CAPITULOS IV

OTRAS SITUACIONES DEL CONTRABANDO

4.1 Actos culposos

En el capítulo segundo de las Disposiciones Penales encontramos los “Actos Culposos

que posibilitan el Contrabando y Uso Indebido de Documentos”. Para analizar la
culpabilidad del autor del hecho, hay que realizar un estudio de la subjetividad.

Dentro de la Teoría del Derecho Penal, existen dos tipos de acciones: las cometidas con
dolo y las cometidas con culpa. Una idea amplia de la acción dolosa según Graf Zu
Dohna “actúa dolosamente quien sabe lo que hace”1.

Dolo comete aquel que quiere un resultado y que realiza la acción para la comisión del
mismo; esta forma de actuar se encuentra tipificada en el Código respectivo, como así
también la acción que se comete, y a la que le corresponde una penalidad determinada 2.

En tanto que culpa es “la falta de previsión de un resultado típicamente antijurídico, que
pudo y debió haberse previsto al obrar”3. Aquel que obra con culpa, es el que no ha
querida ni decidido la acción, ni conceptualizado el resultado del hecho que comete,
pero debía haber previsto que esa acción iniciada daría el resultado que se efectivizó.

En principio y a partir de la definición de ilícito como acción u omisión típicamente

antijurídica y culpable, teniendo que caratular los ilícitos en el campo del Derecho
Penal, en los hechos debe ser típica la antijuricidad, la acción y la culpabilidad de su
actor. A partir de esto, debemos indagar en la culpabilidad del actor del hecho punible, y
la forma en que hubiera cometido el mismo, con la búsqueda del resultado típico, y
poder imputar al mismo el ilícito supuestamente cometido.

Existen al respecto en el ‘descubrimiento’ de la intención dolosa o no del accionar en

análisis, dos concepciones contrapuestas, que genéricamente se denominan como
psicológica y normativa. La primera considerada de antiguo raigambre, tiene en cuenta

1
Fontan Balestra, Carlos, Derecho Penal, cita a Graf Zu Dohna, pagina 349
2
Dr. Tosi, Jorge L., Derecho Penal Aduanero, segunda edición actualizada y ampliada. Ciudad Argentina.
Buenos Aires, 2002, pag. 95
3
Fontan Balestra, Carlos, Op. Cit, pagina 364
la posición psicológica del autor, respecto del hecho disvalioso, vinculada directamente
con la acción de mayor o menor forma4.

En consecuencia de esta posición, debe existir la relación directa entre el actor y el

hecho resultado, para admitir la culpabilidad del mismo en la forma típica. Si se tiene
como resultado del accionar, que el actor sea declarado culpable del caso típico, se debe
haber puesto en ejercicio la capacidad de ejecutar un hecho típicamente antijurídico.

Por otro lado y en cuanto a la concepción normativa de la culpabilidad, la misma

concibe a ella a través de un proceso a partir de la motivación que haya tenido el agente,
para cometer el hecho típico. Teniendo el planteo por inicio, a partir del mismo, vamos
a poder analizar o deducir si el hecho cometido es o no reprochable; ello va a traer como
consecuencia el reproche a través de la sanción típica, a partir de que se conceptúa la
posibilidad de exigir al sujeto una acción diversa a la que hubiere cometido. Ese
reproche va a ser el justificativo de la aplicación de la pena, y va a tener como
antecedente el hecho psicológico que decidió el actor a cometer el accionar ilícito 5.

En este análisis, que la culpabilidad es la actitud subjetiva que se le reprocha al actor del
ilícito. El juicio de reproche que se efectúa, se va a hacer sobre la preexistencia de la
normativa que así lo determina, y en consecuencia se trata de una declaración,
comparando el accionar de aquél con la norma que así lo tipifica. Tengamos en cuenta
para ello, que la Ley Penal no califica a la acción del particular como prohibida, sino
menciona que si cometiera tal acción típica va corresponder sancionarlo con la pena,
también típica.

Para intentar una distinción entre delitos e infracciones se ha prestado atención a

diversos factores, tales como la importancia del bien jurídico protegido; la significación
social de los hechos reprimidos; la naturaleza de la pena; y la naturaleza de la
responsabilidad. El Código Aduanero tomó partido en esa polémica, destacando que en
materia de infracciones lo que cuenta es la inobservancia de la conducta impuesta por el
ordenamiento.

Actualmente la opinión mayoritaria admite que las infracciones requieren la

concurrencia de un componente subjetivo, pero señala también que ese componente
puede presumirse y que ese es el factor que permite diferenciarlas de los delitos
aduaneros. Por eso una de las figuras reprimidas es la de la declaración inexacta, que
implica la simple disparidad entre lo que se declara y la realidad; y no se habla en

4
CFR., Dr. Tosi, Jorge L, La subjetividad en la configuración de la infracción tributaria,
www.aduananews.com.ar//doctrinas
5
IBIDEM.
cambio de declaración falsa, que sugeriría la ponderación de un fuerte componente
subjetivo. La idea es que quien declara una cosa (por ejemplo estar importando 20
televisores) y luego resulta otra (en el medio de transporte arriban 25) ha incumplido un
deber impuesto por la ley y ello basta para configurar la infracción aduanera de
declaración inexacta.

El hecho objetivo de la diferencia entre lo declarado y lo verificado genera una

presunción de culpa que, sin embargo, podría ser destruida mediante prueba en
contrario. Se trata, en definitiva, de un sistema de responsabilidad subjetiva especial,
característica de las infracciones, que permite distinguirlas de los delitos, donde el dolo
o la culpa deben ser probados positivamente.

Como conclusión podemos indicar que la culpabilidad, se traduce en la posición o

actitud que tome el actor, frente al hecho a cometer y a la normativa positiva, que
posteriormente va a ser juzgada por el órgano correspondiente. Pero en ello debemos
tener en cuenta que esa culpabilidad, no va a depender en consecuencia del juzgamiento
que se haga, sino que infringe la ley aquel que comete la acción típica. Dicha acción
puede ser encarada con dolo o con culpa, pero de cualquiera de las dos formas, su actor
va a siempre ser culpable o responsable de la actitud tomada en relación con la
normativa existente.

Volviendo al articulado puntual del Código Aduanero, el mismo divide estos actos en
dos grupos, el primero que son los actos culposos que posibilitan el contrabando,
haciendo referencia a los funcionarios o empleados aduaneros que ejercieran
indebidamente sus funciones, siempre que en tales actos u omisiones mediare
negligencia manifiesta que hubiere posibilitado la comisión del acto o su tentativa.

En el segundo grupo encontramos los actos culposos que posibilitan el uso indebido de
documentos. El inc. b del art. 868 hace mención a los funcionarios o empleados
administrativos que por ejercer indebidamente las funciones a su cargo expidieran o
posibilitaran el libramiento de documentación que fuera presentada ante el servicio
aduanero a obtener un tratamiento fiscal o aduanero mas favorable al que corresponde,
siempre que el otorgamiento de tales documentos hubiere mediado grave inobservancia
de las disposiciones legales que lo regulan.

De tal forma surge más claramente que las conductas descriptas en el artículo 868
necesariamente deben estar en relación causal con el contrabando o su tentativa, es
decir, que se exige para su configuración que por lo menos medie principio de ejecución
en este delito. En cambio, la figura del artículo 869 sólo requiere la presentación de la
documentación en las condiciones ahí previstas6.

Relacionado con lo anterior encontramos también como culpables, sancionados con una
multa pecuniaria, los despachantes de aduana, agentes de transporte, importador o
exportados (o cualquier persona que por su actividad u oficio no pudiera desconocer tal
circunstancia y no hubiere actuado dolosamente) responsables de la presentación ante el
servicio aduanera de documentación para obtener un tratamiento diferencial o papeles
adulterados o falsos con el objeto de cumplimentar una operación aduanera.

En el artículo 869 la culpa surge de la calidad, oficio o actividad del sujeto (activo), en
relación con el hecho realizado (presentación de documentos falsos). Con esto lo que se
ha tratado que determinados sujetos por su actividad, deberían detectar más fácilmente
las irregularidades de los documentos presentados o bien saber lo que produciría
presentar los mismos.

4.1.1 Caracterización

4.1.1.1 Funcionario o empleado aduanero

Anteriormente se ha hecho referencia a los términos funcionario o empleado aduanero y

administrativo por lo que desarrollaremos directamente que actos deben realizar los
mismos para caer dentro de este tema:

Ejercicio indebido de la función por negligencia manifiesta donde, si bien el autor no lo

hubiera querido, y esto caracteriza esencialmente el dolo, el resultado se da,
posibilitando así el contrabando o su tentativa, cometido por una persona distinta.

Entre las funciones que negligentemente realiza el funcionario o empleado aduanero

encontramos;

a) verificación: es ver la mercadería (acción que realiza el guarda) el cual debe

determinar si es la misma que la declarada en el despacho,

b) valoración: es corroborara si el monto declarado corresponde al valor de la

mercadería en cuestión,
6
Exposición de motivos ley 25415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero.
c) clasificación: esta relacionado con la valoración, es el acto por el cual se le asigna
una posición arancelaria a la mercadería según los acuerdos internacionales 7, clasificar
es ubicarlas mercaderías de acuerdo a la codificación definida por la Nomenclatura para
la Clasificación de las Mercaderías en los Aranceles Aduaneros8,

d) inspección: se refiere directamente a la facultad del servicio aduanero, para la

revisación de lugares, transportes, contenedores y demás, en todo lo relacionado con las
operaciones en que toma intervención,

e) toda otra función fiscal o de control a su cargo, significa la de ingresar a la renta

pública los tributos abonados por el administrado, y de intervenir en la importación y
exportación de mercadería a territorio aduanero9.

El legislador hizo hincapié en la negligencia manifiesta y no en una simple

inobservancia para caer en este inciso y también hay que tener presente que el
funcionario o empleado aduanero no se encuentre relacionado o participe del
contrabando, ya que caería en los supuestos del artículo 865 inciso C10.

Por último la negligencia manifiesta debe posibilitar el contrabando, si bien se puede

presumir que cada ves que hay un contrabando hay un error en el control aduanero, por
lo que hace hincapié en que dicha falla (negligencia) sea manifiesta y no una falla
humana. El Código Aduanero se refiere a la violación al deber de cuidado que recae
sobre los funcionarios públicos, que se encuentra relacionado con la figura de
incumplimiento funcional del Código Penal11.

4.1.1.2 Funcionario o empleado administrativo

7
Nuestro país se incorporo al GATT (actual OMC) por la ley 17799 y el correspondiente Decreto
6351/68, por lo que incorporo a la legislación los acuerdos de clasificación y valoración.
8
Sbriglio, Ernesto L, Manual practico de clasificación y valoración aduanera, UCC, San Juan Argentina,
2001, pag. 19
9
Dr. Tosi, Jorge L., Derecho Penal Aduanero, segunda edición actualizada y ampliada. Ciudad Argentina.
Buenos Aires, 2002, pag. 96
10
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 97
11
Código Penal, artículo 248: “será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial
por doble tiempo, el funcionario público que dictare resoluciones u órdenes contrarias a la constitución o
leyes nacionales o provinciales o ejecutare las órdenes o resoluciones de esta clase existentes o no
ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere”
Se considera que los funcionarios y empleados administrativos que engloba este inciso
deben tener las funciones de librar dichos documentos, quedando incluidos los
funcionarios y empleados administrativos del servicio aduanero también:

Ejercer indebidamente las funciones a su carga, por lo que no debe haber un simple
descuido, es por esto que el inciso culmina diciendo que tales documentos hubiere
mediado grave inobservancia de las disposiciones legales específicas que lo regularen12.

La liberación o la posibilidad de que otro libere el documento en cuestión es la acción

típica de este ilícito, dejando que sea acción indebidamente ejercida produce el hecho
penado. Los documentos que hace mención el inciso no son excluyentes, sino que el
documento liberado indebidamente permita obtener un tratamiento más favorable 13.

Por último haremos mención a distintas situaciones que relacionan la culpa, el dolo y la
posibilidad de cometer el contrabando o su tentativa14

 Culpa y no posibilitación: si la conducta es culposa y no tiene relación o no

incide en la consecuencia fáctica requerida por el art. 868 del Cód. Aduanero en
comentario, nos encontraríamos ante una falta que debería resolverse en el
ámbito disciplinario.

 Culpa y posibilitación: supuesto de la figura descripta por el tipo acuñado en el

art. 868 del Código Aduanero, siempre, claro está, que se cumpla con la entidad
del incumplimiento y que se acredite su efecto, esto es, la posibilitación de la
comisión del delito doloso o su tentativa.

 Dolo y no posibilitación: en esta hipótesis, y acreditado el dolo en la omisión del

funcionario (el incumplimiento de la ley a sabiendas), será de aplicación el tipo
previsto por el art. 248 del Código Penal, pues no requiere, como ya se dijo, una
consecuencia derivada de la violación a los mandatos legales, se debe responder
lisa y llanamente por haber confrontado el mandato legal.

 Dolo y posibilitación: cuando la omisión del funcionario aduanero posibilita la

comisión del contrabando doloso o su tentativa, impone detenernos en el tipo
subjetivo, ya que en el caso de haber obrado con dolo, este accionar sería
indefectiblemente atrapado por la figura del contrabando doloso.

12
CFR., Exposición de Motivos, ley 22415, Código Aduanero.
13
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 98
14
Vidal Albarracín, Hector G., Delitos Aduaneros actualización 2005, MAVE 2004, pag. 281
Ambos incisos analizados, disponen como pena para estos actos culposos, una multa
autónoma y regulable, que va desde $5000 a $ 50000 15. Es autónoma en cuanto no
depende en otros casos, del valor de la mercadería, fuere en aduana o en plaza: y es
regulable en tanto se determina desde un monto mínimo a un máximo, dentro de cuyos
márgenes la autoridad de aplicación va a decidir, en virtud de las circunstancias que se
encuentre juzgando.

Para cerrar el tema de los actos culposos, se observa que el Código Aduanero para
caracterizar la culpa solo utiliza las expresiones “negligencia” e “inobservancia”,
generalmente las bibliografías referidas a temas relacionados con actos culposos utilizan
negligencia, imprudencia o impericia16.

Criticas que se le hacen al art. 868 inc. a es la frase final “hubiere posibilitado”, ya que
quien posibilita realiza un acto voluntario de tipo positivo que lo transforma en coautor
o cómplice, dos situaciones que acarrean otro tipo de penalidad. Si se trata de penar un
acto culposo es necesario desenvolverse dentro de lo que “culpa” significa, o sea, una
conducta que por acción u omisión, pero sin dolo, agravia el orden jurídico.

4.1.1.3 Presentación de documentación

El Código reprime con multa a quien presentare documentación que pudiera provocar
tratamientos aduaneros o fiscales mas favorables o algunos documentos adulterados o
falsos que sean necesarios para cumplimentar alguna operación aduanera, siempre que
los sujetos que intervinieren por su condición no podrían desconocer la situación
irregular de tales documentos y los mismos no actuaren dolosamente17.

Para analizar este último artículo de los actos culposos, empezaremos por los sujetos,
quien presentare la documentación, no hace mención al que simplemente al que
presenta la documentación al servicio aduanero, sino al que es responsable de la misma
(quien firma la documentación)18.

15
Ley 25986, artículo 26
16
El primero de esos términos equivale al descuido en la realización o no de un acto; el segundo significa
temeridad, la que siendo maliciosa se transforma en delito, y el tercero es falta de capacidad.
17
CFR., Código Aduanero, artículo 869.
18
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 101.
Posteriormente el Código hace mención a una serie de sujetos: despachante de aduana
(léase artículo 36 del Código Aduanero), agente de transporte (léase artículo 57 Código
Aduanero), importador (léase artículo 91 inciso 1 Código Aduanero), exportadores
(léase artículo 91 inciso 2 Código Aduanero), o cualquier otro que por su calidad,
actividad u oficio no pudiera desconocer tal circunstancia.

Estos sujetos que enumera el Código Aduanero, la presunción de culpa emerge de la

calidad, oficio o actividad de los sujetos activos con relación a la irregularidad o
falsedad del documento que presenta. Ello quiere decir que los que ejercen ciertas
actividades, por su habitualidad en el manejo de documentos, están más capacitados
para detectar su irregularidad intrínseca o extrínseca o bien los efectos que producen su
presentación. Es una pauta dinámica y equitativa, pues exige un mayor deber de cuidado
a quienes deben tenerlo19.

La presentación de autorizaciones especiales, licencias arancelarias o certificados tienen

que tener por objeto provocar un tratamiento aduanero o fiscal más favorable (ejemplo
pagar menos derechos) o menciona también el Código Aduanero la presentación de
algún documento adulterado o falso que sea necesario para cumplimentar una operación
aduanera. Con los requisitos de que sean presentados por los sujetos que analizamos
anteriormente y que los mismos no actúen dolosamente.

Si la conducta descripta en la norma fuere dolosa, hay que distinguir:

a) Presentación de documentación irregularmente expedida (contrabando simple

doloso, art. 864, inc. c), y

b) Presentación de documentación adulterada o falsa (contrabando calificado, art.

865, inc. f)20.

4.2 Tentativa

En este tema citaremos dos puntos de vistas por un lado un del artículo escrito por los
Dres. Armando J. y Armando F. Murature, para Aduana News. Donde realizan una
critica al articulado21 tomando como base el Código Penal Argentino y la posición del
Código Aduanero.

19
Exposición de Motivos, ley 22415, Código Aduanero
20
Vidal Albarracín, Hector G., Op. Cit., pag. 284
21
Murature Armando J., Murature Armendo F., Análisis de la tentativa de contrabando y el delito
consumado, respecto a sus penas, para AduanaNews, www.aduananews.com//doctrinas
En forma contraria a lo que establece el Código Penal Argentino, el cual establece una
atenuación de la pena del hecho consumado cuando ocurre el supuesto de tentativa, el
artículo 872 del Código Aduanero establece que tanto el hecho consumado con la
tentativa, se considera de la misma forma con respecto a la pena.

Consumación y Tentativa son situaciones diferentes, y por lo tanto merecen ser

legisladas y sancionadas en forma diferencial. Ello, implica, la contemplación de
consecuencias diferentes para las dos situaciones.

La tentativa, como surge de su propia definición, consiste en el comienzo de ejecución

de un delito que no logra consumarse por circunstancias ajenas a la voluntad de quien
tenía la intención de perpetrar el delito. De la misma conceptualización, surge que la
tentativa implica, necesariamente, falta de consumación.

Si bien el agente, al emprender la realización del hecho típico ha revelado en toda su

extensión el elemento subjetivo de la consumación, puesto que la diferencia entre
tentativa y consumación no está dada por el aspecto subjetivo del sujeto si no por las
consecuencias objetivas del hecho, decimos, que si bien el aspecto subjetivo esta
revelado y exteriorizado, el aspecto objetivo no esta perfecta ni íntegramente
desarrollado en la situación de la tentativa, y, de allí han devenir las diferencias en las
consecuencias legales.

La tentativa, no constituye un tipo autónomo e independiente del resto de los delitos

contemplados en el ordenamiento jurídico, sino que implica una ampliación de los
mismos, posibilitando la aplicación de una sanción a aquellos supuestos que, sin agotar
el tipo penal en lo que respecta a la consumación o agotamiento del mismo, constituye
el inicio de una actividad encaminada a tal objetivo.

Partiendo de estas sucintas consideraciones, es que arribamos a la conclusión que la

punibilidad regulada en el Código Aduanero para el supuesto de la tentativa constituye
una infracción a la garantía constitucional de igualdad.

Más ello, no es porque tal régimen se diferencia del general regulado en el Código
Penal, sino porque no observa las desigualdades existentes entre los delitos
contemplados en el mismo Código Aduanero y las tentativas de los mismos.
El principio de igualdad, como lo tiene bien dicho en reiteradas oportunidades nuestro
más Alto Tribunal, consiste en un tratamiento igualitario para iguales supuestos, y no,
como a veces se pretende, una igualdad abstracta, simétrica, absoluta y rígida
desprovista de toda consideración vinculada con las circunstancias que rodean a las
casos en particular. Es decir, que la igualdad consiste en tratar a los iguales como tales,
sin dar a unos lo que en forma arbitraria se les niega a otros.

De esta manera, apreciamos, como ya lo hemos sostenido, que el art. 872 del Código
Aduanero resulta inconstitucional, no por apartarse del régimen que podríamos
denominar general, sino por no receptar las diferencias entre la tentativa de un delito y
la consumación de este.

Tentativa y consumación son supuestos diferentes; necesitan ser diferentes pues de lo

contrario estaríamos entre dos supuestos de tentativa o dos de consumación.

El tema que venimos tratando no consiste en uno de aquellos delitos que, por política
criminal, queda librado al libre arbitrio del legislador y, por lo tanto, exento del control
judicial, pues en rigor de verdad, el cuestionamiento, como ya lo dijimos, no consiste en
la decisión de apartarse del régimen general, supuesto aceptable, sino en no observar la
diferencia entre la tentativa y la consumación de los delitos aduaneros.

En lo que respecta a las dificultades probatorias, a fin de deslindar un supuesto de otro,

tampoco lo consideramos como un argumento sólido para sustentar la equiparación que
cuestionamos, pues, además de que las dificultades probatorias no justifican el
apartamiento de un principio constitucional, en última instancia, y en virtud del in dubio
pro reo, la cuestión debería resolver a favor del imputado, y, por lo tanto, aquellos
supuestos que no puedan determinarse fehacientemente, deberán ser considerados como
tentativa.

Por ello, no advertimos justificativo válido ni argumento sólido que permita sostener las
equiparaciones de las consecuencias legales entre la tentativa y la consumación, y lo
aconsejable sería una reforma legislativa en tal sentido, es decir, la diferenciación de
tales supuestos pues, como lo venimos sosteniendo, la tentativa necesariamente debe ser
diferente a la consumación, y, por ello, también deberían serlo sus penas

En el artículo 872 encontramos la redacción del artículo 190 de la vieja ley de aduanas,
al cual se le incorpora una modificación de redacción, la cual destaca que la
equiparación reside en el aspecto punitivo. Basándose que los delitos de contrabando,
generalmente no permiten la diferenciación entre el delito tentado y consumado como
ocurre en los otros delitos comunes. Ello justifica el apartamento de las reglas del
derecho penal común22.

En el delito de contrabando, según el supuesto legal de que se trate, puede ser

considerado como una figura de peligro o de resultado. Así, el caso previsto en el art.
863 requiere que se impida o dificulte el control aduanera; la hipótesis previstas en los
incisos a) y b) del artículo 864 exigen una conducta que consiga trabar o eludir la
función principal aduanera, y no solamente que la haga peligrar 23. Por lo que se nos
presentan los casos que no hay que esperar un resultado final para producir el delito,
sino que la posibilidad de poner en peligro el bien jurídico protegido es suficiente para
la consumación del delito, en estos casos no se podría producir la tentativa.

El derecho penal define en su artículo 42 que es punible quien con el fin de cometer un
delito determinado comienza su ejecución, pero no la consuma por circunstancias ajenas
a su voluntad24. Los elementos de este concepto jurídico son, pues:

a) Subjetivamente, el fin de cometer un delito determinado;

b) Objetivamente, comienzo de ejecución;

c) Subjetivamente y objetivamente, impotencia o ineficacia no deseadas de las

acciones cumplidas25.

Nuestro Código Penal adopta un criterio objetivo, pues requiere el principio de

ejecución, fundándose en la existencia objetiva del peligro corrido por el bien jurídico
protegido. Por otra parte, a la doctrina subjetiva la basta que exista “propósito de
cometer un delito”, aunque los hechos no pongan en peligro el bien jurídico tutelado.
Solo atiende a la intención y, por ende, no se distingue entre acto preparatorio y el acto
de ejecución26.

Pessoa comenta, que los medios del autor de un delito para obtener su finalidad esta
compuesta por dos tipos de actos: a) actos productores de la finalidad y b) actos
posibilitadotes del productor de la finalidad. El primero de ellos es la tentativa (teniendo

22
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero, pagina 428
23
Vidal Albarracín, Hector G., Op. Cit., pag. 267
24
CFR., Código Penal, artículo 42
25
Soler, Sebastián, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires 1988, t. II, pag. 241
26
IBIDEM, pag. 261
en cuenta que para que sea tentativa no se debe llegar a su finalidad), el segundo es el
acto preparatorio.

El autor tiene que haber avanzado dentro de sus planes concretos hasta comenzar a
protagonizar el acto productor de la finalidad, entendiendo por tal, aquel que en el
mencionado plan, fue escogido específicamente con la función de hacer efectivo el fin
de ese programa individual27.

La última parte del artículo 871 del Código Aduanero, hace mención que el autor
comienza la ejecución del contrabando pero por circunstancias ajenas a su voluntad no
llega a consumarlo ya que si este desistiera de propia voluntad (arrepentimiento)
teniendo la posibilidad de hacerlo28, esto nos lleva a a enunciar otros artículos del
Código Aduanero en el que hace mención a que “El desistimiento de la solicitud de
destinación de importación para consumo no exonera de responsabilidad por los ilícitos
que se hubieran cometido con motivo o en ocasión de la declaración efectuada al
solicitar la destinación”29.

A lo antes mencionado solo cabe agregar que se consideran supuestos especiales de

tentativa de contrabando la introducción a recintos sometidos a control aduanero de
bultos que, individualmente o integrando una partida, contuvieren en su interior otro u
otros bultos, con marca, números o signos de identificación iguales o idóneos para
producir confusión con los que ostentare el envase exterior u otro envase comprendido
en la misma partida. Mencionando que el responsable será reprimido con la pena que
correspondiere al supuesto de contrabando que se configurare.

Por último Vidal Albarracín, concluye diciendo que “la mayoría de los casos que se
detectan son tentativas, una vez consumados, son encubrimientos”30.

5.3 Encubrimiento de Contrabando

En este tema es importante verlo conjuntamente con los otros sujetos involucrados en
los distintos ilícitos, llámese autor, instigador o cómplice, ya que este sujeto que
estamos agregando es el único que como menciona el art. 874 interviene después de la
27
CFR., Pessoa, Nelson R., La tentativa, Hammurabi, Buenos Aires, 1987, pag. 67
28
CFR., D´Albora, Francisco J., El delito de contrabando, en Tratado de derecho penal especial, dirigido
por enrique Aftalión, La Ley, Buenos Aires, 1970, t. VII, pag. 319
29
Código Aduanero, artículo 238 (en el caso de las exportaciones el artículo que hace mención al tema es
el artículo 337)
30
Vidal Albarracín, Hector G., Op. Cit., pag. 272
ejecución del ilícito pero sin mediar una promesa anterior, siendo esto último lo que
separa el encubridor del cómplice.

Las características del hecho son las siguientes: se trata de un delito típico, que es
independiente del delito principal, o sea, que se trata de una ayuda que favorece a los
autores del delito de contrabando. El bien jurídico que se tutela es la administración de
justicia, en función que se extrae de esta acción el hecho originario. Cuando se hace
mención a extracción se refiere a todos los actos u omisiones que el sujeto encubridor
haga tanto a los autores del delito primitivo como a los instrumentos o pruebas de la
comisión de aquel o al cuerpo del delito. Y una de las características esenciales de este
tipo es que no debe existir acuerdo anterior con el autor del delito que se oculta31.

Por tratarse de un delito independiente del principal, y no participando del primitivo

delito el autor del encubrimiento, puede darse el caso que aunque el autor del delito
originario se lo hubiere dejado de procesar, por no hallárselo, se puede condenar al autor
del encubrimiento. Por otra parte, cualquiera sea el bien jurídico tutelado en el delito
que se encubra, en este caso el bien jurídico es la administración de justicia, y por tanto
es figura autonomía32.

El artículo citado enumera las distintas acciones en las que la colaboración sin promesa
anterior al ilícito son calificadas las personas que la realizaran como encubridores, se
podría dividir el encubrimiento en dos grupos:

1. los casos de encubrimiento personal, como son los casos planteados en los
incisos a y b, que hace referencia a los sujetos, y

2. los encubrimientos reales, que reposa sobre los instrumentos del contrabando o
con relación a las mercaderías, que es el caso de los incisos c y d:

• Ayudare a eludir las investigaciones que por contrabando efectúe la autoridad o

a sustraerse a la acción de la misma; eludir significa evitar, liberarse de una dificultad o
una cosa molesta33 o sea engañar la investigación y control aduanero, evitar que se de
con el autor del contrabando. Por otro lado ayudar hace refiere a prestar colaboración, la
misma puede consistir en la ocultación física como cualquier otro acto que implique
poner un escollo a la acción de la autoridad, ya con su ocultamiento, fuga, o aun evitar

31
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Derecho Penal Aduanero, segunda edición actualizada y ampliada. Ciudad
Argentina. Buenos Aires, 2002, pag. 107.
32
IBIDEM, pag. 107 y 108
33
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag. 289
la identificación de los autores del delito 34. El Código penal contempla esta situación
haciendo mención que uno de los casos de encubrimiento es cuando: ayudare a alguien
a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la acción de ésta35.

• Omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo; hace referencia a todo

empleado o funcionario público que tomare conocimiento del contrabando, ya que los
mismos están encargados de evitar tales actos, o sea que los mismos están en ejercicio o
con motivo de sus funciones. Si dichas personas obtuvieran algún beneficio esta
situación cambiaria el encuadre legar y caeríamos en otros tipos penales

• Procurare o ayudare a alguien a procurar la desaparición, ocultación, o alteración

de los rastros, pruebas o instrumentos de contrabando; todos estos actos tendientes a que
la labor del servicio aduanero se vean dificultados por la maniobras realizadas en forma
directa o a través de la prestación de colaboración para que otro la realice, son causales
de encubrimiento. En este supuesto no es necesario llegar a la desaparición o que el
servicio aduanero vea complicada sus funciones, simplemente bastando para caer en el
supuesto de encubridor, haber intentado realizar las distintas acciones que se
mencionan.

• Adquiriere, recibiere o interviniere de algún modo en la adquisición o recepción

de cualquier mercadería que de acuerdo a las circunstancias debería presumir
proveniente de contrabando; este inciso nos lleva a determinar dos situaciones
complejas que son: a) la buena o mala fe del adquiriente o interviniente de la mercadería
en cuestión, en este primer caso se supone que se penará al cómplice y no a aquel que
obrando de buena fe cometiere algunas de las acciones descriptas, el cual deberá
demostrar su buena fe, y b) la relación del presente artículo con la tenencia en plaza de
mercadería extranjera para su comercialización o industrialización (art. 985 y siguientes
CA)36. Para estar comprendido dentro de este supuesto bastaría que el dolo fuera
eventual, o sea que el encubridor presuma que la mercadería son de contrabando.

Complementaremos este último inciso con la postura de Creus el cual sostiene que
distintas posibilidades para la adquisición o recepción de la mercadería objeto de
contrabando:

a) que el sujeto actúe sospechando el origen ilícito y ratificando que podría estar
receptando un objeto procedente de un delito (dolo eventual).

34
CFR., Vidal Albarracín, Hector G., Delitos Aduaneros actualización 2005, MAVE 2004, pag. 366
35
Código Penal, artículo 277, inciso 1º
36
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 108.
 b) Que obre ignorando el origen ilícito. Hay que distinguir si tal ignorancia
proviene de:

 Un error invencible. Las circunstancias no hacían exigible que se

planteara esa posibilidad; no hay punibilidad típica.

 Un error vencible. Las circunstancias permitían sospechar el origen

ilícito, pero: a) actuó confiado, por otras circunstancias, en que no se
trataba de cosas provenientes de un delito (culpa conciente) y b) actuó
sin advertirlo (culpa inconciente).37

El mismo artículo 874 establece que el encubrimiento de contrabando será reprimido

con prisión de seis meses a tres años 38, pena que se elevará en un tercio cuando el
encubridor fuera un funcionario o empleado público o un integrante de las fuerzas
armadas o de seguridad y cuando quien adquiere, recibe o interviene la mercadería lo
hiciere en ejercicio de una actividad habitual.

Esto esta basado en el Código Penal donde es aumentada la penal al hacer esto en forma
habitual39, agregando el Código Aduanera el caso de ciertos sujetos (funcionarios o
empleados públicos, o de las fuerzas de seguridad) debido a que los mismos cumplen
funciones especificas, como son las de control. Cuando hace referencia a habitual
significa reiterar el hecho típico, y se podrá determinar que existe la misma cuando el
procesado ha tenido condenas firmes anteriores, para demostrar la reincidencia.

Para culminar este tema el artículo 875 dispone una exención de pena, en relación a las
personas que se encubren. En el Código no extiende la disminución de pena a los
supuestos en que el encubridor actúe con el propósito de lucro, otorgándole a esta
circunstancia el efecto de excluir la exención de pena que consagra el artículo 875. El
Código Penal propone la misma formula al dejar exentos de la excepción al que haya
ayudado a asegurar el producto o el provecho del delito o al que haya obrado por
precio40.

Las persona que están comprendidas dentro de está excusa absolutoria son quienes
encubran al cónyuge, parientes o con quien los unan lazos de gratitud o amistad,
justifica a la misma, la relación que existe entre las personas, haciendo la salvedad del

37
CFR., Creus Carlos, Aspecto subjetivo de la receptación, LL, del dia 16/05/1993
38
Se aplica la misma pena en Código Penal, en el tema del encubrimiento, véase artículo 277 Código
Penal.
39
CFR., Código Penal, artículo 278.
40
Código Penal, artículo 279
inciso d) del artículo 874 el cual no tiene excusa absolutoria, por las características que
encubren a estas personas.

5.4 Disposiciones Comunes

5.4.1 Penas

El artículo 876 hace una enumeración de las penas accesorias a las que hemos estado
comentando anteriormente que son las penas privativas de la libertad de los artículos
863, 864, 865, 866, 871, 873 y 874, las cuales son complementarias a las sancionadas
particularmente en cada artículo.

Se entiende por Comiso o Confiscación: el acto de pasar al Estado los bienes o parte de
ellos a causa de una condena penal, fiscal o gubernamental41.

El comiso de la mercadería objeto del delito, cuando el titular o quien tuviere la

disponibilidad jurídica de la mercadería no debiere responder por la sanción o la
mercadería no pudiere aprehenderse, el comiso se sustituirá por una multa igual a su
valor en plaza, que se impondrá en forma solidaria42.

Comiso o decomiso significa desafectar la propiedad de la cosa objeto de la medida o

procedimiento, del propietario o poseedor primitivo a los fines de producir el remate
público de aquella, cuyo resultado económico ingresara en definitiva al damnificado del
delito, que en este caso es el Fisco Nacional, obviamente, y a los fines de este
procedimiento, la Aduana dispondrá oportunamente esa subasta pública, en los términos
del art. 429 y concordantes43.

Tiene la característica de ser una pena principal y no graduable. Este inciso da la

posibilidad de sustitución, para lo cual hay que tener en cuenta dos variantes:

1) Que el titular o quien tuviera la disponibilidad jurídica de la mercadería, no fuere el

condenado por el delito; y

2) que no pudiera aprehenderse la misma.

41
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag. 196.
42
Código Aduanero, artículo 876 inciso a.
43
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 116.
Serán imputados de esta multa sustitutiva todos los responsables de la comisión del
ilícito; y lo son en forma solidaria, como menciona el inciso en su última parte, o sea
que deberán abonar la misma, todos y cada uno de los condenados. De esta forma el
pago por uno de ellos libera a los demás de esta obligación, pero en cuanto fuera
abonada en su totalidad y no la parte proporcional a la totalidad de los condenados44.

El segundo inciso del artículo 876 habla de, comiso del medio de transporte y de los
demás instrumentos empleados para la comisión del delito, salvo que pertenecieren a
una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso determinaren que no podía
conocer tal empleo ilícito45.

Dos características determinan al presente inciso:

a) que sean propiedad de persona ajena; y

b) que la misma no tuviera conocimiento de uso indebido

Este inciso tiene su sustento técnico en el Código Penal 46. El tercero que aparezca como
propietario del medio de transporte no solamente debe ser ajeno al hecho delictuoso,
sino que también se exige que no hubiera podido conocer tal destino ilícito47.

Una multa de 4 a 20 veces el valor en plaza de la mercadería objeto del delito, que se
impondrá en forma solidaria48.

Algunos autores como, Francisco D´Albora entre otros, consideran que esa solidaridad
se extiende a los autores, cómplices y encubridores. Entendemos que para el caso
correspondería a los participes del delito, es decir autores, cómplices e instigadores, mas
no a los encubridores, por tratarse en virtud del artículo 817 y concordantes, el
encubrimiento como un delito autónomo, y teniendo penalidad propia, se trataría de otra
la pena a aplicar en forma independiente. Ello se avala, desde el punto de vista de que

44
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero
45
Código Aduanero, artículo 876 inciso b.
46
Código Penal, artículo 23: La condena importa la pérdida de los instrumentos del delito, los que, con
los efectos provenientes del mismo, serán decomisados, a no ser que pertenecieren a un tercero no
responsable.
47
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero
48
Código Aduanero, artículo 876 inciso c.
podría llegarse a aplicar a los autores, por encontrarse prófugos una vez condenados, y
si esta pena propia a los encubridores49.

La multa deberá aplicarse conjuntamente con la sentencia de contrabando que dicte la

autoridad competente. El elemento determinante de este inciso es determinar el valor de
las mercaderías objeto de ilícito, para poder aplicar sobre este valor la multa
correspondiente, en el caso de que la mercadería no se hubiera secuestrado el artículo
880 determina la forma de calcular el valor. En el caso que la mercadería secuestrada
posteriormente desaparezca o sea destruida, no tendría ese problema si la misma fue
verificada y aforad.

En el cuarto supuesto encontramos la pérdida de las concesiones, regímenes especiales,

privilegios y prerrogativas de que gozaren 50. Estos privilegios son los que otorga el
Ministerio de Economía en especial a entidades de beneficencia o asociaciones civiles
sin fines de lucro entre otros. La pena se deberá instrumentar mediante la información
de dicha sanción a la dependencia de la DGA que atienda los regímenes especiales 51.

La primer clase de inhabilitación es especial que va desde los 6 meses a 5 años para el
ejercicio del Comercio; a sus efectos una vez firme la sentencia que lo dispone, se
liberara oficio al Registro Público de Comercio en la jurisdicción que se hubiera dictado
la sentencia, a los fines que se cancela la inscripción si la hubiere. Esta pena afecta
también a las personas ideales así como sobre los socios de la misma, quedando
obviamente excluidos quienes tuvieran una actividad civil o profesional distinta, o que
fueren empleados en relación de dependencia52.

También este artículo aplica, la inhabilitación especial perpetua para desempeñarse

como funcionario o empleado aduanero, miembro de la policía auxiliar aduanera o de
las fuerzas de seguridad, despachante de aduana, agente de transporte aduanero o
proveedor de a bordo de cualquier medio de transporte internacional y como apoderado
o dependiente de cualquiera de éstos tres últimos 53; distingue a esta inhabilitación de la
anterior en que es perpetua y no temporal ya que los sujetos que menciona tienen
relación con el que hacer aduanero.

49
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 121.
50
Código Aduanero, artículo 876 inciso d.
51
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 122.
52
IBIDEM., pag. 123.
53
Código Aduanero, artículo 876 inciso f.
Sigue el Código Aduanero aplicando inhabilitación especial que van desde los 3 a 15
años para ejercer actividades de importación o exportación. Tanto en el supuesto de
contemplado en éste inciso como en le previsto en el precedente inc. f, cuando una
persona de existencia ideal fuere responsable del delito, la inhabilitación especial
prevista en ellos se hará extensiva a sus directores, administradores y socios
ilimitadamente responsables;

No responderá quien acreditare haber sido ajeno al acto o haberse opuesto a su

realización. La exención de la formula exculpatoria a aquellos que hubieren opuesto a la
realización del acto ilícito se debe a que este supuesto no implica ajenidad sino un acto
positivo. Por otra parte, dado que para los destinatarios de la norma no media obligación
legal de denunciar la comisión de hechos ilícitos de que tuviera conocimiento, la
conducta omisiva no puede ser considerada como participación o encubrimiento
respecto del delito54.

Si bien el tema de la responsabilidad de las personas jurídicas será tratado mas adelante,
en todos los casos que esta clase de personas participen en la ejecución de un delito
aduanero, es necesario identificar y condenar a los integrantes de la persona ideal, éste
como cualquier otro delito debe ser cometido por persona física. Es por esto que es
necesaria demostrar la no participación en la decisión y ejecución del acto delictuoso.

Inhabilitación absoluta por doble tiempo que el de la condena, para desempeñarse como
funcionario o empleado público; se entiende que es para todo organismo público fuera
de la DGA puesto que a esto ya lo sanciona el inc. f.

La sanción específica de las personas ideales es el retiro de la personería jurídica y, en

su caso, la cancelación de la inscripción en el Registro público de Comercio, además de
las sanciones que pueda llegar a corresponderle a cada uno de los socios.

Cuando se tratare de los supuestos previstos en los artículos 868 y 869 (actos culposos
que posibilitan el contrabando y uso indebido de documentos), además de la pena de
multa se aplicarán las sanciones establecidas en los incisos d), e), f), g) e i) del apartado
1 de este artículo, en el supuesto del inciso f) la inhabilitación especial será por quince
años55.

5.4.2 Valor
54
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero
55
Código Aduanero, artículo 876, 2)
El valor de la mercadería para la aplicación de las penas se tomara el que tuviere en la
fecha de comisión del delito, o en su caso de no poder precisarse ésta, en la de su
constatación. Estos artículos que están dentro del capítulo las penas accesorias, se basan
en el artículo 134 de la Ley de Aduanas, y resuelven el problema que puede plantearse
al momento de la valoración56.

Como hicimos mención anteriormente tanto los momentos regulares como los
irregulares están establecidos en el Código Aduanero57.

Para estos casos el código establece que Valor en Plaza se va a entender como:

a) En la importación como el valor en aduana, determinado conforme a lo dispuesto en

el art. 642 con más los gastos de despacho y los tributos que gravaren la importación
para consumo de la mercadería de que se tratare;

b) En la exportación como el valor imponible previsto en el art. 735, con más los
tributos interiores que no fueren aplicables con motivo de la exportación.

Recordemos rápidamente las definiciones de Valor en Aduna: Es el valor CIF en el

punto o lugar de introducción, contado, entre comprador y vendedor independientes en
condiciones de libre competencia incluyendo los derechos de utilización de la misma,
en el caso de las importaciones58 y para las exportaciones es el valor FOB, FOR o FOT
en el punto o lugar de salida, contado, entre comprador y vendedor independiente y
considerando que comprende el valor de derecho de utilizar la propiedad intelectual o
industrial de la mercadería59.

Analizando lo anterior se nos plantean los casos que no se puede aprehender la

mercadería y tampoco podemos determinar fehacientemente el valor de la mismas, para
estos casos el Código establece una escala de valores estimativos los cuales fueron
modificados en el diciembre de 200460
56
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero
57
Véase los artículos 637 para situaciones regulares, 638 para situaciones irregulares, en el caso de las
importaciones y los artículos 726 y 727 para las situaciones regulares e irregulares respectivamente de
exportación, en el Código Aduanero.
58
Sbriglio, Ernesto L, Manual Practico de Clasificación y Valoración Aduanera, Universidad Católica de
Cuyo, 2001, pag. 147
59
IBIDEM., pag. 164
60
Ley 25986, artículo 28
a) PESOS QUINIENTOS ($ 500) por cada caja o bulto;

b) PESOS QUINIENTOS ($ 500) por tonelada o fracción de tonelada, cuando se tratare

de mercaderías a granel;

c) PESOS CINCO MIL ($ 5.000) por cada contenedor de VEINTE (20) pies y PESOS
DIEZ MIL ($ 10.000) por cada contenedor de CUARENTA (40) pies, sin perjuicio de
la aplicación del inciso a) o del inciso b), según el caso, respecto de la mercadería en él
contenida.

En los casos que por faltar la mercadería no se pudiere verificarse la misma para el
análisis tributario se tomara la posición arancelaria más fuertemente gravada que
correspondiere a su naturaleza en el arancel general. En caso de igualdad de tributos de
varias categorías posibles, se tomaría aquella cuyo número de orden en el arancel fuere
mayor.

Vencido el plazo de quince días, contando desde que quedare firme la sentencia o
resolución que impusiere pena de multa sin que su importe hubiere sido pagado, el
condenado debe pagar juntamente con el mismo un interés sobre la cantidad no
ingresada en dicho plazo, incluida en su caso la actualización respectiva, cuya tasa será
la que fijare la Secretaría de Estado de hacienda de conformidad con lo dispuesto en el
Art. 794.

Los intereses previstos en el párrafo anterior se devengaran hasta el momento del pago o
de la interposición de demanda de ejecución fiscal, en este segundo supuesto entraran a
correr los intereses punitorios para los cuales tomaremos como base la multa mas los
intereses que se hubieran generado hasta la interposición de la demanda de ejecución
fiscal.

La pena de multa será fijada sobre la base de los valores (perjuicio fiscal, valor en plaza,
valor en aduana o valor imponible, según correspondiere) o de los importes vigentes en
la fecha de configuración del delito o, en caso de no poder precisársela, en la de su
constatación, actualizados de acuerdo a la variación del índice de precios al por mayor
(nivel general) elaborado por el Instituto Nacional de estadística y censos o por el
organismo oficial que cumpliere sus funciones, desde el mes en que se hubiere
configurado o constatado el delito hasta el penúltimo mes anterior a aquel %n que
efectuare el pago61.

61
Código Aduanero, artículo 884.
Los artículos 882, 883 y 884 conforman un sistema que regula el régimen de mora en
los créditos fiscales emergentes de la aplicación de penas por delitos aduaneros y las
consecuencias que de ella se desprende, es decir el comienzo el comienzo del curso de
los intereses moratorios, los punitorios y la actualización por depreciación monetaria 6263.

Los importes generados por las multas aduaneras así como el producido de la venta de
la mercadería comisada ingresara a rentas generales, a estos montos si correspondiera se
realizaran la deducción de los honorarios regulados judicialmente a favor de los
profesionales fiscales y de los servicios de almacenaje64.

5.5 Responsabilidad

El tema de las responsabilidades, hace mención a quienes son los sujetos que van a
responder por las distintas penas, recordemos que todos los delitos, siempre tiene que
haber una persona física responsable por las consecuencias que ocasionaran sus actos.

En la norma en comentario se ha regulado la participación sobre la base de las reglas del

Código Penal65, manteniendo así su autonomía. Queda en claro así mismo que la
instigación de contrabando no es un delito autónomo, sino una forma de participar en el
mismo, así como que se refiere a la instigación privada. La instigación pública cae
dentro de la previsión del Código Penal66.

Se aplicaran las penas previstas para el autor del delito de contrabando, de su tentativa o
de su encubrimiento, según el caso, a quien hubiere determinado directamente a otro a
cometerlo o al que tomare parte en el ejercicio del hecho o prestare al autor o autores un
auxilio o cooperación sin los cuales no habría podido cometerse.

El tema de los sujetos que intervienen en la comisión de los delitos, esta desarrollado en
el capítulo anterior.

62
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero.
63
Véase, Preferencias aduaneras, Código Aduanero, Sección 13, artículos 997 al 1000.
64
Código Aduanero, artículo 885.
65
Véase, Código Penal, artículos 45 y 46
66
Código Penal, artículo 209: “el que públicamente instigare a cometer un delito determinado contra una
persona o institución, será reprimido, por la sola instigación, con prisión de dos a seis años, según la
gravedad del delito y las demás circunstancias establecidas en el artículo 41”. Este artículo esta dentro del
Titulo 8: Delitos contra el orden publico, Capítulo 1: Instigación a cometer delitos.
El segundo inciso del hace mención al cómplice secundario diciendo que es “el que
cooperare de cualquier otro modo de la ejecución del hecho y el que prestare una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio de la mitad 67. Esta ayuda no debe ser
imprescindible para la comisión del ilícito, el segundo caso que pone el inciso es que
prestare ayuda posterior, cumpliendo una promesa previa. Estos dos supuestos son
atenuantes del inciso primero, llevando las penas a disminuirlo en un tercio del mínimo
y la mitad del máximo.

Las personas de existencia visible o ideal son responsables en forma solidaria con sus
dependientes por las penas pecuniarias que correspondieren a estos por los delitos
aduaneros que cometieren en ejercicio o con ocasiones de sus funciones 68. Las personas
de existencia física o ideal son responsables de los hechos de sus dependientes
solamente en cuanto a las penas pecuniarias, no así de las penas de privación de la
libertad que sufrirán únicamente los autores reales del delito69.

Civilmente se justifica la responsabilidad, en virtud de que “la obligación del que ha

causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su
dependencia, …..”70,

Para que se de la responsabilidad de los citados, será necesario que el dependiente haya
actuado “en ejercicio o con ocasión de sus funciones, es decir cumpliendo las acciones
de su patrón, persona ideal o física”. Esto se denomina responsabilidad indirecta y hay
que diferenciarla del delito que pudiera cometer el dependiente siguiendo las órdenes de
su patrón, teniendo en cuenta en este caso que quien comete el delito seria su patrón,
como autor inmediato, a través de su dependiente71.

Teniendo en cuenta que esa responsabilidad solidaria que es producida por el delito en
cuestión pero que el beneficio del hecho recae sobre el patrón y por lo tanto el Código
Civil nos dice que “todo el que ejecute un hecho que por su culpa o negligencia
ocasiona un daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio”72.

67
Código Aduanero, artículo 886, inciso 2.
68
Código Aduanero, artículo 887.
69
CFR., Código Civil, artículo 43.
70
Código Civil, artículo 1113.
71
Dr. Tosi, Jorge L., Derecho Penal Aduanero, segunda edición actualizada y ampliada. Ciudad
Argentina. Buenos Aires, 2002, pag. 140.
72
Código Civil, artículo 1109.
Cuando una persona de existencia ideal fuere condenada por algún delito aduanero e
intimada al pago de las penas pecuniarias que se le hubieren impuesto no fuera
satisfecho su importe, sus directores, administradores y socios limitadamente
responsables responderán patrimonialmente y en forma solidaria con aquélla por el pago
del importe de dichas penas, salvo que probaren que a la fecha de la comisión del hecho
no desempeñaban dichas funciones o no revestían tal condición73.

Este artículo hace referencia al supuesto en que una persona jurídica sea responsable de
un delito aduanero, estableciendo que la responsabilidad solo alcanza a los que forman
parte de la voluntad de la sociedad, directores, administradores y los socios
ilimitadamente responsable, responderá con su patrimonio y en forma solidario por las
penas pecuniarias de aquella. Del mismo modo que en el art. 876 se puede excluir de
responsabilidad patrimonial a aquellos directivos que prueben que a la fecha de
comisión del delito no desempeñaban dichas funciones o no revestían tal condición74.

Por último, cuando una persona que gozare de inmunidad de jurisdicción penal en razón
de su función diplomática o consular cometiere un delito aduanero y no mediare
renuncia hábil a dicha inmunidad por parte del estado acreditante, el hecho se
considerara exclusivamente a su respecto infracción aduanera y solamente se el
impondrán las penas establecidas en el Art. 876, incisos. a), b), y c)75.

Este artículo se basa en la Convención de Viena sobre Relaciones e Inmunidades

Diplomáticas, por otra parte se presenta la dificultad del juzgamiento en tanto y en
cuanto el Estado acreditante del diplomático no renuncie a la inmunidad, pues si así lo
hiciera seria juzgado en forma ordinaria. Se complementa esta legislación con los
artículos del Capítulo VII del Código, números 566 al 572, en cuanto al Régimen de
Franquicias Diplomáticas, y esencialmente con la inviolabilidad de las valijas
diplomáticas, además la inmunidad se refiere exclusivamente a la persona del
diplomático y no a sus dependientes76.

5.6 Extinción de Acciones y Penas

73
Código Aduanero, artículo 888.
74
Exposición de motivos, ley 25.415 (B.O. 23/3/81), Código Aduanero.
75
Código Aduanero, artículo 889.
76
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag.142 y 143.
La extinción de las acciones para imponer y para hacer efectivas las penas por los
delitos aduaneros, se rige por las disposiciones del Código Penal 77. En forma
complementaria a lo ya establecido por el artículo 861 del Código Aduanero78.

El código penal al cual se derivan estos dos artículos hace referencia a la suspensión o
interrupción de la prescripción de la pena de multa en su artículo 4º 79. Debemos
distinguir en principio “la extinción de las acciones para imponer penas” o sea aquellas
efectuadas durante la instrucción y previas al dictado de la sentencia o fallo definitivo y
las “acciones para hacer efectivas las penas”, entendiendo por tales todas las sanciones
que se hubieren dispuesto en la sentencia80.

El Código Penal dispone que se extinga la acción penal por las siguientes causas81:

 Muerte del imputado

 Amnistía

 Prescripción y

 Renuncia del agraviado82.

Con respecto al primer punto, la muerte del imputado no deja subsistente ningún
derecho punitivo83, al ser el Derecho Penal un derecho totalmente subjetivo, las
sanciones deberán aplicarse únicamente a los sujetos que cometan el hecho y no contra
los bienes que se harán cargo sus herederos. En el caso de las personas jurídicas, si
desapareciera económicamente o cancelara su inscripción, esto no cancelara las
acciones contra sus integrantes84.

La amnistía es una facultad del Poder Ejecutivo en el caso de los ilícitos aduaneros, al
ser delitos federales, solamente puede ser otorgado por el ejecutivo nacional, y se otorga
a determinadas personas procesadas. Generalmente la amnistía es otorgada por delitos

77
Código Aduanero, artículo 890.
78
Código Aduanero, artículo 861: “Siempre que no fueran expresa o tácitamente excluidas, son aplicables
a esta Sección las disposiciones generales del Código Penal”
79
Código Penal, artículo 4: “Las disposiciones generales del presente Código se aplicarán a todos los
delitos previstos por leyes especiales, en cuanto éstas no dispusieran los contrario”.
80
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 143.
81
Código Penal, artículo 59.
82
Respecto de los delitos de acción privado, que no es el caso de los ilícitos aduaneros.
83
Soler, Sebastián, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires 1988, t. II, pag. 538.
84
CFR., Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 144.
políticos. El Código Penal menciona que “La amnistía extinguirá la acción penal y hará
cesar la condena y todos sus efectos, con excepción de las indemnizaciones debidas a
particulares85. Por último, en el tema penal es tan terminante el efecto de la amnistía,
que el hecho ni puede ser tomado en consideración después, a los fines de la
reincidencia8687.

Existen dos clases de prescripción: la de la acción y la de la pena. En el primer caso

rigen los principios cuando no se ha dictado la sentencia en firme y en el segundo
cuando la sentencia ya esta en firme.

La acción penal se prescribirá durante el tiempo fijado a continuación:

1. A los quince años, cuando se trate de delitos cuya pena fuera la de reclusión o
prisión perpetua;

2. Después de transcurrido el máximo de duración de la pena señalada para el

delito, si se trata de hechos reprimidos con reclusión o prisión, no pudiendo, en
ningún caso, el término de la prescripción exceder de doce años ni bajar de dos
años;

3. A los cinco años, cuando se trate de un hecho reprimido únicamente con

inhabilitación perpetua;

4. Al año, cuando se trate de un hecho reprimido únicamente con inhabilitación

temporal;

5. A los dos años, cuando se trate de hechos reprimidos con multa88.

Las penas se prescriben en los términos siguientes:

1. La de reclusión perpetua, a los veinte años;

2. La de prisión perpetua, a los veinte años;

3. La de reclusión p prisión temporal, en un tiempo igual al de la condena:

4. La de multa, a los dos años89.

85
Código Penal, artículo 61.
86
Código Penal, artículo 50: “Habrá reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente la pena…….No dará lugar a reincidencia la pena cumplida por ……los amnistiados….”.
87
Soler, Sebastián, Op. Cit., pag. 539.
88
Código Penal, artículo 62.
89
IBIDEM., artículo 65.
La prescripción de la acción empieza a contar desde la media noche del día de la
comisión del delito, en el caso de delitos continuo, en el momento que cesó de
cometerse. En cuanto a la extinción de pena los principios del Código Penal dispone que
la prescripción de la pena empezará a correr desde la medianoche del día en que se
notificare al reo la sentencia firme o desde el quebrantamiento de la condena, si esta
hubiese empezado a cumplirse90.

La Prescripción es aquella que se otorga por el mero transcurso del tiempo, y tiene
diversos fundamentos, como la desaparición de los rastros y efectos del delito, la
presunción de buena conducta, el olvido social del hecho, etc.91.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 890, la prescripción de la pena de multa impuesta

por los delitos aduaneros se suspende durante la substanciación de la ejecución judicial
y se interrumpe por los actos de ejecución en sede administrativa o judicial tendientes a
obtener su cumplimiento92.

Suspender significa, que no se cuenta el tiempo que permanezca la causal, y ello es

todos los actos de ejecución fiscal, como liquidaciones, intimaciones, formulación de
certificados de deuda. Como consecuencia de ello, el tiempo que pasa durante esos
actos no se computará para el cumplimiento de la prescripción, que se sigue contando a
partir del momento en que se interrumpen los mismos.

La interrupción significa que se corta el transcurso de la prescripción, y paralizadas las

causales, comienza a computarse un nuevo periodo. Estos actos serán los de ejecución
en sede judicial, es decir, iniciar juicio de ejecución fiscal; y también en sede
administrativa, así como la intimación al pago de la multa93.

90
CFR., Código Penal, artículo 63 y 66.
91
Soler, Sebastián, Op. Cit., pag. 541
92
Código Aduanero, artículo 891.
93
Dr. Tosi, Jorge L., Op. Cit., pag. 145.