolo malo es toda astucia (calliditas), falacia (fallacia),
maquinación (machinato) empleada para sorprender, engañar o defraudar a otro”
-​ Antes los actos y negocios en que hubiera mediado el dolo eran válidos, salvo en los
cuales intervienen menores de 25 años que eran protegidos por el pretor.
-​ Desde que se practicaron los contratos de buena fe, se fue armando la idea de que
actuar doloso era una figura delictual y Aquilo Galo (jurista del siglo I a.c) actuando
como pretor peregrino tipificó al “dolo malo”, concediendo al perjudicado la actio de
dolo para obtener una indemnización por el perjuicio sufrido.
-​ Si bien en el dolo se vicia la voluntad, el pretor lo concibe como un delito pretorio. La
actio de dolo es una “acción penal” por el simplum y que debe ejercerse dentro del
año y que tiene carácter infamante y noxal.
-​ Luego del año el pretor daba un actio in factum no solo contra el autor del dolo sino
también a sus herederos hasta el monto que se hubiera enriquecido.
-​ También se otorga una exceptio doli mali (Si alguien había celebrado un acto en la
cual la otra parte cometió dolo, en caso de ser demandado el perjudicado, podía
oponer esta excepción. Esta excepción se fue ampliando en el derecho justiniano, al
lado de la exceptio doli specialis que se debía interponer en los iudicia stricti iuris
funciona una exceptio doli generalis que abarca una gran cantidad de casos y que
puede reemplazar las otras excepciones.
-​ El pretor al perjudicado por el dolo le daba la posibilidad de una restitución total.
VIOLENCIA
-​ Metus (miedo) sirve para designar el temor a sufrir un daño, una de las partes
amenaza a la otra para que realice un acto que de lo contrario no hubiera efectuado.
En el ius civile los actos realizados a causa de metus eran válidos, pero alrededor del 80 a.c
Octavio hizo una reforma donde estos se consideran inválidos, La fórmula de él hablaba de
vis (violencia) y metus, pero luego se suprime la primera expresión por entender que
pertenencia a la primera.
Para alegar el metus:
-​ Debe haber una amenaza injusta, preanuncio de un mal grave a sufrir (ej: amenazar
de muerte o prisión si no te venden un bien)
-​ El mal que se amenaza debe ser grave, un miedo presente no el eventual, se tiene
en cuenta no el miedo de un hombre “apocado”, si no el que tiene con motivo
suficiente un hombre muy sereno.
-​ Debe estar dirigido a que el afectado tenga que realizar el acto que luego se
impugna.
Medidas de protección:
-​ Actio quod metus causa: Acción penal por el quadruplum del interés económico que
ha perdido como consecuencia del metus. Se debe ejercer dentro del año pasado
este el pretor concede una actio in factum pero solo por el simplum, después de
examinar la causa.
-​ A Diferencia de la actio de dolo que solo se puede incoar contra el autor del dolo en
esta no interesa si el que realizó la intimidación fue la otra parte o un tercero. Solo
hay que demostrar que fue por metus.
Pretor concede la exceptio quod metus causa para el caso que el acto realizado por metus
no hubiera alcanzado al ejecución foral
-EJ: A demanda a B a que le prometa una stipulatio por una suma de dinero. Cuando A
demandé a B, este le puede oponer esta excepción.
También existía el remedio pretoriano da la integrum restitutio, por la cual se volvían las
cosas a su estado anterior, dada incluso después del año.

Modalidades del negocio jurídico

En un N.J se pueden incorporar cláusulas la cuales dependen de la voluntad de las partes,
una vez agregadas tienen validez para ese n´. Hoy día se los llama elementos accidentales
(condición, plazo y cargo pero también puede estar la “cláusula penal” donde se elige un
domicilio para el de una obligación) estos elementos también se conocen como leges.

Condición
-​ Acontecimiento futuro e incierto del cual depende la eficacia del negocio.
EJ: “Prometes darme 5.000 sestercios si llegara una nave a Asia?”
-​ Hasta que el acontecimiento ocurra la obligación es una situación expectativa, que
aun no es exigible.
Clasificación de las condiciones
-​ En el D ́ Moderno se distingue en Condición Suspensiva y Condición Resolutoria.
Condición Suspensiva
-​ Eficacia del negocio nace cuando el hecho condicional se cumple
EJ: “Te prometo dar 1000 si llegara una nave a Asia”
Condición Resolutoria
-​ Hace que el negocio nazca y sea eficaz, pero de ocurrir la condición, el se resuelve.
EJ: “Te daré 100 todos los días mientras no llegue una nave a Asia, desde ya te debo 100,
pero esa obligación se resuelve si sucediera el hecho condicional”
En el D ́ R solo se habla de condición suspensiva, la eficacia del n´ se subordina al hecho
condicional. Los clásicos no consideran la c´resolutoria como clase especial y autónomas,
se añade un pacto.

Las condiciones pueden ser casuales,potestativas y mixtas.

CAUSALES
-​ Dependen de un acontecimiento extraño a la voluntad de las partes
EJ: prometes darme tanto si viene una nave a Asia?
POTESTATIVAS
-​ Dependen de un acto voluntario propio.
EJ: ¿Prometes darme tanto si asciende al Capitolio?
MIXTAS
-​ Dependen en parte de un acto propio y en parte de un acontecimiento extraño a la
parte.
EJ: prometes darme tanto si compraras el fundo de Tusculano?

Condiciones pueden ser positivas o negativas

Condición Imposible
-​ Consiste en algo que no puede existir
ej: “Me prometes darme 100 si yo tocara el cielo?”
-​ Imposibilidad “fáctica”. pero también puede ser una imposibilidad jurídica.
Ej: Me das 100 si compro el templo?”
 -​ También se habla de condición Ilícita o inmoral que consiste en realizar algo
jurídicamente prohibido o inaceptable por las buenas costumbres.
-​
Efectos de la condición
Dos situaciones:
1.​ Pendente condicionae (ocurre desde que se ha realiza el negocio condicional)
-​ Si el deudor por error paga antes de cumplirse la condición, puede pedir la condictio
indebiti o sea la restitución de lo pagado.
-​ No existe aun la obligación
2.​ Existente condicione
-​ ¿Qué es lo que ocurre cuando la condición se ha cumplido o el hecho condicional no
ha ocurrido?
Luego en la época posterior se fue forjando la idea de que el acreedor bajo condición tiene
una “esperanza de obligación” y por eso se ampliaron los efectos pendente condicione:
Existente o deficiente condicione: El hecho condicional puede ser que este no ocurra o que
se realice
Condición deficiens, extinta: al no cumplirse la condición o si se torna cierto que jamás se
podrá cumplir, ocasiona la extinción de la expectativa, y es como si no hubiera existido el
NG.
En el que se cumple la condición; el negocio se torna exigible por el beneficiario, no podrá
demandar por la vía correspondiente.

PLAZO O TÉRMINO
Acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual se hace depender la eficacia del
negocio.
-​ Certidumbre de que el acontecimiento necesariamente ocurrirá.
-​ La obligación a plazo existe desde que se celebró el negocio.
-​ Puede haber cierta incertidumbre en el término sobre cuándo ocurrirá, pero no
dudas sobre la necesidad del acontecimiento futuro.

Clases de plazo
2 Aspectos
1.​ Cuando se lo fija en relación al día en que el derecho comienza a ser exigible
EJ: “me prometes pagar tal día?”
2.​ Cuando se fija para determinar que el derecho o situación jurídica se extingue.
EJ: Haber establecido que la locación que celebramos, será por 5 años. A partir de ese
plazo concluye la locación.
Existe plazo suspensivo o resolutorio, se aplican en general las mismas reglas que a la
condición.

Efectos del término o plazo

Hay que distinguir entre la época anterior y posterior al cumplimiento del plazo.
a)​ Negocio sometido a condición, hasta que no cumpla, no hay obligación, negocio a
planazo desde que se celebra el n´ hay obligación, pero no es exigible, hay que
esperar que ocurra el término plazo.
b)​ Cumplido el plazo, es totalmente exigible. Cómputo del plazo se realiza cumplido
totalmente el último día del término, exigible al día siguiente, hay que dejarle al
deudor la discreción de dejarle el término completo.
MODO
-​ Una carga impuesta a una persona beneficiada por un acto de liberalidad
(legado,donación, manumisión)
EJ: “Que mi heredero le de a Ticio el fundo Tusculano, y que en el erija un monumento en
mi memoria”
-​ El beneficiario de la liberalidad no queda en suspenso.
-​ Legado sub modo es exigible inmediatamente.

Representación en los negocios Jurídicos

En el derecho moderno y actual, se acepta la representación(la celebración de un n´j se
puede llevar a cabo “en nombre y por cuenta” de otra persona.
➔​ En Roma esta idea no existía esta idea de representación directas (actuar en
nombre del representado) sino “indirecta” (actuar por cuenta del representado).
A)​ Caso de adquisición para el pater familia:
-​ Puede adquirir también por intermedio de los integrantes de su familia que
estén in potestate.
Los alieni iuris no tienen patrimonio por lo tanto son considerados “brazos largos” del pater,
todo lo que obtengan no lo adquieren para sí, si no que entra en el patrimonio familiar, titular
el [Link] la época clásica el pater no podía adquirir por hombre libres que no estén como
alieni iuris suyos. Para Gayo se puede adquirir por medio de un procurator (persona que se
le encarga la administración de bienes), esto será confirmado en la constitución de Severo y
Antonio, luego reconocido por Justiniano.
Procurator no puede adquirir propiedad, salvo que resulte como efecto de la posesión. El
tutor se amidio que podía adquirir para el pupilo la posesión y la propiedad de las cosa
B)​ Caso de obligaciones a cargo del pater:
-​ Principio general del ius civile: Responden de las obligaciones las personas que las
contrajeron. Los que administren los negocios de otro, si bien obran en interés ajeno
son en principio los responsables.
-​ Responsabilidad se tratara en una relación interna entre este y quien actuó en su
interés.
-​ Pretor admitirá que en determinados supuestos, por los negocios realizados por un
filus o esclavo suyo, se puede accionar directamente al pater, no significa
representación directa.
-​ Pater no responde en lugar de responsabilidad de un alieni iuris.
-​ En el procedimiento judicial se admite que ambas partes pueden nombrar a alguien
para que actúen en su nombre “cognitor” y “procurador”.

INEFICACIA DE LOS NJ
Juristas romanos no lograron formular una teoría concreta sobre esto pero establecieron
una terminología bastante imprecisa que sirve como precedente del derecho posterior.
La Doctrina actual habla de “nulidad”, “anulabilidad”, “acto nulo” y “acto anulable”. Nuestro
codigo habla de “acto nulo” y “acto anulable”.
En Roma la terminología no es tan precisa:
A)​ Para el ius civile, el acto ineficaz de manera absoluta es calificado como nullum
nullius momenti (nulo en todo instante) o meramente nullum o inutile. Esto ocurre si:
➔​ Si no se habían realizado las solemnidades requeridas
 ➔​ También cuando el acto o negocio ha sido prohibido por la ley y sancionado
con la nulidad, igualmente si por su el acto es inmoral
En estas circunstancias, el acto es inmoral.
B)​ Para el ius pretoriano, no solamente existe la “nulidad absoluta”, también permite
que aun siendo el acto valido, el demandado pueda alegar por alguna causa
admisible su invalidez.
-​ El magistrado o denegará o concederá al accionado una exceptio o una in
integrum restitutio.

CAPÍTULO 2- LAS OBLIGACIONES

1. Concepto de obligación
-​ Hay obligación moral, social o religiosa
-​ La obligación jurídica tiene un sentido más fuerte y riguroso.
➔​ Genera una actio en virtud de la cual el acreedor pueda exigir judicialmente
el cumplimiento de ella.
ob-ligatio (ligatio= atadura que une a dos personas) una llamada deudor y otra acreedor y
entre ellas existe un “vínculo” y la extinción de esta es un liberare o solvere
(disolver=pagar).Esto esta desde los comienzos de Roma, el más antiguo era el nexum.

★​ Definicion de obligacion
En las institutas de Justiniano se nos da la más conocida: “Vínculo jurídico que nos
constriñe en la necesidad de tener que pagar alguna cosa según el ius de nuestra civitas”
➔​ Representa técnicamente la descripción del status en que se halla el obligatus. Este
se halla “atado”, “constreñido” en una “necesidad”, la de pagar algo.
➔​ Se da mayor relieve al aspecto pasivo del deudor, puesto que es él quien debe
realizar la finalidad jurídico-económica de la obligación.

Definición de Paulo: “la sustancia de las obligaciones no consiste en que se haga nuestra
una cosa, o una servidumbre, sino en que otro se constriña hacia nosotros, a darnos, a
hacernos o a prestarnos alguna cosa”
➔​ Esto tiene importancia en las obligaciones nacidas en negocios formales en la época
antigua, en el nexum no solo bastaba con pagar la deuda si no que también debían
hacer un rito especial, para la extinción de otras obligaciones.

★​ Elementos de la obligación
A)​ Las partes, es decir un “acreedor” y un “deudor”. Ambos deben ser distintos si recae
en la misma persona se daría el caso de “confusión” y ello arrastra la extinción.
Puede haber pluralidad de acreedores y deudores.
B)​ Vínculo de constreñimiento en que se halla el deudor. Este se hace efectivo por
medio de una actio in personam (llamada a veces conditio).
C)​ La “prestación”, que es lo debido. Esta debe constar en un “dar”, en un “prestar” o en
un “hacer”.
-​ Dare se refiere al traspaso al acreedor de la propiedad u otro iura in re aliena
sobre una cosa. También el tener que realizar servicios o trabajos.
Facere hacer relación con todo acto que implique un comportamiento determinado, incluso
abstenerse (non facere).
 ➔​ Se da un sentido amplio: Comprende absolutamente toda causa de hacer, de dar, de
pagar, de entregar dinero, de juzgar y de andar.
➔​ El sentido propio es más restringido, abarcando un comportamiento en conexión con
un resultado final preestablecido.
➔​ Imp en la compraventa, ya que la obligación del vendedor no es un dare, sino
hacerle la traditio para otorgarle el licere habere (poder tener licitamente la
posesion).
Prestare significa en general el contenido de una obligación, aplicándose a veces de
manera más restringida, autónoma, para los casos en los cuales no hay propiamente un
dare o facere. ej: cuando se garantiza algo.
➔​ Construir fiadores y en general garantizar
➔​ Resarcir el daño
➔​ Garantizar el peligro de una cosa o la ausencia de dolo o de culpa o el cuidado
especial de la custodia
Estas 3 formas de asumir la prestación conforman todas las posibilidades de contenido de
las obligaciones.
★​ Clases de obligación:
OBLIGATIO Y ACTIO
-​ Obligaciones en roma,D´antiguo y clásico, resultan individualizadas por las acciones
que sirven para obtener su efectividad.
➔​ De hi existe una conexión muy estrecha entre esta y actio, una como causa y
otra como efecto, son términos correlativos, una implica la otra.
➔​ Los dos títulos del digesto y código llevan el nombre de obligationibus et
actionibus.
Cada obligación reconocida por el ius civile o amparada por el ius praetorium está
asegurada por la existencia de una actio. La fórmula está muy bien redactada pudiendo
deducirse fácilmente causa y contenido de la obligación y la condena.
El número de acciones con sus respectivas causas obligacionales es un “número cerrado”,
las partes no pueden crear una obligación que no esté asegurada por la actio, este carácter
se ve atenuado por la stipulatio, que con promesa de pago permite tornar obligatoria una
prestación.
En el periodo posclásico, al desaparecer el procedimiento formulario y resolverse las
cuestiones por la extra ordinem cognitiva, se produce un resquebrajamiento del número
cerrado de acciones y en consecuencia obligaciones. Justiniano trató de volver al sistema
clásico, pero fue más formal que sustancial.

OBLIGACIONES CIVILES Y OBLIGACIONES HONORARIAS

-​ En principio las obligaciones admitidas fueron aquellas establecidas según las
formas y en los casos reconocidos por el ius civile.
-​ Dan nacimiento a una actio civilis.
-​ Comprendidas no solo en el D ́ antiguo sino también las admitidas post ius civile.
-​ EJ: las de buena fe
➔​ Son las consideradas “derecho estricto” ya que son interpretadas de manera
rigurosa y estricta por medio de una actio stricti iuris
➔​ Otras también son consideradas de “buena fe”

Obligaciones “pretorias”, son situaciones que se tornan exigibles por una actio in factum
admitida por el pretor.
 -​ También llamadas honorarias.
Magistrado por razón de equidad, extiende bajo la forma de actiones útiles, analogicamente,
formas de obligaciones que según el ius civile no contarán con acción.
Utilizados también para reprimir conductas dolosas.

OBLIGACIONES NATURALES
-​ Correlación entre obligatio y actio.
-​ Obligación propiamente dicha es aquella que está amparada por una acción.
-​ Siglo II a partir de Juliano, se habla de obligación natural para designar ciertas
obligaciones que carecen de acción o ejecutividad pero que producen efectos
jurídicos
Juristas admiten que sólo en forma abusiva se puede hablar aquí de “obligación”. Pese a
ello, estas obligaciones naturales producen los siguientes efectos:
A)​ Si el deudor paga lo debido, no puede repetir por la condición indebiti dicho pago.
B)​ Un crédito natural puede oponerse como compensación a una obligación civil.
C)​ Una obligación natural puede convertirse, por una novación, en una obligación civil.
D)​ Puede ser garantizada por una fianza, prenda o hipoteca.
E)​ Es tenida en cuenta a los efectos del cómputo de la herencia y del peculio.

En la época de Justiniano comienza a hablarse de obligaciones naturales impropias, las

cuales eran motivadas por razones morales o de buenas costumbres. Ej: si se prestan
alimentos a ciertos parientes, sin estar obligado civilmente a ello: o si el liberto realiza obras
a las cuales no está obligado por el obsequium.

CLASES DE OBLIGACIONES POR LA PRESTACIÓN

Obligaciones específicas o genéricas

-​ La obligación puede consistir en entregar una cosa perfectamente determinada
(species), como por ejemplo el esclavo Sticho, o cosas indeterminadas dentro del
mismo género (genus), como por ejemplo: un esclavo.
-​ Si se trata de una obligación específica, en caso de perecer la cosa que se debía dar
por caso fortuito, el acreedor queda libre. (ej: si prometo en una stipulatio este
esclavo Sticho y éste muere, no te debo nada). En el caso de las genéricas, no se
extingue por caso fortuito.

Obligaciones divisibles e indivisibles

-​ Esta clasificación sólo tiene relevancia cuando existen dos o más acreedores o
deudores. Se habla de obligación divisible cuando ésta puede cumplirse o exigirse
por partes o en forma fraccionada,sin afectar la finalidad negocial-económica.
-​ Cuando esto no es así, hay una obligación indivisible.
-​ La obligación de dare es divisible, puesto que la propiedad puede constituirse pro
parte (ej: condominio).
-​ No sería divisible cuando el dare es de un ius indivisible (ej: una servidumbre
predial).
-​ En el caso del facere,la obligación es indivisible (ej: hacer una casa), pero al tratarse
de un dare óperas (servicios que pueden dividirse por su número o medida), son
divisibles.
Obligaciones alternativas y facultativas
Las obligaciones alternativas consisten en dos o más cosas designadas disyuntivamente
(ej:prometes darme el esclavo Sticho o el esclavo Pánfilo-si muere uno se substituye por el
otro.).
●​ Efecto principal que si uno de los dos esclaves muere, es debido al otro.
La Obligación facultativa tiene una única prestación, pero el deudor se reserva la facultad de
liberarse entregando una cosa distinta.
Ej: JUICIO NOXAL- Por el delito de un esclavo responde el dominus y su obligación
consiste en pagar la suma de dicha condena. Pero tiene la facultad de liberar entregando al
esclavo.

CLASES DE OBLIGACIONES POR LAS PERSONAS INTERVINIENTES

-​ Cuando existen una variedad de acreedores o de deudores, se pueden dar las
siguientes formas de obligarse:
A)​ Obligaciones mancomunadas: Siendo la obligación generalmente divisible, los
créditos y las deudas se dividen de acuerdo con los distintos acreedores / deudores.
EJ: si hay 5 deudores y un solo acreedor, siendo la deuda de 100, se le podrá reclamar a
cada uno la parte proporcional que les corresponda, en este caso 20.
EJ: si hay 3 acreedores y un deudor, si la deuda es de 90, cada uno podrá reclamar su parte
(30 en este caso)
B)​ Obligaciones solidarias: En ciertos casos, principalmente en una stipulatio, o en un
legado per damnationem, se puede establecer que cada acreedor pueda exigir la
totalidad de la prestación (in solidum) al deudor (solidaridad activa), O si existen
varios deudores y un único acreedor, éste puede también exigir el total de la
prestación a uno solo de los deudores, cualquiera de ellos, que está obligado a
pagar in solidum (solidaridad pasiva)
C)​ Obligaciones cumulativas:Un deudor se puede encontrar obligado a pagar la entera
prestación a dos o más acreedores. (ej: cada uno de los coautores están obligados a
pagar el monto total de la pena)
D)​ Obligaciones ambulatorias:ciertas obligaciones que carecen, de momento, de un
acreedor o deudor determinado:
-​ Esto ocurre cuando:
1.​ El daño producido por un animal, esclavo o filius, debe ser demandado al
dueño o pater que lo fuera no en el momento de la comisión del daño, sino
cuando se produce la litis contestatio.
2.​ La obligación del enfiteuta, superficiario o propietario provincial de pagar el
tributum o el stipendium, aun cuando la falta de pago sea debido a personas
que estaban en la misma situación.
3.​ La obligación de restituir lo adquirido por violencia en la actio quod metus
causa,que responsabiliza a cualquiera que haya obtenido la cosa, o haya
obtenido provecho con ella.
4.​ La obligación que incumbe al heredero de realizar una prestación a favor de
terceros cuya determinación corresponde a un tercero.
5.​ La obligación de reparar el muro en la servidumbre oneris ferendi, que
corresponde al que sea propietario del edificio sirviente en el momento de ser
pedida la reparación, pudiendo ser exigida por quien lo sea del edificio
dominante.
FUENTES DE OBLIGACION
Actos, negocios, o situaciones de las cuales nacen las obligaciones.
Gayo nos dice que es: “la principal división de las obligaciones abarca dos clases: pues toda
obligación nace o de un contrato o de un delito”
-​ Más adelante provee una nueva clasificación, al decir que las obligaciones nacen o
de un contrato, o de un delito, o por cierto derecho propio, según las varias figuras
de causa”. La clasificación pasa a ser tripartita, buscando con la expresión “varias
figuras de causa”, explicitar la influencia que tenía la que había dado en sus
institutas.
Justiniano hizo una clasificación cuatripartita: ex contractu (del contrato), ex maleficio (del
delito), y otras dos que son “como nacidas del contrato”—quasi ex contractu y quasi ex
maleficio (cuasi contrato y cuasi delito).

CONTRATO
Tuvo una evolución y se pueden distinguir 3 grandes momentos:
1.​ En un comienzo, la manera usual de obligarse era por medio de ritos muy
específicos, que no son considerados propiamente contratos (ej: sponsio y
stipulatio).Lo estrictamente formal y solemne predomina sobre cualquier otro
aspecto.
2.​ En la época clásica se denota una mayor señalización de las causas eficientes de
producir obligaciones por medio de un negocio. De este modo, junto a ciertas formas
formales (Ej.:stipulatio), las obligaciones también se pueden contraer por negocios
no solemnes (Ej.:caso del mutuo o de los contratos consensuales)
3.​ Finalmente, la idea de contrato parece encaminarse a la reunión decuatro requisitos:
a)​ Se trata de un negocio debe existir un consentimiento.
b)​ tendiente a hacer nacer obligaciones.
c)​ pero que tiene un nomen propio, basado en una causa específica
d)​ y es por ello que cada contrato está protegido por una actio.
Pactos:
Desde un principio la palabra pactum o pactio tuvoun significado de acuerdo entre las partes
tendiente a ablandar los efectos de una obligación.
a)​ En la época clásica, el pactum era entendido principalmente como un acuerdo entre
el acreedor y el deudor, tendiente a demorar o dejar sin efecto la obligación.(ej: un
pactum conventum para prolongar el plazo del pago). El pretor los admite, pero no
les otorga una acción, sino una excepción.
b)​ Un sentido especial tenían los pactos que se agregan a un negocio (pacta
adiecta),tendientes a modelar los efectos de éste.
c)​ Si bien la regla general fue que los nuda pacta no producen obligaciones, sino
excepciones,los bizantinos establecieron que ciertos pactos podrían dar origen a una
actio—pactos pretorios, protegidos por una actio; o pactos que se confirman por
alguna ley, y por tanto,a veces por el pacto nace o se pierde una acción, siempre
que esté apoyado en ley o senadoconsulto, son los pactos vestidos.
Quasi ex contractu:Son casos protegidos en la época clásica por el pretor, situaciones
parecidas a un contrato,pero donde falta el consensus entre las partes, pero de las cuales
nacen obligaciones.
Delito y quasi ex delicto:Actos ilícitos sancionados con una pena, generalmente pecuniaria,
y a favor de la parte que sufre el menoscabo delictual se otorgan actiones poenales.
Teniendo su fuente en el ius civile,los delitos fueron el furtum, la rapina, el daño(causado
injustamente)y las iniuriae.
-​ El pretor, no obstante, otorgó actiones in factum para sancionar determinadas
conductas,consideradas delitos pretorioanos,tales como el dolo, el metus.
-​ Igualmente, acciones in factum que eran de carácter penal como:
a)​ la llevada a cabo contra el iudex que obra dolosamente al pronunciar la sentencia.
b)​ contra quienes habían vertido o arrojado cosas a la calle.
c)​ Contra quien tiene colocada o colgada alguna cosa en su casa, expuesta en la vía
pública.
d)​ Contra los navieros, fondistas y dueños de establos por hurtos y daños cometidos
por sus dependientes.
Estos últimos casos serán considerados por los bizantinos para configurar la clase especial
de los quasi ex delicto

LOS DELITOS
Noción de delito:
-​ Acto antijurídico que lesiona a alguien y que es sancionado con una pena.
➔​ Autores clásicos, solo emplean delictum también maleficum para casos del
ius privatum que provocan una acción penal.
➔​ Delito privado.
➔​ Da a lugar a una ‘actio poenalis’, mediante la cual se persigue el cobro de
una pena,donde se castiga al autor del daño con intención maliciosa(dolo
malo).
➔​ Como lo que interesa es que el delincuente sea capaz de cometer el delito
con esa intención,basta que sea impúber pubertati proximus pudiendo serlo
un esclavo, el pródigo, o la mujer. En cambio, no son inimputables el infans,
el impúber infantiae proximus, o el demente.

Crimen:
-​ Acto antijurídico que lesiona primordialmente a la comunidad y que son castigados
mediante un juicio público a una pena corporal o pecuniaria.
-​ En la monarquía, los delitos privados se penaban dentro de la familia.

Acciones penales:
Estas tienen rasgos propios que hay que destacar:
A)​ Si hay varios delincuentes la actio engloba a todos de manera cumulativa (todos
deben satisfacer la pena por entero).
-​ Se aplica la acción penal no a la actio reipersecutoria.
B)​ Son pasivamente intransmisibles(sólo es responsable el autor del delito, no sus
herederos).
-​ Sin embargo, si el juicio quedó trabado, así como si existe sentencia
condenatoria,los herederos deben responder.
-​ Desde el punto de vista activo son transmisibles ya que son de valor económico.
C)​ Si el autor de un delito es un filius in potestae o un esclavo, el pater o el dominus,
podía entregar dicho hijo o esclavo para escapar de la responsabilidad(se hacía por
medio de una mancipatio).
-​ Si no optaba por este procedimiento,debía pagar él mismo la pena del delito.
Fortum
-​ Consiste en el apoderamiento de una cosa mueble ajena, considerándola como
propia, en contra de la voluntad de su dueño.
La figura de fortum se irá configurando lentamente hasta llegar a “hurto”,
-​ siglo II como quien se lleva una cosa cuya posesión o tenencia está en manos de
otro, sin autorización,
-​ Luego también quien se apoderó de una cosa que hallo perdida.
-​ También se agregó: quien a sabiendas, de mala fe, ha vendido o dado la cosa de
otro o ha recibido, en esas condiciones.
En época posterior también la destrucción maliciosa de los documentos donde se
evidencia una deuda.
Formas de cometer el furtum:
1.​ Sustracción o desplazamiento de la cosa (furtum rei).
➔​ Aca entrarian las nombradas en el párrafo anterior
2.​ Abuso de una cosa confiada a alguien (furtum usus).
3.​ El propietario de una cosa dada en prenda, o en usufructo, se apodere de esa
cosa–comete furtum apoderándose de su propia cosa, no se considera el dominio de
ella sino la posesión de la cosa que había entregado y debía respetar(furtum
possessionis).

Sobre qué puede recaer el furtum:

1.​ Sobre una cosa mueble.
2.​ Sobre las personas libres.

‘Animus Furandi:
-​ Quien comete un furtum debe actuar con dolo.
-​ Animus o adfectus fruandi consiste en el conocimiento que tiene el ladrón (fur) de
que está actuando contra la voluntad del dominus de la cosa.
➔​ Para la existencia de este, no solo tiene que estar la mera intención sino que tiene
que haber una sustracción.

Clases de fortum:
Furtum manifestum: Ladrón que es sorprendido in fraganti, o llevando la cosa hurtada a un
lugar para guardarla.
PENAS: La pena era de cuatro veces el valor de la cosa (quadruplum) (Gayo–Justiniano).
En las XII Tablas, el esclavo era castigado con la muerte y el hombre libre era azotado y
declarado ‘addictus’.
Furtum nec manifestum: Cuando no es in fraganti. PENA: 2 veces el valor de la cosa.
Después se aceptó que era manifestum cuando el fur tenía la cosa en su posesión.

Otros casos de acciones por el furtum:

1.​ Actio furti concepti: Se daba a quien sufrió el furtum y que, en presencia de testigos,
había encontrado en casa de alguno la cosa hurtada. La pena era del triplum.
2.​ Actio furti oblati: Una persona lleva la cosa hurtada la casa del dueño para que nola
encuentren en su propia casa. La actio se da contra aquel que ha trasladado la cosa.
La pena era el triplum.
3.​ Actio prohibiti furti: Contra aquel que se opusiera voluntariamente a que se
investigue el furtum. La pena era del quadruplum.
 4.​ Actio non exhibiti furti: contra aquel que no prestase o exhibiese la cosa hurtada que
había sido buscada y llevada a su casa.
Todas estas acciones relacionadas al registro domiciliario fueron abolidas por Justiniano, los
que hubiesen recibido y ocultado una cosa hurtada, quedan sujetos a la actio furti nec
manifesti. Para la legislación justiniano solo existen el furtum manifestum y el nec
manifestum

Ejercicio de la actio furti

-​ Es de carácter infamante y le compete al dueño de la cosa hurtada y también a
aquel que aun no siendo dueño de la cosa, le interesa que esta no fuera hurtada.
-​ Se lleva a cabo contra el ladrón y contra el cómplice en la acción [Link] puede
perseguir el pago de una pena.
Para recobrar la cosa hurtada el dueño tiene que elegir entre la rei vindicatio y la condictio
furtiva.
Rei vindicatio: preferible cuando se conoce quién es el poseedor de la cosa hurtada ya que
se puede hacer contra todo detentador.
Condictio Furtiva: tiene la particularidad de representar una anomalía, no se le podía
conceder a un propietario. No se concede contra todo poseedor, sino sólo contra el ladrón o
sus herederos. Tampoco contra sus cómplices. Tiene la ventaja de que se puede perseguir
incluso la cosa que se ha extinguido, puesto que el ladrón está siempre en mora. Se impone
cuando se trata de dinero, o cosas consumibles.

Rapina
-​ En principio el robo (acto con violencia) no parece distinto del fortum.
-​ Según cuenta Ciceron, el pretor M Terencio Loculo sancionó los actos violentos
realizados por hombres reunidos y armados.
-​ Primero se persiguió la acción violenta productora de daños y luego se agregó el
caso de bienes arrebatados por medio de la violencia.
-​ Esto conformó una sola acción conocida como actio vi bonorum raptorum, que
abarcaba ambos supuestos.
En principio se exige la presencia de hombres reunidos y armados que actuaran con
violencia , pero luego se admite una interpretación mas amplia, que el delito podia ser
causado por una sola persona “armada”, o por una “bamda” ya armada o desarmada
‘Actio vi bonorum raptorum:
Época clásica:
-​ Esta acción opera aun cuando la rapina sea de una sola cosa mueble, y aunque el
valor sea insignificante, como actio utili por el quadruplum se se ejercía dentro del
año y por el simple hecho transcurrido.
-​ Tiene carácter infamante, siempre de naturaleza penal, siendo compatible con la rei
vindicatio y la condictia furtiva para recuperar la cosa robada o su valor. Pena del
quadruplum.
Justiniano:
-​ La consideraba una ‘acción mixta’ era penal por el triplum y reipersecutoria por el
simplum restante.
➔​ Para el si se ejerce la actio vi bonorum raptorum, se deniega después la actio
durruti.
➔​ El que arrebató algo que pensó que era suyo, aun con violencia debía ser absuelto u
no podía ser perseguido por la actio fruti.
Otras acciones vinculadas a la violencia
En el edicto figura una acción de turba, cuando alguno formando parte de una
“turba”(personas que ocasionan un tumulto”) ocasiona un daño: la pena era del duplum
dentro del año y luego la acción era por el simplum.
Figura una acción especial, cuando alguien aprovechándose de un incendio, naufragio,
barco nave expugnada robo alguna cosa, o la recibió con dolo malo, la pena era del
quadruplum dentro del año desde que hubiere sido posible la acción y por el simplum
después del año.

Damnum iniuria datum

Delito de “daño causado injustamente” estaba contemplado en la lex aquilia (un plebiscito
debido al tribuno Aquila, año 287 a.c)
La ley de las XII tablas, estaba contemplado un régimen casuístico de daños causado con
penas, pero con la lex aquila muchas quedaron abolidas, pero otras continuaron como:
1.​ Si un cuadrupedo causara daños sobre cosa ajena el dueño debía pagar el prejuicio
o entregar el animal en noxa.
2.​ Si un animal pastaba en terreno ajeno se reparaba igual que la 1.
3.​ Daño conocido como “corrupción de esclavo ajeno” con pena del duplum del
deterioro del esclavo.
2. Casos previstos por la lex Aquilia.
Tiene 3 capítulos:
-​ Para este delito sólo nos interesa 1 y 2.
1.​ Se castiga con la muerte de un esclavo ajeno o de un animal cuadrupedo de rebaño
ajeno. Estos debian ser gregarios, o sea que estén en rebaños
2.​ Habla del caso del adstipulator que en fraude del acreedor principal liberó por una
acceptilatio al deudor de la prestación del dinero.
3.​ Se prevén todas las clases de daños, o sea las no contempladas en el anterior
(heridas a un esclavo ajeno o a los animales ajenos), también daños a otros
animales, quemaduras o roturas de cosas ajenas.
El daño debe ser producido injustamente, no solo cuando es intencional sino cuando es por
imprudencia o negligencia.
No hay culpa si se ha cometido el daño en defensa propia, se permite repeler la fuerza con
la [Link] existe culpa si se ha cometido el daño en ‘estado de necesidad’.

ACCIONES EN FAVOR DE QUIEN SUFRIÓ EL DAÑO:

a)​ Actio legis Aquiliae
-​ el propietario de la cosa dañada tenía la manus iniectio. El pretor la
reemplazará por la actio legis aquiliae(tiene carácter penal: es noxal, se
extingue por la muerte del delincuente, todos son perseguidos en forma
cumulativa).
-​ Para el daño del capítulo 1 la pena consiste en el mayor valor que hubiera
tenido la cosa durante el año anterior. En el caso del daño del cap 3, el
mayor valor que hubiera tenido en los 30 días anteriores.
Esta actio tiene el carácter de la “litiscrescencia” contra el demandado que negaba el hecho.
Si el que negaba era condenado la pena ascendía al duplum.
-​ Solo se da si fue de manera directa
 -​ Solo concedida al propietario de la cosa dañada y que sea ciudadano romano, si no
se cumplía con estas condiciones el pretor concede actiones in factum y actiones
utiles.
Actio in factum
-​ El daño no se ha producido en forma directa (causar el daño con el propio
cuerpo).Se concede al propietario civil.
Actio útiles
-​ Cuando el daño no se ha producido por la acción directa del victimario.
-​ Pretor la puede conceder a algunos que no son propietarios (ej: poseedor de buena
fe,usufructuario, usuario).
Iniuriae
Tiene varios significados, ante todo designa todo lo contrario al ius.
En sentido más particular:
A)​ La falta cometida con dolo o culpa.
B)​ O como acá se contempla el delito de iniuriae, donde se pena toda frenta, física
como moral, producida a una persona libre.
En las XII tablas aparecen configuradas como lesiones físicas, si alguien rompiera otro
miembro, si alguien quebraba el hueso de otro y cualquier otra afrenta física.
Pero después este concepto se va ampliando, pretor entenderá no solo por las afrentas
físicas sino también las dirigidas por medio de las palabras orales y escritas.

.Puede producirse contra hombres libres y tambien contra los filii que estan in potestate o
también por la uxor(mujer).
Para que exista iniuriae,es necesario el dolo, tiene que haber la intención de realizar el acto
en forma deliberada (dolo).
Como las penas sancionadas en la ley de las 12 tablas eran tan ridículas (en el caso de
fractura la pena era de 300 ases si era hombre libre y 150 ases si era esclavo, si se
mutilaba una parte de otro corresponde mutilarle también la misma parte), el pretor se
conmovió por esto y permitió que se puedan iniciar los procesos criminales, el juez
condenaba.

ACTOS ILÍCITOS SANCIONADOS POR EL PRETOR

El pretor fue estableciendo determinadas acciones penales in factum para castigar
determinadas conductas que consideraba reprensibles
Distintos casos:
1.​ Actio quod metus causa
-​ Para castigar a los que obran por coacción.
2.​ Actio de dolo malo
-​ Quienes empleaban dolo en los negocios
Quasi ex delicta.
-​ Casos en el edicto del pretor que luego serán consagrados por Justiniano.
En primer término el juez que hace suya la causa, significa que el juez había asumido el
juicio para sí, con todas las consecuencias a su cargo (coimero).
-​ Actúa por soborno o por amistad o enemistad o por imprudencia o negligencia, ahí el
pretor concede una actio in factum, dejando al arbitrio prudente y equitativo del
sentenciante, el monto de la condena.
La actio de effusis
 -​ El ‘habitador’ que esté ocupando un edificio, desde el cual se haya derramado o
arrojado algo que produzca daño a alguien que pasaba por allí.
➔​ Si se dañaba algo que había que pagar se paga el duplum del perjuicio ocasionado.
➔​ Si se hería a un hombre libre, había que reparar la totalidad de daños producidos.
➔​ Si se mataba a un hombre libre se debía pagar 50.000 sestercios.
-​ Al que puso algo en un balcón o en algún lugar por donde transite gente, que se
haya caído y haya provocado un daño a alguien.
-​ Los que ofrecen garantías de equipaje o mercancías y estas cosas hayan sido
dañadas o hurtadas o perdidas.
CAPÍTULO 4
OBLIGACIONES QUE SE CONTRAEN POR LA COSA (PRESTAMOS, CONTRATOS
REALES)
Gayo habla de obligaciones contraídas por la cosa y es igual en las institutas de Justiniano.
-​ Se caracteriza porque se ha operado por parte de alguien la traditio de una o varias
cosas, de tal modo que por el hecho de haberlas recibido nace la obligación de
devolverla a quien se la entregó.
-​ Puede ir acompañada de un convenio previo o no, y sin embargo la obligación de
devolver es la misma. La obligación nace de la entrega de la cosa no del convenio,
Dentro de los préstamos se distinguen las siguientes figuras (llamadas contratos reales por
los bizantinos):
➔​ El mutuo, en el cual alguien da por traditio una cosa fungible, de la cual adquiere
dominio, pero obliga al accipiens (el que recibe) a devolver cuando recibió.
➔​ El comodato, o “préstamo de uso” de una cosa que se tiene en tenencia.
➔​ El depósito, sería como uno “prestamo de guarda” respecto de una cosa que se
tiene también en tenencia
➔​ El pignus, o “préstamo de garantía”, respecto de la posesión que el deudor ha dado
al acreedor.
Pero existen otras dationes que originan obligaciones real de restituir:
a)​ Para conseguir algo del accipiens (ob rem);
b)​ Por una causa determinada (ob causam); y
c)​ Por causas eventuales (ex eventu).
Justiniano denominará a las dationes ob rem, contratos reales innominados, y a las otras
dos clases (ob causam y exventu),como cuasicontratos.

MUTUO
El mutuo (mutuum) es un préstamo de dinero o de otras cosas fungibles y consumibles
(vino, aceite, etc.), que consiste en la atribución de la propiedad a quien las recibe, el cual
queda obligado a restituir una cantidad igual de éstas y no las mismas que ha recibido. Es
un “préstamo de consumo”.
-​ Si no se produce la transmisión de propiedad, la obligación no [Link]
considera que se tuvo que haber convenido entre las partes el acuerdo de que lo
que se daba lo era en mutuo
La forma normal de constituir el mutuo:
-​ La forma normal es la entrega del dinero por una traditio del mutuante o
prestamista, al mutuario o prestatario.
Pero también hay otros casos
a)​ Dar monedas en depósito permitiendo usarlas, el depósito se convierte en mutuo.
 b)​ Permitir al mandatario gastar lo que reciba en pago de un deudor del mandante,
gasta en carácter de mutuo.
c)​ Al indicar a un deudor que la deuda la abone a un tercero, recibe en carácter de
mutuo.
d)​ Indicando a otro (ej: banquero) que de dinero a otro.
e)​ Al darle a otro una cosa para que la venda y retenga el dinero obtenido como
[Link] poder exigir la devolución, el acreedor tiene la actio (condictio) certae
creditae pecuniae (si se trataba de dinero)o la condictio certae rei (si se trataba de
otras cosas fungibles y consumibles).
Intereses:​
El mutuo es gratuito (solo se debe devolver la cantidad prestada). Los intereses no
resultaban naturalmente del mutuo pero se podían agregar, celebrando una stipulatio
especial que abarque el capital y los intereses que luego permita reclamar ambos importes
en forma conjunta.
En la época clásica los intereses estaban en el orden del 1% mensual.
Justiniano fijó la tasa ordinaria en el 6% anual,estableciendo algunas tasas distintas.
Desde la época clásica se establece que los intereses no podían superar el doble del capital
y si lo exceden y se hubiera pagado se podían repetir por dicho exceso, justiniano siguió
con este criterio.
El anatocismo (cobrar intereses de intereses) estaba prohibido.

Senadoconsulto Macedoniano:
Época de Vespasiano quien habría renovado los principios de una ley de Claudio.​
La medida fue tomada debido a la situación particular de los jóvenes romanos que solían
pedir sumas de dinero elevadas para gastarlas en costumbres disipadas.
Se contaba que uno de ellos de nombre Macedo (de ahí viene el nombre) dio muerte a su
padre para heredarlo y de este modo pagar y seguir gozando de crédito.
Por medio de éste se le niega la acción a quien hubiera dado en mutuo dinero a un filius ,
aun cuando la actio certae creditae pecuniae se la quiera ejercer después de muerto el
pater.
El pretor estaba autorizado para denegar la actio, pero por regla general acataba el
senadoconsulto.
El senadoconsulto no se aplica:
a)​ si el filius podía obligarse por sí por tener un peculium castrense;
b)​ si por error excusable el prestamista creía contratar con un sui iuris;
c)​ si se hizo el mutuo con el consentimiento del pater.
COMODATO
Es el préstamo otorgado por el comodante al comodatario de una cosa corporal no
consumible, para que éste la use gratuitamente durante cierto tiempo, debiendo luego
restituir.
Es un “préstamo de uso”.
El comanditario es un simple detentador de la cosa, quedando la posesion en el
comandante
Es gratuito, ya que si hubiera que pagar algo, se estaría en presencia de una locatio et
conductio.
En este caso, la posesión queda en el comodante.
Obligaciones del comodatario
El comodatario debe usar la cosa teniendo en cuenta la naturaleza de ella y lo convenido
entre las partes.
El comodatario queda obligado por dolo, culpa y por la custodia.
Si la cosa dada en comodato era hurtada, el comodatario respondía siempre por ella; pero
no respondía por un acto de fuerza mayor (ej: incendio).
Pero si el interés en el comodato era mutuo (del comodante y el comodatario) respondía
solo por dolo.
Actio commodati:
El comodante tenía la actio commodati para lograr recuperar la cosa prestada, y ello debía
ocurrir cuando se entendía que había concluido el comodato, o en el plazo establecido,no
se podía reclamar antes.
También había una actio commodati contraria, que tenía el comodatario para exigir al
comodante el reintegro de ciertos gastos ocasionados por el cuidado de la cosa; o para
reclamar los perjuicios sufridos por haber entregado el comodante, a sabiendas, la cosa con
defectos o por quitarle la cosa intempestivamente.

DEPÓSITO
Un contrato de buena fe, por el cual el depositante entrega al depositario una cosa,
confiándole su guarda. El depositario se obliga a devolverla cuando el depositante se la
reclame.
Contenido del contrato de depósito:
El depositario no adquiere la posessio sobre la cosa, sino la mera detentio (tenencia),
quedando la propiedad y la posesión en manos del depositante
-​ El depósito es gratuito; si mediara una retribución, debe ser pensado como una
locatio et conductio. Pero Justiniano admitirá el pago de una módica merced.
-​ Le está prohibido al depositario usar la cosa.
-​ A diferencia del comodatario que se responsabiliza por la custodia de la cosa, el
depositario responde solo por el dolo;esto es porque el contrato es en neto interés
del depositante, de modo que la responsabilidad es suya.
-​ El depositario debe devolver la cosa cuando el depositante se la reclame, incluso
antes de haber vencido el plazo.
Clases especiales de depósito:
El depósito regular consiste en la guarda de una cosa mueble, pero se contemplan ciertas
clases especiales:
a)​ Depósito necesario:
Cuando el depósito se efectuaba bajo la presión de una irresistible necesidad (ej:
tumulto,incendio), entonces se agravaba la responsabilidad del depositario que no ha
podido ser elegido libremente.
b)​ Depósito irregular: Durante la época clásica solo podía darse dinero en depósito en
una bolsa o cofre sellado; si se entregaba amonedado constituía un mutuo. Luego se
estableció la posibilidad de considerar el depósito de dinero como un depósito
irregular, de modo que el depositario podía usar el dinero y devolver luego una suma
equivalente.
c)​ Secuestro: Es cuando dos o más personas resuelven encomendar la cosa a otro
como depositario, que deberá guardarla y devolverla, no a cualquiera de los
codepositantes, sino al que resulte vencedor de un litigio o una apuesta. El
secuestratario es considerado possessor, gozando de la protección interdictal.
Actio depositi:
Podía ser ejercida bajo la forma de actio depositi directa (es la que tiene el depositante
contra el depositario para que entregue la cosa y responsabilizarlo por daños y perjuicios
sufridos); pero también existía la actio depositi contraria, que tenía el depositario contra el
depositante para hacerse pagar los gastos ocasionados por el depósito.

PIGNUS
La palabra pignus sirve tanto para designar la garantía prestada al acreedor (con o sin
traditio de la cosa), como para la cosa misma que constituye dicha garantí[Link] un
“préstamo de garantía”.
Cuando se trata de pignus con desplazamiento de la cosa (traditio), estamos en presencia
de lo que en el derecho actual se denomina “prenda”.
En el caso de pignus sin desplazamiento, estamos ante la hypotheca.
Derechos y obligaciones del acreedor prendario:
La obligación se contrae ex re (a partir del momento en que el deudor le hace entrega de la
cosa en garantía al acreedor).
A)​ El acreedor detenta la posesión de la cosa, pero simplemente a título de garantía.
Tiene la protección interdictal pero no puede, en principio, usar la cosa ya que
cometería furtum usus.
B)​ El acreedor, mientras detenta la cosa es responsable por los daños ocasionados a
ella, no solo por dolo, culpa, sino también por [Link] responsabilidad es igual a
la del comanditario.
C)​ El acreedor debe devolver la cosa dada en pignus cuando se ha satisfecho la
obligación. La restitución debe hacerse con todos los accesorios y frutos, de lo
contrario el deudor tiene contra él la actio pignoraticia para que se condene a
devolverla.
Otras daciones crediticias:
●​ Dationes ob rem:
-​ Son daciones efectuadas por una persona con el fin de obtener de la otra, que la
recibe, algo lícito. Pero quien recibe no se obliga civilmente a hacer o dar nada, y por
eso no se cuenta con una actio para conseguir la contraprestación convenida.
-​ Sin embargo, en caso de no haberse cumplido lo pactado, quien recibió la datio y no
cumplió su parte, está reteniendola propiedad sin causa, y entonces corresponde
que sea restituida por una condictia.
Los llamados “contratos reales innominados”:
-​ Son los casos de dationes ob rem que no entraban en las figuras nominadas de
contratos (verbales, literales, reales y consensuales):
a)​ Do ut des (te doy para que me des).
b)​ Do ut facias (te doy para que hagas).
c)​ Facio ut des (hago algo para que me des algo).
d)​ Facio ut facias (hago algo para ti para que hagas algo para mi).
La particularidad es que, desde el momento en que una parte cumple su parte, ello produce
efectos jurídicos, para exigir el cumplimiento de lo [Link] casos están protegidos
por la actio praescriptis verbis que con Justiniano es considerada accion de buena fe.
➔​ Por medio de ella, la parte que ha cumplido con su obligación puede obtener, ya
que se haga efectiva la contraprestación, o que se entregue una suma equivalente al
interés que tuvo el actor.
➔​ Pero no desaparece la condictio clásica (mediante ella, quien cumplió prefiere pedir
la resolución del negocio en vez de la contraprestación).
 ➔​ Finalmente, Justiniano concede a quien cumplió una condictio ex poenitentia, por la
cual, antes de que la otra parte hubiera cumplido su obligación, se arrepentía y
pedía la restitución de lo dado.
Casos de contratos innominados:
a)​ Permuta:
-​ A conviene darle una cosa a B, y éste otra cosa a A (do ut des).
-​ Como convención consensual no tiene efectos, pero sí a partir de que una de las
partes realice su datio. Configurado como contrato, es real, dando posibilidad a la
parte que cumplió de ejecutar la actio praescriptis verbis, o la resolución de el ante el
incumplimiento de la otra.
b)​ Aestimatum:
-​ A entregaba cosas a B, fijándose un valor determinado, para que B las vendiera al
precio que quisiera. Por las que lograba vender podía retener el exceso pagándole a
A solamente la estimación [Link] B no vendia las cosas, debia restituirlas a A. A
éste se le concede la actio aestimatoria, para lograr el pago de lo estimado o la
devolución de cosas no vendidas.
c)​ Precario:
-​ Sucedía cuando alguien pedía (precare = rogar) al dueño de una cosa,
generalmente tierras, que le permitiera gratuitamente el uso en posesión de
ella.
-​ En la época clásica el dueño podía reclamarla a su voluntad por medio de la
interdictum de precariis y de la rei vindicatio.
-​ Pero en el Bajo Imperio se produjo una aproximación al comodato, y se le dio
al dueño una actio civilis como se le daba al comodante.
-​ Terminó por convertirse en contrato real innominado, protegido por la actio
praescriptis verbis.
Dationes ob causam:
Ocurre cuando se ha realizado una datio, pero falla la causa de ella, ya por no acaecer o
por ser errónea que existiera.
-​ De este modo, quien ha recibido la datio, carece de causa para retener la misma y
debe restituirla
-​ .El caso principal es el “pago de lo no debido”. Se trata del supuesto que A le pague
a B una deuda inexistente,Por la condictio indebiti, quién recibió el pago debe
restituir la cosa o la suma pagada, o su valor si hubiese perecido.
Para que proceda la condictio indebiti es necesario:
1)​ Que lo pagado por una parte a la otra no sea realmente debido. Se debe tratar de
una obligación “civil”. No procede si la obligación es natural.
2)​ El pago debe haberse producido por error. Si a sabiendas, alguien paga algo que no
debe, no tiene la condictio indebiti, considerándose que ha hecho una donación.
-​ Dentro de este grupo procede la obligación de restituir, cuando la datio se ha
producido como consecuencia de un convenio ilícito o inmoral. Si sólo es
ilícito para quien recibió la datio (te dí dinero para que no cometieras un
delito),tengo esta condictio para que me lo restituyas. Si el que hizo la datio
está incurso en la causa inmoral o delictiva,entonces carece de derecho a la
restitución.
-​ Otro caso, es la obligación de restituir cuando se había realizado por una
causa determinada y luego esta desaparece.
➔​ Ej. Cuando se dio un dote y luego el matrimonio no se realizó.
Dationes “ex eventu”:
-​ Ciertos casos especiales en los cuales se concede la condictio, pese a que no ha
habido una datio inicial y voluntaria que permita hablar de creditum. Estos se
tratarían de casos en que no ha habido propiamente datio, así por ejemplo, por no
ser el dador propietario de la cosa.
Préstamos pretorios:
Ciertos casos especiales de convenios no sancionados por el ius admitidos por el pretor, a
los cuales le concede actiones. Como se trata en forma general de retención de cosas
ajenas, en forma amplia se pueden considerar como“préstamos”.
1.​ Constitutum:Convenio, vinculado con una deuda preexistente. Por medio de él, sin
emplear formas solemnes, se fija un plazo para el pago de dicha deuda. Esta puede
ser propia o ajena.
-​ Para que se pudiera reclamar era necesario:
1)​ Debía existir una obligación preexistente primero debia consistir en dinero después
se admitió tambien para ciertas cosas y justiniano lo admitió para todo clase de
cosas.
2)​ Que se hubiera constituido un nuevo plazo.
3)​ Que el Constitutum se relaciones con la obligación preexistente. Para ello, el actor
debía no sólo probar el Constitutum, sino también el crédito anterior.
Las clases de Constitutum son:
1.​ Constitutum debiti propiri:
-​ A debía pagarle a B la deuda en las calendas de marzo. Al convenirse el
Constitutum,ambas partes acordaban que la suma fuera pagada a calendas
de julio. De ahí, puede ser concebido como un“préstamo de plazo”, pudiendo
retener el deudor la suma debida durante cierto tiempo má[Link] este modo, el
acreedor tiene ahora dos acciones: la actio condictio certae pecuniae, por la
deuda existente del mutuo y la actio constituta pecunia (permite reclamar, no
sólo la suma debida, sino también los perjuicios [Link] constitutum
debiti propiri quedó con Justiniano convertido en un pacto protegido, por el
cual se podía conceder unplazo nuevo a toda clase de obligaciones.
2.​ Constitutum debiti alieni:
-​ En este caso, A le debía dinero a B. Sobre esta obligación, un tercero (C),
celebra un constitium con el acreedor (B) . Este tiene, por lo tanto, la
condictio cerate pecuniae contra A y la actio de constituta pecunia contra C.
-​ En el fondo, funcionaba como una suerte de fianza personal, ya que se
celebra consensualmente,y no por medio de una stipulatio. Si se hubiere
“constituido” por deuda ajena, por una suma mayor, queda siempre reducida
al monto de la obligación [Link] la época de Justiniano fue asimilado a
la Fideiussio
Receptum argentarii:
-​ En el caso del receptum argentarii, estamos en presencia de una “asunción de
responsabilidad por deuda por parte de un banquero”. Así, A le debía 100 a B. Para
su mayor comodidad o por necesidad, A le requería a su banquero que se hiciera
cargo de pagar dicha suma al acreedor B. En caso de aceptarlo, B tenía una actio
recíproca contra el banquero.

CAPÍTULO 5- OBLIGACIONES QUE SE CONTRAEN VERBIS

Stipulatio:
 -​ Concepto: Forma más sencilla y ordinaria, por la cual se puede hacer nacer una
obligación. En esta, el futuro acreedor(stipulador) preguntaba en forma solemne al
futuro deudor (promisor) si prometía dar, hacer o prestar algo, y este último
contestaba en forma inmediata que lo prometía, quedando a partir de ese momento
obligado.
-​ De esta forma se puede definir a la stipulatio como una obligación contraída por
palabras o un contrato verbal.
-​ Esta obligación, nacida de la stipulatio, aparte del cumplimiento efectivo, podía
extinguirse también mediante un acto formal y verbal realizado en forma
análogamente opuesta a ella: la acceptilatio.
-​ La palabra stipulatio deriva de stipulus (lo establecido), aunque tampoco se niega
que provenga de stips (moneda).La stipulatio tiene como forma más antigua a la
sponsio, caracterizada por el empleo del verbo spondere. Este verbo,que sólo podía
ser utilizado por los ciudadanos romanos tenía un significado religioso, siendo
considerado como un juramento o un “voto” y siendo empleado en los votos o
promesas a las divinidades, como también en los esponsalese incluso en los
tratados internacionales.
Los requisitos para la celebración de la stipulatio son:
1)​ Las partes debían estar presentes. Debían saber hablar y entenderse por medio de
las palabras. Por ello, los mudos, ni los sordos podían realizarla.
2)​ Todo debía suceder en un solo y único acto, en el cual la interrogación debía ser
seguida inmediatamente por la respuesta, sin que exista un intervalo entre una y
otra. En consecuencia, no se podía celebrar entre ausentes.
3)​ La respuesta debe ser totalmente congruente con la pregunta.
4)​ Se solía, desde antiguo, hacer la stipulatio en presencia de testigos, que sirvieran
como prueba. Igualmente, ya en la época de Cicerón, era común redactar un escrito
complementario, tendiente a una prueba segura.
Esta forma de la stipulatio se irá deteriorando. No va a ser ajeno a este deterioro, la
constitutio antoniana del 212 [Link] el cual se le otorga la ciudadanía romana a la gran
masa de los habitantes del imperio.
-​ Por un lado, el sentido de la palabra oral prometida propia de los romanos, chocaba
con el gusto helénico-oriental por los documentos [Link] forma se llego a usar
pero no se consumó la desaparición de la stipulatio.
-​ Por otro se van a ir aflojando las exigencias de la stipulatio.
➔​ Justiniano, queriendo mantener un delicado equilibrio entre los clásico y lo
posclásico, mantuvo la stipulatio como una obligatio verbis, decidiendo por
una constitución en el 531 que era válida la redacción de un documento
donde constara que el acto tuvo lugar y que las partes estuvieron presentes.
Pero, para preservar el valor esencial de la forma oral, estableció que este
documento sólo podía ser atacado si el deudor probaba que él o el acreedor
había estado ausente todo el día de la ciudad en que se había celebrado la
stipulatio.
Acciones:
-​ De una stipulatio válida nacía una actio civilis in personam (o de forma genérica:
actio ex stipulatu).
-​ A veces se podía accionar por lo prometido respecto de un certum, sea “dinero
cierto” (certa pecunia), una “cantidad de cosas fungibles determinada (quantitas) o
una “cosa cierta” (certa res).
 -​ En otros casos, si lo prometido es un incertum, se concede la actio incerti (llamada
específicamente actio ex stipulatu).
Carácter abstracto de la stipulatio
-​ Se suele decir que la stipulatio es un negocio abstracto, ya que, en principio, no
interesa la causa fuente. Lo único que cuenta es la “promesa de pago”. Debido a
ello, la práctica de la stipulatio ofrecía un campo de aplicación muy amplio,podría
servir para comprometer por un mutuo, para constituir una dote, para donar, etc.
-​ Más aún, a partir de la célebre construcción de la stipulatio Aquiliana, cualquier
obligación de cualquier especie, civil o natural, podía ser novada mediante la
[Link] a este carácter abstracto, en ciertos casos, podía interesar la causa y
el pretor podía otorgar al deudor una exceptio doli o de otra especie.
La exceptio non numeratae pecuniae
-​ Si un stipulador no había entregado el dinero por el cual se había realizado la
estipulación o le había sido entregada en menor cantidad, en tiempos de Gayo, el
deudor tenía la exceptio doli mali. Pero, según las reglas procesales le correspondía
a él la carga de la prueba de que no había recibido el dinero o el total de él, lo cual,
podía resultar difícil.
-​ Esta situación fue modificada por Caracalla, quien por una constitución del año 215
le otorgo al deudor la exceptio non numeratae pecuniae (excepción de dinero no
entregado).Mediante ella, era el actor quien debía probar que el dinero fue
entregado. Esta excepción privilegiada sólo podría oponerse durante un año; con
posterioridad, el demandado sólo podía oponer la exceptio doli.
-​ Pero, el acreedor podía usar de una argucia: dejaba transcurrir el año sin
demandarlo, y entonces, al hacerlo luego del año, volvía a dejar al deudor solo con
la exceptio doli. Va a ser por este motivo que apareció la denominada querella non
numeratae pecuniae, que seguía el procedimiento extra ordinem. Mediante ella, el
deudor no debía esperar a ser demandado por el acreedor, sino que podía tomar la
iniciativa.
Modalidades de la stipulatio:
La stipulatio podía ser pura y simple, pero también podía quedar sujeta a ciertas
modalidades, entre las que podemos citar:
a)​ la condición
b)​ el plazo
c)​ lugar
d)​ alternativa
e)​ la accesio.
A)​ Condición: Ver en negocio jurídico.
B)​ Plazo: Ver en negocio jurídico.
C)​ Lugar: Se suele insertar en la stipulatio, la indicación del lugar en donde debía
hacerse el pago. El stipulador debe demandar el cumplimiento en el mismo lugar.
Muchas veces el lugar de pago tenía un plazo tácito, ya que si prometí pagar algo en
Cartago debía tener el tiempo suficiente como para ir hasta allá.
D)​ Alternativa: Se trata de una stipulatio en la cual se promete una u otra cosa. En
principio, quien elige cual de las dos va a cumplir es el deudor, aunque el acreedor
se podía reservar ese [Link] por error el deudor creyera que tiene que hacerle
caso sí o sí al acreedor, por medio de la condictio indebiti puede recobrar la cosa
que dio y dar la otra.
 E)​ Accesio: Le permitía a otra persona cobrar en lugar del acreedor. Este procedimiento
solía utilizarse cuando el stipulator estaba ausente y no podía recibir el pago.
Stipulationes nulas:Tanto Gayo como Justiniano citan algunas stipulationes nulas:
a)​ Cuando fallan por la carencia de razonabilidad. Ej: la hecha por un infante, o cuando
se prometía algo imposible como entregar algo que no existe (Ej: un unicornio).
b)​ Las stipulationes post mortem: Si se las veía como inválidas era porque no se
consideraba adecuado hacerle nacerla obligación en la persona del heredero (ej.
Prometes darme 100 después de tu [Link] obstante, los juristas permitían que
se estipule así: ¿Prometes dar en el momento que yo muera?, juzgándose que
había sido conferida en el último momento de su [Link], en el año 528,
Justiniano dio validez a todas las estipulaciones post mortem.
c)​ Stipulatio a favor de un tercero: Nadie puede estipular a favor de otro. Sin embargo,
este principio tiene excepciones:
1.​ Cuando, a solo los efectos del pago se agrega en la pregunta a un tercero. Ej:
¿Prometes darme 100 a mí “o”Ticio?
2.​ Cuando sucediera de esta manera: ¿Prometes darme 100 a mí “y” a Ticio? Los
sabinianos pensaban que era válida, pero sólo para mí. En cambio, los proculeyanos
estimaron que sólo podía reclamar la mitad (la mía) y que la otra parte era inútil.
Justiniano se inclinará por el parecer proculeyanos.
3.​ También aparece como excepción en la época clásica las donaciones con cargo. Por
ejemplo: ¿Prometes darme unfundo, el cual luego se lo daré a Ticio? Esto autorizaba
a Ticio a realizar una acción para reclamar la entrega del fundo, una vez cumplido el
plazo
d)Caso de la promissio a cargo de un tercero: Se trata de una prestación que debe ser
cumplida por un tercero. La stipulatio es inválida, ya que el tercero es una persona ajena al
acto. No obstante, podría ser válida si el prominente se compromete a hacer algo para que
el tercero dé.
Pluralidad de Stipulatores o de promissores:
Tanto del lado de la parte acreedora como de la deudora, podían intervenir dos o más
personas. Se pueden dar los siguientes casos:
1.​ Podía ocurrir que la stipulatio se realizara de manera simple, sin hacer alusión a la
totalidad de la prestación. Así, Apregunta: ¿Me prometen dar 100? y B y C dicen: lo
prometemos. Esto es lo que se suele llamar obligación simplemente mancomunada.
En este caso, están obligados por una parte viril, ambos deben pagar 50.
2.​ Otro supuesto es el conocido como solidaridad pasiva. En este, B y C deben 100 a
A, quien puede reclamar el total a Bo a C. El pago efectuado por uno de ellos
cumple la prestació[Link] la época clásica, si un acreedor accionaba contra uno de los
deudores solidarios, se consideraba que por el efecto de la litis contestatio se
producía el consumo de la actio, lo que impedía una nueva actio, ya por parte de
otro acreedor, o contra otro deudor.
-​ Justiniano produjo la muy importante decisión de eliminar el efecto extintivo
de la litis contestatio respecto de las obligaciones solidarias. El ejercicio de
una nueva actio sólo se veía impedida cuando el deudor pagaba la
prestación debida al acreedor. De esta forma, si un acreedor no había podido
lograr la satisfacción plena de la obligación por parte de un deudor podía
demandar a los restantes.
 -​ Finalmente, está el supuesto de solidaridad activa. En este, hay dos
acreedores y un deudor. En este, tanto A como B pueden reclamar de C los
100, pero si este paga a A ha cumplido la obligación y nada debe a B.
-​ Aclaración:Cuando hay dudas acerca de si la obligación es simplemente
mancomunada o solidaria, se presume lo primero, porque la solidaridad es
algo [Link] problema que se plantea en los casos de solidaridad es
el del rembolso, ya que el acreedor cobró el todo por parte del deudor
respecto de los coacreedores, ya del deudor que pagó todo respecto de los
codeudores.
-​ En principio, no había obligación alguna de rembolso, pero podía ocurrir que
si entre los coestipulantes o entre los copromitentes existieran relaciones
jurídicas internas que pudieran dar rembolso.
Estipulaciones accesorias:
-​ La stipulatio normal puede contener añadidos, los cuales se pueden referir a la
estipulación misma, como también al agregado de personas, que, sin ser las
personas que han estipulado, cumplen el papel, ya de reforzar la figura del“acreedor”
o de afianzar la situación del deudor.
Estipulación penal:
-​ Consiste en una pena, en caso de incumplimiento. De esta forma, no cumplida la
obligación, el acreedor puede optar entre pedir la prestación primera o la pena.
La adstipulatio:
-​ El adstipulator es un acreedor adjunto a quien el acreedor principal deposita su
confianza para el cobro de la obligación.
-​ El adstipulator es un acreedor adjunto, siendo su función accesoria. Lo que cobra no
es para él,sino para el stipulator principal. Aparte de cobrar como mandatario del
stipulator, en la época clásica, Gayo le asigna la función de poder hacer efectiva la
stipulatio post mortem, la cual, si bien era inválida, si se le agregaba una
adstipulatio, era vá[Link] el siglo II, la adstipulatio va a caer prácticamente en
desuso.
Estipulaciones accesorias a la promissio:
-​ Estas funcionan como “garantías o fianzas respecto del promisor. En un principio
apareció la figura del sponsor, a la que luego se le agregó la del fideipromissor. En la
primera, había que emplear el verbo spondere, reservado para los ciudadanos
romanos. En cambio, la fideipromissio, mucho más amplia,permitía su uso por parte
de los extranjeros. En cuanto a su régimen, era prácticamente el mismo:
➔​ Ambas eran accesorias respecto de la stipulatio principal, no de una
obligación principal. Ineludiblemente podían afianzar una stipulatio, pero no
las obligaciones nacidas de otra fuente, a menos que hubieran sido novadas
en una stipulatio. Aunque la stipulatio principal fuera inválida, estas formas de
garantía eran eficaces. Ej. Si una mujer hubiese prometido algo por una
stipulatio, sin tener la auctoritas, la mujer no era ejecutable, pero sí el
sponsor ofideipromissor. No podían exceder lo prometido en la stipulatio
principal: si se habían prometido por 100, no se podían obligar por más (200),
aunque sí por menos (50). Eran estrictamente personales,: Muerto el sponsor
o el fideipromissor, no se transmitía la obligación a sus herederos.
➔​ Con respecto a las acciones, el acreedor podía reclamar la totalidad de lo
prometido, tanto al promisor principal, como al sponsor o fideipromissor
accesorios. Éstos no tenían derecho a pedir que se accionara primero contra
 el promisor y luego contra [Link] era necesario un reclamo judicial, los
efectos de la litis contestatio no afectaban otras acciones posteriores. Esto se
debe a que el promisor principal y los fiadores no eran “deudores solidarios”.

Leyes para aclarar y simplificar la situación de los deudores:

a)​ Lex Furia (II a.C): Sólo aplicable en Italia, no en las provincias, determinó que las
fianzas de los sponsores y fideipromissores caducaban al cabo de dos años.
También estableció que no se les podía reclamar a los fiadores más de la parte viril
que les correspondía.
b)​ Lex publilia (S IV a.C): Si el sponsor había pagado la deuda y no había sido
reembolsado en el plazo de 6 meses por el deudor, tenía la actio depensi, que era
por el duplum.
c)​ Lex appuleia(S II a.C): Se estableció que si uno de los fiadores pagó más allá de la
parte viril que le correspondía,podría ir contra todos los confiadores por el
excedente.
d)​ Lex cicereia: Obligaba al acreedor a manifestar públicamente la cantidad de
sponsors y fideipromissores, así como la cantidad qué afianzó a cada uno de ellos.
Si no lo hacía los fiadores quedaban liberados.
e)​ Lex cornelia: Se prohibió que un mismo fiador se obligara por una cantidad superior
a los 20000 sestercios. Si se excedía del monto, la fianza era válida hasta lo
permitido.
Fideiussio:
Esta forma aparecerá a finales de la república. Con la Fideiussio, no se garantiza la
“promesa” del deudor principal, sino que el fideiussor se obliga por el debito de la obligación
principal, declarándose responsable de él.
Efectos de la fideiussio
➔​ La Fideiussio puede ser empleada tanto por ciudadanos romanos como por
extranjeros.
➔​ Con la Fideiussio se pueden garantizar toda clase de obligaciones, no sólo las
contraídas en forma verbal, sino también en forma real o en forma consensual no
importa si la obligación garantizada era civil o natural esto porque no se requería una
stipulatio [Link] la obligación es nula, la Fideiussio también es nula.
➔​ La Fideiussio se transmite a los herederos.
➔​ La Fideiussio no tiene plazo de caducidad.
Relación entre el acreedor y los obligados:
Siendo varios deudores por el mismo crédito, a menos que se hubieran obligado solamente
por una parte, quedaban obligados cada uno por la totalidad del débito, aun cuando esto no
hubiera sido expresamente dicho, esto se desprensde de su respuesta “Idem
fideubes?Fideiubeo
-​ Entonces:El acreedor podría dirigir la acción de cobro (salvo convención en
contrario, estableciendo el orden de ejecución) y a contra el deudor principal, ya
contra el fiador. Pero, iniciada la acción y operada la litis contestatio, se consumía la
actio, de modo tal que no podía demandar por el mismo asunto al otro. Este
problema va a ser solucionado luego por Justiniano.
-​ Así, posteriormente va a aparecer la situación de la Fideiussio indemniatis. En este
caso, el garante se obliga a pagar sólo en el caso de que el acreedor no hubiera
satisfecho al deudor.
 -​ En caso de pluralidad de fiadores, todos debían responder solidariamente.
Posteriormente, por una epístola de Hadriano se les dio el beneficio de la división,
pudiendo cada uno pagar una parte.
-​ Esta división sólo tenía lugar en los fideuissores solventes al momento de la litis
contestatio.
Relación entre el deudor y los fideiussores:
En principio, los fideiussores no tienen derecho a un rembolso, salvo que existiese entre
ellos una situación jurídica especial.
La Fideiussio en la época de Justiniano reemplazó a la sponsio y a la fideipromissio. Las
características principales de la Fideiussio para esta época son las siguientes:
A)​ Modificó los efectos de la litis contestatio
B)​ El fideiussor goza de tres beneficios:
●​ Beneficio de excusión (en caso de ser demandado primero, gozaba de una
exceptio para que demande primero al deudor)
●​ Beneficio de división (podía rechazar el reclamo que supere su parte viril).
●​ Beneficio de cesión de acciones (el fiador que satisfacía al acreedor podía
obtener la “cesión de acciones” contra el deudor principal y otros fiadores).
La Intercessio:
-​ Es la intervención de una persona, tanto garantizando en forma personal o real,
como sustituyendo al deudor.
-​ En el siglo I d.c se sancionó un senadoconsulto, que prohibió los actos jurídicos por
medio de los cuales las mujeres se hacían responsables de deudas ajenas.
-​ Esto hacía referencia a dos casos:
a)​ que la mujer se ofrezca como fiadora.
b)​ El préstamo de dinero hecho a una mujer que luego se lo daba a otra
persona.
-​ De este senadoconsulto surgirá una defensa para la mujer (exceptio vellaeani), así
como dos acciones para casos especiales a favor del acreedor (actio restitutoria y
actio institoria, para reclamar lo debido al deudor).
-​ Con respecto a la exceptio, la mujer la perdía si había actuado dolosamente o
cuando realmente la deuda le era propia.
Promesas de pago unilaterales:
-​ Hay dos casos en los cuales es posible contraer obligaciones por medio de palabras;
pero, a diferencia de lo que ocurre con la stipulatio, no hay una pregunta del
acreedor seguida de la respuesta del deudor, sino que este se obliga directamente.
1.​ Dictio dotis: Se trata de la promesa solemne de dote, que podía ser hecha
solamente por la misma mujer que se va a casar, por su pater y también por un
deudor de la mujer que actuara por orden suya.
2.​ Iusi Randún liberti:Era el juramento por el cual el liberto, mediante promesa unilateral
se obligaba a hacer a su patrono un regalo, un servicio o trabajos. Es el único caso
en el que la obligación se podía contraer por un [Link] forma usual era un
juramento del esclavo antes de ser manumitido, seguido por otro luego de ser
manumitido, ya que se pensaba que el primero no daba responsabilidad civil, sino
religiosa.
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CAPITULO SEIS: OBLIGACIONES LITERALES
Definición y antecedentes de las obligaciones literales
Las obligaciones literales en el contexto de la contabilidad romana son compromisos
financieros que surgían a partir de la anotación escrita de transacciones en un registro
llamado codex. Estas obligaciones se vinculan a la costumbre de llevar cuentas
patrimoniales de manera detallada, especialmente por parte del pater (jefe de familia) en un
borrador denominado adversaria. La práctica involucraba la transferencia periódica de
anotaciones desde el adversario a un libro más importante llamado codex. Estas surgían
cuando ambas partes de un acuerdo acordaban anotar una transacción específica en el
codex del acreedor. La escritura en el codex no solo funcionaba como una prueba de la
transacción, sino que generaba una obligación civil entre las partes involucradas.
Estas obligaciones literales guardan similitud con la stipulatio, pero difieren en que en las
obligaciones literales, el compromiso surge por el acuerdo de las dos partes, expresado en
la escritura del codex.

Clasificación de las obligaciones literales

●​ A Re in Personam:
○​ Ocurre cuando ya existe otro negocio, como una compraventa o una
locación, por la cual una persona (por ejemplo, el deudor) debe dinero.
○​ Se registra ficticiamente en el acceptum que la suma ha sido pagada, pero al
mismo tiempo se anota en el expensum como dinero entregado.
○​ Esto resulta en una "novación objetiva," transformando la naturaleza
consensual de la primera obligación en una nueva obligación "literal" (litteris).
●​ A Persona in Personam:
○​ Si una persona (x) me debe 100, pero a su vez otra persona (y) le debe 100,
se realiza una anotación de manera que dejo de ser acreedor de la primera
(x) y ahora persona (y) es deudor mío.
○​ Esto implica una "novación subjetiva," simplificando las antiguas obligaciones
y dejando una única obligación de persona (y) hacia mí por 100.
■​ X es el "delegante," Y es el "deudor delegado," y yo soy el
"delegatario."

Chirographé y Syngraphae

Estas formas eran consideradas como equivalentes a los nomina transcripticia.

●​ Chirographum: Documento escrito por el deudor, reconocía una deuda, sellado por
él y entregado al acreedor.
●​ Syngraphae: Dos o más documentos sellados por las partes, con copias entregadas
a cada parte.
Permitían reconocer deudas actuales o futuras, extinguían las obligaciones originales y las
renovaban en obligaciones literales. A lo largo del tiempo, el chirographum se aproximó a la
cautio, transformándose de un documento probatorio de la stipulatio a una promesa escrita
de pagar una suma de dinero, similar a un pagaré.
No hay una decisión sobre si eran documentos probatorios o generadores de obligaciones.
Gayo indica que "se considera que nace una obligación por escrito," sugiriendo que no
generaban una obligación directa como la stipulatio o nomina transcripticia, pero sí
establecían obligaciones por asimilación, especialmente para relaciones con extranjeros.
Los nomina transcripticia, chirographé y syngraphae eran formas de establecer
obligaciones, siendo los primeros reservados principalmente para ciudadanos romanos y los
últimos utilizados para relaciones con extranjeros. Estos documentos representaban una
evolución en las prácticas contables y financieras en la antigua Roma.

La obligatio litteris en Justiniano

En la época republicana, la práctica de los nomina transcripticia desaparece rápidamente.

Surge el Constitutum, una figura clave que permite al argentarius aceptar plazos respecto a
obligaciones en dinero.
Puede ser constitutum debiti proprii (plazo sobre una propia deuda) o constitutum debiti
alieni (afianzamiento de la deuda de otro). También existe el receptum argentarii, donde un
banquero asume directamente una deuda ajena.
Los banqueros operaban de manera más concreta y práctica con sus clientes. Las "cuentas
de los banqueros" (rationes argentarii) involucraban cantidades debidas recíprocamente por
los contratantes, ya sea por préstamos unilaterales o por compromisos de pago.
Justiniano hace referencia a un documento en el cual alguien escribe que debe algo (si quis
debere se scripserit), y afirma que "por la escritura se obliga" (scriptura obligatur), dando
origen a la condictio.

Naturaleza de las obligaciones literallis

Las obligaciones litteris siempre están vinculadas a sumas de dinero. La acción para
reclamar por parte del acreedor es siempre la misma: actio (condictio) certae creditae
pecuniae.
En el caso de los nomina transcripticia, se sugiere que representan créditos bancarios que
funcionan de manera similar a préstamos o promesas de pago. Los documentos crediticios
como syngraphae y chirographa se comparan con "promesas de pago por escrito," similares
a los pagarés actuales.

CAPITULO SIETE: CONTRATOS CONSENSUALES

Los contratos consensuales se caracterizan por formarse mediante el mero consentimiento

(nudo consensus). Una vez que las partes han acordado celebrarlos, se vuelven obligatorios
desde ese momento.
El consentimiento en los contratos consensuales es totalmente informal. Puede ser dado
entre presentes o entre ausentes, por ejemplo, a través de una carta que acepta una oferta
o mediante un mensajero (nuntius). Incluso un "gesto" que implique una declaración de
voluntad puede ser considerado como consentimiento. En principio, el silencio no tiene valor
como manifestación de consentimiento. Sin embargo, en el derecho postclásico, se le
admite cierta eficacia en ciertos contextos, como en los arrendamientos (colonato), donde el
silencio al finalizar el plazo puede implicar una "tácita reconducción" por otro período más.
En los contratos consensuales, el comienzo y perfeccionamiento del contrato es el nudus
consensus. En otras formas, como el mutuo o la stipulatio, el simple acuerdo no genera
obligaciones; estas surgen después de la datio o la pronunciación de palabras,
respectivamente.
A diferencia de todas las convenciones que requieren consensus, el mero consentimiento
no constituye un "contrato consensual" a menos que esté admitido por el ius (derecho). En
contraposición a los "contratos reales" (incluyendo los "contratos reales innominados"),
donde la obligatio surge de la datio (entrega), en los contratos consensuales, el contrato se
perfecciona con el mero acuerdo de las partes (nudus consensus).

Características del contrato consensual

●​ Están amparados por "acciones de buena fe" en lugar de acciones de derecho

estricto. Le otorga al juez mayor flexibilidad al momento de tomar acción
●​ Reciprocidad de las obligaciones. Cada parte queda obligada respecto de la otra, y
las obligaciones son simétricas y recíprocas. Se les considera sinalagmáticos.
●​ Pueden extinguirse por el contrarius consensus, también conocido como dissensus.
●​ Se perfeccionan mediante el mero consentimiento, sin necesidad de formalidades
adicionales como la entrega de bienes o la pronunciación de palabras específicas.
●​ En el caso específico de la compraventa, se menciona una evolución histórica,
desde la posible coincidencia temporal entre la entrega de la cosa y el pago del
precio en los primeros tiempos, hasta la introducción de la posibilidad de demorar el
pago mediante garantías como pignus o expromissio personal.

Compraventa

Evolución de la compraventa romana

●​ En sus primeras etapas, se presume que la compraventa era un negocio manual en
el cual la entrega de la cosa y el pago del precio coincidían prácticamente
●​ En la ley de las XII Tablas, se menciona la posibilidad de una no coincidencia
temporal entre la entrega de la cosa y el pago del precio. Este último podía ser
demorado mediante una garantía, como pignus o expromissio personal.
●​ La aparición de la compraventa (emptio venditio) como una figura contractual se
consolidó alrededor del siglo II a.C. La jurisprudencia reconoció la validez de este
negocio como meramente consensual
●​ En el derecho posclásico, la compraventa se vio influenciada por las reglas del
derecho griego. Según estas reglas, la perfección del contrato ocurría con el pago
del precio y, en el caso de cosas importantes, con la redacción de un documento
escrito
○​ requisitos adicionales, como la redacción escrita especificando el
cumplimiento de obligaciones fiscales y la presencia de testigos.
●​ Justiniano adoptó una solución ecléctica. Mantuvo la compraventa clásica como un
contrato netamente consensual. Sin embargo, también permitió y dio eficacia a la
compraventa por escrito

Concepto de compraventa
La compraventa se perfecciona por el mero consenso de ambas partes, incluso antes de
que la cosa sea entregada o el precio pagado. Este consenso establece obligaciones para
ambas partes: el vendedor (venditor) se compromete a entregar la pacífica posesión de la
cosa (vacua possessio), y el comprador (emptor) se obliga a pagar un precio en dinero. La
obligación del vendedor de entregar la posesión pacífica se establece sobre la base de la
fides. En cuanto a la obligación del comprador, esta es una datio, es decir, entregar el dinero
al vendedor.
Si la cosa era una res mancipi, surgía un problema. Aunque el comprador podría esperar
usucapirla, debido a que la venta era un iustus titulus, la fides implicaba que el vendedor se
comprometía a hacer todo lo posible para que el comprador se convirtiera en propietario. En
este contexto, el comprador podía obligar al vendedor a realizar la mancipatio.
Justiniano introdujo cambios en la regla clásica, estableciendo que las cosas compradas
solo se convertían en propiedad del comprador cuando éste pagaba el importe al vendedor,
daba una garantía (real o personal), o cuando el vendedor confiaba en que el comprador
pagaría el precio.

Acciones

Las obligaciones derivadas de la compraventa generan dos acciones bonae fidei. El

vendedor tiene la actio venditi, que le permite exigir el precio y los intereses después de
entregar la cosa. Por otro lado, el comprador cuenta con la actio empti, que le permite
reclamar la entrega de la cosa. Dado que estas obligaciones son recíprocas, las acciones
correspondientes se consideran interdependientes. Ninguna de las partes puede exigir que
la otra cumpla su prestación antes de haber cumplido, u ofrecido cumplir, la suya.
La interconexión en el planteo de las acciones era resuelta directamente por el iudex, quien
consideraba el comportamiento de las partes ex fide bona.
Los autores modernos utilizan la terminología "exceptio non adimpleti contractus" para
referirse a la defensa del comprador o del vendedor, que les permite negarse a cumplir su
obligación antes de que la otra parte lo haya hecho u ofrecido hacerlo.

Elementos esenciales de la compraventa

●​ Consentimiento: El consentimiento debe ser libremente expresado, y nadie puede

ser obligado a vender una cosa contra su voluntad. Además, debe carecer de vicios
como el dolo, el error o la violencia. Sin embargo, por cuestiones de equidad, la
venta podía ser obligada en ciertos casos, como en el trato inhumano a esclavos,
entierro en terreno ajeno, o por utilidad pública en casos específicos.
○​ Arras: Existía la costumbre de entregar una suma de dinero o un anillo para
reafirmar el consentimiento dado en la compraventa. Tenían carácter
confirmatorio del consentimiento.
■​ Las arras probaban la existencia del consentimiento y, una vez
cumplido el contrato, debían ser devueltas o imputadas al precio.
También, mediante un pacto comisorio, si el comprador no pagaba el
precio en el plazo fijado, las arras quedaban en poder del vendedor, y
el negocio se resolvía.
■​ En la época de Justiniano, se introduce la vigencia de las arrhae
poenitentiales, que permiten que ambas partes puedan arrepentirse.
En este caso, el comprador perdería las arras que había entregado, y
el vendedor las restituiría por el doble.
●​ El precio:
○​ Debe cumplir ciertas características.
■​ Verdadero (verum): Debe ser real y no simulado. No se puede vender
una cosa de cierto valor por una moneda pequeña.
■​ Cierto (certum): Debe estar determinado o ser determinable. Aunque
no esté determinado, puede ser "determinable", como cuando se
establece el precio por el dinero que tiene el comprador en la caja.
 ■​ Determinación por un tercero: Si el precio queda librado a la
determinación de un tercero, el negocio puede ser válido o nulo según
las interpretaciones de diferentes juristas. Justiniano establece que el
negocio es válido si el tercero fija el precio y nulo si no lo hace.
○​ Pago en especie: El precio debe consistir en dinero, y no en otra cosa
○​ Fijación del precio: En principio, la fijación del precio queda al arbitrio de las
partes, pero Justiniano establece limitaciones en el caso de venta de
inmuebles, donde se permite rescindir la venta si el precio es inferior a la
mitad del valor verdadero del fundo (laesio enormis).
○​ Iustum pretium: Se refiere a la idea de un precio justo basado en principios
morales de justicia conmutativa, especialmente desarrollada en autores
medievales.

Cosas que pueden ser vendidas y vendidas

●​ Categorías de cosas aptas para la compraventa:

○​ Cosas corporales: Pueden ser vendidas y compradas, siempre y cuando
estén en el comercio.
○​ Cosas incorporales: También pueden ser objeto de compraventa, siempre
que sea posible la investidura del comprador en el derecho respectivo.
○​ Cosas actuales o futuras: Tanto las cosas presentes como las futuras pueden
ser objeto de compraventa.
●​ Restricciones y excepciones:
○​ Cosas no susceptibles de compraventa: No se pueden vender res sacra, res
religiosa, res publica, ni un hombre libre. Estas ventas son nulas, pero si el
comprador las adquiere por engaño del vendedor, se admite la actio ex
empto para resarcir el perjuicio.
○​ Cosas hurtadas y litigiosas: Las cosas hurtadas y litigiosas no son
susceptibles de compraventa.
○​ Determinación de cosas genéricas: Si se trata de cosas genéricas, como vino
o aceite, es necesaria una cierta delimitación para transferirlas.
●​ Ventas condicionales
○​ Emptio rei speratae: Compra de cosas esperadas, como una cosecha o
partos futuros. Si no se cumplen las expectativas, la venta es condicional y,
por lo tanto, fracasa.
○​ Emptio spei: Compra de la esperanza, donde se compra una expectativa,
como en el caso de pescados atrapados con una red. El precio se debe
incluso si no se obtiene nada.
●​ Res incorporales susceptibles de compraventa:
○​ Usufructo: Se puede vender el usufructo que deba ser constituido por el
propietario, pero no el usufructo que ya tenga un usufructuario debido a su
carácter "personalísimo".
○​ Servidumbre predial, hereditas y spes hereditatis: Servidumbre predial,
hereditas (herencia) y spes hereditatis (herencia futura) son también
susceptibles de compraventa, siempre que sea posible la investidura del
comprador en el derecho respectivo.
 ○​ Obligaciones (nomina): Las obligaciones debidas por otro pueden ser objeto
de compraventa.
●​ Venta de cosas ajenas:
○​ Venta de cosas ajenas: Es lícita la venta de cosas ajenas. En este caso, el
vendedor se obliga a entregar la cosa, adquiriéndola del tercero. Si no puede
obtenerla, debe responder por su valor y otros perjuicios derivados del
fracaso del contrato.

Riesgos de la cosa y garantías

●​ Riesgo de la cosa
○​ Principio general de riesgo:
■​ Después de perfeccionada la venta, el riesgo es para el comprador
(periculum est emptoris), incluso antes de la tradición de la cosa.
■​ Si la cosa se pierde o deteriora por caso fortuito o fuerza mayor antes
de la tradición, el comprador debe satisfacer el precio incluso si la
cosa perece o se deteriora.
■​ Ejemplos de situaciones donde el comprador asume el riesgo: muerte
o daño de un esclavo, destrucción de un edificio, inundación de un
fundo.
○​ Condiciones para la asunción del riesgo por el comprador:
■​ La compra debe ser perfecta (emptio perfecta), es decir, debe estar
claramente especificado lo que se vendió (calidad, cantidad).
■​ En el caso de cosas genéricas, la venta debe perfeccionarse
mediante la determinación de las mismas.
■​ En ventas condicionales, el riesgo se asume una vez que la condición
se ha cumplido.
○​ Principio del periculum est emptoris:
■​ Se aplica en concordancia con el commodum-incommodum,
considerando los acrecentamientos o disminuciones que la cosa
pueda experimentar después de la venta.
○​ Responsabilidad del vendedor:
■​ El vendedor está a salvo mientras no haya incurrido en dolo o culpa.
■​ En casos excepcionales, el vendedor puede asumir la custodia de la
cosa mediante un pacto y responsabilizarse por eventos menores
(casus minor).
●​ Garantía por evicción (vicios jurídicos):
○​ Evicción total o parcial:​
■​ Si surge un litigio sobre la propiedad de la cosa o algún derecho
sobre ella, el comprador puede verse privado de la posesión (evicción
total) o perjudicado de alguna manera (evicción parcial).
■​ El riesgo de evicción recae en el comprador una vez que la venta está
perfeccionada, incluso antes de la tradición.
○​ Acciones del comprador en caso de evicción:
■​ El comprador puede exigir al vendedor la stipulatio duplae para casos
de evicción total.
■​ Se permite al comprador la actio habere licere para casos de evicción
parcial, buscando una reducción del precio.
○​ Responsabilidad del vendedor:
 ■​ El vendedor está desobligado si ha hecho un pacto de no asumir la
responsabilidad por evicción (pactum de non praestanda evictione).
■​ El comprador debe notificar al vendedor del litigio para que este lo
asista y defienda en el juicio.
○​ Época de Justiniano:
■​ Se mantiene la garantía de evicción como un elemento natural de la
compraventa.
■​ El comprador puede seguir exigiendo la stipulatio duplae en casos
específicos.
●​ Garantía por vicios ocultos de la cosa:
○​ Época primitiva:
■​ Existía la actio de modo agri en la ley de las XII Tablas para casos de
mancipatio de un fundo.
■​ Se utilizaba una stipulatio para garantizar la calidad de la cosa y la
ausencia de vicios ocultos.
○​ Acciones del comprador en caso de vicios ocultos:
■​ En casos de vicios ocultos, el comprador podía optar por la actio
redhibitoria para la devolución de la cosa y recuperación del precio o
la actio quanti minoris para retener la cosa con una reducción del
precio.
○​ Intervención de los Ediles curules:
■​ Los ediles curules, encargados de la policía de los mercados,
ampliaron la responsabilidad del vendedor por vicios cualitativos en la
venta de esclavos y animales de tiro.
■​ Se introdujo la caución estipulatoria y acciones específicas como la
actio redhibitoria y la actio quanti minoris.
○​ Derecho posclásico:
■​ La garantía por vicios ocultos se amplió para todas las cosas muebles
e inmuebles.
■​ Se mantuvo la garantía como un elemento natural de la compraventa,
y el comprador podía interponer la actio empti sin limitación de plazos.

Pactos agregados
●​ Lex commissoria
○​ Este pacto se utiliza cuando el vendedor desea asegurarse el pago del
precio. Establece que la compraventa no se considerará concluida si el
precio no se paga dentro de un plazo determinado.
○​ Si el comprador no paga dentro del plazo, la compraventa queda sin efecto, y
el vendedor puede reclamar el precio mediante la actio venditi.
○​ El vendedor puede renunciar a este pacto, en cuyo caso, si el precio no se
paga, tiene la opción de reclamarlo por la actio venditi o dejar resuelta la
compraventa.
●​ In diem addictio
○​ Este pacto condiciona la venta a que, dentro de un plazo determinado, no
aparezca otro comprador ofreciendo un precio mayor o mejores condiciones.
○​ Se emplea comúnmente en subastas, donde los postores tienen la
oportunidad de mejorar sus ofertas dentro de un período establecido.
 ○​ El vendedor debe preavisar al comprador original, quien tiene preferencia y
puede mejorar la oferta. Sin embargo, el vendedor tiene la facultad de
aceptar la oferta que considere mejor.
●​ Pactum displicentiae
○​ Este pacto permite al comprador quedarse con la cosa durante un cierto
tiempo y, si no está satisfecho con la operación, tiene el derecho de
devolverla al vendedor.
○​ Se considera una "venta a prueba" donde el comprador puede evaluar la
cosa antes de comprometerse definitivamente.
○​ En un principio, se consideraba que funcionaba como condición suspensiva,
pero con la evolución de la jurisprudencia, se entendió como condición
resolutoria suspensiva.
●​ Pactum de retroemendo (Pacto de Retrocompra)
○​ Con este pacto, el vendedor se reserva el derecho de recomprar la cosa
devolviendo al comprador el precio y otros gastos relacionados.
○​ Puede aplicarse en situaciones específicas, como la venta de bienes del
marido a la mujer, con la condición de que ella continúe casada.
○​ También conocido como pacto de retroventa.
○​ La propiedad no es revocable en Roma, pero los efectos de este pacto son
personales. Si la cosa ya ha sido entregada, el vendedor debe reclamar la
entrega mediante acciones específicas.

Interpretación de los Pactos

●​ Evolución Jurisprudencial: La interpretación de estos pactos experimentó cambios a

lo largo del tiempo. Inicialmente, se consideraba que funcionaban como condición
suspensiva, pero con la propuesta de Juliano en el siglo II d.C., se entendió que eran
condiciones resolutorias suspensivas.
●​ Opción de las Partes: Los compiladores respetaron la voluntad de las partes,
permitiéndoles optar entre ambas soluciones en algunos casos.

Locación

La locatio conductio (actualmente "locación" o "arrendamiento") es un contrato consensual

por el cual una de las partes (locator, locador, arrendador) coloca en manos de otra
(conductor, locatario, arrendatario), ya una cosa, un trabajo o servicios, mediando una cierta
finalidad y a cambio de un precio (merces) fijado y determinado por las partes.

Unidad de contrato: variedades

En la tradición romana, el contrato de locatio conductio se consideraba como una entidad

única, al igual que la compraventa. Ambos contratos estaban protegidos por una acción in
ius y bonae fidei llamada actio locati conducti, que tenía dos formas: ex locato para proteger
al locador y ex conducto para proteger al locatario.
●​ Locatio Conductio Rei (Locación de Cosa):
○​ El locator cede al conductor el uso de una cosa, que puede ser un inmueble
rústico, una casa, un esclavo u otro bien mueble.
 ○​ El conductor se obliga a pagar un precio por el uso de la cosa.
●​ Locatio Conductio Operis (Locación de Obra):
○​ El conductor se compromete a realizar una obra específica, como hacer una
estatua, construir una casa o confeccionar un traje.
○​ El locator se obliga a pagar un precio por la realización de la obra.
●​ Locatio Conductio Operarum (Locación de Servicios):
○​ En este caso, el locator arrienda sus servicios, como trabajo doméstico, a
cambio de una remuneración que debe pagar el conductor.

Terminología
La terminología puede resultar compleja, especialmente en cuanto a la denominación de las
partes. En la locatio conductio operis, el trabajador es llamado "conductor", mientras que en
la locatio conductio operarum es llamado "locator".

●​ Roles de Locator y Conductor:

○​ Locator: Siempre es quien "coloca" la cosa, la materia para la obra o sus
servicios laborales.
○​ Conductor: Siempre es quien se lleva consigo la cosa arrendada, la obra
confeccionada o los servicios laborales.

Locación de cosas

●​ Obligaciones del Locador (Arrendador):

○​ Entrega de la cosa arrendada para uso y disfrute del locatario.

○​ Responsabilidad por vicios físicos y jurídicos de la cosa.
○​ Realización de reparaciones necesarias.
●​ Obligaciones del Locatario (Arrendatario):

○​ Pago del alquiler por la cosa arrendada.

○​ Uso adecuado de la cosa según el contrato y reglas de la buena fe.
○​ Responsabilidad por cuidado y custodia de la cosa.
●​ Situación del Locatario:

○​ Mero detentador, carece de defensa de interdictos y protección contra

terceros.
○​ Sin derechos contra terceros en casos como venta de la cosa, a menos que
se acuerde lo contrario.
●​ Duración del Contrato:

○​ La locatio conductio dura el plazo acordado por las partes.

○​ Posibilidad de renovación tácita en ciertos casos.
○​ Finalización unilateral por partes en situaciones específicas.
○​ Influencia de la enfiteusis en arrendamientos de fundos rústicos en la última
época del Derecho Romano.

Locación de obra

●​ Dos partes: Locator (paga) y Conductor (realiza la obra).

 ○​ Importancia de que el Locator proporcione la materia prima.
○​ Diferencias de opinión sobre la naturaleza del contrato si el Conductor
proporciona la materia prima.

●​ Obligaciones del Conductor:

○​ Realización de una obra (opus) y entrega de trabajo terminado.

○​ Responsabilidad por custodia de la materia prima.
○​ Responsabilidad por imperitia (falta de aptitudes) para realizar la obra.

●​ Destrucción de la Obra:
○​ Pérdida por "fuerza mayor" antes de la aprobación es responsabilidad del
Conductor.
○​ Distinción entre vicios en la obra y vicios extraños que afectan la materia
prima.

●​ Formas Especiales de Locatio Conductio Operis (§ 431):

○​ Régimen de la lex Rhodia de iactu:
■​ Reglas para pérdida de mercaderías lanzadas al mar por el capitán.
■​ Acciones legales para indemnización y distribución proporcional de la
pérdida.
○​ Caso de la mezcla (aversio):
■​ Tratamiento especial cuando se mezclan granos en la nave.
■​ No se rige por reglas de copropiedad ni de mutuo, sino como una
forma particular de trasporte.
■​ Actio oneris aversi para recuperar cantidades específicas de granos.
○​ Responsabilidad Especial de Trasportistas Marítimos:
■​ Responsabilidad especial por declaración expresa de seguro
(receptum res salvas fore).

Locación de servicios

●​ Locator (proveedor de servicios) arrienda sus servicios al Conductor (quien paga un

precio por ellos).
○​ No tuvo gran desarrollo en la antigua Roma debido a la prevalencia de
esclavos y libertos para el trabajo.
○​ La locatio conductio de un esclavo es una "locación de cosa" donde el
esclavo mismo es la cosa locada.
●​ Trabajo de Hombres Libres:
○​ Locator es el hombre libre que coloca sus servicios, y el Conductor debe
retribuirle.
○​ Obligación principal del Conductor es pagar el salarium o merces (salario).
○​ No hay protección social en caso de despido, a diferencia del contrato de
trabajo actual.
○​ Antecedentes romanos no ofrecen ayuda para el contrato de trabajo
moderno.
●​ Ejemplos y Casos:
 ○​ Locatio conductio operarum aplicada a casos como copistas y subordinados
de un Legado del César.
○​ Ausencia de protección social en casos de despido, a diferencia de la
realidad moderna.
●​ Profesiones Liberales:
○​ Profesiones liberales, como rethorici, geometrae, grammatici, abogados,
institutrices, no son consideradas locatio conductio.
○​ Las retribuciones no son merces, sino honorarium.
○​ En la época imperial, las profesiones liberales generan un juicio extra
ordinem para su cobro.

Sociedades
La sociedad (societas) es un contrato consensual, por el cual dos o más personas (socii) se
unen, aportando ya la totalidad de sus bienes o sólo una parte de ellos, para realizar un fin
común, repartiéndose las ganancias y soportando las pérdidas.

●​ Etapa Antigua
○​ En la antigüedad, tras la muerte de un paterfamilias, los bienes a menudo
permanecían indivisos entre los sui heredes, creándose una especie de
sociedad llamada erctum non cito (dominio indiviso).
○​ También se permitía que otras personas crearan artificialmente una sociedad
similar mediante una legis actio, como si fueran hermanos.
●​ Etapa Clásica
○​ Se observan diversas clases de sociedades en esta época.
■​ Societas omnium bonorum:
●​ Todos los socios aportan en común todo su patrimonio, tanto
presente como futuro.
●​ Los bienes y deudas se vuelven comunes inmediatamente tras
el consentimiento.
■​ Societas quaestus:
●​ Los socios mantienen su propio patrimonio, pero comparten
ganancias y adquisiciones derivadas de su trabajo o
actividades comerciales e industriales.
■​ Societas alicuius negotiationis:
●​ Los socios contribuyen para realizar un negocio específico, ya
sea mediante el uso de ciertos bienes o trabajo personal.
■​ Societas unius rei:
●​ Similar a la anterior, pero se constituye para un solo negocio
específico.

Características de la Sociedad:

●​ Contrato Consensual:
○​ Se constituye por el mero consentimiento y perdura mientras este
continúe.
○​ La buena fe (fides) preside todo su contenido.
 ○​ Todos los socios están sometidos a las mismas obligaciones,
sancionadas por la actio pro socio.
○​ Existe un ius fraternitatis y la expresión affectio societatis señalan el
interés común.
○​ La admisión de un nuevo socio requiere el consentimiento de los
existentes.

●​ No Persona Jurídica:
○​ La societas no es una persona jurídica; no hay un patrimonio de la
sociedad.
○​ Si los bienes están en común (especie omnium bonorum), están en
condominio de todos los socios.
○​ Si los aportes son solo en cuanto al uso de las cosas (especie alicuius
negotiationis o unius rei), siguen siendo propiedad de cada socio.
○​ Las deudas son individuales de los socios, no de la societas.
○​ La sociedad es una relación contractual interna entre los socios sin
efectos externos.

●​ Administración de la Sociedad:
○​ No hay normas especiales para la administración.
○​ Pueden designar un "mandatario" o actuar cada uno como "gestor de
los negocios".
○​ Régimen de "representación indirecta".
○​ Actos jurídicos de un socio son realizados por él, pero deben
participar jurídicamente en los actos de los demás socios.
○​ La responsabilidad de los actos de un socio puede alcanzar a los
demás socios solo en tiempos de Justiniano.
○​ Los actos realizados por un socio deben ser comunicados a los otros
socios.

Distribución de Ganancias y Pérdidas en las Sociedades

●​ Consensualidad:
○​ El contrato de sociedad se constituye por consentimiento y perdura
mientras este continúe.
○​ La buena fe (fides) rige todo su contenido, sin roles distintos entre los
socios.
●​ Participación en Ganancias y Pérdidas:
○​ Principio de communicatio lucri et damni (participación en ganancias y
pérdidas).
○​ En ausencia de acuerdo, se entendía un reparto "por partes iguales"
(per capita).
○​ Los socios podían convenir un régimen distinto, reflejando la
proporción de aportes.
●​ Desigualdad en Repartición:
 ○​ Posibilidad de acordar que un socio tenga mayor participación en
ganancias o pérdidas.
○​ Debate antiguo sobre la moralidad de este acuerdo.
○​ Triunfo de la opinión de Sulpicio y Justiniano, justificando
desigualdades basadas en la importancia de los aportes.
●​ Cálculo y Compensación:
○​ Ganancias y pérdidas no son números aislados, se considera un
"saldo neto" tras compensación interna.
○​ No se permite que un socio nunca participe en las ganancias.
○​ Si se acuerda algo en un solo sentido, se aplica el mismo criterio al
rubro omitido.
●​ Prohibición de Sociedad Leónina:
○​ Absoluta prohibición de la "sociedad leonina" donde un socio solo
participa en las ganancias y el otro asume todas las pérdidas.
○​ Considerada inmoral e inequitativa.
○​ Se permite acordar la decisión de un árbitro para resolver disputas
sobre el reparto.

Disolución de la Sociedad:

●​ Temporalidad de la Sociedad:
○​ Toda sociedad es temporal; una establecida "in aeternum" es nula.
○​ Puede disolverse por diversas causas.
●​ Muerte de un Socio:
○​ La muerte de un socio o su capitis deminutio lleva a la disolución.
○​ La sociedad no continúa con el heredero del socio fallecido, pero se permite
constituir una nueva sociedad.
○​ Convenio previo puede permitir la continuación de la sociedad primaria.
●​ Renuncia de un Socio:
○​ La renuncia de un socio también disuelve la sociedad.
○​ La renuncia no debe ser dolosa ni intempestiva.
○​ En casos específicos, la renuncia puede no liberar al socio de ciertas
obligaciones.
●​ Cumplimiento de Objetivo o Plazo:
○​ La sociedad puede disolverse al cumplirse el objetivo acordado o el plazo
establecido.
○​ Si la sociedad fue para la realización de un solo negocio, concluida esta,
termina la sociedad.
●​ Otras Causas de Disolución:
○​ Quiebra (venditio bonorum) o confiscación de los bienes de un socio.
○​ Pérdida de los aportes entregados por los socios.
○​ Cambio en la causa de la sociedad por stipulatio o juicio.
●​ Restricciones y Consideraciones:
○​ La sociedad es eminentemente personalísima; la muerte o incapacidad de un
socio la finaliza.
○​ La renuncia no debe ser dolosa ni intempestiva; hay obligaciones asociadas
a ciertos casos de renuncia.
 ○​ Justiniano permite la continuación de la sociedad por convenio previo.
○​ La sociedad establecida in aeternum es nula.

​
Actio pro socio
●​ Acción Judicial:
○​ La actio pro socio se ejerce al extinguirse la sociedad.
○​ Fórmula redactada in ius y con la cláusula ex fide bona.
○​ La condena lleva la tacha de infamia, pero se beneficia del beneficium
competentiae.
●​ Época Clásica:
○​ La actio pro socio solo se ejerce al finalizar la sociedad.
○​ La vida interna entre los socios no está regulada mientras la sociedad
perdure.
○​ El disconforme puede pedir la disolución de la sociedad.
●​ Justiniano:
○​ Permite el ejercicio de la actio pro socio antes de la finalización para reclamar
aportes no hechos.
○​ Extiende el beneficium competentiae a otras clases de sociedades.
●​ Finalidad de la Actio pro Socio:
○​ Reclamar el saldo resultante de la compensación de ganancias y pérdidas.
○​ Reclamar indemnizaciones por aportes no realizados, gastos necesarios,
daños por culpa, y otros.
●​ Responsabilidad de los Socios:
○​ Los socios responden por dolo y culpa, e incluso en casos de custodia.
○​ En la época de Justiniano, la culpa debe ser apreciada in concreto, no por
"exacta diligencia".
●​ Partición de Bienes en Común:
○​ Si existen bienes en común, se requería la partición por la actio communni
dividundo.
○​ Justiniano considera la communio pro indiviso como una figura quasi ex
contractu.

Mandato
El mandatum es un contrato consensual, por medio del cual una parte (mandatarius) se
obliga gratuitamente a realizar uno o varios negocios en favor de la otra (mandas o
mandator), quedando ambos recíprocamente obligados el uno al otro a cumplir todas las
prestaciones que la fides ordena.

●​ Origen de la Expresión "Mandare":

○​ Deriva de "manum dare," donde las partes sellaban el negocio dándose la
mano.
○​ En latín vulgar, "in manum dare" significa confiar un encargo a otro.

●​ Terminología Relacionada:
○​ "Mandas" o "mandator" se refieren a quien encomienda.
 ○​ "Mandatarius" es una expresión tardía; en la época clásica se le conoce
como "qui mandatum accipit" (quien acepta el mandato).

●​ Origen del Mandatum:

○​ Surge de encargos realizados en el marco de la amicitia, donde la buena fe
(bona fides) y la gratuidad eran fundamentales.
○​ Inicialmente, estos encargos no pertenecían al ámbito jurídico, pero se
configuran como contratos en la época republicana.
○​ Se establece como contrato a través de la actio mandati, con la fórmula que
contiene la cláusula ex fide bona.

Representación Indirecta del Mandato

En Roma, no existe la noción de "representación directa" donde el representante actúa en

nombre del representado. En el mandato, alguien actúa por cuenta de otro.

●​ Efectos del Mandato:

○​ Cuando el mandatario acepta el contrato y realiza el negocio encomendado,
los efectos recaen inicialmente en su persona.
○​ Posteriormente, por efectos internos del mandato, debe transferirlos a la
persona del mandante de manera adecuada.

●​ Ejemplo Práctico:
○​ Si A encarga a B comprar una casa a C:
○​ La compraventa tiene efectos entre B y C, con acciones como actio venditi (C
contra B) y actio empti (B contra C).
○​ Por efectos del mandato, B debe ceder la actio empti a A, y A queda obligado
a liberar a B de las obligaciones contraídas con C.

●​ Mandatario como Agente o Comisionista:

○​ El mandatario es un "agente" o "comisionista" del mandante.
○​ Esta "representación indirecta" se refleja también en la figura del procurator,
que administra bienes o asuntos específicos del pater.
○​ La figura del procurator se destacaba más por cumplir un deber moral
(officium procuratoris) que por buscar una retribución.

Características del Mandato

●​ Consensual:
○​ No requiere formas solemnes para su celebración.
○​ Implica un "mandar" (iubere) por parte del mandante y la aceptación del
encargo por parte del mandatario.
○​ El consentimiento puede ser expreso (por palabras o carta) o tácito (por
permiso o conocimiento).

●​ Gratuito:
○​ Predominantemente gratuito, ya que se presume que la retribución indicaría
una locatio conductio.
 ○​ En el derecho clásico tardío, se permite un "honorarium" voluntario como
reconocimiento, sin afectar la validez del negocio.
○​ Justiniano insiste en la gratuidad del mandato, rechazando la posibilidad de
honorarios.

●​ Plazo o Condición:
○​ Puede constituirse a plazo o bajo condición.

●​ Excepciones sobre Honorarios:

○​ En el derecho imperial, se permitía el honorarium por una cognitio
extraordinaria, pero no mediante la actio mandati.
○​ En el caso de mandatos procesales, no se permitía convenir un honorarium
basado en una porción de lo obtenido en la sentencia, considerándolo
inmoral.

Cometido del Mandato:

Debe ser lícito y acorde con las buenas costumbres. No se contrae obligación para actos
ilícitos, como cometer furtum o [Link] su mayoría, implica la realización de actos
jurídicos, aunque también se mencionan actividades fácticas.

●​ Intereses involucrados en el Mandato:

○​ Puede ser en interés exclusivo del mandante.
○​ Puede ser en interés del mandante y del mandatario.
○​ Puede ser en interés del mandante y de un tercero.
○​ Puede ser en interés exclusivo de un tercero.
○​ Puede ser en interés del mandatario y de un tercero.
○​ No puede ser en interés exclusivo del mandatario; se equipara a un consejo.

●​ Distinción sobre "Mandato" y "Consejo":

○​ Se establece que un mandatum tua tantum gratia (mandato solo en el interés
del mandatario) equivale a un consilium (consejo).
○​ El consejo implica que el beneficiario actúe por su propia determinación, no
como resultado de un mandato.
○​ Se presenta un ejercicio escolástico para establecer posibilidades de
mandato válido, destacando que el mandatum tua tantum gratia (mandato
solo en tu interés) es un simple consejo, no un mandato válido.

●​ Caso Específico: Mandato de Prestar Dinero:

○​ Distinción entre consejo y mandato en el contexto de prestar dinero.
○​ Si el mandante aconseja invertir el dinero en préstamo a interés, es un simple
consejo.
○​ Si el mandante solicita expresamente prestar dinero a un tercero (Ticio), es
un mandato válido, ya que involucra el interés de Ticio y no es exclusivo del
mandatario.
○​ Se destaca la posibilidad de demandar al tercero por condictio certae
creditae pecuniae y al mandante por actio mandati contraria si el tercero no
paga.
Obligaciones y acciones nacidas del Mandato

El mandato es "sinalagmático imperfecto", generando inicialmente obligaciones para el

mandatario, pero eventualmente también para el mandante. El principio de reciprocidad del
synallagma puede aplicarse, haciendo al mandante potencialmente obligado.

●​ Acciones del Mandato:

○​ Actio Mandati Directa: El mandante puede exigir cuentas al mandatario y la
transferencia de beneficios adquiridos. Se ejerce contra el mandatario y sus
herederos.
○​ Actio Mandati Contraria: El mandatario puede demandar al mandante para la
restitución de dinero pagado, gastos necesarios, e indemnización por
perjuicios.
●​ Responsabilidad del Mandatario:
○​ Dolo en el Mandato
■​ Inicialmente, la responsabilidad del mandatario parece limitarse al
"dolo".
■​ Existen debates sobre si respondía por culpa en el derecho clásico.
■​ Ulpiano menciona la "culpa lata" y la "disoluta negligentia",
equiparable al dolo.
○​ Culpa en el Mandato:
■​ El mandatario no responde necesariamente por la falta de éxito en la
gestión, pero sí por no haber actuado diligentemente para lograrlo.
■​ En términos generales, el mandatario no responde por la falta de
éxito, pero sí por la falta de diligencia.
○​ Infamia y Deshonra:
■​ La actio mandati conlleva la infamia, según Gayo e Institutas.
■​ Cicerón afirma que el juicio de mandato no es menos deshonroso que
el de furtum (robo).

Excesos en el cumplimiento del mandato

●​ Apartarse Totalmente de lo Encomendado:

○​ Si el mandatario realiza un acto completamente diferente al encomendado,
asume la responsabilidad por cualquier perjuicio.
○​ Ejemplo: Mandato de comprar la casa de Seyo, pero el mandatario compra la
casa de Mevio.

●​ Apartarse de las Instrucciones en un Acto Divisible:

○​ Si el mandatario se aparta de las instrucciones respecto a un acto divisible, la
obligación del mandante depende del grado del apartamiento.
○​ Ejemplo: Mandato de afianzar hasta 100, pero el mandatario afianza por 50.
El mandante queda obligado. Si afianza por 150, el mandato es válido solo
hasta 100.

●​ Apartarse de las Instrucciones en un Acto Indivisible:

 ○​ En un acto indivisible, si el mandatario se aparta de las instrucciones pero
beneficia al mandante, el mandato sigue siendo válido.
○​ Ejemplo: Mandato de comprar una casa por 100,000 sestercios. Si el
mandatario compra por 90,000, el mandato es válido. Si compra por 150,000,
hay disputa.

●​ Discusión sobre Excesos:

○​ En el caso de exceder las instrucciones, se discutió entre las escuelas
sabinianas y proculeyanas.
○​ Los sabinianos opinaban que no había mandato si se compraba por más.
○​ Los proculeyanos, la opinión triunfante, sostenían que existía la actio mandati
contraria hasta el monto autorizado.

●​ Regla General:
○​ Si el mandatario excede las instrucciones, se considera que hace "una cosa
distinta" respecto a la cual el mandante no es responsable.
○​ Se puede responsabilizar al mandante solo hasta la medida del interés en la
ejecución del mandato.

Cesación del mandato

El mandato, basado en la fides, se extingue cuando una de las partes desiste del contrato
antes de realizarse lo encomendado.

●​ Revocación del Mandante:

○​ Puede ocurrir en cualquier momento, pero solo surte efectos a partir de la
notificación al mandatario.
○​ Si el mandante revoca después de que el mandatario haya realizado parte
del mandato, el mandante sigue obligado por la actio mandati.
●​ Renuncia del Mandatario:
○​ La renuncia del mandatario es válida si la ejecución del mandato puede
continuar de manera normal por el mandante o por otro designado por este.
○​ Se permiten renuncias por motivos graves como enfermedad repentina, viaje
necesario o gran enemistad.
●​ Muerte de una de las Partes:
○​ El mandato se disuelve si una de las partes muere antes de cumplirlo, debido
a su carácter personalísimo.
○​ Si el mandante fallece y el mandatario, sin saberlo, cumple el mandato, tiene
la actio mandati contra los herederos del mandante por utilidad.
●​ Mandato Post Mortem:
○​ El mandato post mortem del mandatario es inútil.
○​ Se admite el mandato post mortem del mandante, siendo válido y debiendo
ser cumplido por el heredero del mandante.
○​ Ejemplos: "Para que después de mi muerte se hiciera un monumento" o "Te
mando que después de mi muerte compres un fundo para mis herederos".

Mandato de prestar dinero

Consiste en encomendar al mandatario prestar dinero o abrir un crédito a otra persona. Se
utilizaba como una forma de fianza más cómoda, evitando las formas usuales de garantía
como sponsio, fideipromissio y fideiussio.

●​ Utilidad del Mandatum Pecuniae Credendae:

○​ Préstamo con Fiador:
■​ Si alguien quiere afianzar una deuda, encomienda al mandatario dar
el préstamo, asumiendo la responsabilidad si el deudor no paga.
○​ Novación con Stipulatio:
■​ El mandante encomienda al mandatario estipular con un tercero para
que este, como deudor delegado, pague al mandante. Aunque se
extinguen las obligaciones por novación, el mandante sigue siendo
responsable hacia el mandatario.
○​ Reclamar a un Fiador:
■​ Si el mandante debe dinero y alguien más le debe dinero a él,
encomienda a un tercero reclamar al deudor como "fiador". El
mandante tiene la responsabilidad hacia el mandatario.
●​ Diferencias con la Fideiussio:
○​ El mandato pecuniae credendae tiene ventajas respecto a la fideiussio en
cuanto a la obligación del mandatario de accionar primero contra el deudor
delegado antes que contra el mandante.
○​ No crea solidaridad entre mandante y mandatario como la fideiussio entre
deudor y fiador.
●​ Con Justiniano:
○​ El mandatum pecuniae credendae se fusiona prácticamente con la fideiussio.
○​ Desaparece el efecto consuntivo de la litis contestatio.
○​ Se equiparan las excepciones que pueden oponer tanto fiadores como
mandantes.
○​ Se extiende el beneficium divisionis a los mandantes de préstamo de dinero.
○​ Se concede el "beneficio de excusión" a ambos, obligando al acreedor a
demandar primero al deudor principal y luego al fiador o mandante.
●​ Calificación Moderna:
○​ Se califica como mandatum qualificatum en la era moderna.

Gestión de negocios sin mandato

Surge cuando alguien, sin existir mandato, se ocupa de los negocios de una persona
ausente.

●​ Acciones resultantes:
○​ Actio Negotiorum Gestorum Directa:
■​ El "dueño del negocio" puede exigir cuentas al gestor, transferencia
de beneficios y ser indemnizado por perjuicios.
○​ Actio Negotiorum Gestorum Contraria:
■​ El gestor puede demandar al "dueño del negocio" para resarcirse de
gastos y daños en su gestión.
●​ Características de la Negotiorum Gestio:
○​ Creación típicamente romana basada en la humanitas romana.
○​ Principalmente aplicada en la representación judicial de un ausente.
 ○​ Concedida por el pretor mediante fórmulas in factum e in ius con cláusula ex
fide bona.
●​ Requisitos para la Existencia de la Negotiorum Gestio:
○​ Intervención en Negocio Ajeno:
■​ El gestor debe ocuparse de un negocio ajeno, y el gestor puede
resarcirse de los gastos.
■​ Controversias sobre la presencia del elemento subjetivo (animus
aliena negotia gerendi).
○​ Intervención Útil:
■​ La gestión debe ser realizada "útilmente" para favorecer al "dueño del
negocio".
■​ Se requiere que la gestión haya sido razonable, sin importar el
resultado final del negocio.
●​ Elemento Subjetivo en la Negotiorum Gestio:
○​ Dificultades y controversias sobre la presencia del elemento subjetivo.
○​ La intención del gestor podría ser importante en ciertos casos.
○​ En el derecho justinianeo, parece exigirse el elemento subjetivo (animus,
contemplatio).
●​ Intervención en contra de la Voluntad del Dueño:
○​ Disputas sobre la acción del gestor si actuaba en contra de la voluntad del
dueño.
○​ Algunos opinaban que al gestor le correspondía directamente la actio
negotiorum gestorum, mientras otros la consideraban como actio utilis.
○​ Justiniano decidió que el gestor carecía de acción, salvo si el dueño, con
"doloso disimulo", le prohibía hacer nada para evitar el pago.
●​ Requisitos Específicos:
○​ La gestión podía abarcar casos como la administración de bienes de un
"ausente" o de una persona fallecida.
○​ Acciones especiales como la actio funeraria para gastos de entierro.
○​ Evolución incierta debido a las dificultades de las fuentes y a la manipulación
de los textos del Digesto por los compiladores bizantinos.
●​ Exigencias para la Negotiorum Gestio:
○​ Intención del Gestor:
■​ El gestor debe tener la intención de administrar bienes ajenos, lo cual
se presume al intervenir en los negocios de otro.
■​ Controversias sobre el peso de la intención del gestor en el derecho
clásico.
○​ Intervención Útil:
■​ La gestión debe ser realizada "útilmente" para el dueño del negocio.
■​ Se exige que la intervención haya comenzado siendo "útil".
●​ Elemento Subjetivo en el Derecho Justinianeo:
○​ En el derecho justiniano, parece requerirse el elemento subjetivo (animus,
contemplatio) por parte del gestor acerca de la intención de hacerse resarcir
los gastos.

Acciones

●​ Acciones en la Época Clásica:

 ○​ Se introduce la actio negotiorum gestorum en el contexto de la
administración de negocios de un ausente o fallecido.
○​ Dos fórmulas: actio n.g. directa y actio n.g. contraria, ambas inicialmente in
factum, luego in ius y con la cláusula ex fide bona.
●​ Actio N.G. Directa para el "Dueño del Negocio":
○​ Permite al "dueño del negocio" exigir al gestor rendir cuentas y restituir lo
recibido por la gestión.
○​ El gestor responde por dolo y culpa, debiendo actuar con total diligencia.
○​ Ambigüedad sobre la ratificación: puede transformarse en mandato o
continuar como gestión, según las interpretaciones.
●​ Actio N.G. Contraria para el Gestor:
○​ Permite al gestor reclamar por gastos realizados, siempre que la gestión haya
sido útil.
○​ Puede reclamar hasta el monto de la utilidad proporcionada al "dueño del
negocio."
●​ Características en la Época Clásica:
○​ La gestión de negocios se concibe como una forma "contractual," a pesar de
la falta de consentimiento.
○​ Gayo reconoce la reciprocidad propia de los contratos en este caso.
●​ Cambios con Justiniano:
○​ Justiniano la considera como un quasi ex contractu debido a la falta de
consentimiento.
○​ Amplía la aplicación de la gestión de negocios a todo caso de "gestión de los
bienes de otro."
○​ Equipara la gestión de negocios con casos similares como la tutela, la
gestión de una comunidad incidental de copropiedad, y las relaciones entre
coherederos.
●​ Acciones en la Época de Justiniano:
○​ Desaparecen las "acciones útiles" y casos especiales del procedimiento
formulario.
○​ Se conceden acciones útiles al curator furiosi o prodigi en la época clásica,
pero estas desaparecen en el procedimiento cognitorio extra ordinem.
○​ Las relaciones entre tutor y pupilo, así como entre coherederos, conservan las
acciones directas y contrarias.
●​ Relaciones con Otras Figuras Jurídicas:
○​ En la comunidad incidental, similar al condominio, las gestiones se ven en la
actio communi dividundo.
○​ En el caso de coherederos, se manejan a través de la actio familiae
erciscundae.

CAPITULO OCHO: LAS DONACIONES

Se habla de donación (donatio) cuando una persona (donante), sin que nadie lo obligue le
atribuye a otra (donatario), de manera gratuita, ya la propiedad de una cosa u otro beneficio
económico.F
 ●​ Donación Inicial:
○​ Transferencia gratuita de una cosa mediante mancipatio (res mancipi) o
traditio (res nec mancipi).
○​ Según Paulo, la donación proviene de "donum" (don), significando una cosa
dada en don.
○​ "Dare" indica transferencia de propiedad, mientras que "dono" denota
gratuidad y liberalidad.
●​ Donación como Donationis Causa:
○​ Concepto ampliado que abarca cualquier acto que enriquezca gratuitamente
al receptor a expensas del donante.
○​ Ejemplos incluyen condonar deudas, otorgar servidumbres gratuitas o
renunciar a derechos sobre propiedades.
○​ En el derecho clásico, la donación no es un negocio típico ni un contrato, sino
una "causa lucrativa" llamada causa donationis.
●​ Naturaleza de la Donationis Causa:
○​ No es un contrato típico, sino una causa lucrativa.
○​ Funciona como gratuita, sin contraprestación jurídica, lo que genera
desconfianza histórica hacia las donaciones.
○​ Motivos personales del donante (generosidad, benevolencia) no son la causa
jurídica de la donación.
●​ Limitaciones y Suspicacia hacia las Donaciones:
○​ Juristas clásicos basan comentarios en la lex Cincia, que restringe negocios
por causa de donación.
○​ Prohibición de donaciones entre cónyuges.
○​ Desconfianza histórica debido a la falta de contrapartida común en actos
onerosos.
●​ Características de la Donationis Causa:
○​ Involucra beneficio lucrativo para el receptor y empobrecimiento para el
donante.
○​ Diferencia entre "actos gratuitos" y "actos lucrativos": la donación logra una
adquisición patrimonial definitiva, a diferencia de actos como comodato,
depósito o mandato.

Donaciones entre vivos

●​ Naturaleza de la Donación:
○​ La donación no es un contrato ni una obligación, sino un negocio donde se
transfiere la propiedad por razón de liberalidad.
○​ La mera promesa de donar carece de efectos legales; se requiere un acto
jurídico como mancipatio, in iure cessio, traditio, stipulatio, acceptilatio, o
pactum de non petendo.
●​ Requisitos y Aceptación de la Donación:
○​ Para ser válida, la donación requiere animus donandi (intención de donar) sin
obligación legal.
 ○​ La aceptación del beneficiario suele acompañar el acto de donación, pero hay
excepciones.
○​ El beneficiario puede rechazar la donación, ya que nadie está obligado a
recibirla.
●​ Donación Condicionada:
○​ Problemas surgen cuando la donación implica la transferencia de propiedad
bajo condiciones.
○​ Juliano distingue tres casos: donación irrevocable, donación sujeta a
condición suspensiva, y donación sujeta a condición resolutoria.
○​ En el segundo caso, la donación está condicionada a un evento futuro; en el
tercero, la propiedad puede ser reclamada si ocurre un evento específico.
●​ Condiciones Suspensivas y Resolutorias:
○​ Los romanos consideraban la donación condicionada como "donación
suspensiva" o con efectos resolutorios según la naturaleza de la condición.
○​ En la donación sujeta a condición resolutoria, el adquirente aún es propietario
aunque la donación sea resuelta.
○​ Se admitía la condictio y más tarde la vindicatio utilis para hacer cumplir las
condiciones.
●​ Limitaciones Temporales en el Dominium:
○​ El dominium romano no podía ser afectado en el tiempo por cláusulas
resolutorias.
○​ En el caso de donación suspensivamente condicionada, aunque la donación
se resolviera, el adquirente permanecía como propietario.
○​ Justiniano y los bizantinos mostraron disposición a admitir la propiedad
revocable, a diferencia de los romanos.

Limitaciones a las donaciones: lex Ciencia

Plebiscito del año 204 a.C. estableció la ley Cincia que prohibía donaciones que superaran
un monto (modus legitimus) desconocido, a menos que fueran para parientes (personae
exceptae).Sus razones fueron vinculadas a la necesidad de evitar regalos y donaciones
excesivas.

●​ Capítulo I de la Ley Cincia:

○​ Prohibición a los oradores que defendían en juicios de recibir regalos.
○​ Historia de Samius, quien pagó 400,000 sestercios y luego se suicidó en la
casa de su defensor.
○​ La prohibición fue mal observada, y Augusto y Claudio intentaron regularla
con sanciones.
●​ Capítulo II de la Ley Cincia:
○​ Detalles sobre las donaciones no revelan el monto permitido.
○​ Personae exceptae incluyen cognados hasta el 5º grado, sobrinus, sobrina,
afines, tutores, pupilos, esclavos, y libertos.
●​ Limitaciones y Sanciones de la Ley Cincia:
○​ La ley Cincia no preveía sanciones penales ni la nulidad de la donación; era
una lex imperfecta.
 ○​ El pretor introdujo la exceptio legis Cinciae para hacerla cumplir, siempre que
el acto no se hubiera perfeccionado.
○​ La donación se consideraba perfecta si se había transferido la propiedad
mediante mancipatio o traditio.
●​ Casos Bajo la Ley Cincia:
○​ Donación prohibida a Mevio:
■​ Si Ticio hizo una donación y mancipó la cosa pero no la entregó,
Mevio no puede reclamarla por rei vindicatio.
■​ Si Ticio entregó la cosa pero no hizo la mancipatio, Mevio puede
reclamarla y Ticio podría replicar con la exceptio legis Cinciae.
■​ Si Ticio prometió la donación por stipulatio, Mevio podría reclamarla y
Ticio podría oponer la exceptio legis Cinciae.
●​ Persistencia de la Donación y Desuso de la Ley Cincia:
○​ Si el donante persistía en su donación prohibida hasta su muerte, la donación
se perfeccionaba.
○​ Regla "Cincia morte removeatur" indicaba que la ley Cincia perdía efecto con
la muerte del donante.
○​ La ley cayó en desuso y fue abolida en el año 428 en la época posclásica.

Reformas posteriores

●​ Constitución de Constantino (316):

○​ Subordinó la perfección de la donación a tres requisitos: escritura indicando
partes y cosa donada, tradición ante testigos, y registro del documento en los
registros de magistrados locales (insinuatio).
○​ La insinuatio fue establecida por Constancio Cloro y tenía fines de publicidad
y prevención de donaciones clandestinas.
●​ Justiniano y Fusión de Soluciones:
○​ Justiniano fusiona soluciones clásicas y posclásicas.
○​ Rescata la donación como causa de adquisición del dominio, separándola de
la transmisión de la propiedad.
○​ Eleva la promesa de donación a "pacto legítimo" sancionado por ley,
generando la actio ex lege para su cumplimiento.
○​ Introduce el concepto de "contractus donationum" sin incluirlo oficialmente
en la lista de contratos.
●​ Detalles sobre el Pacto de Donación:
○​ Consensual, puede perfeccionarse por escrito o sin él.
○​ La voluntad del donante inicia la obligación de hacer la traditio de la cosa.
○​ El donatario tiene la condictio ex lege.
●​ Insinuatio y Montos Específicos:
○​ Se exige la insinuatio para donaciones que superen un monto específico
(inicialmente 300 sólidos de oro, luego 500 sólidos).
○​ Exentas de insinuación las donaciones al emperador, por el emperador,
rescate de cautivos, obras pías, etc.
○​ La donación no insinuada es nula solo por el monto que excede los 500
sólidos.
 ○​ En caso de nulidad por exceso, se forma una communio entre el donante y el
beneficiario por el monto excedente.
●​ Consideraciones Adicionales:
○​ La donación no insinuada es nula, pero solo por el exceso sobre los 500
sólidos.
○​ En caso de sucesivas liberalidades, se evalúa cada donación por separado
para la insinuatio, no se suma el monto de todas ellas.

Revocación de las Donaciones

En principio, las donaciones inter vivos son definitivas y no pueden ser revocadas por el
donante, salvo en ciertos casos:

●​ Excepciones a la Irrevocabilidad:
○​ Donación sub condicione: En casos como donaciones condicionadas a
eventos como matrimonios que no se realizan.
○​ Donaciones prohibidas por la ley Cincia.
●​ Causa de Ingratitud:
○​ Siglo III d.C.: Surge la posibilidad de revocar donaciones por ingratitud,
inicialmente en donaciones de un patrono a su liberto.
○​ Constantino extiende la posibilidad a padres en casos de ingratitud de hijos.
○​ Theodosio y Valentiniano extienden el derecho a ascendientes y
descendientes.
○​ Justiniano establece la revocación por causas de ingratitud, como injurias
graves o atentados contra la vida del donante.
○​ Solo el donante puede ejercer la revocación mediante la condictio ex lege.
●​ Revocación por Cambio de Circunstancias:
○​ Constitución de Constancio y Constante: Permite al patrono que donó sus
bienes sin tener hijos en ese momento revocar la donación si después tiene
hijos (355 d.C.).

Figuras especiales de donación

Donación sujeta a una carga

La donación gratuita puede incluir una carga (modus) establecida por pacto no formal.
Ejemplo: A da la propiedad de una casa a B, pero le impone la carga de ceder una habitación
al donante o a un tercero de forma vitalicia. La carga no suspende los efectos del acto ni
representa una contraprestación.
●​ En el Derecho Clásico:
○​ El donante y el beneficiario de la carga no podían exigir el cumplimiento de la
carga sin una stipulatio o pactum fiduciae acompañando la mancipatio.
○​ En el derecho clásico tardío, al donante se le concede una condictio (ob
causam) para resolver la donación si se va contra la fides del pactado (Alej.
Sev., C.4.6.2; Diocl., F.V., 286).
 ○​ Se menciona el caso de donatio sub modo, donde se concede al beneficiario
una actio utilis por constituciones imperiales.
●​ En la Época de Justiniano:
○​ La donatio sub modo se configura como un contrato innominado (do ut
facias) en la época de Justiniano.
○​ El donante puede reclamar el cumplimiento del modus mediante la actio
praescriptis verbis.
○​ Puede recobrar la cosa si el modus no se cumple mediante una condictio
causa data causa non secuta.
○​ Si el beneficiario del modus es un tercero, tiene una actio utilis.

Donación por mortis causa

Donaciones realizadas por causa de muerte, donde el donante teme una muerte inminente y
realiza la donación en previsión de su fallecimiento.

●​ Circunstancias:
○​ Puede ocurrir tanto cuando el donante teme una muerte presente o futura
como cuando está sano pero contempla la inevitabilidad de la muerte.
○​ La donación puede estar subordinada a la muerte del donante, la muerte de
un tercero, o incluso a eventos relacionados con la muerte.
●​ Subordinación a la Muerte:
○​ La donación mortis causa puede estar subordinada a la muerte de dos
maneras:
○​ Entregando la cosa donada con la condición de que el beneficiario se haga
propietario después de la muerte del donante.
○​ Transfiriendo directamente la propiedad con la condición de que la cosa será
devuelta si no ocurre la muerte o si premuere el beneficiario.
●​ Perfección e Irrevocabilidad:
○​ Se considera que la donación mortis causa es perfecta e irrevocable por la
ocurrencia de la muerte del donante.
○​ En la época posclásica y bajo Justiniano, se consideró revocable por el
donante en vida.
●​ Revocación:
○​ La donación mortis causa podía ser revocada por el donante en vida, si
mantenía su voluntad de revocarla.
○​ Se requería la expresión de una voluntad contraria para revocar la donación.
○​ Se otorgaba al donante la condictio para la devolución de la cosa y una rei
vindicatio utilis.
●​ Diferencias con los Legados:
○​ Aunque económica y funcionalmente similares a los legados, existen
diferencias importantes:
○​ La donación mortis causa no depende de la aceptación de la herencia como
ocurre con los legados.
○​ Los legados pueden ser afectados por la querella inofficiosi testamenti,
mientras que las donaciones mortis causa no.
 ●​ Consideraciones Finales:
○​ Se aplican leyes como Furia y Voconia a ambas donaciones mortis causa y
legados.
○​ Las donaciones mortis causa no están sujetas a la ley Cincia.
○​ Justiniano asimila las donaciones mortis causa a los legados y establece
regulaciones específicas para su perfección, revocación y otros aspectos.
●​ Denominación de "Mortis Causa Capiones":
○​ Se utiliza de manera más restringida para designar adquisiciones por
herencia que no están comprendidas en los casos ya mencionados.
●​ Efectos sobre la Quarta Pars de la Lex Falcidia:
○​ Lo adquirido a través de estas donaciones mortis causa no se computa para
la quarta pars de la lex Falcidia.

Otras liberalidades de las donaciones: Pollicitatio, Votum y Recompensas

●​ Pollicitatio:
○​ Promesa realizada por una persona a la res publica, comprometiéndose a
realizar una obra o a proporcionar dinero, en el contexto de haber recibido o
de que se le conferirá un cargo (honor).
○​ Obligatoriedad:
■​ Pollicitatio ob honorem (por motivos honoríficos): El promitente está
obligado a cumplirla.
■​ Pollicitatio non ob honorem (sin motivos honoríficos): Obligatoria solo
si hubo principio de cumplimiento, como el inicio de la obra.
■​ En el periodo bizantino, la pollicitatio se considera una forma de
donación, distinguiendo entre aquellas prometidas por una causa
justa (obligatorias) y las sin causa justa (no obligatorias, salvo
principio de ejecución).
●​ Votum:
○​ Promesa hecha a la divinidad.
○​ En principio, tiene sanción sacral, pero se termina considerando obligatorio,
equiparándolo a la pollicitatio.
●​ Recompensas por Devolución de Cosas Perdidas o Hurtadas:
○​ Ejemplos:
■​ Inscripciones relativas a una urna perdida en una taberna.
■​ Inscripciones relacionadas con la devolución de un esclavo fugitivo.
■​ Estos casos se consideran como actos de liberalidad, posiblemente
como una forma de recompensar la acción de devolver algo perdido o
sustraído.

CAPITULO NUEVE: EFECTO Y EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

●​ Cumplimiento de la Obligación:
 ○​ La obligación es una situación temporal que debe concluir, y puede concluir
de varias maneras.
○​ Cumplimiento: La prestación debida por el deudor al acreedor se satisface.
Esto puede ocurrir de manera plena (ipso iure) o dando lugar a una
excepción. El cumplimiento puede resultar en la extinción completa de la
obligación.
●​ Extinción de las Obligaciones:
○​ Además del cumplimiento, existen otros modos de extinguir las obligaciones,
que no involucran necesariamente el pago integral de la deuda. Algunos
métodos comunes incluyen:
○​ Confusión: Cuando las calidades de acreedor y deudor se encuentran en la
misma persona, la obligación se extingue.
○​ Remisión de la deuda: El acreedor puede renunciar a la deuda, extinguiendo
así la obligación.
○​ Novación: Se produce un cambio en los elementos esenciales de la
obligación, creando una nueva obligación y extinguiendo la anterior.
○​ Compensación: Cuando dos personas son recíprocamente deudoras, pueden
extinguir sus obligaciones compensando sus deudas.
●​ Incumplimiento de la Obligación:
○​ Si la obligación no se cumple, se generan efectos específicos.
○​ Posibilidad de Acción (Actio): El acreedor tiene la opción de iniciar una acción
legal para exigir el cumplimiento por parte del deudor. Esto puede involucrar
un proceso judicial para hacer valer sus derechos.
○​ Responsabilidad del Deudor: El incumplimiento genera un estado de
responsabilidad para el deudor. Puede estar sujeto a sanciones o
penalizaciones, según lo establecido en las leyes o acuerdos contractuales.

Responsabilidad del deudor

Los juristas romanos, en lugar de construir una teoría general de la responsabilidad del
deudor, siguieron un enfoque casuístico. Este enfoque se basaba en la naturaleza específica
de cada obligación y la acción correspondiente que tenía el acreedor. A continuación, se
aborda la responsabilidad del incumplimiento del deudor en función de la naturaleza de la
obligación y de la acción:
●​ Delitos:
○​ Para obligaciones nacidas de delitos como furtum (robo), rapina (rapiña), e
iniuriae (agravios), en principio, se exige dolo (intención deliberada de causar
daño).
○​ En el caso de damnum iniuria datum (daño ocasionado por negligencia),
sancionado por la lex Aquilia, basta con la culpa (negligencia) y no
necesariamente el dolo.
●​ Responsabilidad por Incumplimiento Negocial:
○​ Depende de la naturaleza de la obligación y de la acción correspondiente al
acreedor.
○​ Obligación de dar cierta cantidad de dinero o cosas genéricas:
 ■​ En acciones de derecho estricto, el vínculo obligacional se mantiene
incluso si las cosas con las que se pensaba pagar se han extinguido.
○​ Obligación de dar cosa cierta y determinada (stipulatio):
■​ Si la cosa perece por hecho del deudor, la obligación se perpetúa, y el
deudor está obligado a pagar el valor de la cosa al acreedor.
○​ Bonae fidei iudicium (juzgado de buena fe):
■​ En caso de incumplimiento, el juez tiene la facultad de apreciar la falta
de lealtad del deudor y otorgar una amplia indemnización,
considerando tanto el daño emergente como el lucro cesante del
acreedor.

Responsabilidad por Infracciones Negociales por Actos del Deudor:

En la época clásica, la consideración de infracciones cometidas por el deudor se centró

principalmente en la aparición de los bonae fidei iudicia, que posteriormente se extendió a
otros negocios. La responsabilidad del deudor por incumplimiento se abordaba de manera
casuística. Será con Justiniano y los compiladores bizantinos que se establecerá una
gradación de los casos de responsabilidad, especialmente en relación con la "culpa".
●​ Bonae Fidei Iudicia:
○​ Protegían obligaciones donde la bona fides (buena fe) era necesaria
(compraventa, locación, mandato, sociedad, tutela, restitución de bienes
dotales, depósito, fiducia).
○​ El deudor responde por "dolo" (intención deliberada de no cumplir) y, en casos
graves de negligentia, asimilada al dolo.
●​ Responsabilidad por Custodia:
○​ En casos en los que el deudor tiene que restituir cosas muebles del acreedor.
○​ Se habla del deber de custodia en ciertos supuestos (comodatario, tintorero,
sastre, dueños de navíos, casas de hospedaje, establos).
○​ El deudor responde por dolo, culpa, extravío o pérdida de la cosa.
Responsabilidad ampliada.
○​ No responde por "fuerza mayor" (casus maior).
●​ Gradación de la Responsabilidad (Justiniano):
○​ Dolo:
■​ El deudor responde por actos perjudiciales intencionales que impiden
el cumplimiento.
■​ Nulo cualquier pacto previo en virtud del cual el deudor no responda
por dolo.
○​ Culpa:
■​ Culpa Lata:
●​ Considerada "culpa grave" asimilada al dolo.
●​ Comisión u omisión de actos con una falta de cuidados tan
excesiva que un hombre común no los habría incurrido.
■​ Culpa Levis:
●​ Puede ser evaluada de manera abstracta (culpa in abstracto) o
concreta (culpa in concreto).
 ●​ Atenuada por el principio de que se responde solo por la
negligencia que alguien ha tenido cuando no aportó los
cuidados necesarios.
■​ Culpa in Custodiendo:
●​ Exigencia de la máxima diligencia. Se responde incluso por el
furtum de la cosa.
●​ Responsabilidad ampliada, especialmente en casos de
custodia.
○​ Caso Fortuito:
■​ La cosa se extingue por un hecho no imputable al deudor.
■​ Caso fortuito (casus) o fuerza mayor (vis maior).
■​ En principio, el deudor no es responsable, pero puede quedarlo en
casos específicos (convención en contrario, casos de custodia, dar
cosas genéricas, mora).

Responsabilidad por demora (Mora)

La mora en el contexto jurídico romano implica que un crédito exigible no ha sido cumplido
por el deudor de manera consciente y sin justificación. La mora del deudor (mora debitoris)
generalmente resulta de un retraso injustificado.
●​ Situaciones de Mora:
○​ La mora se daba cuando la deuda estaba sujeta a un plazo, ya sea
establecido en un testamento, en el propio negocio o contrato.
○​ Regla: "Dies interpellat pro homine" - el plazo interpela por el hombre.
○​ También se producía mora en obligaciones de restituir una cosa como
consecuencia de un delito o por poseerla de mala fe.
●​ Tipos de Mora:
○​ Mora Ex Re:
■​ Se produce como consecuencia del hecho mismo, como cuando se
incumple un plazo establecido.
■​ No siempre requería una intimación o reclamación extrajudicial.
○​ Mora Ex Persona:
■​ Se producía mediante una "intimación" (interpellatio), una reclamación
extrajudicial del acreedor al deudor.
■​ Los juristas romanos no consideraban la interpellatio como un
requisito imprescindible, pero tenía importancia probatoria.
■​ Marciano establecía distinciones entre mora ex re y mora ex persona,
pero se dejaba a la decisión del juez, y era considerado un tema de
difícil definición.
●​ Requisitos para Considerar la Mora:
○​ Se necesitaba que el acreedor tuviera una actio (acción legal) y que el deudor
no contara con una exceptio (excepción).
○​ Si el deudor tenía una excepción válida, como un plazo pactado o alguna otra
causa, no estaba en mora incluso después de una interpellatio.
●​ Distinción Medieval:
 ○​ Los autores medievales definieron la mora ex persona como mora ex
interpellatione, considerándola el caso normal.
○​ La mora ex re funcionaba como una excepción y no requería una interpellatio,
pero se consideraba menos común.
○​ La utilidad de la interpellatio era principalmente probatoria, y los juristas
medievales clarificaron y definieron las distinciones entre mora ex re y mora
ex persona.

Efectos de la mora

La mora agrava la responsabilidad del deudor y tiene diversos efectos que varían según la
naturaleza de la obligación. Aquí se detallan estos efectos:
●​ Obligación de Dar "Cosa Determinada" (Certa Res):
○​ Perpetuatio Obligationis:
■​ Si el deudor no entrega la cosa determinada en tiempo oportuno, la
"obligación se perpetúa" (perpetuatio obligationis).
■​ Aunque la cosa haya perecido por "caso fortuito" después de la mora,
el deudor sigue siendo responsable.
○​ Responsabilidad Extendida:
■​ La responsabilidad del deudor abarca el "interés" del acreedor (quod
quanti mea intersit).
■​ Si el deudor prefiere litigar en lugar de restituir la cosa, se le considera
en mora y sigue obligado como si la cosa existiera.
■​ La responsabilidad incluye la "aestimatio" (valoración) de la cosa en
caso de pérdida.
●​ Obligación de Dar Suma de Dinero:
○​ Actio Stricti Iuris:
■​ En el caso de actio stricti iuris, como la condictio certae creditae
pecuniae, la mora del deudor no aumenta la deuda, y no se agregan
intereses.
○​ Bonae Fidei Iudicium:
■​ En bonae fidei iudicium, el deudor moroso debe pagar los intereses
fijados por el juez.
■​ También debe los frutos percibidos durante la mora.
●​ Mora Personal:
○​ La mora es personal de cada deudor, y la mora de uno no perjudica a los
demás en el caso de varios deudores solidarios, a menos que la pérdida de la
única cosa debida sea consecuencia del actuar doloso o culposo de uno de
los deudores.
○​ En una obligación garantizada con fianza, la mora del deudor principal se
extiende al fiador.
●​ Cesación de la Mora:
○​ La mora puede cesar (enmendatio o purgatio morae) si el deudor ofrece
cumplir la obligación según lo debido, incluso si el acreedor
injustificadamente no la acepta.
○​ La mora también cesa si la obligación es novada.
La cesación de la mora (purgatio morae) se logra mediante el ofrecimiento del deudor para
cumplir la obligación según los términos originales, incluso si el acreedor rechaza
injustificadamente o si hay una novación de la obligación.

Mora del acreedor

La mora del acreedor, también conocida como "mora accipiendi" o "mora creditoris", se
refiere a la situación en la que el acreedor injustificadamente se niega a recibir la prestación
que el deudor está dispuesto a cumplir. Aquí se describen los aspectos relevantes de la
mora del acreedor:
●​ Obligación de Dar "Cosa Específica":
○​ Si la obligación es entregar una "cosa específica", una vez que el deudor
ofrece la cosa en tiempo, lugar y forma, y esta se pierde por "caso fortuito", el
deudor queda exculpado, a menos que haya cometido dolo.
○​ La responsabilidad recae en el deudor solo si se demuestra dolo por su parte.
●​ Obligación de Dar "Cosas Genéricas" (Incluido Dinero):
○​ En caso de obligaciones relacionadas con "cosas genéricas" (incluido el
dinero), el acreedor moroso asume todos los riesgos, excepto en casos de
dolo por parte del deudor.
○​ El pretor concede al deudor la exceptio doli mali, protegiéndolo en ausencia
de dolo.
○​ Excepcionalmente, el pretor puede negar directamente la actio al acreedor,
liberando al deudor de la obligación (Ulp., D.46.3.30).
●​ Obsignatio y Depositio:
○​ El deudor puede "sellar" el dinero debido (obsignatio) y depositarlo en un
templo o establecimiento público.
○​ Si el deudor realiza esta acción, cesan los intereses convencionales.
○​ Si el fiador realiza el depósito público, puede reclamar su reembolso al
deudor principal mediante la actio mandati (Pap., D.17.1.56).
○​ En el derecho posclásico, Justiniano concede al acreedor una actio utilis para
poder cobrar el dinero depositado (C.[Link] itp.).
●​ Gastos de Conservación y Custodia:
○​ Si el deudor ofrece el pago al acreedor y este se niega injustificadamente a
aceptarlo, el deudor puede hacerse pagar los gastos de conservación y
custodia, así como los perjuicios que le ocasione la mora del acreedor.
○​ Se proporciona un ejemplo: en el caso de un vendedor que debe entregar vino
por medidas específicas, si el comprador (acreedor) incurre en mora, el
vendedor puede verter directamente el vino o venderlo, siendo el comprador
responsable de los gastos adicionales.

Revocación de los actos fraudulentos del deudor.

Después de ser condenado, el deudor podía seguir realizando operaciones que disminuían
su patrimonio, como enajenaciones o contracción de nuevas deudas, perjudicando a sus
acreedores. Esto constituía un caso de "fraude" (fraus) por parte del deudor.
 ●​ Protecciones proporcionadas por el Pretor:
○​ Restitutio in Integrum durante la Venditio Bonorum:
■​ El curator bonorum, designado por el pretor para preparar la venditio
bonorum (procedimiento de venta de bienes para pagar deudas), tenía
derecho a una "restitutio in integrum" dentro del año.
■​ Esta restitución anulaba ciertos actos jurídicos realizados por el
deudor con terceros, conocedores de la situación de fraude, que
disminuyeron el patrimonio del deudor (fraudator).
○​ Interdictum Fraudatorium después de la Venditio Bonorum:
■​ Concluida la venditio bonorum, si los acreedores no estaban
completamente satisfechos, tenían acceso al "interdictum
fraudatorium".
■​ Este interdicto tenía como objetivo hacer restituir los bienes
transmitidos a terceros que participaron en actos fraudulentos,
disminuyendo el patrimonio del deudor.
■​ Los acreedores podían presentar demandas individuales bajo este
interdicto contra terceros que se beneficiaron de los actos
fraudulentos no reclamados por el curator bonorum.
●​ Detalles Adicionales:
○​ La restitutio in integrum se refería a una variedad de negocios jurídicos,
incluyendo enajenación de bienes, liberación de deudas por acceptilatio,
entrega de dinero, entre otros.
○​ El interdictum fraudatorium debía presentarse dentro del año de ocurrido el
negocio si involucraba a terceros conscientes del fraude.
○​ Se permitía también el interdictum fraudatorium más allá del año, bajo la
forma de utilis, contra terceros de buena fe que lucraron gratuitamente de la
cosa.
○​ El demandado bajo el interdicto debía restituir la cosa dentro del patrimonio
del deudor en beneficio de los acreedores.
○​ Se proporcionaba protección al bonorum emptor (adquirente de los bienes
del concurso) contra acreedores fraudulentos.
●​ Cambios en el Procedimiento:
○​ La restitutio in integrum estaba estrechamente vinculada a la venditio
bonorum y al interés del bonorum emptor.
○​ Con la introducción de la distractio bonorum (venta de bienes
individualmente) en lugar de la venditio bonorum en el procedimiento
extraordinario, el interés del bonorum emptor disminuyó.
○​ En el siglo III, el interdictum fraudatorium se volvió más importante,
brindando protección contra los actos fraudulentos del deudor.

Actio Paulina

●​ Antecedentes:
○​ Justiniano consolidó las soluciones clásicas (restitutio in integrum e
interdictum fraudatorium) en una única acción revocatoria, conocida como
 "actio Pauliana" (aunque esta denominación aparece una sola vez en los
textos).
○​ La acción se menciona en el Digesto (42.8) y en el Código (7.75) como una
"actio in factum" destinada a revocar enajenaciones y actos realizados por el
deudor en fraude de acreedores.
●​ Condiciones para la Actio Pauliana:
○​ Disminución del Patrimonio del Deudor:
■​ El acto fraudulento debe haber disminuido el patrimonio del deudor.
■​ Ejemplos incluyen la venta de propiedades por un precio inferior,
liberación indebida de deudas, abandono de bienes, etc.
■​ No aplica a actos que impiden al deudor enriquecerse, como rechazar
herencias o legados.
○​ Perjuicio a los Acreedores:
■​ El acto fraudulento debe causar perjuicio a los acreedores,
contribuyendo o agravando el estado de insolvencia.
■​ Se demuestra con la necesidad de vender los bienes del deudor para
satisfacer a los acreedores.
○​ Situación del Tercero Beneficiario:
■​ Si el tercero se benefició onerosamente (p. ej., compró), debe
demostrarse que tenía conocimiento del fraude (conscius fraudis)
para revocar el acto.
■​ Si el tercero se benefició gratuitamente, el acto es revocado
independientemente de su conocimiento del fraude.
●​ Efectos y Naturaleza de la Actio Pauliana:
○​ La acción tiene por finalidad la revocación del acto fraudulento.
○​ Es "arbitraria" y a discreción del juez. Busca restablecer el orden de las cosas
al estado anterior a la celebración del acto.
○​ Se dirige contra el deudor fraudulento y los terceros involucrados en los actos
fraudulentos.
●​ Dudas sobre la Naturaleza de la Acción:
○​ Hay discusiones sobre si la acción es in personam o in rem.
○​ Algunos textos sugieren una acción in personam limitada a detentadores
específicos (deudor y terceros de mala fe).
○​ Justiniano menciona efectos in rem al hablar de "vindicar la cosa", pero esto
ha generado interpretaciones diversas.
●​ Reparación del Perjuicio:
○​ La condena dentro del año desde el acto fraudulento cubre la totalidad del
perjuicio, incluso si el tercero no conserva todo el beneficio.
○​ Después del año, la acción se limita a lo que el tercero ha enriquecido.
●​ Cuestiones Adicionales:
○​ La acción es competencia del heredero del acreedor y se extiende a los
herederos de las personas involucradas en el fraude.
○​ Se permite incluso si el tercero ya no posee la cosa o si el acto fraudulento ya
no es reversible.
La actio Pauliana representó una consolidación y simplificación de las acciones previas para
abordar situaciones de fraude por parte del deudor, proporcionando a los acreedores una
herramienta legal para proteger sus intereses.

Extinción de las obligaciones

●​ Concepto General:
○​ Toda obligación implica una atadura (ligare) que debe ser desatada (solvere),
y normalmente se extingue al cumplirse el debitum (dar, hacer, prestar)
satisfaciendo al acreedor.
○​ Además del cumplimiento, existen otras causas de extinción con efectos más
o menos intensos.
●​ Formas de Extinción:
○​ Extinción Automática (Ipso Iure):
■​ En algunos casos, como el "pago" (desde la época clásica), si cumple
los requisitos necesarios, la obligación se extingue automáticamente
de pleno derecho (ipso iure).
○​ Extinción por Excepción (Ope Exceptionis):
■​ En otros casos, la obligación subsiste pero puede extinguirse
mediante una exceptio (excepción) que el deudor opone al acreedor.
■​ Ejemplo: "pacto de remisión de la deuda" (pactum de non petendo),
donde el acreedor perdona la deuda. La obligación no se extingue ipso
iure, sino por obra de una excepción (ope exceptionis).
●​ Crítica a la Clasificación:
○​ La clasificación entre extinción automática (ipso iure) y extinción por
excepción (ope exceptionis) se considera escolástica y relativa.
○​ Se discute si, por ejemplo, la datio in solutio (pago con una cosa distinta)
extingue la obligación ipso iure o mediante una excepción.
●​ Importancia Relativa de la Clasificación:
○​ En la época de Justiniano, con la vigencia de la extra ordinem cognitio, la
clasificación carece de importancia, y no se menciona en las Institutas.
○​ Se prefiere abordar cada modo de extinción concretamente, considerando
sus características específicas.

Pago

●​ Terminología:
○​ En el Derecho Romano, la palabra empleada para referirse a lo que hoy
conocemos como "pago" era "solutio", derivada del verbo "solvere" que
significa "disolver".
○​ Inicialmente, solutio se usaba en un sentido más restringido para el
cumplimiento de obligaciones de "dar" (por ejemplo, pagar una suma de
dinero), pero con el tiempo adquirió un sentido más amplio, abarcando el
cumplimiento de cualquier obligación contraída por el deudor.
●​ Definiciones por Jurisconsultos:
 ○​ Según Paulo (D.46.3.54), solutio se refiere a "toda liberación hecha de
cualquier modo", abarcando la sustancia de la obligación más que el pago de
una suma de dinero.
○​ Ulpiano (D.50.16.176) entiende que solutio incluye toda satisfacción de una
obligatio, abarcando también las obligaciones de "hacer", aunque en la
terminología clásica se usaba la expresión "satisfactio" para estas últimas.
○​ En las Institutas (Inst., 3.29 pr.), se establece que "toda obligación se extingue
por la solutio de lo que es debido".

El término solutio en el Derecho Romano tenía un alcance más amplio que el concepto
moderno de "pago". No se limitaba solo al cumplimiento de obligaciones de dar, sino que se
extendía a cualquier forma de satisfacción de una obligación, ya sea de dar o hacer.

Que se debe pagar

●​ Concepto Amplio del Pago:

○​ En sentido amplio, "pago" en el Derecho Romano implicaba cumplir con la
prestación debida, ya sea en la forma de dar (transmitiendo la propiedad),
hacer (realizando la acción comprometida), o prestare (efectivizando la
garantía asumida).
●​ Datio in Solutio (Dación en Pago):
○​ Se aceptaba que el deudor podía liberarse pagando "una cosa por otra" (aliud
pro alio) mediante la datio in solutio, siempre y cuando el acreedor
consintiera en ello.
○​ Si el acreedor aceptaba la datio in solutio, Justiniano estableció que la
obligación se extinguía ipso iure, es decir, de pleno derecho.
●​ Pago Íntegro:
○​ El pago debía ser "íntegro" respecto de la cosa debida, y el acreedor no podía
ser obligado a recibir pagos parciales contra su voluntad.
○​ Justiniano permitió, por razones de humanitas, que se pudiera constreñir al
acreedor a recibir una suma menor, pero solo daba acción por el resto de la
deuda.
●​ Beneficium Competentiae:
○​ Se permitía a ciertos deudores especiales, como el donante o el socio, pagar
dentro del límite de sus posibilidades económicas, conocido posteriormente
como "beneficium competentiae."
○​ Este beneficio se relacionaba con la "suficiencia de medios para vivir."
●​ Imputación del Pago:
○​ Si el deudor tenía varios créditos similares contra el mismo acreedor, en
principio, le correspondía al deudor indicar a cuál de ellos debía imputarse el
pago.
○​ En caso de falta de indicación, la imputación la realizaría el acreedor, y si ni el
deudor ni el acreedor expresaban su voluntad, se imputaba primero a los
intereses y luego al capital.
Quien puede hacer el pago

●​ Responsabilidad del Deudor:

○​ En principio, el pago recae en el deudor como obligación personal.
●​ Pago por Terceros:
○​ Un tercero puede realizar el pago en lugar del deudor, siempre que el
cumplimiento de la obligación no requiera cualidades personales especiales.
○​ El tercero debe tener la capacidad de enajenar y, si se trata de la propiedad de
una cosa, ser el dominus de ella.
●​ Supuestos de Pago por Terceros:
○​ Pago por Orden del Deudor:
■​ Si el tercero paga por orden del deudor, existe un mandato entre el
deudor y el tercero.
■​ El tercero puede ejercer la actio mandati contraria si el mandante no le
restituye lo pagado.
○​ Pago en Ausencia o Sin Saberlo del Deudor:
■​ Si el tercero paga en ausencia o sin saberlo del deudor, sin animus
donandi, se trata del supuesto de negotiorum gestio.
■​ El tercero tiene la actio negotiorum gestorum contraria para recobrar
lo "útil" que ha sido al dominus negotii.
○​ Pago en Contra de la Voluntad del Deudor:
■​ Si el tercero paga en contra de la voluntad del deudor, el pago es
válido, y el tercero carece de acción para recobrar lo pagado.
■​ El que paga puede obtener la cesión de acciones por parte del
acreedor.
■​ Posteriormente, se concede la actio negotiorum gestorum contraria,
basada en el enriquecimiento injusto del deudor beneficiado por la
liberación de la obligación. En el Bajo Imperio, también se otorga la
actio de in rem verso por analogía como actio utilis.

A quien se debe pagar

●​ Pago al Acreedor:
○​ El pago debe realizarse al acreedor en primer lugar.
●​ Pago al Procurator (Mandatario) del Acreedor:
○​ Se puede realizar un pago válido al procurator (mandatario) del acreedor.
○​ El procurator puede revocar la autorización en cualquier momento.
○​ Aunque no se pague al verdadero procurator, el pago es válido si es ratificado
por el mandante.
●​ Pago al Tutor si el Acreedor es un Pupilo:
○​ Si el acreedor es un pupilo, se debe pagar al tutor o al pupilo con la auctoritas
del tutor.
○​ El pago no libera si no se realiza al tutor o al pupilo con la autorización del
tutor.
○​ El deudor que paga tiene la exceptio doli hasta el monto del enriquecimiento
patrimonial del pupilo.
 ●​ Stipulatio y Adstipulator:
○​ En la stipulatio, se pueden designar personas para recibir el pago (adiectio
solutionis causa).
○​ Si se designa a Ticio, el pago a Ticio es válido, pero Ticio solo está habilitado
para recibir el pago, sin tener acción contra el deudor.
○​ En el caso del adstipulator, este puede recibir el pago y tiene acción para el
cobro de lo debido.
●​ Rechazo Injustificado del Pago:
○​ Si el acreedor rechaza injustificadamente el pago, incurre en mora creditoris.
○​ En tal caso, el deudor puede realizar un depósito de la prestación,
generalmente en un templo o edificio público (obsignatio y depositio).

Donde se debe pagar

●​ Lugar de Cumplimiento Determinado en el Negocio:

○​ El lugar de cumplimiento de la obligación se determina comúnmente en el
propio negocio jurídico.
○​ Si nada se establece, el acreedor puede reclamar el pago donde pueda
exigirlo judicialmente.
●​ Casuística basada en la Naturaleza de las Prestaciones:
○​ En ausencia de una determinación específica, el lugar de pago se determina
por la naturaleza de las prestaciones y las circunstancias del caso.
○​ Por ejemplo, si la obligación implica un inmueble, el lugar de cumplimiento es
donde está ubicado. Para cosechas, se espera en el lugar donde se levanten.
○​ En general, el lugar de pago es donde tiene las cosas el deudor, a menos que
este las haya trasladado dolosamente.
●​ Actio ad Exhibendum:
○​ El acreedor tiene la actio ad exhibendum para obligar al deudor a presentar la
cosa debida ante sí.
●​ Stipulatio en un Lugar Determinado:
○​ Si el lugar de pago está especificado en una stipulatio y el deudor no está
presente intencional o accidentalmente, el pretor concede la actio de eo quod
certo loco.
○​ Esta actio arbitraria permite al juez evaluar el interés o perjuicio que la
condena puede causar a las partes al tener que cumplir la obligación en un
lugar diferente.

¿Cuándo se debe pagar?

Generalmente, el tiempo para exigir la obligación está determinado en el negocio. Si no es

así, en principio puede exigirse inmediatamente, atendiendo la naturaleza de la obligación y
las circunstancias del caso.
Prueba de pago

La prueba del pago corresponde al deudor y en la época clásica puede hacerse por cualquier
medio. En la época posclásica, siguiendo las costumbres bizantinas, se utilizaban recibos
escritos (apochae). Justiniano dispuso que si la deuda figuraba por escrito, el pago sólo
puede acreditarse con otro documento escrito o mediante cinco testigos.

Casos especiales de pago

●​ Solutio per aes et libram:

○​ Nexum y Solutio per aes et libram:
■​ Nexum era un antiguo modo de contraer una obligación con
formalidades similares a los actos per aes et libram.
■​ Para extinguir la responsabilidad del nexum, era necesario celebrar un
acto solemne llamado solutio per aes et libram.
○​ Forma y Procedimiento:
■​ Se realizaba ante al menos cinco testigos, el libripens, el acreedor y el
deudor.
■​ En el acto, el deudor declaraba la liberación usando términos
específicos.
■​ En la época clásica, evolucionó hacia una forma de extinguir deudas
por medio de una "venta imaginaria" de un solo nummo.
■​ Se utilizó para condonar deudas, especialmente las originadas por
condenas judiciales o legados per damnationem.
■​ Desapareció en la época posclásica y no es mencionada por
Justiniano.
●​ Acceptilatio:
○​ Extinción de Obligaciones Verbales:
■​ Usado para extinguir obligaciones nacidas verbalmente, como
sponsiones, stipulationes, iusiurandum liberti, o dictio dotis.
○​ Procedimiento y Forma:
■​ Similar a una stipulatio inversa, donde el deudor pregunta al acreedor
si tiene por recibida la promesa y este responde afirmativamente.
■​ Originalmente, se usaba para extinguir la responsabilidad de una
sponsio o stipulatio mediante un pago efectivo.
■​ Evolucionó hacia una forma de "pago imaginario", extinguiendo
obligaciones incluso sin pago efectivo.
○​ Stipulatio Aquiliana:
■​ Se podía utilizar para extinguir cualquier obligación "novándola"
mediante una stipulatio, convirtiéndola en una obligación verbis y
haciéndola susceptible de acceptilatio.
○​ Condiciones y Plazos:
■​ No admite condiciones ni plazos, siendo un acto formal del ius civile.
○​ Aceptación Parcial y Otros Aspectos:
■​ Se discutió sobre la validez de una acceptilatio parcial, aceptándose
su posibilidad más tarde.
 ■​ Se permitía la acceptilatio pro parte, excepto para cosas indivisibles
como servidumbres prediales o propiedades estipuladas como un
todo.
■​ Justiniano admitió la acceptilatio pro parte como regla general.

Novación

La novación (novatio) en el derecho romano es el proceso mediante el cual se transforma

una obligación existente en una nueva, extinguiendo la primera y dejando subsistente la
segunda. Según Ulpiano, la novatio es una trasfusión y traslación de una deuda anterior a
otra obligación, ya sea civil o natural, extinguiendo la primera.
●​ Forma de Realización:
○​ La forma típica de novación es mediante una stipulatio, aunque también se
menciona la dictio dotis, que se considera una promesa verbal asimilable a la
stipulatio.
○​ Se discute si los nomina transcripticia tenían efectos novatorios.
●​ Ejemplo:
○​ Supongamos que A ha vendido a B un esclavo por 10,000 sestercios, y
posteriormente celebran una stipulatio. En esta stipulatio, A pregunta si B
promete dar los 10,000 sestercios por la venta del esclavo, y B responde
afirmativamente. Como resultado, la obligación de la compraventa se
extingue y queda novada por la obligación de la stipulatio.
○​ Se destaca que la causa de la obligación ha cambiado, y ahora la obligación
es reclamable por condictio, que es una acción de derecho estricto.
●​ Elementos que Pueden Cambiar en la Novación:
○​ Cambio de Causa (Novación Objetiva):
■​ Se cambia la causa de la obligación, como en el ejemplo dado.
○​ Cambio de Partes (Novación Subjetiva):
■​ Se puede cambiar tanto el acreedor como el deudor. Por ejemplo, C
asume la deuda de B mediante una stipulatio entre A y C, dejando a C
como deudor en lugar de B.
●​ Terminología de Ulpiano:
○​ Ulpiano utiliza la terminología de transfusión y traslación para describir la
novatio, destacando que algo (el debitum) continúa en la segunda obligación,
pero el vínculo obligacional está alterado por cambios en la causa, elementos
accidentales, acreedor o deudor.

Requisitos para que haya Novación

●​ Existencia de una Obligación Anterior:
○​ Debe existir una obligación previa, ya sea de naturaleza civil, pretoriana o
meramente natural, nacida verbis, re, litteris o consensu.
●​ Stipulatio Realizada en Forma Regular:
○​ Debe haber una stipulatio válida, independientemente de que dé lugar o no a
una nueva obligación.
 ○​ Aunque la nueva obligación sea ineficaz, la extinción de la obligación anterior
opera plenamente.
○​ La doctrina de Servio Sulpicio sugiere que al realizar la stipulatio, el acreedor
se considera como si hubiera renunciado o abandonado la obligación
anterior.
●​ Conservación del Mismo Debitum:
○​ La stipulatio novatoria debe conservar el mismo debitum (deuda) que la
obligación precedente.
●​ Presencia de Algo Nuevo (Aliquid Novi) en la Stipulatio:
○​ Cambio de la "Causa" de la Obligación:
■​ Ejemplo: Cambiar la causa de la obligación de compraventa a una
stipulatio entre el comprador y el vendedor.
○​ Cambio en Elementos Secundarios o Accidentales:
■​ Puede implicar agregar o quitar plazos, condiciones, etc.
■​ Se discute si hay novación por el agregado o la supresión de un fiador.
○​ Cambio del Acreedor:
■​ A través de la delegatio, donde el deudor B realiza una stipulatio con
C, prometiendo a C la misma deuda debida a A.
○​ Cambio del Deudor:
■​ A través de la expromissio, donde un tercero C realiza una stipulatio
con A, asumiendo la deuda que B tenía con A.
●​ Animus Novandi (Intención de Novar):
○​ En la época posclásica se agrega el requisito del animus novandi, la
"intención de novar", que debe ser expresada por las partes.
○​ Si no se expresa esta intención, subsiste la primera obligación junto con la
segunda.
●​ Observaciones:
○​ En el derecho clásico, se debatía sobre la necesidad de la intención de novar,
pero en el derecho postclásico se establece de manera expresa.
○​ El animus novandi influye en el requisito del idem debitum y suplanta el
efecto exclusivo de la forma verbal, permitiendo que la voluntad de las partes
prevalezca sobre las formalidades.
○​ Se realizan interpolaciones para aclarar situaciones específicas, como la
admisión de la novatio en casos particulares, siempre que se exprese
explícitamente la intención de novar.

Novatio Necessaria

La "novatio necessaria" es un concepto utilizado por autores modernos para referirse a un

tipo específico de novación que se opone a la novación acordada por las partes (novación
voluntaria). Un ejemplo de novatio necessaria es el surgimiento de la obligación a través de
la litis contestatio.
●​ Características de la Novatio Necessaria:
○​ Efectos de la Litis Contestatio:
 ■​ La litis contestatio, que ocurre en el proceso judicial, tiene como
principal efecto la "consumición de la actio" (consumación de la
acción).
■​ Gayo no la considera expresamente como una especie de novatio,
pero hay ciertas similitudes en términos de consumir la acción y llevar
a la condena.
○​ Diferencias con la Novatio Voluntaria:
■​ Purga de Mora: La novación purga la mora de la deuda original,
mientras que la litis contestatio no solo no la purga, sino que incluso
puede determinarla.
■​ Garantías Accesorias: La novación extingue las garantías accesorias,
mientras que la litis contestatio deja subsistentes las prendas,
hipotecas, etc.
■​ Intereses: La novación interrumpe los intereses de la deuda anterior,
algo que la litis contestatio no hace.

Compensación

La compensación, según Modestino, se define como "la contribución entre sí de la deuda y

del crédito" (D.16.2.1). En otras palabras, es un mecanismo mediante el cual las deudas y
créditos recíprocos entre dos partes se contrarrestan en un proceso legal.
●​ Características de la Compensación:
○​ Procedimiento Ágil y Práctico: La compensación no extingue estrictamente
las obligaciones, pero es un procedimiento ágil y práctico. En un ejemplo, si A
es acreedor de B por 100 y, al mismo tiempo, B es acreedor de A por 50, la
compensación permite contrarrestar ambos créditos, resultando en una
condena final por 50.
○​ Interés Práctico: Desde un punto de vista práctico, la compensación evita que
el deudor demandado (en el ejemplo, B) pague la totalidad de su obligación y
luego tenga que repetir lo pagado a A. Es un mecanismo que busca la
equidad en el cobro de ambos créditos.
○​ Ámbito Procesal: La compensación se trata especialmente en el contexto de
bonae fidei iudicia (acciones de buena fe) según Gayo (4.61). No es una
causa de extinción de obligaciones en sí misma, sino más bien un
procedimiento que opera en el ámbito procesal para lograr un cobro
equitativo de los créditos y deudas recíprocas.
○​ Desarrollo Histórico: A lo largo del tiempo, los juristas romanos forjaron la
noción de compensatio en relación con casos específicos, sin llegar a
construir un sistema unitario. Con algunas reformas, especialmente bajo
Justiniano, la compensación se estableció como una institución jurídica más
generalizada.

Evolución

En el Derecho Romano clásico, la compensatio (compensación) operaba en casos

específicos y se desarrolló de la siguiente manera:
 ●​ Casos en los que Operaba la Compensación:
○​ Bonae Fidei Iudicia: En los bonae fidei iudicia, donde la fórmula permitía al
iudex estimar el monto de la condena ex bono et aequo, se permitía la
compensación. Aunque no era una exceptio, el iudex podía tener en cuenta
circunstancias, como en una compraventa donde el vendedor pedía el precio
y el demandado alegaba desmedro en la guarda de la cosa. La compensatio
era parte de la naturaleza de los bonae fidei iudicia y pasaba directamente al
officium del iudex.
○​ Demandas de Banqueros (Argentarii): Si un banquero demandaba a su
cliente, estaba obligado a incluir la compensatio, descontando la suma que él
debiera al demandado. La falta de hacer la compensatio resultaba en plus
petitio y llevaba a la pérdida del juicio. Las relaciones entre los argentarii y
sus clientes eran consideradas de manera especial, actuando como si
existiera una cuenta corriente entre ellos.
○​ Bonorum Emptor (Comprador en Venditio Bonorum): El bonorum emptor,
comprador de bienes en una venditio bonorum, debía efectuar el descuento
(agere cum deductione) respecto de lo que se debiera al demandado. La
condena era solo por el resto después de la deducción.
●​ Características Específicas:
○​ En el caso de los argentarii, la compensación debía hacerse respecto de
cosas del mismo género y naturaleza, generalmente dinero, y solo respecto
de créditos exigibles, es decir, no sometidos a plazo.
○​ El bonorum emptor realizaba una deductio, que incluía obligaciones de
distinto género y no exigibles aún por plazo no vencido. La falta de deducción
o una deducción insuficiente no llevaba a la pérdida del juicio.
●​ Desarrollo Histórico:
○​ En la evolución del Derecho Romano, la compensatio fue adoptando formas
específicas en diferentes situaciones procesales. Aunque no era una causa
autónoma de extinción de obligaciones, se consolidó como un procedimiento
práctico y equitativo para contrarrestar deudas y créditos recíprocos en
ciertos contextos legales.

Reforma de Marco Aurelio

El emperador Marco Aurelio introdujo una importante reforma mediante un rescripto que
afectó los iudicia stricti iuris, permitiendo la introducción de la compensatio mediante la
exceptio doli mali (engaño). A continuación se detallan los aspectos clave de esta reforma:
●​ Rescripto de Marco Aurelio:
○​ El rescripto de Marco Aurelio permitió la introducción de la compensatio
mediante la exceptio doli mali en los iudicia stricti iuris, cuando el actor
demandaba a alguien que, a su vez, tenía un crédito contra él.
●​ Características del Proceso Formulario:
○​ En los iudicia stricti iuris, que derivaban de negocios generadores de
obligaciones unilaterales, el demandado podía interponer una exceptio doli
mali y alegar compensatio.
 ○​ Si el actor conocía el crédito del demandado y estaba antes de la litis
contestatio, podía modificar el monto de lo demandado.
○​ El pretor, considerando las circunstancias, podía inducir al actor a limitar su
pretensión al saldo compensado, teniendo un efecto preventivo.
●​ Operación de la Compensatio en el Proceso Formulario:
○​ Si el actor se negaba a limitar su pretensión, se introducía la exceptio doli
mali en la fórmula.
○​ No estaba claro cómo operaría la compensatio, ya que, en iudicia stricti iuris,
el juez no podía, basado en la equidad, alterar el monto de la condena
después de probada la exceptio doli.
●​ Injusticia Percebida:
○​ En casos donde el demandado opusiera un crédito menor al demandado, se
podría absolver al demandado directamente, lo cual podría parecer injusto.
●​ Posibles Interpretaciones:
○​ Existe debate sobre si el rescripto de Marco Aurelio se refería al
procedimiento formulario o a la cognitio extra ordinem.
○​ Algunos sugieren que la compensatio por la exceptio doli mali pudo haber
sido una idea bizantina asociada con la cognitio extra ordinem, donde el juez
podía moderar la condena compensando créditos.
○​ También se plantea el problema de la compensación en casos de mutua
petitio, es decir, demandas recíprocas.

Reforma de Justiniano

Las reformas de Justiniano, establecidas en el año 530, unificaron el sistema de

compensatio en el Derecho romano. Aquí se detallan las principales modificaciones
introducidas:
●​ Aplicación General:
○​ La compensatio se aplicaba a toda clase de acciones, incluyendo actiones in
personam o actiones in rem. Se refería especialmente a las condenaciones
pecuniarias accesorias, como frutos o pérdida de la cosa (C.4.31.14 pr.).
●​ Operación Ipso Iure:
○​ La compensatio operaba ipso iure, lo que generó debates entre los
glosadores. Aunque se ha mencionado como compensación ope legis, era el
juez quien debía declararla después de analizar los créditos y establecer la
condena por el saldo resultante.
○​ Se tenía en cuenta el momento en que comenzó la concurrencia de los
créditos, cesando los intereses y extinguiéndose las garantías en la medida
en que concurren (C.4.31.5).
●​ Requisitos para Compensar:
○​ Solo se permitía la compensatio de obligaciones exigibles. Si una de las
obligaciones estaba sujeta a plazo, no se podía compensar antes de su
vencimiento.
○​ Los créditos debían ser líquidos, es decir, identificables en cuanto a su monto.
Se debía poder verificar fácilmente su existencia y monto sin recurrir a
expedientes inútiles (C.4.31.1).
 ●​ Naturaleza y Fungibilidad:
○​ Se discutía si las cosas compensables debían ser de la misma naturaleza y
fungibles entre sí (ex pari specie). Algunos textos sugerían esta condición,
pero se argumentaba que el requisito era del derecho moderno, introducido
con la "compensación legal.”
●​ Casos en los que no se Permitía la Compensatio:
○​ No se permitía la compensatio respecto al depositario, ya que podría resultar
odiosa y permitir al depositario defraudar al depositante.
○​ Tampoco se permitía en casos de poseedores de cosas obtenidas por medio
de la violencia.

Otras formas de extinción

Remisión de la deuda

La remisión de una deuda, o perdón por parte del acreedor, se llevaba a cabo mediante
ciertos actos formales en la época clásica, como la solutio per aes et libram y la
acceptilatio. Además, existía un modo informal llamado pactum de non petendo, mediante
el cual el acreedor acordaba con el deudor el perdón total o parcial de la deuda, o incluso un
aplazamiento en el pago.
●​ Delitos y Pactum de Non Petendo:
○​ En el caso de obligaciones nacidas de delitos como furtum e iniuriae, el
pactum de non petendo extinguía ipso iure la pena correspondiente.
○​ Para obligaciones civiles o pretorianas, incluidas las derivadas de otros
delitos, el pactum de non petendo no las extinguía automáticamente, pero
generaba una exceptio pacti conventi en derecho pretorio.
●​ Exceptio Pacti Conventi y Exceptio Doli Mali:
○​ En obligaciones civiles o pretorianas, el deudor podía optar entre la exceptio
pacti conventi y la exceptio doli mali.
○​ En bonae fidei iudicia, el juez podía tomar en consideración el pacto al
sentenciar sin necesidad de excepciones formales.
●​ Pactum de Non Petendo como Excepción Dilatoria:
○​ Si el pacto se refería a otorgar un plazo para el pago, se consideraba una
"excepción dilatoria" que otorgaba un aplazamiento en lugar de perdonar la
deuda.
●​ Replicatio Doli y Modificaciones del Pacto:
○​ Si el pactum de non petendo se obtuvo por maniobra dolosa, el acreedor
podía replicar con una replicatio doli.
○​ Si se modifica un pacto anterior con otro pacto posterior, el acreedor tenía la
replicatio pacto contra la pretensión del demandado de hacer valer el pacto
anterior.
●​ Distinguir entre In Personam e In Rem:
○​ Justiniano introdujo la distinción entre pactum de non petendo in personam y
pactum de non petendo in rem.
 ○​ El in personam perdonaba la persona del deudor y solo beneficiaba a este, no
a su heredero ni a su fiador. En cambio, el in rem perdonaba la deuda y
beneficiaba a terceros cuya liberación interesara al acreedor.
●​ Consideraciones Específicas:
○​ Dependiendo de la intención expresada por las partes, el pactum podía ser in
personam o in rem.
○​ El beneficio del pactum in rem a deudores solidarios, fiadores y deudores
principales dependía de circunstancias específicas y la intención de las
partes.

Transacción

La transactio es un pacto que se utiliza cuando las partes en un litigio acuerdan poner fin a
la disputa, haciendo concesiones recíprocas. Aquí se presentan aspectos relevantes
relacionados con la transactio:
●​ En Derecho Clásico:
○​ La transactio era un pacto que generaba la exceptio correspondiente en favor
del demandado si el actor que había transigido intentaba demandar
nuevamente desconociendo la transacción.
○​ Además del pacto, a menudo se incorporaban stipulationes (promesas
verbales) que generaban la condictio nacida de la promesa verbal.
●​ En Tiempos de Justiniano:
○​ Justiniano aparta la transactio de los pactos y la reconoce como uno de los
"contratos innominados".
○​ Otorga la actio praescriptis verbis para cumplir lo transado, además de la
actio nacida de la stipulatio si esta última estaba presente.
○​ Esta modificación se basa posiblemente en precedentes posclásicos y
representa un cambio en la conceptualización de la transactio.

Consentimiento contrario

En las obligaciones nacidas de contratos consensuales, como la compraventa, locación,

mandato y sociedad, es posible la extinción por un consentimiento contrario. Este principio
se rige por la regla de que "todo lo que se contrae por un ius determinado, se extingue por un
ius contrario". Algunos puntos importantes:
●​ Antes de la Ejecución (re integra):
○​ La extinción por consentimiento contrario es factible mientras las partes no
hayan iniciado la ejecución de ninguna de las obligaciones.
○​ Por ejemplo, si dos partes acuerdan una compraventa y luego deciden
separarse antes de que se realice el pago o la entrega, quedan liberadas
mutuamente.
●​ Después del Inicio de la Ejecución (re secuta):
○​ En principio, si el contrato consensual ha tenido un "principio de ejecución", el
consentimiento contrario no tiene efecto extintivo.
●​ Excepciones:
 ○​ En ciertos casos, como una compraventa donde la cosa y el precio ya se han
entregado y reintegrado, se permite la disolución por consentimiento
contrario. Sin embargo, si las partes acuerdan condiciones nuevas, se
interpreta como la creación de un nuevo contrato.
●​ Para Mandato y Sociedad:
○​ Dado que en el mandato y la sociedad, la relación personal (intuitu personae)
es fundamental, la disolución por consentimiento contrario puede ocurrir
unilateralmente, según la voluntad de una de las partes.

Confusión

La confusión se refiere a la extinción de una obligación cuando el acreedor y el deudor se

convierten en la misma persona debido a ciertas circunstancias, como la herencia. Aquí hay
algunos puntos clave sobre la confusión:
●​ Herencia y Confusión:
○​ Si un heredero se confunde con su deudor, la obligación se considera más
paralizada que extinguida. Si el heredero es declarado inoficioso, la
obligación recobra su fuerza.
●​ Stipulatio y Confusión:
○​ En el caso de obligaciones derivadas de una stipulatio, si se produce la
confusión entre el estipulante y el promitente, o viceversa, la obligación se
extingue civiliter (civilmente). Sin embargo, si hay acreedores o deudores
solidarios, la confusión no afecta a la obligación respecto a los demás.
●​ Confusión y Fianzas:
○​ Cuando la confusión ocurre entre el acreedor y el deudor principal, las fianzas
quedan extinguidas, ya que son accesorias. Si la confusión es entre el
acreedor y el fiador, la fianza se extingue pero no la obligación principal. Si la
confusión es entre el deudor principal y el fiador, en principio, se extingue la
fianza, pero puede haber casos particulares.
●​ Actio Noxalis y Confusión:
○​ En el caso de la actio noxalis (acción de responsabilidad por daño causado
por un esclavo), si el demandante (dueño del perjudicado) se convierte en el
dueño del esclavo, se discute si la acción se extingue o se suspende.
Justiniano favorece la posición que sostiene la extinción.

En general, la confusión extingue la obligación, pero las circunstancias específicas y el tipo

de obligación pueden influir en los efectos de la confusión.

Concurso de causas

El concurso de causas (concursus causarum) ocurre cuando el acreedor obtiene la cosa

debida por otra causa. Aquí están los puntos clave:
●​ Extinción de la Obligación:
○​ En el derecho antiguo y en el primer derecho clásico, una vez que el acreedor
adquiere la cosa debida por otra causa (como compra, herencia, legado,
 donación), la obligación se extingue. Esto se debe a que no tiene sentido
reclamar algo que ya es de su propiedad.
●​ Diferenciación entre "Causa Onerosa" y "Causa Lucrativa":
○​ Más tarde, posiblemente a partir de Juliano y especialmente en la época
justinianea, se distingue entre "causa onerosa" (por ejemplo, compra o
permuta) y "causa lucrativa" (a título gratuito, como legado o donación). La
obligación no se extingue si una de las causas es "onerosa", pero sí si ambas
son "lucrativas".
●​ Discusión en la Época Clásica:
○​ Hay debates sobre si los clásicos conocían esta diferenciación o si, en su
opinión, bastaba con que el acreedor recibiera la cosa por cualquier causa
para que la obligación quedara extinguida.
●​ Efectos en la Compraventa y Principio de Bona Fides:
○​ En la compraventa, regía el principio de bona fides. Si alguien adquiría una
cosa por otra causa y luego se la vendían, no se le podía reclamar el precio,
ya que la obtuvo por otra causa. Sin embargo, hay excepciones y debates
sobre la extensión de este principio.
●​ Época Justinianea:
○​ En la época justinianea, la obligación solo se extinguía si ambas causas eran
"lucrativas", no si una era "onerosa". Esto se afirma claramente en las
Institutas de Justiniano.

Otras causas de extinción

●​ Pérdida de la Cosa Debida:

○​ Cuando se debe una cosa específica y esta perece totalmente, la obligación
se extingue.
○​ Esto aplica si el acontecimiento que lleva a la pérdida de la cosa no fue
causado por el dolo o culpa del deudor.
○​ Si la pérdida ocurre estando el deudor en mora, la obligación continúa, ya que
la mora perpetúa la obligación.
○​ Si la cosa, considerada sagrada o religiosa, entra nuevamente en el comercio
o un esclavo manumitido vuelve a la esclavitud, la opinión prevalente es que
la obligación no renace. Sin embargo, hay debates sobre este punto.
●​ Muerte y Capitis Deminutio:
○​ La muerte puede cesar ciertas obligaciones, especialmente aquellas que no
son transferibles a los herederos. Esto se aplica a las actiones poenales y a
las derivadas de fianzas como la sponsio y la fideipromissio.
○​ La capitis deminutio, incluso en su forma mínima, en principio extinguía las
obligaciones. Sin embargo, el pretor protegía a los acreedores en ciertos
casos.
●​ Praescriptio:
○​ La prescripción liberatoria, que regula el tiempo durante el cual se pueden
exigir las acciones para reclamar una obligación, es otra causa de extinción.
Para más detalles, remitirse a la sección sobre prescripción en el documento
anterior.
 Transmisión de créditos y asunción de deudas

Transmisión de créditos

En el derecho romano, las obligaciones, tanto en su aspecto activo como pasivo, podían
transmitirse en el contexto de una sucesión per universitatem, como en el caso de una
herencia. Sin embargo, de manera individualizada, las obligaciones no podían ser
transferidas a otros debido al carácter personal de la obligatio y la responsabilidad
asociada. Para superar esta limitación, surgieron diferentes vías que posibilitaban la
transmisión de las obligaciones:
●​ Delegatio:
○​ La delegatio, una forma de novación, permitía al acreedor trasmitir su crédito
a otro.
○​ Esto se lograba a través de la celebración de una stipulatio entre el deudor
original y el nuevo acreedor.
○​ La obligación inicial se extinguía y nacía una nueva obligación entre el nuevo
acreedor y el deudor.
●​ Procuratio in Rem Suam:
○​ La procuratio in rem suam implicaba otorgar mandato a un tercero (cognitor)
para actuar en nombre propio contra el deudor.
○​ Esta figura tenía la ventaja de no requerir la cooperación del deudor, pero
presentaba el inconveniente de que antes de la litis contestatio, el cedente
podía arrepentirse y aceptar el pago directo del deudor.
●​ Actiones Utiles:
○​ La práctica de la Cancillería imperial permitía a ciertos cesionarios actuar
directamente en nombre propio mediante actiones utiles.
○​ Inicialmente utilizado para proteger al comprador de una herencia, este
método se amplió para incluir a personas que recibían un crédito en prenda,
en dote, por pago, como legatario, o mediante compra o donación.
●​ Cesión como Negocio Jurídico:
○​ A partir del derecho posclásico y bajo Justiniano, se consideró la cesión
como un negocio jurídico sometido a reglas específicas.
○​ Se introdujo la denuntiatio, notificación al deudor de la cesión, para evitar
problemas con las actiones utiles.
○​ Algunas cesiones fueron prohibidas para prevenir maniobras especulativas, y
se establecieron limitaciones para evitar la compra de créditos difícilmente
cobrables.
●​ Limitaciones y Normativas de Justiniano:
○​ Justiniano implementó medidas adicionales para evitar la especulación,
como la prohibición de la cesión de créditos litigiosos y restricciones en
casos de tutoría y posición social.
○​ Se estableció que el deudor podía liberarse pagando al cesionario la misma
suma con la que compró el crédito al cedente, según la lex Anastasiana.
Asunción de deudas

En el derecho romano, la asunción de deudas podía llevarse a cabo de diversas maneras:

●​ Novatio:
○​ La novatio, especialmente a través de la expromissio, permitía a un tercero
(C) asumir la responsabilidad de una obligación existente entre A (acreedor) y
B (deudor).
○​ A aceptaba la propuesta de C y celebraba una stipulatio novatoria con él, en
la que C prometía pagar la deuda existente entre A y B.
○​ La obligación entre A y B se extinguía, al igual que las garantías asociadas
(fianzas, prendas, hipotecas), surgiendo una nueva obligación entre A y C por
el mismo monto.
●​ Mandato Procesal - Cognitor in Rem Suam:
○​ El deudor original podía otorgar mandato procesal (cognitio) a un tercero
(cognitor in rem suam) para que asumiera la obligación en su nombre.
○​ La sentencia recaía directamente contra el cognitor, pero el deudor original no
quedaba liberado de la obligación. Se requería la aceptación del acreedor
para iniciar este proceso.
○​ El acreedor podía exigir una garantía suficiente, como una cautio iudicatum
solvi, y si el nuevo asumidor se negaba a actuar, el deudor original debía
responder.
●​ Constitutum Debiti Alieni:
○​ El constitutum debiti alieni permitía a un tercero asumir el pago de una deuda
ajena con el consentimiento del acreedor.
○​ A diferencia de la novatio, el deudor original no quedaba liberado y podía ser
demandado por el acreedor.
○​ El acreedor podía, en este caso, actuar contra el tercero asumidor como si
fuera un fiador, utilizando la actio de pecunia constituta.

Estas prácticas ofrecían diferentes opciones para la asunción de deudas, cada una con sus
propias características y limitaciones. La elección entre ellas dependía de las circunstancias
específicas y del consentimiento de las partes involucradas.

PARTE QUINTA

DERECHO DE FAMILIA

CAPITULO I – LA FAMILIA ROMANA

Concepto de familia
La familia romana se caracteriza por su estructura patriarcal, en la que el paterfamilias, o
jefe de familia, tiene un poder absoluto sobre los demás miembros de la familia.

1. ​ Familia proprio iure:

La familia proprio iure está formada por todos los miembros de la familia que están
sometidos a la patria potestas del paterfamilias. Entre estos miembros se encuentran los
hijos, nietos, esclavos y otros terceros que estén in mancipio.

El paterfamilias es el único sui iuris, es decir, que tiene los derechos por sí mismo. Los
demás miembros de la familia son alieni iuris, es decir, que dependen del paterfamilias.

Cuando el paterfamilias muere, los filifamiliae y la uxor in manu se convierten en sui iuris.
Los hijos varones pasan a ser cada uno de ellos paterfamilias, teniendo potestad sobre sus
propios descendientes. Las mujeres, si bien serán sui iuris, serán "cabeza y fin de su propia
familia".

2. ​ Familia communi iure:

La familia communi iure está formada por todos los agnados, es decir, los parientes que
están vinculados entre sí por la adgnatio. Los agnados son los parientes que descienden de
un mismo paterfamilias, incluso si este ya ha muerto.

En los tiempos primeros, la familia communi iure se correspondía con la gens, que era una
institución social que agrupaba a un conjunto de familias relacionadas entre sí.

Otras acepciones de familia

El vocablo familia también puede tener otras acepciones, como la de "bienes patrimoniales"
o la de "conjunto de esclavos pertenecientes al mismo dueño".

Paterfamilias:
La expresión paterfamilias significa "jefe de familia". Si bien generalmente es el padre de
familia, la designación no hace referencia jurídica a ello. Así, el pupilo impúber que está en
tutela es pater, lo mismo que el hijo emancipado. Es sinónimo de sui iuris.
La mujer puede ser sui iuris, pero "es cabeza y fin de su propia familia", ya que no podía
ejercer la patria potestas.

Parentesco:
El parentesco romano se divide en dos tipos: agnatio y cognatio.
●​ Agnatio es un vínculo artificial creado por el ius civile. Está basado en la relación de
poder que existe entre el paterfamilias y los miembros de su familia. Todos los
miembros de la familia proprio iure son agnados entre sí, así como todos los
miembros de la gens. La adgnatio se transmite únicamente por vía de varón.
 ●​ Cognatio es el parentesco de sangre. Está basado en la relación de consanguinidad
que existe entre dos personas. Todos los hijos legítimos del paterfamilias son
cognados entre sí, así como la mujer o el varón adoptados. La cognatio se transmite
por vía de varón y de mujer.

El parentesco romano ha evolucionado a lo largo del tiempo. En un principio, el único

parentesco que se tenía en cuenta era la adgnatio. Sin embargo, el pretor fue otorgando
cada vez más importancia a la cognatio, hasta que finalmente, en la última época, fue el
único parentesco tomado en consideración.

Explicación de la adgnatio:
La adgnatio se explica en la familia romana, que era una institución política monolítica. En
esta familia, los miembros practicaban los sacra privata, es decir, los ritos de la religión
doméstica. Esto hacía que la familia no se resumiera meramente en la familia del "hoy", sino
que se perpetúe hacia atrás, al "ayer" y hacia el "futuro".

Al ir desapareciendo el lazo de la religio, la adgnatio fue perdiendo importancia. La gens,

como familia communi iure, decae hacia fines de la República y ya no se la cuenta en el
Principado.

Explicación de la cognatio:
La cognatio es un vínculo natural, que existe independientemente de la voluntad de las
personas. En la época imperial, la cognatio fue ganando importancia porque se consideraba
que era un vínculo más justo que la adgnatio. La adgnatio, al basarse en la potestas, podía
excluir a personas que estaban relacionadas por la sangre, como los hijos emancipados.

Relación entre agnatio y cognatio:

Normalmente, los hijos legítimos procreados por el pater son al mismo tiempo cognados y
agnados. A su vez, la mujer o el varón adoptados son agnados en la familia del pater, y a
pesar de no existir propiamente vínculos de sangre, se los considerará también cognados.
Esto es así porque la adgnatio arrastra la cognatio. De este modo, todos los agnados son
también cognados, pero no al revés.

Cálculo del parentesco:

Para el cálculo del parentesco, tanto agnaticio como cognaticio, hay que tener en cuenta las
líneas y los grados.
Hay dos líneas: la recta, que une a ascendientes y descendientes, y la colateral, que une a
aquellos que reconocen un autor común.
En la línea recta, a partir de cada generación, se cuenta un grado. Así, el hijo está en primer
grado respecto de su padre; el nieto en segundo grado respecto de su abuelo.
En la línea colateral, hay que remontarse al tronco común. Así, mi hermano está en
segundo grado, puesto que primero debo ascender al autor común, mi padre, y luego
descender a mi hermano; mi tío, en tercer grado (debo ascender hasta mi abuelo, dos
grados, y desde este descender a mi tío). Y así, los primos hermanos están en cuarto
grado, etc.

PARTE PRIMERA

LAS POTESTADES DEL PATERFAMILIAS

En sus inicios, el paterfamilias detentaba un poder unitario y absoluto sobre todos los
miembros de la familia, conocido como manus, simbolizado como un signo de autoridad
("estar sometido a la manus"). Con el tiempo, surge el término mancipium, que implica
tomar ese poder, ya sea sobre personas o cosas.

En la época republicana y el período clásico, este poder unitario se diferencia según las
personas sobre las cuales se ejerce. Se distinguen:
a) ​ Patria potestas: El poder sobre los liberi, que incluye filii y demás descendientes,
incluso adoptivos.
b) ​ Manus: Específicamente sobre la mujer casada que se une a la familia.
c) ​ Mancipium: Un poder temporal sobre alieni iuris de otra familia entregados in
causa mancipi.
d) ​ Dominium: Poder sobre esclavos y propiedades.

Patria Potestas:
La patria potestas es el poder ejercido sobre los hijos y las hijas que están sometidos
debido a la adgnatio. Esta potestas incluye a los filifamiliae, que son los hijos legítimos del
pater, así como a los nietos, nietas y aquellos que han ingresado a la familia por adopción.
Era un derecho exclusivo de los romanos, diferenciándose por la absoluta autoridad del
pater y su carácter vitalicio, que persistía mientras el pater estuviera vivo,
independientemente de la edad de los filii.

Características distintivas de la patria potestas:

1. ​ Absolutismo del poder del pater, considerando a los filifamiliae como herederos
"suyos" según el derecho sucesorio.
2. ​ La patria potestas es vitalicia y no cesa con el matrimonio de los hijos ni con su
participación en magistraturas, excepto en casos de emancipación.

Excepciones para salir de la patria potestas incluyen casos raros como la consagración de
un hijo como flamen Dialis o una hija como Vestal. También, en situaciones como enrolarse
en colonias latinas, donde el hijo se convertía en ciudadano de otra ciudad.
Gayo menciona similitudes en principios de la patria potestas entre los galos, recordando
que entre ellos, como menciona Julio César, los padres tenían poder de vida y muerte sobre
las mujeres casadas y los hijos.

Ejercicio de la patria potestas:

En la antigua Roma, el paterfamilias detentaba un poder extraordinario sobre sus hijos,
llegando a ser reverenciado como un dios, según Cicerón. Aunque legalmente los filii eran
"libres", estaban equiparados a la condición de esclavos. La patria potestas, influenciada
por costumbres, estoicismo y cristianismo, tenía diversas facultades.

1. ​ Derecho de Vida y Muerte:

- ​La ley de las XII Tablas concedía al pater el ius vitae necisque, el derecho de vida y
muerte sobre los miembros de la domus, sin intervención judicial. Los mores y la
consulta a parientes atenuaban su ejercicio.

2. ​ Limitaciones y Evolución:
- ​Con el tiempo, se impusieron limitaciones. La lex Pompeia de parricidis en la época
imperial y las constituciones posteriores introdujeron restricciones. Emperadores
como Trajano y Adriano buscaron proteger a los hijos maltratados.

3. ​ Derecho de Exposición:
- ​El pater tenía el derecho de "exponer" a sus hijos, rechazándolos como propios.
Constantino y Valentiniano sancionaron la exposición, y Justiniano la declaró ilícita,
asegurando la libertad para el hijo expuesto.

4. ​ Enajenación y Venta:
- ​El pater podía enajenar o vender a sus hijos, ya sea como castigo, para locación de
servicios o para fines legales como adopciones. La mancipatio era el medio, pero la
venta directa era poco común.

5. ​ Limitaciones y Evolución de la Venta:

- ​La ley de las XII Tablas limitaba la venta a tres veces, buscando evitar abusos. La
venta se entendía más como locación de servicios que como transferencia de
propiedad. Caracalla y Constantino prohibieron la venta, permitiéndola solo en
casos de extrema necesidad.

6. ​ Reivindicación de Hijos:
- ​Los filifamiliae podían ser reivindicados por el pater. En casos de secuestro, se
consideraba plagio, siendo un crimen público. Se utilizaban interdictos legales para
exhibir al hijo y evitar la fuerza en su retención.

Modos por los cuales puede nacer la patria potestas:

Para obtener la patria potestas sobre un filius o filia en la antigua Roma, se requería que el
hijo fuera concebido en matrimonio (instae nuptiae), adoptado por el pater, o legitimado por
el padre en casos de concubinato, este último aplicable en la época posclásica.
Durante la época clásica, se observaron formas especiales de adquirir la patria potestas:

a) ​ Concesión de Ciudadanía Romana:

- ​Si un extranjero y su esposa embarazada obtenían la ciudadanía romana, el hijo
nacía ciudadano, pero desde Hadriano, se requería solicitar al emperador para
someter al hijo a la patria potestas.

b) ​ Matrimonio de un Latino con una Ciudadana Romana:

- ​Si un latino contraía matrimonio con una ciudadana romana o latina, y procreaban
un hijo, tras un año de nacido, podían solicitar al magistrado la ciudadanía romana
y la patria potestas sobre el hijo, presentando una causa justificativa según la ley
Aelia Sentia.

c) ​ Matrimonio de un Ciudadano Romano con una Latina o Extranjera:

- ​Si un ciudadano romano se casaba con una latina o extranjera, ignorando su
nacionalidad y creyendo que era ciudadana romana, podía demostrar el error.
Tanto la mujer como el hijo se consideraban ciudadanos romanos, y el hijo
quedaba bajo la patria potestas.

Estos modos ilustran las diferentes circunstancias y procedimientos legales mediante los
cuales se establecía la patria potestas en la sociedad romana, reflejando la complejidad de
las relaciones familiares y las formalidades legales involucradas.

Concepción en Iustae Nuptiae y Legitimidad en la Patria Potestas en Roma:

​ I. ​ Concepción en Iustae Nuptiae:

1. ​ Un "hijo legítimo" en Roma es aquel concebido en un matrimonium iustum
(matrimonio reconocido por el ius civile) y la concepción debe ocurrir después de
iniciado dicho matrimonio.
2. ​ La regla "pater is est quem nuptiae demonstrant" establece que solo en las
iustae nuptiae se puede inferir con certeza la paternidad. En otras uniones, la
certeza del padre no es conocida, por lo que los hijos ilegítimos solo tienen
madre y siguen la condición jurídica de esta.
3. ​ Durante la época clásica, la regla funcionaba como presunción judicial (iuris
tantum), pero permitía prueba en contrario por parte del pater, como en casos de
larga ausencia del padre.

​ II. ​ Hijos Ilegítimos (Spurii):

1. ​ Los hijos extramatrimoniales son llamados spurii (espurios) o vulgo concepti
(concebidos en forma vulgar), incluyendo adulterinos, incestuosos, hijos de
esclavas o meretrices, y aquellos nacidos de concubinato. Posteriormente, bajo
Constantino, los hijos de concubinato son llamados liberi naturales.
2. ​ Para determinar si la concepción ocurrió en iustae nuptiae, se consideran plazos
mínimos y máximos basados en datos médicos. El plazo mínimo es de 180 días
(6 meses), y el máximo es de 300 días (10 meses) para hijos nacidos después
del fin de las iustae nuptiae.
 III. ​ Establecimiento de Plazos:
1. ​ Inicialmente, no se establecieron estos plazos. Antonino Pío (138-161) introdujo
un rescripto sobre el plazo mínimo.
2. ​ El plazo mínimo es de 180 días, y se aplica para nacimientos cercanos a las
nupcias. Para hijos nacidos después del fin de las nupcias, se toma el plazo
máximo de 300 días.

IV. ​ Reconocimiento Forzado:

1. ​ Según el ius exponenal, se implementó un reconocimiento forzado del hijo
legítimo en el siglo I d.C. mediante un s.c. Plancianum y un s.c. de Hadriano. La
mujer divorciada debía informar al exmarido sobre el embarazo dentro de los 30
días posteriores al divorcio.
2. ​ Para implementar estas disposiciones, el pretor otorgaba un praeindicium (de
agnoscendis liberis).

Estos aspectos reflejan la importancia de las iustae nuptiae en la legitimidad de la patria

potestas y cómo se abordaban cuestiones de paternidad en la Roma antigua, con
consideraciones médicas y legales.

Adopción:
La adopción en Roma es un acto solemne mediante el cual se asume en el lugar de hijo o
nieto a alguien que no lo es por naturaleza, es decir, que no ha sido engendrado por el pater
(padre) adoptante. El término "adoptio" puede referirse a dos situaciones específicas: la
adrogatio y la simple adoptio, ambas definidas por autores como Gayo e instituciones como
las Institutas y el Modesto.

Adrogatio:
La adrogatio en Roma, también conocida como adopción, se llevaba a cabo cuando un
pater adoptaba a un sui iuris, es decir, a otro pater. En este proceso, tanto el adrogante
como sus descendientes se incorporaban a la familia del adrogante. La adrogatio tenía
como objetivo principal establecer la patria potestas sobre otro individuo, asegurando así la
continuidad de la familia y evitando la extinción de los cultos familiares (sacra privata).

Este acto solemne requería la aprobación del populus, interrogado por el Pontífice, en la
época antigua, y más tarde se realizaba mediante rescriptum imperial en la época
posclásica. La adrogatio también implicaba la detestatio sacrorum, la renuncia al culto
familiar del adrogado. En términos de requisitos, las mujeres y los impúberes no podían
adrogar ni ser adrogados en la época republicana. Sin embargo, con el tiempo,
especialmente en la época posclásica, la adrogatio se transformó, permitiendo la adopción
de mujeres y flexibilizando ciertos criterios.

Los efectos de la adrogatio eran significativos. Desde el punto de vista personal, el

adrogado experimentaba una capitis deminutio minima al pasar de sui iuris a estar bajo la
patria potestas del adrogante. Económicamente, los bienes del adrogado se integraban al
patrimonio del adrogante, y las deudas se extinguían. Sin embargo, para proteger a los
acreedores, se introdujo la actio utilis, que permitía a los acreedores cobrarse con los
bienes del adrogado.

En la época de Justiniano, se implementaron normas precisas en relación con la edad y se

estableció que la adopción "imita la naturaleza". La adrogatio ya no se limitaba a
proporcionar un heredero, sino que se centraba en brindar un hijo o hija a quien no lo tenía.
La adrogatio del impúber requería precauciones adicionales, como probar la "causa
honrosa" y dar fianza a los eventuales herederos del adrogado.

Adopcion hereditaria:
La adopción hereditaria en Roma, una forma especial de adrogatio, se realizaba a través de
un testamento in calatis comitis.

En este proceso, un pater nombraba heredero a un individuo ajeno a la familia con la

condición de que adoptara el nombre del testador. La naturaleza de esta adopción es
discutida, pero incluso si se considera adopción, la patria potestas no se ejercía hasta
después de la muerte del testador.

Un ejemplo destacado es la adopción de Octavio por Julio César, con propósitos políticos
evidentes. El silencio de los juristas sobre esta adopción sugiere una conexión más cercana
con el derecho público.

Adoptio en Roma (Stricto Sensu):

La adopción en la antigua Roma, conocida como adoptio stricto sensu, se refiere al proceso
mediante el cual un individuo alieni iuris (bajo la patria potestas de otro pater) es adoptado
formalmente. En la época clásica, este procedimiento constaba de dos pasos
fundamentales.

En primer lugar, se llevaba a cabo la manumisión del adoptado a través de una triple
mancipatio, seguida de dos manumisiones. Este proceso rompía el vínculo de la patria
potestas que el adoptado tenía con su pater original. La mancipatio consistía en una
especie de "venta simbólica", y la manumissio era una liberación formal del control del pater.
Una vez completadas estas etapas, se realizaba un acto ante un magistrado, donde el pater
adoptante reclamaba al adoptado como su filius.

La ley de las XII Tablas establecía que si un pater "vendía" a su hijo mediante tres
mancipaciones, el hijo quedaba libre de la patria potestas del pater. Este principio se
aplicaba en el proceso de adopción. Si el adoptante era un ascendiente, el adoptado
quedaba liberado completamente de la patria potestas original mediante la adopción plena.

En el caso de hijas, nietos o nietas, el procedimiento se simplificaba según la interpretación

pontifical. Bastaba una sola mancipatio seguida del acto ante el magistrado. Este proceso
resultaba en una liberación más rápida y eficiente de la patria potestas del pater original.

Los efectos de la adoptio en la época clásica eran significativos. La adopción producía la

extinción de la patria potestas del padre natural y el nacimiento de esta potestas en favor
del pater adoptante. Sin embargo, estos efectos se modificaron más tarde con Justiniano,
quien introdujo una distinción entre adoptio plena y adoptio minus plena.

En la adoptio plena, el adoptante era un ascendiente sin patria potestas sobre el adoptado,
lo que resultaba en plenos efectos de adopción. Por otro lado, la adoptio minus plena
ocurría cuando el adoptante era un extraneus. En este caso, el padre natural conservaba la
patria potestas, pero el adoptado también adquiría derechos sucesorios en ambas familias,
permitiéndole heredar de ambas.

A lo largo del tiempo, estos procedimientos se simplificaron, especialmente en las provincias

del Oriente romano, donde las formalidades se redujeron ante los gobernadores
provinciales. Justiniano, en particular, permitió un enfoque más administrativo de la
adopción.

La Legitimación en Roma (Legitimatio):

La legitimación (legitimatio) es una institución que surge en la época posclásica de Roma
como un medio para conferir una categoría similar a la de los hijos legítimos a aquellos
nacidos de un concubinato. Constantino introdujo esta práctica para regularizar situaciones
concubinarias, permitiendo a los padres adquirir la patria potestas sobre sus hijos naturales
concebidos fuera de matrimonio.

En esta época, los hijos nacidos de un concubinato son denominados "hijos naturales".
Constantino estableció la legitimación como una medida excepcional, requiriendo que los
padres pudieran casarse en el momento de la concepción, evitando así la legitimación de
hijos adulterinos. Este proceso se llevaba a cabo mediante el matrimonio subsiguiente de
los concubinos (per subsequens matrimonium).

Inicialmente establecido como una medida temporal, fue posteriormente autorizado de

manera permanente por Anastasio en el 517. Aunque Justino intentó abolirlo, finalmente fue
retomado por Justiniano en el 529. La legitimación requería que los padres no tuvieran
impedimentos para casarse en el momento de la concepción.

Además de la legitimación mediante matrimonio subsiguiente, existía otra forma llamada

oblatio curiae, que involucraba la oferta de los hijos a la curia municipal. Esta práctica
estaba dirigida a los "decuriones" (miembros de la curia) y se utilizaba para facilitar el
reclutamiento de estos funcionarios encargados de recaudar impuestos.
Otro modo de legitimación surgía a través de un rescriptum otorgado por el Emperador.
Anastasio permitió esta forma, pero fue suprimida por Justino y Justiniano, aunque este
último la reintrodujo en circunstancias particulares, como la imposibilidad de un matrimonio
subsiguiente debido a la muerte o desaparición de la concubina y la ausencia de
descendientes legítimos por parte del padre.

Extinción de la Patria Potestas:

La patria potestas en Roma puede extinguirse por diversas razones:

1. ​ Muerte del Pater:

 - ​Si el padre (pater) muere, los hijos (filii), incluida la esposa bajo su manus (uxor in
manu), se vuelven sui iuris (independientes). Sin embargo, si el pater es el abuelo y
su hijo vive, los nietos pasan a estar bajo la patria potestas del abuelo.

2. ​ Capitis Deminutio Máxima (c.d. maxima):

- ​Si el pater es esclavo o sufre una pena infamante, pierde la patria potestas. Si el
pater (o filius) es hecho prisionero, la patria potestas se suspende y puede renacer
por el postliminium. Si el pater muere siendo prisionero, se considera muerto desde
su captura.

3. ​ Capitis Deminutio Media (c.d. media):

- ​La condena a la interdictio aquae et ignis (privación de agua y fuego) lleva a la
pérdida de la patria potestas, según Gayo. Justiniano menciona la deportación a
una isla, aunque la clemencia del príncipe podría restituir la patria potestas. Una
condena menor, como la relegatio in insulam, permite retener la patria potestas.

4. ​ Otras Causas:
- ​En la época antigua y clásica, los sacerdotes de Júpiter (flamines Dialis) y las
Vestales quedan exentos de la patria potestas. Justiniano amplía esto a dignidades
como patrices, cónsules, prefectos del pretorio, magistri militum y obispos. En el
derecho bizantino, se pierde la patria potestas por exposición del hijo, compulsión a
la prostitución de la hija o uniones incestuosas.

Emancipación:
La emancipatio, un acto voluntario por parte del pater para poner fin a la patria potestas, es
similar a la adoptio, utilizando tres mancipaciones y tres manumisiones. Un amigo actúa
como pater fiduciarius y, al manumitir por tercera vez, se convierte en patrono. Para mitigar
esto, a veces se remancipa al pater anterior.

La emancipación de hijas, nietos o nietas se realiza con una mancipatio seguida de una
manumisión. En el derecho posclásico, especialmente en provincias orientales, formas
clásicas de emancipatio disminuyen. Anastasio permite la emancipación por rescripto
imperial, y Justiniano permite la emancipación ante un magistrado sin mancipaciones ni
manumisiones.

La potestad de emancipar generalmente recae en el pater, pero hay excepciones. Si el pater

maltrata al hijo, Trajano obliga a la emancipación. La voluntad del filius se vuelve relevante,
requiriendo consentimiento, especialmente en la emancipatio Anastasiana y la Justiniana.

Los efectos de la emancipatio son principalmente la cesación de la patria potestas,

volviéndose el emancipado sui iuris. Inicialmente utilizado para reducir herederos, la
situación del emancipado mejora con el tiempo. En el Bajo Imperio, se reconocen derechos
sobre el peculio quasi castrense y dos tercios de los bienes adventicios. Justiniano cambia
esto a usufructo del pater sobre la mitad de los bienes. Desde la Nov.118, el emancipado
participa en la herencia ab intestato y debe hacer colación de sus bienes. La emancipatio
también puede ser revocada por ingratitud.
Se distingue la abdicatio o relegatio, castigo al hijo expulsándolo de casa, pero
permaneciendo bajo la potestas, de la institución griega del repudio.

Manus:
La manus es un concepto especial vinculado a la mujer casada en Roma. Al contraer
matrimonio cum manu, la mujer, siendo alieni iuris, entra en la familia de su esposo y queda
bajo su manus, rompiendo así los lazos con su familia de origen. La entrada en la familia del
esposo la coloca como hija de este y hermana agnada de sus propios hijos.

La manus no se identifica directamente con el matrimonio, lo que lleva a la distinción entre

matrimonio cum manu o sine manu. Sus efectos se asemejan a la adoptio o adrogatio,
dependiendo de si la mujer es alieni iuris o sui iuris. Si la mujer era sui iuris, al entrar en la
familia de su esposo, llevaba consigo sus bienes pero no sus deudas, debido a la capitis
deminutio. El pretor concedía a los acreedores anteriores de la mujer una actio utilis con
fórmula ficticia, similar al caso de la adrogatio.

Aunque se usaba la expresión "in loco filiae mariti," no implicaba que el esposo tuviera el ius
vitae necisque ni la capacidad de vender a la esposa. Más bien, indicaba que al ingresar a
la familia, la mujer se convertía en agnada, heredera de su esposo o, en su caso, del pater
de este. Aunque se reconocían efectos patrimoniales, no se denominaba potestas, sino
simplemente manus.

Formas de Adquirir la Manus en el Matrimonio Romano:

La manus, la autoridad del esposo sobre la esposa, se adquiría mediante tres formas
específicas en el matrimonio romano: el usus, la confarreatio, y la coemptio.

A. ​ Usus:
- ​Consistía en una adquisición automática de la manus después de que la mujer
casada viviera con su esposo durante un año desde la celebración del matrimonio.
- ​La mujer podía evitar caer in manu ausentándose durante tres noches durante ese
año.
- ​Esta forma, considerada la más antigua, cayó en desuso, siendo mencionada por
Cicerón pero descrita por Gayo como una institución del pasado.

B. ​ Confarreatio:
- ​Ritual antiguo de celebración de matrimonios con la intervención de un pontifex y
el flamen Dialis.
- ​Incluía una ofrenda de pan de harina de trigo (panis farreus) a Júpiter Farreo.
- ​Utilizada por familias conservadoras y necesaria para aquellos que aspiraban a
roles sacerdotales importantes.
- ​Extinguir la manus adquirida por confarreatio requería un acto ritualmente
opuesto conocido como difarreatio.

C. ​Coemptio:
- ​Forma ingeniosa de adquirir la manus mediante una mancipatio en la cual la
mujer se "vendía" por causa de matrimonio.
 - ​En desuso hacia fines de la República, con los detalles de la ceremonia
desconocidos por los oradores forenses según Cicerón.
- ​Gayo distingue entre coemptio por "causa de matrimonio" y por "causa de
fiducia." La última se realizaba para eludir una tutela, donde la mujer se "vendía"
para ser luego remancipada por un tercero, quedando como "tutor fiduciario."
- ​La manus adquirida por coemptio se extinguía mediante remancipatio, ya sea a
favor del padre de la mujer o de un tercero fiduciario que la manumitía para
volverla sui iuris. La mujer repudiada también podía forzar su propia
remancipatio.

Matrimonio Sine Manu:

En el matrimonio sine manu, la mujer estaba casada con su esposo pero no formaba parte
de la familia agnaticia de él. Mantenía su sujeción a la patria potestas de su propio padre o,
en el caso de ser sui iuris, a la de su tutor.

Hasta el siglo I a.C., predominaba el matrimonio cum manu, donde la mujer ingresaba a la
familia agnaticia de su esposo. Sin embargo, a partir de esta época, se generaliza el
matrimonio sine manu, siendo la forma común durante la época clásica. Justiniano, en su
recopilación legal, eliminó por completo cualquier referencia a la manus.

Dominica Potestas y Mancipium:

La dominica potestas se refiere al poder que el pater familias ejerce sobre los esclavos y las
cosas (dominium o propiedad). Este término engloba el control que el cabeza de familia
tiene tanto sobre los individuos esclavizados como sobre la propiedad.

El mancipium, por otro lado, se aplica al control que se ejerce sobre terceros que están in
causa mancipi, como se discutió anteriormente ($ 502, c).

PARTE SEGUNDA

LAS RELACIONES PATRIMONIALES ENTRE EL PATER Y LOS ALIENI IURIS

Principios Generales de la Familia Romana en Relación al Patrimonio:

La familia romana se caracterizó por su naturaleza unitaria y centrada en el interés familiar,
con un único patrimonium administrado por el paterfamilias. Este enfoque influyó en los
principios tanto "activos" (adquisición de bienes) como "pasivos" (obligaciones) del
patrimonio:

a) ​ Aspecto "Activo": los alieni iuris de la familia (hijos, hijas, esclavos) no tenían
capacidad jurídica para ser propietarios de bienes. Aunque tenían "capacidad de
obrar", cualquier cosa adquirida por ellos revertía al patrimonio familiar. Si un
filius era instituido heredero, requería la autorización (iussum) del pater para
aceptar la herencia.
b) ​ Aspecto "Pasivo": el paterfamilias era el único responsable de las obligaciones
contraídas por los miembros de la familia en la realización de negocios. En el
 ámbito de los delitos, el pater debía responder por las acciones de los alieni iuris
y podía ejercer el ius noxae dandi. Si un filius contraía una obligación sin
autorización paterna, esta no era necesariamente nula, pero el filius no podía ser
demandado directamente, y el pater tenía la opción voluntaria de satisfacerla.
Estas obligaciones se considerarían más tarde como "obligaciones naturales".

A pesar de estos principios, a lo largo del tiempo surgieron excepciones importantes, como
la existencia de "peculios" que permitían a los alieni iuris tener propiedades propias y la
responsabilidad del paterfamilias en ciertas acciones legales, marcando un deterioro
gradual de la familia monolítica inicial hacia la aceptación de intereses individuales de los
miembros alieni iuris.

Los Peculios y su Evolución en la Familia Romana

El concepto de "peculio" en la familia romana, derivado de "pecus" (ganado o dinero), se
entendía como un "capital" separado del patrimonio del paterfamilias, no como un
patrimonio en sí mismo. Se distinguen varios tipos de peculios:

a) ​ Peculio Profecticio: fue el primero en surgir, entregado por el pater al filius o

esclavo para su administración y disfrute. Aunque el pater podía retirarlo en
cualquier momento, generalmente se respetaba y hasta se mantenía en casos
de emancipación o manumisión.
b) ​ Peculio Castrense: apareció durante la época de Augusto y estaba vinculado a
las ganancias que el filius obtenía como soldado. A diferencia del peculio
profecticio, su monto dependía de la actividad del filius y sus poderes de
administración eran más amplios. Podían hacer testamento y, en caso de
sucesión intestada, los bienes pertenecían al pater inre peculii, no iure
hereditatis.
c) ​ Peculio Quasi Castrense: surgió posteriormente y se aplicaba a los ingresos
obtenidos por los filii en diversas actividades, como cargos públicos, artes
liberales, donaciones del emperador, etc.
d) ​ Bona Materna: constantino introdujo reformas para proteger los bienes
heredados por los hijos de la madre. Estos bienes formaban una masa especial,
administrada y disfrutada por el pater, pero sin la capacidad de enajenarlos. La
masa se entregaba al filius a la muerte del pater, con algunas restricciones.
e) ​ Situación en la Época de Justiniano: en general, Justiniano reconoció la
capacidad de los hijos para tener un patrimonio propio, marcando un cambio
significativo desde la antigua regla que establecía que lo adquirido por los alieni
iuris pertenecía al pater. Excepciones a esta regla incluían casos donde el hijo
actuaba en nombre del pater o cuando utilizaba el peculium profecticium,
formado por bienes del pater. El deterioro progresivo de estas reglas indicaba el
reconocimiento de la propiedad individual de los hijos en su patrimonio.

La Evolución de los Peculios en la Familia Romana:

El concepto de "peculio" en la familia romana, originado en "pecus" (ganado o dinero), se
entendía como un "capital" separado del patrimonio del paterfamilias, no como un
patrimonio en sí mismo. Se destacan varios tipos:
 a) ​ Peculio Profecticio: inicialmente entregado por el pater al filius o esclavo para su
gestión y disfrute. Aunque el pater podía retirarlo, generalmente se respetaba,
incluso en emancipaciones o manumisiones.
b) ​ Peculio Castrense: surgió en tiempos de Augusto, relacionado con las ganancias
militares del filius. A diferencia del profecticio, su monto dependía de la actividad
del filius y tenía mayores poderes de administración. En sucesión intestada, los
bienes pertenecían al pater inre peculii, no iure hereditatis.
c) ​ Peculio Quasi Castrense: posterior, aplicado a ingresos obtenidos por filii en
diversas actividades, como cargos públicos o donaciones. Reconocía la
capacidad económica independiente de los hijos.
d) ​ Bona Materna: constantino introdujo reformas para proteger los bienes
heredados de la madre. Formaban una masa especial administrada por el pater
pero sin capacidad de enajenarla. Al morir el pater, se entregaba al filius, con
restricciones.
e) ​ Situación en la Época de Justiniano: reconoció la capacidad de los hijos para
tener un patrimonio propio, marcando un cambio desde la regla de que lo
adquirido por alieni iuris pertenecía al pater. Excepciones incluían casos donde el
hijo actuaba en nombre del pater o utilizaba el peculium profecticium, formado
por bienes del pater. Esto señalaba el reconocimiento de la propiedad individual
de los hijos en su patrimonio.

Actio Exercitoria en Negocios Marítimos Realizados por Filius o Esclavo bajo

Autoridad del Pater o Dominus:
La actio exercitoria se aplica cuando el pater o dominus coloca a su filius o esclavo al
mando de una nave (magister navis) y este realiza negocios relacionados con el
fletamento de la misma. Terceros tienen el derecho de demandar al pater o dominus por la
totalidad de cada obligación mediante la actio exercitoria. El exercitor es el dueño o
fletador de la nave que designa a otra persona, ya sea un libre extraño o un esclavo ajeno,
como magister navis. La autorización es general, abarcando todas las obligaciones
contraídas en relación con la empresa marítima.

Esto incluye asuntos como la carga, reparación de la nave, salarios de los marineros y, si el
magister navis toma préstamos, siempre que sea para el negocio del viaje. El magister
navis está obligado a actuar según las instrucciones recibidas; si las excede, el exercitor
no es responsable. No es responsable por los negocios realizados por los marineros, pero
sí por los delitos cometidos por ellos, ya que se espera que vigile para evitar "culpa" o
"dolo".

Actio Institoria en Negocios Realizados por Filius o Esclavo al Frente de una Tienda
La actio institoria es similar a la actio exercitoria y se aplica cuando el pater o dominus
coloca a su filius o esclavo, o incluso a un extraño, al frente de una tienda (taberna) y se
contrae una obligación relacionada con ese negocio. Esta acción se ejerce contra el pater o
dominus por la totalidad de cada obligación (in solidum).
 1. ​ La variedad de negocios era extensa, incluyendo la administración de un edificio,
la compra de trigo, préstamos a interés, ventas ambulantes, dirección de un local
de apresto de ropa, entre otros. Estas formas reflejan un verdadero derecho
empresarial en la Roma antigua.
2. ​ El empresario solo responde si la obligación está relacionada con la finalidad
para la cual el institor fue propuesto. Por ejemplo, si se designa a un institor
para vender, el empresario estará obligado por la actio ex empto (acción por lo
comprado); si es para comprar, por la actio ex vendito (acción por lo vendido), a
menos que se le haya prohibido. También responde si el institor toma préstamos
para el negocio.
3. ​ En el caso de la actio exercitoria y la actio institoria, el empresario podía
emplear a un extraño (libre o esclavo ajeno). En estos casos, lo adquirido por los
"propuestos" no revertía automáticamente al patrimonio del empresario, sino al
extraño libre o al dominus del esclavo ajeno. Sin embargo, el empresario podía
dirigir acciones contra ellos basadas en el mandato o la negotiorum gestio.
Justiniano introdujo la actio quasi institoria para situaciones en las que se
encomienda a otro, no como institor, sino como agente (procurator), la
realización de un negocio, ampliando así la responsabilidad por terceros y
allanando el camino para la idea de la representación.

Dentro de las actiones adiecticiae qualitatis, destacan la actio de peculio et de in rem verso
y la actio tributoria, fórmulas legales que limitan la responsabilidad del pater o del dominus.

La actio de peculio et de in rem verso, aunque considerada como una sola acción con dos
condenaciones alternativas, se centra en el peculium profecticium. Cuando el detentador del
peculio ha contraído obligaciones, el pretor concede esta acción contra el pater o el
dominus. La condena es hasta el monto del peculio en el momento de la sentencia,
deduciendo los créditos y sumando las deudas entre el pater o dominus y el filius o esclavo.
En el caso del peculio castrense, el filius puede ser demandado directamente.

Los créditos y deudas intrafamiliares no son considerados obligaciones civiles, pero se

toman en cuenta para calcular el peculio. Esta acción es "perpetua" mientras el filius
permanezca in potestate, limitándose a un año después de su emancipación o manumisión.
La actio se ve impedida si los filii celebran un mutuo sin autorización, debido a la exceptio
senatusconsulti Macedoniani.

La condemnatio de in rem verso se aplica cuando el filius o esclavo enriquece al pater o

dominus con bienes obtenidos en un negocio. La responsabilidad del pater o dominus se
limita al valor del enriquecimiento en el momento de la condena. La actio de peculio et de in
rem verso se considera una sola acción con dos condenaciones: el pater o dominus deben
devolver el monto enriquecido (in rem verso) y el resto por el peculio. La condena de in rem
verso es perpetua y se extiende a la responsabilidad por la actuación de una persona libre
extraña según Justiniano.

La actio tributoria:
Se aplica cuando el filius o el esclavo, con el conocimiento del pater o del dominus, utiliza
su peculio en mercaderías o crea una empresa comercial o industrial (merx peculiaris). En
este caso, los acreedores pueden solicitar al pretor la distribución proporcional de los bienes
de dicha inversión del peculio.

En el concurso de acreedores, el pater o dominus es encargado de realizar la distribución

prorrateada a todos los acreedores, incluso si tienen créditos a cobrar. Sin embargo, no
pueden descontar directamente dicho crédito como en la actio de peculio. Si los acreedores
alegan que el pater o dominus, actuando con dolo, los perjudicó en la distribución
prorrateada, el pretor concede la actio tributoria para reclamar el monto del perjuicio.

La actio tributoria se considera una acción in factum directa contra el poderhabiente,

requiriendo dolo pero no siendo una acción de dolo en sí misma. Se ejerce in perpetuam
contra los herederos, según lo mencionado por Gayo.

Las actiones adiecticiae qualitatis debían ser ejercidas de manera excluyente. Aunque era
posible demandar por la actio quod iussu, la exercitoria o la institoria, la preferencia recaía
en ellas al ir por el todo de las obligaciones (in solidum). En contraste, en la actio de peculio
et de in rem verso, se requería demostrar el monto del peculio o el enriquecimiento, y la
responsabilidad estaba limitada a esos montos. La última preferencia recaía en la actio
tributoria, donde los acreedores eran satisfechos a prorrata. (Gayo, 4,74-74a; Inst., 4.7.5).

CAPITULO II – EL MATRIMONIO

El matrimonio romano, base de la familia, difiere del derecho moderno inspirado en motivos
cristianos. Para los romanos, no era una relación jurídica, sino un factum con
consecuencias legales. La escasa regulación legislativa, salvo en tiempos de Augusto y el
Derecho romano posclásico cristianizado, destacó en Roma. El "derecho matrimonial"
moderno, desarrollado por la Iglesia en la Edad Media, reguló requisitos, celebración,
impedimentos y disolución, basándose en la doctrina cristiana. La concepción del
"matrimonio sacramento" como indisoluble surgió, evolucionando hacia una mayor
laicización y regulación estatal en la historia posterior.

Definición:
La definición de matrimonio en textos romanos tiene dos célebres formulaciones. Modestino
lo describe como "Coniunctio maris et feminae et consortium omnis vitae, divini et humani
iuris communicatio" (Unión del macho y de la hembra y consorcio de toda la vida,
comunicación del derecho divino y humano; D.23.2.1). "Coniunctio" vincula a "yugo"
(instrumento agrícola) y "consortium" se relaciona con la suerte, significando la decisión
compartida en la vida. El término "consors" refleja la idea de compartir la misma suerte,
vinculando la frase "consortes" al riesgo compartido en el futuro del matrimonio. La duración
vitalicia de la unión es fundamental, aunque el divorcio era admitido como eventualidad
accidental. La definición de Justiniano en las Institutas destaca "Nupcias o matrimonio es la
unión del varón y de la mujer (vir et mulier contunctio) que contiene la costumbre indivisa de
la vida" (individuae vitae consuetudinem continens). Aquí, "nuptiae" se refiere más a la
mujer, mientras "matrimonium" se centra en el marido adquiriendo una uxor (mujer legítima).
Se espiritualiza con "vir et mulier" y se destaca la "costumbre indivisa de la vida" que implica
la unión de sexos viviendo para el otro y la posibilidad de procreación.

El carácter monogámico:
El matrimonio romano siempre fue monogámico, donde una mujer no podía tener dos
maridos ni un hombre, dos mujeres (Gayo, 1.63; Inst., 1.10.6). Aunque se rumoreaba que
César intentó introducir la poligamia, esto parece ser una calumnia. La monogamia fue un
principio fundamental del Derecho Romano. Aunque no existía el delito de bigamia, si un
hombre se volvía a casar, se interpretaba que el nuevo matrimonio disolvía
automáticamente el anterior, considerando que la "maritalis affectio" hacia la primera mujer
había cesado. Un hombre con dos esposas al mismo tiempo era considerado infame. Estas
situaciones generaban problemas de interpretación, como el caso citado por Cicerón, donde
un ciudadano romano se casa en España y luego en Roma, sin notificar a su primera
esposa. Cicerón no contempla la bigamia, ya que la segunda unión era o matrimonio o
concubinato. Augusto introdujo una forma especial de divorcio, pero no invalidaba
automáticamente el matrimonio anterior. En el derecho posclásico, se consideró que el
segundo matrimonio no invalidaba automáticamente el primero, y se introdujo la posibilidad
del delito de bigamia, castigado incluso con la pena de muerte bajo Justiniano.
Esponsales:
Los esponsales (sponsalia) en el derecho romano se definían como la "mención y promesas
de futuras nupcias" (Florentino; D.23.1.1). Inicialmente, se llevaban a cabo mediante
promesas formales, llamadas sponsiones, y las partes eran denominadas sponsus (esposo)
y sponsa (esposa). Aunque se admitía una actio de sponsu en la época republicana, en el
derecho clásico, los esponsales no requerían sponsiones formales, bastando un acuerdo
formal entre las partes, ya sea presente o entre ausentes. No existía una acción
compulsoria para forzar la celebración del matrimonio, y la acción por una indemnización
desapareció. Cualquiera de las partes podía romper la promesa con una simple declaración.

Aunque los esponsales eran inicialmente compromisos entre patres, el consentimiento de

los futuros contrayentes se volvió esencial. El filius podía disentir sin expresar una causa,
mientras que la filia debía aducir que su pater había elegido un esposo indigno o torpe. Si el
tutor enviaba un mensajero para extinguir los esponsales de la pupila, se necesitaba la
voluntad de esta última.

En el derecho posclásico, se introdujo la práctica de las "arras" (arrhae sponsaliciae), sumas

de dinero o regalos entregados como garantía del compromiso matrimonial. La falta de
cumplimiento por una de las partes resultaba en la pérdida de las arras entregadas y la
restitución de las recibidas, inicialmente por el cuádruplo y luego por el doble según
Justiniano. Este concepto de arras provenía del derecho semítico y tenía influencia
cristiana. Se perdía la fuerza vinculante de los esponsales después de dos años sin que se
celebrara el matrimonio. En caso de menores, la devolución de las arras se hacía por el
simple valor. Además, se introdujeron reglas sobre regalos y donaciones, y la infidelidad de
la esposa durante los esponsales fue asimilada al adulterio. Los esponsales continuaron
teniendo efectos secundarios similares a los del matrimonio en la época posclásica.

Requisitos para contraer matrimonio:

Para contraer un matrimonio legítimo (instae nuptiae o iustum/legitimum matrimonium) en el
derecho romano, debían cumplirse varios requisitos:

a. ​ Capacidad natural: La capacidad natural se consideraba presente con la

pubertad, indicada por la potestas generandi. La mujer debía ser núbil, con al
menos 12 años de edad, y el varón debía tener 14 años.
b. ​ Conubium: Era el derecho de contraer matrimonio legítimo y debía existir
recíprocamente entre ambos contrayentes. Inicialmente, solo los patricios lo
tenían, pero luego se concedió a los plebeyos, veteranos y, con la constitutio
Antoniniana, a todos los habitantes libres del Imperio. No existía conubium con
esclavos, bárbaros y ciertos condenados.
c. ​Consentimiento de los contrayentes: Aunque no se consideraba un contrato, el
matrimonio requería el consentimiento libre de ambas partes. Se destacaba que
el consentimiento, no la unión sexual, hacía el matrimonio.
d. ​ Consentimiento de los patres: Cuando los contrayentes eran alieni iuris, además
de su consentimiento, se necesitaba el de sus patres. En la época primitiva, los
patres determinaban los matrimonios, pero luego se requirió su consentimiento.
En la época de Augusto, se estableció que la filia podía compelir al pater a dar su
consentimiento en caso de negativa injustificada. En el derecho posclásico, tanto
el filius como la filia tenían derecho a reclamar por el no consentimiento
injustificado. Si el pater era militar, su consentimiento debía ser expreso,
mientras que el no disenso bastaba para la filia. Para los nietos, se necesitaba el
consentimiento del abuelo y, en el caso de la nieta, bastaba el no disenso del
abuelo. Si el pater era demente, se permitía al filias contraer matrimonio sin su
intervención, obteniendo permiso de las autoridades. Si el pater estaba
prisionero de guerra, se le otorgaba un plazo de tres años. El consentimiento del
pater debía preceder al matrimonio, y dado posteriormente solo tenía efectos
para el futuro. Los hijos emancipados no necesitaban el consentimiento paterno,
pero en el derecho posclásico, se lo exigió a la mujer menor de 25 años, incluso
emancipada, si el pater había muerto, debiéndose recurrir al consentimiento de
la madre y parientes próximos.

Celebración del matrimonio:

La celebración del matrimonio en el derecho romano, excluyendo la confarreatio vinculada a
ritos religiosos, se regía por las costumbres (mores) más que por el ius. Legalmente,
bastaba con el mero consentimiento, a menudo probado por amigos o vecinos. Se solía
redactar un documento (nuptiales tabulae) y otro sobre la regulación de la dote (instrumenta
dotalia). Aunque no esencial, la conducción de la novia a la casa del marido (deductio in
domo mariti) se consideraba un requisito probatorio de que las nupcias habían ocurrido.

Durante la festivitas nuptiarum, de carácter social, la novia se preparaba en la víspera con

atuendos específicos y detalles meticulosos en su arreglo. Luego, en presencia de testigos,
se realizaban rituales como la unión de las manos derechas de los novios y la celebración
de la unión con gritos de "Feliciter!". Se ofrecían sacrificios, se sellaban los documentos
matrimoniales y se llevaba a cabo un banquete festivo.
En un momento determinado, la novia, púdicamente, se refugiaba en brazos de su madre o
de la pronuba, y el novio la arrancaba simbólicamente del seno materno. Se organizaba un
cortejo nupcial hacia la casa del novio, con rituales simbólicos como el uso de una antorcha
nupcial y la entrega de objetos representativos. Antes de entrar, se realizaban preguntas
simbólicas y, finalmente, la novia era llevada a la casa del marido sin pisar el umbral
dedicado al dios Lanus.

La deductio in domo mariti, la conducción de la mujer a la casa del marido, era una
formalidad importante, especialmente cuando el marido estaba ausente, expresando de
manera inequívoca el consentimiento, fundamental para el matrimonio.

Impedimentos:
En el derecho romano, no se estableció un sistema formal de impedimentos para contraer
matrimonio, pero existieron prohibiciones que impedían ciertas uniones matrimoniales. La
teoría sistematizada de impedimentos surgiría más tarde en el Derecho Canónico y el
derecho estatal de cada nación. Se pueden clasificar en impedimentos "absolutos", donde
alguien de un sexo no puede casarse con alguien del otro sexo (por ejemplo, si ya están
casados o han hecho un voto de castidad), y "relativos", que impiden casarse con ciertas
personas del otro sexo, como parientes cercanos.

Entre los impedimentos relativos, las prohibiciones por parentesco se basaban en reglas
contra el incesto. En la línea recta, la prohibición abarcaba hasta el infinito, mientras que en
la línea colateral se extendía hasta el tercer grado. Por influencia cristiana, se llegó a
prohibir el matrimonio entre primos, pero esta prohibición fue levantada posteriormente.

Además del parentesco, otras formas de impedimentos incluían:

a) ​ Hijos adoptivos no podían casarse entre sí ni con otros hijos bajo la patria
potestad, a menos que el vínculo adoptivo se disolviera por emancipación.
b) ​ El vínculo de parentesco por afinidad, que surgía entre los parientes inmediatos
del cónyuge, también impedía el matrimonio, extendiéndose incluso a los
cuñados en el Bajo Imperio.
c) ​ Impedimentos relacionados con la tutela, curatela y cargos oficiales, como el
impedimento de matrimonio entre el tutor y su pupila hasta que se rindieran
cuentas de la tutela.
d) ​ Prohibiciones por mandatos imperiales, como el impedimento de matrimonio del
gobernador de provincia con una mujer nacida o domiciliada en su territorio de
gobierno.
e) ​ En el ámbito militar, los primeros emperadores habrían prohibido las nupcias de
los soldados romanos para mantener la disciplina militar.
f) ​ Se estableció un periodo de espera para las mujeres viudas antes de poder
volver a casarse, inicialmente de 10 meses y posteriormente extendido a un año
en el derecho posclásico. El incumplimiento de esta prohibición no invalidaba el
matrimonio, pero la mujer quedaba afectada por una nota pretoria de infamia.

Leyes dictadas por Octavio Augusto:

Octavio Augusto, con el objetivo de promover la moralidad y corregir la corrupción de las
costumbres en Roma, promulgó tres leyes conocidas como el corpus legislativo: la lex Iulia
de maritandis ordinibus (18 a.C.), la lex Papia Poppaea (9 a.C.), y la lex Iulia de adulteriis
(18 a.C.).

a) ​ Estas leyes establecían prohibiciones matrimoniales. A los ciudadanos ingenuos

se les prohibía casarse con mujeres de mala reputación, como prostitutas,
alcahuetas y cómicas. Además, a los senadores se les prohibía casarse con
libertas. Aunque los matrimonios contraídos en violación de estas prohibiciones
no eran nulos, eran considerados como no celebrados según estas leyes. En una
etapa posterior, un senadoconsulto de la época de Marco Aurelio y Cómodo
declaró nulos dichos matrimonios.
b) ​ La legislación también imponía la obligación de contraer matrimonio a hombres
mayores de 25 años y menores de 60, así como a mujeres entre 20 y 50 años.
Esta obligación se aplicaba incluso a viudos y divorciados, quienes debían volver
a casarse inmediatamente. En el caso de viudas y divorciadas, se estableció un
plazo, extendido a 18 meses y dos años respectivamente. Aquellos que hubieran
procreado al menos tres hijos legítimos (ius liberorum) estaban exentos de estas
obligaciones, mientras que para los libertos y libertas se exigían cuatro hijos.
c) ​ Además, se sancionaba a los solteros (caelibes) y a los casados sin hijos (orbi).
Los caelibes no podían heredar nada, y los orbi solo la mitad de la herencia. Lo
que les hubiera correspondido se denominaba caducum y se asignaba a otros
herederos testamentarios o legatarios que tuvieran al menos un hijo. En caso de
falta de estos, los bienes caducos se destinaban al erario y, más tarde (bajo
Caracalla), al fisco.

Estas leyes de Augusto no fueron populares en Roma y fueron progresivamente derogadas

a partir del siglo IV d.C. El cristianismo fue un factor importante en su supresión, ya que
favorecía el celibato religioso y desaconsejaba segundas nupcias.
Los impedimentos en el derecho posclásico:​
En el derecho posclásico, varias prohibiciones y restricciones se establecieron, en gran
parte influenciadas por el Cristianismo:

1. ​ Prohibiciones Matrimoniales:
a) ​ Prohibición del matrimonio entre el raptor y la raptada por Justiniano.
b) ​ Prohibición de las nupcias entre hombres y mujeres consagrados al Señor, así
como de sacerdotes, diáconos y subdiáconos, después de su consagración.
Los matrimonios anteriores a la consagración se mantienen, pero los
celebrados después implican la pérdida de su función sagrada.
c) ​ Permitir al adúltero/a casarse después de la muerte de su cónyuge, pero no con
su cómplice en el adulterio.
d) ​ Prohibición de matrimonios entre cristianos y judíos.
e) ​ Desaprobación de segundas nupcias por influencia cristiana, con medidas para
proteger a los hijos del primer matrimonio. Se establece que lo obtenido por el
cónyuge en el segundo matrimonio, lucrativo, pasa directamente a los hijos del
primer matrimonio, reservando solo el usufructo al cónyuge binubo.

2. ​ Bienes y Propiedades:
 a) ​ Restricciones sobre la disposición de bienes lucrativos del segundo matrimonio.
Si el cónyuge binubo enajena estos bienes, el acto es nulo.
b) ​ Nulidad directa de la unión realizada a pesar de la existencia de un impedimento
matrimonial. Esto implica que la unión no es reconocida como matrimonio válido
y los hijos se consideran espurios.

3. ​ Errores Matrimoniales:
a) ​ En caso de error por parte de alguno de los cónyuges sobre la validez del
matrimonio, se consideran efectos específicos. Por ejemplo, si una mujer se casa
con su tío por error y vive así durante 40 años con hijos, se considera a los hijos
legítimos. Del mismo modo, los hijos de una mujer libre que se casa por error
con un esclavo se consideran nacidos libres (spurii ingenui).
b) ​ Se estipula que los cónyuges que, por error, celebran un matrimonio prohibido
deben separarse en el momento en que descubren el vicio para no perder sus
bienes.

Estas reglas, influenciadas por el Cristianismo, delinearon restricciones matrimoniales y

patrimoniales que afectaron las uniones y las consecuencias legales de los matrimonios en
esa época.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

I. ​ EFECTOS PERSONALES

En el derecho posclásico, el matrimonio generaba efectos específicos entre los cónyuges y

hacia los hijos:

1) ​ Efectos entre los cónyuges:

a. ​ Si el matrimonio incluía la "manus", la esposa entraba en la familia del marido
como agnada, con restricciones patrimoniales similares a las de sus hijos. Sin
embargo, tenía derecho a la herencia.
b. ​ En matrimonios sin la "manus", la esposa seguía siendo agnada de su familia
original y quedaba sujeta a la tutela si su padre seguía vivo.
c. ​Las relaciones personales entre esposo y esposa no estaban reguladas por el
derecho, sino por costumbres sociales, y en ciertos casos, la mujer adquiría el
estatus social del marido.
d. ​ Existía un deber de respeto mutuo entre cónyuges, con restricciones legales en
ciertas acciones y desigualdades, como la fidelidad requerida a la mujer, pero no
al hombre.
e. ​ Históricamente, el marido podía castigar a su esposa por adulterio, pero las leyes
posteriores variaron esta situación, desde la condena hasta medidas menos
severas.

2) ​ En cuanto a los hijos:

Los hijos nacidos de matrimonios legítimos estaban sujetos a la patria potestad, formando
parte de la familia civil del padre. La condición legal del padre determinaba la ciudadanía del
hijo.
Estos efectos del matrimonio y la relación legal entre cónyuges e hijos se vieron
influenciados por la presencia o ausencia de la "manus" en el matrimonio y por leyes y
costumbres de la época.

II. ​ EFECTOS EN CUANTO A LOS BIENES

En el contexto del matrimonio romano, es crucial distinguir entre:

a) ​ Matrimonio cum manu:

- ​Este tipo de unión conllevaba que la esposa quedara bajo la autoridad del
marido, de manera similar a los hijos, con limitaciones en su independencia y
control patrimonial. Esta forma de matrimonio implicaba una relación legal más
estrecha entre los cónyuges, con la esposa siendo considerada parte de la
familia del esposo.

b) ​ Matrimonio sine manu:

- ​En este caso, la mujer permanecía independiente en términos legales y no
estaba sujeta a la autoridad directa del marido. Conservaba una mayor
autonomía patrimonial y legal en comparación con el matrimonio cum manu.

c) ​ Dote y donaciones vinculadas al matrimonio:

- ​La dote era un elemento importante en las uniones matrimoniales romanas,
siendo una contribución financiera o de bienes por parte de la familia de la
esposa al matrimonio. Esta práctica podía influir en la posición económica y
social de la esposa dentro del matrimonio.
- ​Las donaciones asociadas al matrimonio también eran comunes y podían tener
implicaciones legales específicas, como asegurar ciertos beneficios o garantías
para uno de los cónyuges.

Estas distinciones en la forma de matrimonio (cum manu o sine manu) y las prácticas de
dote y donaciones vinculadas con el matrimonio tenían un impacto significativo en los
derechos y roles legales de los cónyuges en la antigua sociedad romana.

En el derecho romano, se distingue entre distintos tipos de matrimonio y la institución de la

dote:

A.​ Matrimonio cum manu (con autoridad del esposo):

- ​Si la mujer que se casaba estaba sujeta a la autoridad del esposo, y era alieni
iuris, carecía de independencia patrimonial. Todo lo que adquiriera pasaba a
formar parte del patrimonio del padre de la familia del esposo.
- ​Si la mujer, estando sujeta a la autoridad del esposo, era sui iuris, al casarse
bajo la convención in manu, pasaba a estar bajo la autoridad del esposo o del
padre de este si el esposo estaba sujeto a otro. En este caso, los bienes de la
mujer eran absorbidos por el patrimonio del esposo, quien podía disponer de
ellos a su voluntad.
 B. ​Matrimonio sine manu (sin autoridad del esposo):
- ​Con la desaparición de la autoridad del esposo, se establece el "matrimonio
libre". Este régimen, llamado de "separación de bienes", implicaba que cada
cónyuge conservaba la propiedad de sus bienes al casarse. Esto incluía tanto
bienes como deudas, sin responsabilidad entre los cónyuges.
- ​En este tipo de unión, si la esposa era alieni iuris, los bienes que adquiría
pertenecían a su padre. Si era sui iuris, mantenía la propiedad de sus bienes,
pudiendo administrarlos con ciertas restricciones.
- ​Aunque legalmente el marido no estaba obligado a mantener a su esposa, era
común que lo hiciera. Las costumbres también implicaban el uso de la dote, una
contribución económica por parte de la mujer o su familia al matrimonio para
sostener los gastos.

C. ​La dote:
- ​La dote, si bien no era una obligación legal, era prácticamente requerida por las
costumbres. Esta contribución, hecha por la mujer, su familia o un tercero, tenía
una función tanto de sostén económico para el matrimonio como de protección
para la mujer en caso de disolución del matrimonio.
- ​En casos de fallecimiento del padre de la esposa, la dote pasaba al marido. Este
compromiso de entregar una dote se convirtió en obligatorio a partir de Severo y
Caracalla, sancionado por el derecho civil.

Estas diferencias en los tipos de matrimonio y la práctica de la dote reflejaban los diferentes
roles y derechos económicos de los cónyuges en la sociedad romana.

La dote podía ser establecida por distintas personas:

- ​La dote profecticia era otorgada por el padre o un ascendiente.
- ​La dote adventicia era proporcionada por la mujer, si era sui iuris, o por cualquier
tercero.

La dote podía ser entregada o prometida, tanto antes como después del matrimonio:
- ​La dotis datio implicaba la entrega de bienes mediante un acto legal específico
(mancipatio, in iure cessio o traditio) a favor del esposo. Esto podía ocurrir antes
o durante el matrimonio, con la posibilidad de exigir su devolución si el
matrimonio no se llevaba a cabo.
- ​La promissio dotis se realizaba mediante una estipulación formal, incluyendo una
pregunta del esposo y una respuesta del promitente. Sin embargo, la dictio dotis
permitía a la mujer sui iuris o a su padre o un deudor designado por ella, realizar
una promesa sin una pregunta previa, siendo solo uno quien hablaba. En épocas
posteriores, esta forma desapareció, y la práctica común fue la redacción de un
"pacto dotal" con fuerza obligatoria reconocida por Justiniano, ya sea en forma
escrita u oral.

La dos tacita en los compiladores bizantinos, ocurría cuando una mujer, después de
divorciarse, celebraba un nuevo matrimonio reconciliatorio sin haber recuperado
previamente los bienes de la dote. En este caso, se consideraba que la dote se constituía
tácitamente, a diferencia de lo usual en el derecho clásico, donde la dote debía ser
expresamente establecida.

La dote durante el matrimonio:

- ​El marido posee, en esencia, un derecho sobre la dote conferido al constituirse,
generalmente en forma de dominium o propiedad, lo que le otorga el poder de
usar, administrar y disponer de dichos bienes. Este derecho se lo considera el
legítimo dueño de la dote.
- ​La expresión de "res uxoriae" (cosas de la mujer) se refiere al potencial derecho
que tiene la mujer para reclamar su devolución después de la disolución del
matrimonio, regulada por la actio rei uxoriae, que forma parte de los bonae fidei
indicia.
- ​A pesar de que el marido tenga el dominio de la dote, existen limitaciones. La lex
Iulia de fundo dotali prohíbe al marido vender o hipotecar los bienes itálicos
dotales sin el consentimiento de la mujer, incluso en contra de esta prohibición, la
venta no sería válida, pero la nulidad favorecería a la mujer, y esta debería
actuar mediante la actio rei uxoriae.
- ​Se permitiría la enajenación en circunstancias especiales, como la partición
forzada de la propiedad, o si el bien fue previamente valuado y, tras la disolución
del matrimonio, el marido pudiera optar por devolver el bien o su estimación.
- ​En la época posclásica, se refuerza la idea de que los bienes dotales son quasi
patrimonium uxoris (casi un patrimonio de la mujer), reconociendo formalmente
la propiedad del marido, pero con limitaciones significativas en términos de
disposición, actuando más como un fiduciario o usufructuario.
- ​En consecuencia de esta visión de res uxoriae, se intensifican ciertas reglas,
como la responsabilidad del marido en la administración de los bienes, el destino
de los frutos generados por estos bienes y las consecuencias en caso de
sustracción por parte de la mujer.

Este enfoque reconoce la dote como un aspecto crucial dentro del matrimonio romano,
otorgando derechos y limitaciones tanto al marido como a la mujer, estableciendo así un
marco legal para la administración y resguardo de estos bienes durante y después del
matrimonio.

La dote después de la disolución del matrimonio:

- ​La dote tiene un doble propósito: contribuir a las cargas matrimoniales y servir
como fondo de reserva en caso de disolución matrimonial.
- ​Inicialmente, se solía pactar una stipulatio precautoria para garantizar la
devolución de la dote al disolverse el matrimonio, conocida como dote recepticia,
que originaba una actio ex stipulatu.
- ​Posteriormente, se instituyó una actio rei uxoriae para reclamar la devolución de
la dote, incluso sin haber mediado la stipulatio.
- ​El marido condenado por la actio rei uxoriae debía devolver los bienes
inmediatamente, estableciéndose plazos para la devolución de bienes fungibles.
- ​Las restricciones en cuanto a retenciones estaban asociadas a causas
específicas, como la retención por hijos o por actos de la mujer, aunque en el
 caso de fallecimiento de la mujer o del marido, se presentaban variaciones en la
reclamación de la dote.
- ​En la época de Justiniano, la dote debía ser devuelta a la mujer, salvo acuerdos
especiales. Se reemplaza la actio rei uxoriae por una nueva actio ex stipulatu o
actio dotis.
- ​Se suprimen las retenciones y se establecen procedimientos para reclamar
bienes donados o sustraídos, así como los gastos en mejoras realizadas por el
marido.
- ​Se permitía a la mujer pedir la devolución de la dote en caso de insolvencia o
disipación patrimonial del marido, y se modificaron las interpretaciones sobre los
legados dejados a la mujer por el marido.
- ​Se implementa un privilegio hipotecario para la mujer en la reclamación de la
dote, reforzando su propiedad sobre los bienes dotales. Además, se diferencian
las donaciones entre cónyuges y las realizadas con motivo de las nupcias.

Donaciones entre cónyuges:

Prohibición de donaciones entre cónyuges:
- ​En términos generales, las donaciones entre cónyuges estaban prohibidas en el
derecho romano.
- ​El motivo principal de esta prohibición era evitar el enriquecimiento de una familia
a expensas de la otra y garantizar la estabilidad matrimonial.

Nulidad y excepciones a la prohibición:

- ​Las donaciones entre cónyuges se consideraban nulas, pero se permitían ciertas
excepciones.
- ​Algunas donaciones podían considerarse válidas si estaban ligadas a deberes
sociales, como donaciones funerarias o por causa de divorcio. Donaciones que
no disminuían significativamente los bienes del donante o no enriquecían
excesivamente al donatario también podían ser válidas.

Permisos especiales y casos particulares:

- ​Justiniano permitió donaciones en caso de deportación o exilio y entre el
Emperador y la Emperatriz.
- ​Las donaciones por causa de muerte o disolución del matrimonio solo eran
válidas una vez que ocurriera ese evento.
- ​La "praesumptio Muciana" asumía que las adquisiciones en favor de la mujer sin
una causa probada eran donaciones del marido, permitiendo la convalidación de
la donación.

Donaciones ante nuptias (propter nuptias):

Donaciones ante nupcias:
- ​Origen: Surgieron en la época posclásica, influenciadas por prácticas de las
provincias orientales.
- ​Diferencia: Más significativas que los regalos nupciales, estas donaciones
servían como reserva para la esposa y sus hijos.

Modificaciones por Justiniano:

 - ​Cambio de nombre: Llamadas "donaciones por causa de las nupcias" por
Justiniano.
- ​Igualdad de monto: Justiniano estableció que el valor de estas donaciones
debería ser equivalente al de la dote, actuando como una contraparte de esta.

Régimen y consecuencias:
- ​Propósito: Al igual que la dote, estas donaciones contribuían a solventar las
cargas del hogar y actuaban como fondo de reserva para la esposa y los hijos.
- ​Durante el matrimonio: Aunque el marido era considerado propietario, se le
prohibía enajenar o hipotecar bienes inmuebles.
- ​En caso de disolución del matrimonio: Si la disolución o la muerte ocurrían sin
culpa del marido, la esposa mantenía la donación, pero si había hijos, estos eran
considerados propietarios. Si la esposa se volvía a casar, la donación se repartía
entre los hijos, excluyendo a la esposa.

Impacto en la igualdad conyugal:

- ​Objetivo: La igualdad entre cónyuges se buscaba mediante la obligatoriedad de
la dote y la donación ante nupcias, con montos equivalentes.
- ​Cambio en el patrimonio conyugal: Esto marcaba un cambio hacia un patrimonio
común, donde la esposa aportaba la dote y el marido la donación, funcionando
como una especie de "contradote".

DISOLUCION DEL MATRIMONIO

El matrimonio se disuelve:
1. ​ Muerte de un cónyuge: si uno de los cónyuges desaparece por largo tiempo o se
confirma su fallecimiento, se considera una disolución del matrimonio, ya que la
ausencia prolongada equivale a la muerte en términos de mantener la
comunidad matrimonial.
2. ​ Cautiverio enemigo: originalmente, el cautiverio de uno de los cónyuges disolvía
el matrimonio, pero con el tiempo y en distintas interpretaciones legales, se
establecen condiciones para mantener o disolver el vínculo en caso de ser
prisionero.
3. ​ Destierro: anteriormente disolvía el matrimonio, pero con el tiempo se permitía
que no fuera una causa de disolución si el cónyuge que no soportaba la pena
aún mantenía la afectio maritalis.
4. ​ Impedimentos: como cuando el pater adoptaba a su yerno o nuera, creando un
impedimento legal que disolvía el matrimonio. Se mencionan otras hipótesis
discutidas que involucran el rango social y matrimonios con libertas.

En cuanto al divorcio:
1. ​ En la antigua Roma, existían razones específicas para el divorcio, como el
envenenamiento, el adulterio, entre otros. El divorcio evolucionó con el tiempo y
las leyes, desde la formalidad del proceso hasta la aparición de causas claras y
el reconocimiento del divorcio por mutuo consentimiento.
 2. ​ Durante la época cristiana, se mantuvieron restricciones al divorcio,
principalmente para casos de separación unilateral, imponiendo sanciones
económicas y limitando la posibilidad de nuevas nupcias.
3. ​ En el tiempo de Justiniano, se establecieron categorías de divorcio:
- ​Divorcio por causa justa: se detallan motivos taxativos para el marido y la
mujer.
- ​Divorcio sin causa justificada: impone severas penalidades, como pérdida de
bienes, ingreso a un monasterio, dependiendo de quién provocó el divorcio.
- ​Divorcio por mutuo consentimiento: restringido y posteriormente restablecido.
- ​Divorcio sin causas culpables: sin penalidades en ciertos casos, como la
impotencia, entrada a vida monástica o cautividad.

OTRAS UNIONES LICITAS

1. ​ Concubinato: es una unión duradera entre un hombre y una mujer que difiere del
matrimonio debido a la falta de la affectio maritalis (el afecto o voluntad
matrimonial). Aunque legítima, se distingue por carecer del honor matrimonial y
no estaba sancionada legalmente. Incluso emperadores, como Antonino Pío y
Marco Aurelio, tuvieron concubinas. En un principio, los hijos eran considerados
ilegítimos (spurii), aunque más tarde se les reconocía como naturales liberi.

- ​Tratamiento jurídico inicial: no estaba regulado por leyes específicas, más bien
por costumbres. Las leyes de adulterio castigaban el adulterio, pero no la unión
no matrimonial con mujeres de baja condición social.
- ​Cambios bajo emperadores cristianos: la Iglesia desaprobaba el concubinato,
limitando la sucesión patrimonial de los hijos y promoviendo el matrimonio
como superior al concubinato.
- ​Regulación de Justiniano: abolió las distinciones entre mujeres honestas y no
honestas. Estableció requisitos como la edad mínima de la concubina y
cuántas concubinas podía tener un hombre.

2. ​ Matrimonio sine conubio: es un matrimonio entre un ciudadano romano y una

extranjera o entre dos extranjeros. Aunque legal, no producía los mismos efectos
que un matrimonio pleno. Los hijos seguían la condición de la madre.
3. ​ Contubernio: es la unión entre esclavos o entre una persona libre y una esclava.
Aunque permitido, carecía de los efectos legales del matrimonio. Se reconocía
una especie de vínculo, especialmente en la protección de ciertos problemas
legales.

CAPITULO III – TUTELA Y CAUTELA

En el derecho romano, la protección legal se otorga a individuos con "capacidad de
derecho", pero que carecen de "capacidad de hecho". Esta protección se manifiesta a
través de la tutela y la curatela, salvaguardando no solo los intereses individuales, sino
también los del patrimonio familiar.

- ​La tutela se asigna a aquellos menores impúberes (niños que no han

alcanzado la pubertad) que son sui iuris. Incluye a huérfanos y aquellos
 emancipados antes de llegar a la pubertad. En una época anterior, también
existía la tutela para mujeres sui iuris, independientemente de su edad
(tutela mulierum).
- ​En contraste, la curatela se dirige a proteger a individuos con incapacidades
más anormales o accidentales, como los dementes (furiosi) y los pródigos.

Estas figuras legales se caracterizan por regímenes diferentes, pero con la generalización
de la curatela para menores de 25 años, ambas instituciones comenzaron a converger,
especialmente en el derecho posterior al período clásico.

Tutela:
El concepto de tutela, según Servio Sulpicio Rufo, es una "fuerza y potestad sobre una
persona libre, otorgada y permitida por el ius civile, para proteger a aquel o aquella que,
debido a su edad o sexo, no puede defenderse por sí mismo". Derivada del verbo "tueor"
que significa "proteger", se relaciona con los tutores como "protectores y defensores".

- ​La expresión "fuerza y potestad" es un término técnico empleado por los

romanos y se vincula con diferentes ámbitos, como las leyes, interdictos e
intercambio de metales antes de la existencia de moneda.
- ​Aunque se denomina "potestas", el poder de tutela difiere de la patria potestas.
El pupilo en tutela no está bajo potestad, ya que es sui iuris. El tutor, a
diferencia del padre, no tiene el poder de vida o muerte (ius vitae necisque) o
el derecho de venta (ius vendendi). Su rol se centra en la protección del
patrimonio del pupilo, así como en su cuidado personal y educación.
- ​La noción de "cabeza libre" no se refiere a hombres libres, sino a aquellos
libres de potestad, como los impúberes, huérfanos o emancipados, así como
mujeres sui iuris púberes. A medida que la tutela desapareció para las
mujeres, los bizantinos eliminaron las referencias, aunque los términos entre
paréntesis, referentes al sexo o edad, seguramente estuvieron presentes en la
definición original de Servio Sulpicio.
- ​Aunque se encuentra en el ius gentium (derecho de las gentes) debido a la
protección de incapaces por edad o sexo en varias culturas, la tutela se
establece y regula específicamente por el ius civile romano. Esto otorga a las
reglas romanas un régimen particular para su aplicación.

La tutela de los impúberes en Roma tenía un propósito dual: proteger al pupilo y asegurar
que los bienes familiares no fueran dilapidados. Al inicio, se evidenciaba en la tutela de los
afinados, quienes podían tener interés en la preservación de los bienes del pupilo para
eventualmente heredarlos.

Con el tiempo, durante la época republicana, la tutela evolucionó hacia un énfasis en la

protección del pupilo. El pretor, en ausencia de un tutor testamentario o legítimo, tenía la
facultad de designar un tutor para el pupilo, convirtiéndose así en una carga pública
(munus). Esta designación implicaba un deber obligatorio para el designado, aunque en
ciertos casos podía excusarse de asumirla por una causa justa. El tutor tenía un cargo
privado, no público, y la función del magistrado se limitaba a supervisar el cumplimiento de
la tutela.
Se distinguen tres clases de tutela impuberum en el derecho clásico:
a. ​ Tutela testamentaria: el tutor era elegido y designado por la voluntad del pater en
un testamento.
b. ​ Tutela legítima: en ausencia de la tutela testamentaria, la designación recaía en
el agnado más próximo según la ley de las XII Tablas.

I. ​ Tutela testamentaria de los impúberes.

El paterfamilias podía designar a un tutor en su testamento para aquellos descendientes

sometidos a su patria potestas, ya sean varones o mujeres, en caso de que quedaran
impúberes tras su fallecimiento.

Si se designaba a un tutor para un nieto o nieta, esta designación solo tendría efecto si, tras
la muerte del testador, no caían bajo la patria potestas de su padre. Es decir, si el nieto
quedara bajo la potestad del padre después del fallecimiento del abuelo, la designación
original del tutor carecería de eficacia.

Inicialmente, la designación de tutor por testamento parecía basarse en la patria potestas.

Sin embargo, mediante constituciones imperiales posteriores, se permitió que el magistrado
confirmara tutelas otorgadas en un testamento por otras personas, como la madre, el
patrono o incluso un extraño. El magistrado podía confirmar al tutor incluso si la designación
se había realizado en un testamento irregular o en un codicilo no confirmado.

Se presentaban distintos casos:

a. ​ El pater podía designar a un tutor al hijo emancipado, o al designado en un
testamento irregular o en un codicilo no confirmado. En estos casos, la voluntad
real del pater prevalecía sobre los aspectos formales, y el magistrado debía
confirmar al tutor.
b. ​ Si la madre designaba heredero a su hijo por testamento, también podía
designarle tutor, sujeto a confirmación por parte del magistrado después de una
investigación sobre las condiciones morales y patrimoniales del tutor y la
conveniencia para el pupilo.
c. ​Si el patrono del impúber, o incluso un extraño, lo designaba heredero, también
podía designarle tutor, sujeto a confirmación del magistrado después de una
investigación similar.
En todos estos casos, la tutela, a pesar de la confirmación del magistrado, se
consideraba "testamentaria" y no "decretalis", lo que permitía evitar la tutela legítima.
d. ​ Justiniano permitió al padre designar tutor a un hijo natural, siempre y cuando le
hubiera legado bienes en el testamento.

En el proceso de designación de tutor testamentario, inicialmente, el nombramiento se

realizaba de forma explícita y nominal, declarando directamente a la persona elegida como
tutor de los liberi.

Con el paso del tiempo, las formalidades se volvieron menos estrictas, permitiendo una
mayor flexibilidad en la expresión de la voluntad. Esta designación podía ser hecha bajo
condiciones o con plazos específicos, y podía ocurrir antes de la institución de un heredero,
siguiendo la tesis proculeyana que prevaleció.
En caso de nombramiento condicional o con plazo, mientras se resolvían estas condiciones
o se cumplían los plazos, el magistrado debía designar otro tutor interino para ejercer la
tutela.

Por testamento, se podía designar como tutor al esclavo propio, siempre y cuando se le
concediera la manumisión. Si se designaba a un esclavo del testador como tutor sin
mencionar su libertad, se entendía que el acto de designación le otorgaba directamente la
libertad, según la interpretación de Paulo y Justiniano.

En el caso de designar como tutor a un esclavo ajeno, solo era admisible si se establecía la
condición de que fuera libre en el futuro. Según Ulpiano, esta condición se consideraba
implícita y se trataba como una libertad otorgada a través de un fideicomiso.

También se permitió, finalmente, que un paterfamilias pudiera designar como tutor a un

filiasfamiliae en su testamento.

El tutor testamentario, ocasionalmente llamado tutor dativus, asume su función desde que el
testamento produce efecto, según el tipo de heredero que sea el pupilo: si es suus heres,
desde la muerte del testador; si es un heredero ajeno, desde que acepte la herencia; y, si se
necesita confirmación, desde que se realiza esta. El tutor testamentario no puede ceder su
tutela, aunque sí puede renunciar directamente. En la época de Claudio, se introduce el
criterio de que solo puede rehusar el cargo si tiene razones válidas. Se reemplaza el
derecho de renunciar con el derecho de excusación.

II. ​ Tutela legitima de los impúberes.

En la tutela legítima de los impúberes, si no hay un tutor designado en el testamento, la ley

de las XII Tablas instituye al heredero varón más cercano como tutor, es decir, el agnado
próximo. Si no hay agnados, son llamados los gentiles. Este paralelismo refleja una
conexión entre tutela y herencia. Se sigue un orden de precedencia según el grado de
parentesco. El tutor legítimo no puede rehusar el cargo ni ceder la tutela. La tutela de los
gentiles desaparece con la declinación de la gens. En el Bajo Imperio, se otorga la tutela
legítima a los hermanos emancipados del impúber. Finalmente, Justiniano cambia la
agnación por la cognación como base de la tutela legítima.

Se admitió la tutela legítima del patrono y sus hijos respecto de los libertos impúberes. Se
considera tutor legítimo al pater respecto del hijo o nieto emancipado. En el caso del pater
muerto con hijos varones, estos se convierten en tutores fiduciarios del hermano o hermana
impúber. Esta tutela fiduciaria es diferente a la tutela legítima. En casos de manumisión de
esclavos, el manumissor se considera tutor fiduciario, ya que hay un acuerdo de fiducia
entre él y el pater.

III. ​ Tutela constituida por el pretor (Tutela impuberum decretalis).

Si no hay tutor testamentario o legítimo, el impúber sui iuris queda sin tutor. La ley Atilia y la
ley lulia et Titia permiten al pretor urbano y, posteriormente, a los cónsules, designar un
tutor. En provincias, los gobernadores o el pretor tutelaris en Roma efectúan estos
nombramientos. En la época de Justiniano, el pretor o el praefectus urbi designan tutores en
la capital, y en las provincias, el gobernador nombra tutores.

Excusaciones:
La tutela se convierte en un munus publicum, un deber de interés público irrenunciable. No
se puede ceder, pero se pueden alegar motivos fundados para no ejercerla (excusaciones).
Se establecen varias razones para excusarse, como tener varios hijos vivos o padecer
problemas de salud. Las excusas se deben presentar ante el magistrado en un plazo
determinado. El régimen de excusas rige para todas las tutelas, y en la época posclásica, se
presenta la posibilidad de una potioris nominatio para el tutor designado. Las mujeres
inicialmente no podían ejercer la tutela, pero con el tiempo se permite a la madre ser tutora
bajo ciertas condiciones. Con Justiniano, algunas causas de excusación se convierten en
incapacidades: menores de 25 años, obispos, monjes y si el tutor designado es acreedor o
deudor del alumno.

EJERCICIO DE LA TUTELA

I. ​ Obligaciones anteriores al ejercicio de la tutela:

A)​ Inventario: el tutor debe realizar un inventario de los bienes del pupilo. Si no lo
hace sin una excusa válida, se le responsabiliza por dolo, debiendo indemnizar al
pupilo por cualquier perjuicio. La indemnización se fija mediante juramento del
pupilo.
B) ​Caución: algunos tutores, principalmente los tutores legítimos, debían dar una
garantía para asegurar que su administración no causara daño al patrimonio. Los
tutores testamentarios generalmente no la ofrecen, ya que la confianza y
diligencia se reconocen por el propio testador. Si el tutor designado por el
magistrado es considerado idóneo, tampoco se le exige. La caución no consiste
en una suma fija, sino que se dan garantes que responden por los actos del tutor.
Si el tutor rehúsa ofrecer la caución, puede ser obligado por la toma de bienes en
prenda en favor del pupilo.

1. ​ La ley Atilia no mencionaba la caución y parece haber sido introducida por los
cónsules y reglamentada en constituciones posteriores. Si el tutor no da la
caución, puede ser forzado mediante la toma de bienes en prenda en favor del
pupilo.
2. ​ Los garantes se comprometen por los actos del tutor. Si el pupilo está ausente o
es un infans, un esclavo estipula por él. Posteriormente, los garantes designados
por el tutor quedan obligados si no se oponen a inscribir sus nombres en actas
públicas.
3. ​ En caso de múltiples tutores designados por testamento o magistrado, uno de
ellos puede ofrecer la caución para ser preferido en la administración de la tutela.
Si nadie la ofrece, se sigue un procedimiento de designación basado en el
testamento, la mayoría o, en última instancia, el pretor. Este procedimiento
también se aplica a la designación del tutor por el magistrado.
 4. ​ Para pupilos con fortunas modestas, se requiere una caución adecuada sin la
necesidad de una investigación previa. Si los magistrados no la piden o la
aceptan de manera insuficiente, existe una acción subsidiaria contra dichos
magistrados. Sin embargo, para tutelas de mayor cuantía, no se responsabiliza a
los magistrados, ya que la designación se hace tras una investigación.

II. ​ Ejercicio de la tutela:

El tutor tiene un amplio poder para administrar y disponer de los bienes del pupilo. Dos
formas de actuación del tutor son la gestión (gestio) y la autorización (auctoritas).

A)​ Gestio: en el caso de un infans o un impúber ausente, el tutor realiza actos y

negocios en su nombre, y los efectos recaen sobre él. Al finalizar la tutela, debe
transferir estas situaciones al pupilo. Sin embargo, esto resultaba problemático
en situaciones legales, como actuar en juicio o si el pupilo era nombrado
heredero.

1. ​ En tiempos antiguos y en el derecho clásico, no se contemplaba la

representación directa. Se admitió posteriormente que el pupilo pudiera adquirir
posesiones por actos del tutor, aceptar herencias y transmitir bienes.
2. ​ Aunque se reconocía la gestio, esta evolucionó para permitir al pupilo ser
representado por el tutor en ciertos actos legales, dando lugar a actiones útiles y
excepciones en favor del pupilo.

B) ​Auctoritas: el tutor aprueba expresamente los actos realizados por el impúber,

completando su persona legal. Esta auctoritas era necesaria si el pupilo era un
maior infans, con un mayor don de entendimiento. Aunque se consideraba que el
acto era del pupilo, el tutor podía intervenir en su ausencia.

1. ​ La auctoritas debía otorgarse en el momento del acto y no podía ser dada por
carta o mensajero ni posterior al acto. Además, no podía condicionar el acto ni
imponer plazos.
2. ​ Si el tutor tenía intereses directos o conflictos con el pupilo, se designaba un
tutor especial para actuar en su lugar.

La tutoría especial también se designaba si el tutor había sido nombrado bajo condición o
plazo, si había caído prisionero del enemigo, o por situaciones de fuerza mayor.

La auctoritas del tutor es fundamental para aquellos actos que puedan afectar al pupilo,
como aceptar una herencia, pedir la bonorum possessio o recibir una herencia por
fideicomiso. En ciertos casos, el pupilo puede actuar sin la auctoritas del tutor, pero solo si
mejora su situación, no si la empeora. Por ejemplo, el pupilo puede ser acreedor por una
stipulatio, recibir pagos, o adquirir bienes, pero no puede obligarse, transmitir bienes,
entablar procesos o aceptar herencias sin la auctoritas del tutor.

a) ​ En un mutuo, si el pupilo recibe dinero en préstamo sin la auctoritas, se convierte

en propietario, pero el negocio es inválido. Se decidió, por equidad, que el pupilo
se obligara hasta el monto del enriquecimiento.
 b) ​ En el caso de pago de una stipulatio, si el deudor le paga al pupilo, adquiere la
propiedad de las monedas, pero la obligación sigue hasta que el deudor sea
liberado. Se estableció que si el pupilo se enriquecía al recibir el pago, el deudor
tendría una excepción por mala fe.
Justiniano decidió que el deudor debía acudir al juez para el pago. Si no lo hacía,
podía ser demandado por la deuda y solo se le permitiría una excepción por mala fe
si el pupilo aún tenía las monedas o se había beneficiado de ellas.
c) ​ En una compraventa, si el pupilo vende algo sin auctoritas, es acreedor del
precio pero no está obligado a entregar el bien. Si compra algo, tiene acción para
que se le entregue pero no hay acción por el precio en su contra. La solución
inicial era inequitativa, pero se permitieron acciones por el precio y la cosa
vendida hasta el monto del enriquecimiento.

o Restricciones al poder del tutor:

a) ​ Prohibición de donaciones: el tutor no puede realizar donaciones de ningún tipo,
incluso regalos para su madre o para dotar a una hermana. Solo se permiten
obsequios modestos, proporcionales a la fortuna del pupilo.
b) ​ Prohibición de enajenar bienes inmuebles: un edicto de Septimio Severo impidió
la venta o hipoteca de inmuebles rústicos o suburbanos del pupilo, a menos que
se cumplieran condiciones excepcionales, como órdenes del pater en el
testamento, situaciones de deuda apremiante, división con terceros o hipotecas
ya establecidas por el testador. Constantino amplió esta prohibición a los bienes
urbanos y preciosos.
c) ​ Obligación de inversión: el tutor, si tiene un patrimonio solvente del pupilo, debe
invertir en inmuebles o préstamos a interés. Tiene un plazo de seis meses para
las sumas al inicio de la tutela y de dos meses para las sumas recibidas durante
esta. Si no invierte, debe pagar intereses según la tasa anual del lugar, o incluso
una tasa legal superior si ignora la advertencia del magistrado o usa el dinero
para su beneficio personal.

Estas restricciones del tutor están destinadas a proteger los activos y los intereses del
pupilo.

III. ​ Responsabilidad del tutor:

o Acciones contra abusos del tutor:
- ​Accusatio Suspecti Tutoris: una acción contra el tutor testamentario por mala
administración de los bienes, basada en el incumplimiento de la confianza
depositada por el testador. Podía ser interpuesta por cualquiera, incluyendo
mujeres vinculadas al pupilo por razones de piedad. El acusado era suspendido
y, si encontrado culpable de dolo, declarado infame.
- ​Actio Rationibus Distrandis: una acción contra el tutor legítimo por actos de
sustracción de bienes del pupilo. La condena era por el duplum.
- ​Actio Tutelae: concedida por el pretor para responsabilizar al tutor por una mala
administración de la tutela que perjudicara al pupilo. Obligaba al tutor a rendir
cuentas, devolver bienes y reparar los perjuicios, ampliada por Justiniano para
juzgar más severamente la diligencia del tutor.
 - ​Actio Tutelae Contraria: permitía al tutor obligar al pupilo a pagar los adelantos o
gastos hechos por él con fondos fuera de la tutela.

o Otros aspectos relevantes:

- ​Acciones Adicionales: incluyen actio tutelae utilis contra tutores inactivos y una
actio protutela para casos inciertos de administración como tutor.
- ​Acción de Falso Tutore: contra un tutor falso que administra los bienes del pupilo
sin ser tutor o sin saberlo. Esta acción fue utilizada para proteger los intereses
del pupilo en tales circunstancias.

o Recursos para proteger al pupilo:

- ​Privilegio de Preferencia: el pupilo tenía prioridad para ser pagado antes que los
acreedores quirografarios del tutor, no los hipotecarios. Constantino otorgó una
hipoteca tácita y general sobre todos los bienes del tutor, otorgando rango desde
el inicio de la tutela.
- ​Acción Ex Stipulatu: si se mediaba la fianza (cautio), el pupilo podía ejercer la
acción ex stipulatu contra el tutor o los fiadores de la tutela. La responsabilidad
es in solidum, y los fiadores no tenían derecho a dividir la obligación.
- ​Acción Subsidiaria contra Magistrados: por un decreto de Trajano, el pupilo tenía
una acción subsidiaria contra los magistrados encargados de exigir la cautio si
omitían hacerlo o lo hacían de manera insuficiente. Esta acción también
alcanzaba a los herederos de los magistrados.
- ​Beneficio de la In Integratum Restitutio: los pupilos podían solicitar la rescisión de
actos económicamente perjudiciales realizados por la gestio o la auctoritas del
tutor, pidiendo la restitución de la situación original.

Estos mecanismos y recursos legales brindaban al pupilo una protección adicional,

asegurando una tutela más segura y justa.

TUTELA DE LAS MUJERES

- ​Origen y Justificación: en el derecho romano antiguo y clásico, las mujeres
púberes sui juris (no sometidas a la patria potestad ni a la manus) estaban bajo
una tutela especial de por vida, conocida como "tutela de las mujeres". A
menudo se justificaba como una protección debido a la supuesta "ligereza de
espíritu" o "inconstancia" femenina, considerando que las mujeres no estaban
plenamente calificadas para los asuntos legales.
- ​Institución Civil, no Natural: esta tutela se consideraba una institución civil y no
un elemento del derecho natural. Aunque en Roma se aplicaba, no se
encontraba en otros pueblos. Gayo la critica, señalando que no tiene una
justificación seria. Sin embargo, menciona la existencia de formas similares en
otros lugares, como en Bitinia.
- ​Excepciones: las sacerdotisas Vestales, debido al honor asociado con sus
funciones, quedaban exentas de cualquier forma de potestad y, por lo tanto, de
esta tutela, según lo establecido en la ley de las XII Tablas.

Esta tutela especial para mujeres reflejaba las creencias culturales y sociales de la época,
aunque fue criticada por algunos como una institución sin base racional sólida.
Naturaleza de la Tutela:
- ​La tutela de las mujeres púberes era similar a la de los impúberes, pudiendo ser
testamentaria, legítima o dativa.
- ​Los tutores legítimos podían ceder la tutela al magistrado (in inre cessio tutelae).
Si el tutor cedido fallecía, la tutela retornaba al tutor original.
- ​Si el tutor cesionario moría, la tutela pasaba al agnado siguiente en grado
después del tutor original.

Rol del Tutor:

- ​El tutor de una mujer púber sui iuris actuaba solo por auctoritas. Esta autoridad
estaba restringida para actos que pudieran perjudicar a los herederos ab
intestato.
- ​A diferencia de los impúberes, la mujer púber tenía más libertad y podía realizar
ciertos actos sin la auctoritas del tutor.

Declive de la Tutela:
- ​Hacia el final de la República y la época clásica, la tutela de las mujeres declinó.
Las mujeres comenzaron a manejar sus propios asuntos.
- ​Se permitió a los maridos dejar por testamento a sus esposas in manu la opción
de elegir su tutor.
- ​Se usó la coemptio fiduciae causa, donde la mujer se mancipaba a un tutor
fiduciarius y se comprometía a emanciparla.
- ​Las leyes de Augusto y Claudio, como la Lulia et Papia Poppaea y la ley Claudia,
otorgaron dispensas o eliminaron la tutela de las mujeres en ciertos casos.
- ​En el periodo del Dominado, la tutela de las mujeres se debilitó y cayó en
desuso. Una constitución de Honorio y Theodosio amplió los beneficios de ius
liberorum a todas las mujeres.

La tutela de las mujeres, que se debilitó gradualmente durante el tiempo del Imperio
romano, dejó de ser relevante a finales del periodo clásico y no fue mencionada en el
Corpus Iuris de los compiladores bizantinos.

LAS CURATELAS
Naturaleza de la Curatela:
- ​El curador (curator) se encarga de administrar los bienes de individuos incapaces
como dementes, pródigos, menores de 25 años, etc.
- ​Mientras la tutela tiende a complementar la persona del impúber o de la mujer, la
curatela se enfoca en la gestión de los bienes. La regla clave es "se da tutor a la
persona, curador a los bienes."
- ​Se destaca la imposibilidad de designar un tutor para ciertas cosas o asuntos
específicos por testamento.

Aspectos Específicos:
- ​En el derecho clásico, surgieron situaciones donde se designaba un tutor para
asuntos particulares. Por ejemplo, una mujer podía elegir un tutor optivus para
todos o algunos de sus negocios específicos.
 - ​Casos como la aceptación de herencias o la constitución de una dote requerían
tutores o curadores particulares, dependiendo de la época y el contexto.

Cambios en la Época de Justiniano:

- ​En la época de Justiniano, para tratar asuntos específicos se referirán a los
curadores en lugar de los tutores.

La curatela se encargaba de la administración de los bienes de individuos incapaces y, con

el tiempo, se ajustó a las necesidades específicas de ciertos negocios o asuntos
particulares.

I. ​ Curatela de los furiosi

- ​La curatela más temprana se enfocaba en proteger a los dementes (furiosi),
estableciendo que tanto el individuo insano como sus bienes quedaban bajo la
potestad de sus agnados, o en su ausencia, de sus gentiles, según la ley de las
XII Tablas.
- ​Esta curatela de los agnados no necesitaba nombramiento, siendo automática.
En la época clásica, si faltaban los agnados, el pretor o el gobernador designaba
uno.
- ​A diferencia de la tutela, no existía una designación testamentaria para los
furiosi, aunque el magistrado consideraba la preferencia del nominado por el
testador. En tiempos posteriores, el curador debía ser confirmado por el
magistrado, siguiendo un orden establecido por Justiniano: primero el designado
por el padre o la madre, luego la persona idónea señalada por el magistrado.

Aspectos Específicos:
- ​La demencia se consideraba una cuestión de hecho, generalmente denominada
como furiosus. En tiempos bizantinos se empleó una distinción entre furiosus y
mente captus, este último siendo considerado un insuficiente mental.
- ​El curador del furioso tenía la responsabilidad de cuidar al individuo y administrar
su patrimonio. Dada la incapacidad total del demente, el curador solo podía
actuar por la gestio. Su responsabilidad se regía por la actio negotiorum
gestorum.
- ​Con el tiempo, al igual que con el tutor del impúber, el curador experimentó
restricciones, especialmente en lo referente a la venta de inmuebles. Durante la
época de Justiniano, el curador debía prestar garantía, hacer un inventario y
otorgar una hipoteca sobre sus bienes en favor del incapaz.

La curatela de los furiosos implicaba cuidar a individuos con demencia, administrar sus
bienes y asegurar su protección, con la responsabilidad del curador regida por las leyes y
restricciones específicas según la época y el contexto legal.

II. ​ Curatela del prodigo

- ​Según la ley de las XII Tablas, aquellos que derrochaban los bienes heredados
de sus padres o abuelos eran considerados pródigos. Como medida para evitar
la dilapidación del patrimonio, se aplicaba una interdictio impuesta por el
magistrado, bajo la cual el pródigo era colocado bajo la curatela legítima de sus
agnados o, en su ausencia, de los gentiles.
 - ​Posteriormente, el pretor amplió este supuesto de la ley decenviral para incluir a
libertos, ingenuos instituidos como herederos por testamento y a cualquiera que
dilapidara sus bienes.
- ​ En estos casos, el pretor dictaba la interdictio, designando un curador de su
elección (curator honorarius). En la época de Antonino Pío, incluso se permitió
que el hijo actuara como curador de su padre, y se atendieron solicitudes de
madres pidiendo curadores para sus hijos pródigos.

Aspectos Específicos:
- ​El curador de un pródigo administra los bienes por la gestio, similar al tratamiento
de un furioso. Aunque el pródigo carece de la capacidad para obligarse y
enajenar, puede realizar actos que mejoren su situación económica, incluso
aceptar una herencia a pesar de las deudas.
- ​La curatela se inicia con la interdictio del magistrado y cesa cuando este levanta
la restricción. Según Ulpiano, podría finalizar si el pródigo se corrige por sí
mismo, sin necesidad de un decreto, aunque se sospecha que este texto sea
una interpolación.

La curatela del pródigo se establecía mediante una interdictio del magistrado, bajo la cual
un curador designado administraba los bienes del pródigo. Aunque el pródigo tenía
limitaciones en ciertos actos económicos, podía mejorar su situación financiera. La curatela
cesaba cuando se levantaba la restricción impuesta por el magistrado o si el pródigo
mostraba signos de enmienda.

III. ​ Curatela de los menores

Origen y Protección de Menores:

- ​Antes se pensaba que los varones sui iuris, al llegar a la pubertad, eran
plenamente capaces para asuntos legales, pero la realidad demostró lo contrario.
La lex Latoria surgió en el siglo II a.C. para penalizar a quienes se aprovechaban
de menores de 25 años, protegiendo a todos los menores, sin importar si eran
varones o mujeres, sui iuris o in potestate.
- ​Esta ley, aunque no anulaba el negocio realizado, introdujo una acción penal
contra quienes se aprovechaban económicamente de la inexperiencia de un
menor. El pretor intervino con dos nuevos remedios: una excepción que el menor
podía oponer al tercero y una in integrum restitutio, que restablecía la situación a
su estado original.

Aportes del Pretor y Solicitud de Curador:

- ​Debido a la posibilidad de rescindir los negocios, los terceros evitaban tratar con
menores. Para solventar esto, los menores solicitaron un curador que los
asistiera, evitando la excusa de su minoría de edad y permitiendo negociaciones
más sólidas.
- ​En un inicio, la solicitud de curador era para un negocio específico, pero con
Marco Aurelio, se pidió un curador permanente para todos los actos,
convirtiéndose en una institución legal: la "curatela de los menores".
Diferencias con la Tutela:
- ​El curador menor era diferente al tutor: su designación era optativa, no
obligatoria; su papel era de consejo y consentimiento, sin auctoritas; no era
administrador a menos que el menor lo designara como mandatario; no era
responsabilizado por las acciones del menor.
- ​Con el tiempo, hubo una aproximación entre la curatela de los menores y la
tutela, donde las reglas de la tutela se extendían a la curatela.

Regulaciones Legales:
- ​Para evitar la desventaja para los terceros, se otorgó a los menores la "venia
atatis", una autorización para la administración libre, a partir de los 20 años para
varones y 18 para mujeres, cesando la curatela. Esta les permitía ciertas
actividades económicas y cesaba la posibilidad de pedir in integrum restitutio por
razón de edad.
- ​A pesar de la existencia de la cura minorum, se amplió la in integrum restitutio,
incluso si el menor actuaba con el consentimiento del curador, lo que generaba
preocupaciones para los terceros.

Justiniano implementó medidas para proteger a los acreedores de posibles acciones de in

integrum restitutio, permitiéndoles obtener sentencias judiciales para garantizar la validez de
los pagos realizados, evitando así la vulnerabilidad a la rescisión de los acuerdos.

IV. ​ Otras curatelas especiales

Curatelas Adicionales:
- ​Aparte de las tutelas regulares, el Edicto permitía otras curatelas especiales para
situaciones particulares:
a) ​ Se asignaba un curador a un pupilo en disputa con su tutor, si el tutor era
inidóneo o estaba enfermo, o si se había excusado temporalmente.
b) ​ Para proteger al hijo concebido, se le podía asignar un "curator ventris".
c) ​ Personas sordas, mudas o con enfermedades perpetuas, incapaces de manejar
sus negocios, podían tener un curador para proteger sus intereses.
d) ​ En general, todas las situaciones donde alguien tuviera dificultades para
administrar sus bienes podrían involucrar la designación de curadores.

Cambios en la Intervención de Curadores:

- ​En el derecho clásico, las situaciones resueltas con un tutor especial ahora
podían ser manejadas con la intervención de curadores. Esta ampliación de
curatelas especiales atendía a diversas circunstancias donde se requería la
administración de bienes en favor de personas que no podían hacerlo por sí
mismas.

PARTE SEXTA:
DERECHO HEREDITARIO.

Capítulo 1: Nociones fundamentales.

 ●​ Concepto de sucesión: “Suceder” significa ocupar el lugar que anteriormente tenía
una persona. Así, en la herencia hay una sucesión porque el heredero pasa a
ocupar la posición jurídica del que fallece. En el derecho romano, sólo se conocía la
sucesión “a título universal” (cuando se adquiere el patrimonio de alguien), ya que la
sucesión “a título particular” (cuando alguien adquiere la propiedad de una o varias
cosas que eran de otro) sería conocida en la época posclásica.
La “sucesión universal” puede ocurrir por actos inter vivos o mortis causa. La segunda de
ellas es primordialmente la hereditas, y también la bonorum possessio. En cambio, por
actos inter vivos, la sucesión universal puede ocurrir en los siguientes casos:
a)​ en la adrogatio, ya que la totalidad de los bienes del adrogado pasan al pater
adrogante.
b)​ en la conventio in manu por causa de matrimonio de una mujer sui iuris
c)​ cuando alguien adquiere los bienes en la venditio bonorum, pero se obliga a pagar
las deudas.
d)​ cuando una persona libre cae en esclavitud.

●​ Evolución histórica de la hereditas: la sucesión hereditaria estuvo siempre ligada en

Roma a la familia, de forma muy estrecha (y la familia a la religio). Por eso, sería un
error si la hereditas se considere sólo desde el punto de vista económico. Las ideas
de familia, patrimonium y hereditas están tan conectadas entre sí que no pueden
explicarse de forma aislada, sino que cada una está en función de las otras.
Cuando el pater muere, la familia se desintegra, pero los bienes se mantienen de forma
indivisa, formando una comunidad. En esta comunidad, era probable que uno de los
herederos administrara el patrimonio, manteniéndose la religión familiar de los sacra privata.
Con el tiempo, esta comunidad hereditaria comienza a arrastrar problemas, ya que con el
crecimiento de las familias el patrimonio común se va volviendo insatisfactorio para las
necesidades de todos sus miembros. Por eso, en la época de las XII Tablas se permite la
posibilidad de ejercer la partición de la herencia, de tal modo que quedaba dividida en
tantas partes como herederos había. Esto también trajo problemas ya que la fracción del
patrimonio imposibilitaba realizar las finalidades propias.
Más tarde, se autorizó a elegir a uno de los hijos para que quedara como único heredero,
excluyendo al resto de los hijos. Si estos eran varones se emancipaban o se daban en
adopción; si eran mujeres se daban en matrimonio in manu.
En época republicana se respetaba la voluntad del pater, quien en su testamento debía
manifestar su decisión, distribuyendo el patrimonio familiar a su antojo. Justiniano determinó
que la herencia intestada le corresponde solamente a los cognados.

●​ Hereditas y bonorum possessio:

Hereditas: técnicamente, se hace referencia a la institución hereditaria conforme al ius civile.
“heredero” es el sucesor por causa de muerte según el ius civile. El que fallece es
denominado cuius de aquel de que se trate la herencia. El heredero sucede al fallecido
ocupando la misma posición. La sucesión es siempre a título universal
a)​ El heredero sucede en todas las relaciones privadas que éste tenía, siempre que
fueran transmisibles. Si el fallecido era propietario de un fundo, ahora lo pasa a ser
el heredero. Si era acreedor, el crédito pasa en cabeza al heredero. En cambio, si
eran intransmisibles hay ciertas situaciones que no recaen. Por ejemplo, acciones
penales, o el usufructo, ni determinadas relaciones familiares como la paternidad.
 b)​ El heredero es responsable de las deudas transmisibles del fallecido.

La herencia se defiere por voluntad del testador (si es que hay testamento y es válido) o por
la ley.

Bonorum possessio: El pretor no puede hacer a nadie heredero pero concede a

determinadas personas la “posesión de la herencia”. De este modo los protege, no como
herederos sino como bonorum possessores, quedan ubicados como “en lugar de heredero”.
Posesión de fundos, bienes, dineros, etc. El heredero es sucesor conforme al ius civile,
mientras que este es por el derecho pretoriano.
En todos los casos, la concesión de la b.p no es automática, sino que hay que peticionar al
magistrado.
-Situación del bonorum possessor: queda equiparado al heredero, ya que puede ejercer las
mismas acciones; goza de protección interdictal.
Por una constitución de Constancio, la b.p luego no será necesario pedirla, bastando una
aceptación de hecho. Manifestando de cualquier manera, dentro del plazo fijado, su
intención de aceptarla, ellos adquieren todo el beneficio. Así, si bien terminológicamente
continúa la diferencia entre b.p y hereditas, en la realidad efectiva ambas tienden a
confundirse.

Capítulo 2: Herencia ab intestato.

Muerta una persona, hay que averiguar si ésta ha dejado un testamento válido; sino, resulta
conveniente conocer la herencia ab intestato.

A)​ Se abre la herencia ab intestato cuando:

-no existe testamento
-cuando si hay, no resulta válido
-cuando por más que sea válido, se torna ineficaz porque los herederos instituídos no han
aceptado la herencia.

B)​ Esta herencia no se abre cuando el cuius muere, sino solamente cuando no hay
herencia testamentaria.

Sucesión intestada de la Ley de las XII Tablas:

Esta establecía: “si se muere intestado, no conociéndose heredero suyo, que el agnado
próximo tenga la familia. Si se conociera agnado, que la familia la tengan los gentiles”

Los que heredan en primer lugar son los descendientes que estaban in potestate del pater
en el momento de su deceso, sin distinguir entre varones y mujeres ni entre naturales y
adoptivos. Los que están en primer grado (hijos o hijas) desplazan a los que están luego
(nietos y nietas) en principio, salvo excepciones como que estén emancipados, por ejemplo.
Y, en principio también, la división de la herencia se hace per cápita.
No se requiere la aceptación de la herencia por parte de los herederos, ya que éstos la
adquieren automáticamente.
Si no hubiera herederos, la herencia va al agnado/s más próximos. Los agnados son
aquellos unidos por un vínculo legítimo por vía masculina

A falta de herederos y de agnados, la herencia va a los gentiles.

Sucesión de la bonorum possessio ab intestato:

Comenzaron a existir situaciones inequitativas. Los inconvenientes serán paliados por el

pretor; trabajará no sobre la hereditas (ya que él no puede hacer herederos) sino sobre la
bonorum possessio, que al ser una creación pretoriana, le permitirá dar la posesión
hereditaria (no la titularidad de heredero) a las personas que considere que puedan estar
“en lugar de herederos”. Esto conducirá al orden sucesorio ab intestato de distintas maneras
que las señaladas por el ius civile.

Bonorum Possessio edictalis:

El pretor, en el Edicto, llama en orden a los beneficiarios, quienes estan agrupados en

diferentes clases de llamamientos en este orden:

●​ Llamamiento unde liberi: primero se llama a los “descendientes”

●​ Colación de bienes: El pretor obliga al emancipado que pida la b.p que efectúe la
“colación de bienes”: que se obligara a dar a los hermanos sui heredes una
razonable parte de sus bienes
●​ Colación de la dote: Si la hija dotada se presentaba a pedir la b.p, el pretor la
obligaba a dar una stipulatio de que cuando adquiera la dote, la compartirá con los
sui heredes, en proporción a sus cuotas hereditarias.
●​ Llamamiento unde legitimi: Siguiendo el orden sucesorio de la ley de las XII Tablas,
en caso de no haber descendientes, el pretor llama a los agnados más próximos.
●​ Llamamiento unde cognati: Luego de haber hecho los dos primeros llamados, en
éste, entran los parientes cognados hasta el sexto grado. El orden está dado por la
regla según la cual el de grado más cercano excluye al más lejano.
●​ Llamamiento unde vir et uxor: A falta de los anteriores, finalmente se llama al
cónyuge supérstite. Se requiere que el matrimonio subsista al tiempo de la muerte
del cónyuge.
Si los herederos legítimos reclaman la herencia triunfan respecto de los bonorum
possessores.

Bonorum possessio decretales:

Hay ciertos casos especiales en donde el pretor, previo examen de la situación, podía
otorgar una b.p por medio de un decreto.

Reformas del Derecho Imperial:

​
En estas reformas se agregará la admisión del vínculo cognaticio (por sangre) dentro del
sistema jurídico del ius civile. Así, lentamente los cognados serán admitidos, no solo a los
llamamientos de la b.p, sino a la hereditas.
Dos senadoconsultos introducen reformas sobre la hereditas mejorando la sucesión entre
madre e hijo.
En las constituciones imperiales posteriores se va avanzando cada vez más sobre el
parentesco cognaticio

Sistema de las Novelas 118 y 127:

Por las constituciones y reformas tomadas en este período, se había logrado un sistema
más equitativo de la herencia que el ius civile, pero también ofrecían un panorama confuso.
Por esto, Justiniano determinó establecer como debía ser el orden sucesorio de la herencia
ab intestato. Dictó dos Novelas, la 118 en el año 544, y luego completada y corregida por la
127, en el 588.
Según estas, se abandonará el vínculo agnaticio y sólo será admisible el parentesco
cognaticio. La atribución de la hereditas será de la siguiente forma:
●​ Primer orden: Descendientes. Ante todo estan los hijos, sin distincion de sexo, ni
legitimos o adoptivos, etc. La división se hace per cápita. Si uno de los hijos ha
premuerto y ha dejado nietos del causante, ellos pasan a ocupar el lugar de su
padre. Si no hay hijos, la herencia va directamente a los nietos, que también se
reparten per cápita.
●​ Segundo orden: Ascendientes y hermanos bilaterales. Si no existen descendientes,
la herencia va a los ascendientes y los hermanos bilaterales, con sus hijos.
●​ Tercer orden: Medios hermanos. Si no hay ninguno de los anteriores, la herencia va
a los medios hermanos, y se reparte per cápita también.
●​ Cuarto orden: Colaterales. A defecto de los anteriores, la herencia va a los
colaterales.

Sucesión de los libertos:

●​ Herencia del liberto ciudadano romano:

A)​ Según el ius civile: Según la ley de las XII Tablas la herencia de ellos iba: a) a los sui
heredes del liberto. b) al patrono o patrona. c) a los descendientes agnaticios del
patrono y d) a los gentiles del patrono
B)​ Según el sistema pretoriano: Protegerá al patrono y no a la patrona. Sus medidas se
referían a la herencia testada de un liberto varón.
C)​ La Ley Papia Poppaea mejorará la situación de los patronos.
D)​ Por un senadoconsulto de la época de Claudio, se permitió que el patrono pudiera
asignar el liberto a uno solo de sus hijos, excluyendo a los demás
E)​
Con las reformas de Justiniano, habrá una sola categoría de libertos, la de los libertos
ciudadanos romanos. El orden sucesorio se puede resumir así: A) Herencia testamentaria.
B) Herencia ab intestato.

Capítulo 3: Herencia testamentaria:

Testamento:
Es un negocio jurídico solemne y de última voluntad, por el cual se instituye uno o varios
herederos. Puede también, contener otras cláusulas, consideradas como adicionales. Si la
“institución de heredero” falta, provoca la nulidad y el testamento pasa a ser inválido.
Formas de hacer testamento:
En el derecho antiguo, hubo dos formas de hacer testamento.
A)​ Testamentum calatis comitiis: posibilidad de un ciudadano romano de hacer
testamento ante los comicios curiados, que se reúnen solo dos veces al año.
B)​ Testamentum in procinctu: Se hacía ante el populus armado. El ejército daba valor
jurídico.

Testamentum per aes et libram:

Surgió la necesidad de poder hacer testamento fuera de los dos días de los comicios
curiados. Apareció entonces una tercera forma: se utilizó una mancipatio, un acto donde
intervienían el cobre y la balanza.

Testamento pretoriano: