UNIDAD 2 – FUENTES DEL DERECHO ROMANO.

Derecho romano: conjunto de normas y principios jurídicos que reglamentaron las relaciones jurídicas del pueblo
romano desde la fundación de Roma (753 a.c) hasta la muerte de Justiniano (565 d.c).

Es importante pq se convirtió en pauta jurídica para todos los pueblos latinos y germánicos, desde la edad media al
renacimiento. Desde el punto de vista jurídico, el derecho romano y las obras de los jurisconsultos constituyen una
escuela de formación del criterio jurídico y para la preparación de juristas modernos.

Periodos de la historia jurídica romana según Bonfante:

 Derecho quiritario: culmina con el triunfo de Roma sobre Cartago.

 Estado romano itálico: culmina con la muerte de Alejandro Severo.
 Dominado

Periodos de la historia jurídica romana según Eduardo Gibbon:

 Primer periodo: desde publicación de ley de las 12 tablas al nacimiento de Ciceron. Limitación al desarrollo de la
ciencia del derecho y de las leyes, por ignorancia, orgullo y soberbia. Actividad de jurisconsultos limitada.
 Segundo periodo: del nacimiento de Ciceron hasta siglo iii d.c. Epoca de oro de la jurisprudencia romana. Hay
escuelas de derecho y se publican libros.
 Tercer periodo: desde muerte de Servero hasta Justiniano. Juristas se limitan a reproducir y comentar opiniones
de juristas de épocas anteriores.

Periodos de la historia jurídica romana según Gustavo Hugo:

 Primer periodo: infancia del derecho romano. De fundación de roma a ley de las 12 tablas.
 Segundo periodo: juventud del derecho romano. De ley de 12 tablas a nacimiento de Ciceron.
 Tercer periodo: virilidad del derecho romano. De nacimiento de Ciceron a muerte de Alejandro Severo.
 Cuarto periodo: vejez del derecho romano. De muerte de Alejandro Severo a época Justiniana.

Periodos de la historia jurídica romana según Von Mayr:

 Primer periodo: era del derecho nacional. De fundación de roma a creación de la pretura.
 Segundo periodo: era del derecho honorario y de gentes. De creación de la pretura a la publicacin del edicto
perpetuo de salvio juliano.
 Tercer periodo: era del derecho imperial y de los derechos nacionales. De publicación del edicto al advenimiento
de Diocleciano.
 Cuarto periodo: era de la orientalizacion del derecho romano. Del advenimiento al imperio Justiniano.

Derecho e ideas romanas: en primeros siglos de roma el derech esta unido y subordinado a la religión. Distinguian entre
Instituciones consideradas de origen divino y las que emanaban de la actividad de los hombres.

 IUS:
 Conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurídico.
 Condición o situación jurídica.
 Encuadre jurídico de situación o cosa.
 Etapa procesal que estaba a cargo del magistrado y el ámbito físico del tribunal.
 FAS:
 Derecho de los dioses: lo permitido y manifestado por la divinidad.
  Dado por los sacerdotes, se contrapone al ius.
 IUSTITIA:
 La constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
 IURISPRUDENTIA:
 Conocimiento de las cosas divinas y humanas y la sabiduría discernidora de lo justo y de lo injusto.
 Conjunto de sentencias dictadas en sentido concordante acerca de una determinada materia.
 AEQUITAS:
 Diosa del comercio justo y de los comerciantes honestos, sostiene balanza.
 PRECEPTOS DE ULPIANO:
 Honeste vivere (vivir honestamente)
 Alterum non laedere (no dañar a nadie)
 Suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo)
 DEFINICION DE CELSO:
 Derecho: ars boni et aequi (arte de lo bueno y de lo equitativo)

Clasificación del derecho:

 Derecho publico: regula relaciones de los particulares con los poderes públicos, comprende organización de
magistraturas, referente al culto y sacerdocio. Derecho creado por el estado.
 Derecho privado: tiene por objeto las relaciones entre particulares. Ulpiano lo divide en derecho civil, derecho
de gentes y derecho natural.
 Derecho civil: se necesita ser ciudadano romano (por nacimiento u otra causa, como esclavos
manutimidos, latinos y peregrinos). Confiere una serie de facultades o prerrogativas que constituyen los
derechos públicos y derechos privados de los cives.
 Derecho de gentes: comprende instituciones del derecho romano de las que pueden participar los
extranjeros y los ciudadanos. Tiene aplicación en todos ls pueblos. El ius Gentium es el conunto de
normas e instituciones de derecho positivo, producto de la actividad del pretor peregrino para ser
aplicado a las relaciones entre ciudadanos romanos y peregrinos o entre estos.
 Derecho natural: lo que siempre es justo y conveniente. Leyes que a naturaleza ha impuesto a todos los
seres animados

Influencia griega y cristiana:

El cristianismo:

 Esclavitud: a esta instiucion la fue progresivamente humanizando y limitando el poder de los amos sobre los
esclavos. Los amos decidían libremente sobre el trato y vida del esclavo. Se creo la Ley Perrona para prohibir que
el amo mandara a los esclavos a pelear con las bestias. Constantino prohíbe la muerte voluntaria a los esclavos y
los abusos. Introdujo la manumisión en la iglesia, procedimiento que se realizaba frente al pueblo y los obispos,
quienes firmaban un acta confirmando la manumisión.
 Familia y matrimonio: el matrimonio para el cristianismo era una unión libre y por amor bajo el amparo divino.
Constantino busco que el matrimonio fuera por amor y libertad y no por dinero y poder. Se prohibio el divorcio
pero con algunas excepciones (mujer adultera, marido homicida, mago o violador de sepulturas, etc).
 Patria potestad: el cristianismo era una amenaza para la patria potestad por eso los padres comenzaron a
impedir que sus hijs se convirtieran al cristianismo y la familia se empezó a dividir en 2: padre politeísta y madre
e hijos cristianos que se oponían a sus abusos. Constantino castigo como parricida a todo padre que matara a su
hijo. El padre podía infligir penas moderadas o ir ante el magistrado para que castiguen a su hijo por
desobedecer. Hijos tenían derecho de heredar bienes de la madre.
  Mujeres: dependían de la patria potestas del pariente masculino mas próximo o de un tutor testamentario que
poseía sus bienes y actuaba por ella en sus actos civiles. Constantino abolio todas las leyes y le dio los mismos
derechos del hombre. Justiniano dio total tutela de los hijos a la madre y a la abuela.

Derecho Quiritario: limitado, solo rige en el ámbito de la ciudad de Roma y en ciudadanos romanos. Este derecho se
caracteriza por:

 Ausencia de representación en los negocios y actos jurídicos

 Oralidad
 Formalismo: celebración de negocios sujetas a cumplimiento de solemnidades y ritos que deben ser cumplidos
bajo pena de nulidad de los actos que en violación a los mismos se celebren.

Costumbre: primera normativa del derecho romano. Modos de vivir de los grupos gentilicios. Conducta positiva o
negativa que es observada de manera repetitiva de generación en generación por una determinada comunidad que esta
convencida de su obligatoriedad. Compuesta por conducta repetida y por certeza de obligatoriedad. Mores maiorum,
producto de la relación entre hombres y dioses.

La ley: formación y sanción: la ley es lo que el pueblo manda y establece. Norma jurídica sancionada por el pueblo
romano reunido en los comicios convocados por un magistrado con facultad para hacerlo y ratificado por el senado.

Procedimiento para la aprobación de una ley: proyectos de leyes presentados por magistrados mediante la rogatio y
dados a conocer por la promulgatio donde se constataba nombre del magistrado, fecha de votación del comicio (al
menos 24 dias después). En ese tiempo podía ser discutido en la asamblea. La votación era por si o por no, se votaba por
tablillas donde se ponía la inicial de lo que se decidia QR (quo rogas: como lo pides) y AQR (anti quo rogas: contra lo que
pides). Magistrado comunicaba resultado y la ley era enviada al senado a efectos de que este le otorgara la auctoritas
patrum.

Partes de la ley:

 Praescriptia: lo escrito al principio. Encabeza la ley con el nombre del magistrado, fecha y lugar de comicios, con
indicación de la primera unidad de voto escrutada y su primer ciudadano sufragante.
 Rogatia: contenido de la ley, lo propuesto e interrogado por el magistrado
 Sanctio: parte final de la ley donde se fijaban las consecuencias que se generaban como consecuencia de la
transgrecion misma.

Clasificación de las leyes: desde punto de vista sanctio

 Perfectas: estatuian la nulidad de lo actuado en su transgrecion

 Menos que perfectas: no invalidaban lo cometido en contra de sus normas pero fijaban una multa a los autores.
 Imperfectas: no declaraban nulo ni mutable al actuar prohibido.

Ley de las xii tablas: primera formulación legislativa. Fuente de todo el derecho publico y privado. Nunca fue derogada
pero perdió actualidad y vigencia. En el 451 se crea una magistratura extraordinaria: el decenvirato legislativo, con la
tarea de crear la ley de las xii tablas. No constituye un código, solo es una transcripción del derecho consuetudinario. Su
aprobación significo para los plebeyos el logro de que el derecho fuera de conocimiento publico y que sea común, ya
que se aplicaron a patricios y plebeyos. Características:

 Recoge antiguas instituciones del derecho y las positiviza

 La publicación de la norma legal, garantiza la idea moderna de seguridad jurídica.
 Se tipifica el parricidio como mayor delito.
  Las reglas mas crueles son las que castigan a los deudores insolventes y se vincula la deuda con la persona del
deudor en caso de insolvencia, con la finalidad de tutelar el crédito del acreedor
 La mayor cantidd de las normas regulan propiedad agrícola
 Pocas normas que regulen actividad de comercio
 Principios y reglas generales de fácil aplicación para la solución de conflictos legales
 Se confiere al pater familiae la max autoridad en asuntos de vida domestica y derecho familiar.
 La regulación jurídica de las relaciones de vecindad entre propietarios es avanzada para la época.

La ley de las 12 tablas se referia a todo el derecho civil, incluyendo los derechos privados, reglas procesales, derecho
publico y administrativo, derecho penal y las garantías de los ciudadanos.

Derecho de gentes: En este período la fuente del derecho es el Edicto del pretor. El pretor es el magistrado encargado
de la administración de justicia. El pretor, antes de entrar en el ejercicio de su cargo, solía publicar el programa de su
administración, un edicto en que exponía los principios con arreglo a los cuales resolvería los asuntos sometidos a su
jurisdicción. Se llamaba anuo pq duraba todo el año que este ejercia el cargo. La lex Cornelia puso un limite para que los
pretores no se apartasen de lo que habían afirmado en los edictos. Las reglas de derecho, que pasaban sin alteración de
un edicto a otro, llevaban el nombre de edicto traslaticio (tralaticium).

Acciones del pretor: Los pretores se valieron de su iurisdictio que consiste en la facultad de aplicar y decir el derecho e
incluye, en Roma, la facultad de decirle al juez la ley aplicable. El primer sistema procesal fue acciones de la ley, que se
dividia en in iure (ante el magistrado) e in iuidicia (ante el juez) ahí el pretor solo fiscaliza las conductas de las partes. La
Lex Aebutia, habría admitido el procedimiento formulario con carácter facultativo, y la Lex Iulia lo habría declarado
obligatorio. Los medios que el pretor emplea para darle vida a esto son:

  Denegatio actionis: cuando el pretor se encuentra con una pretensión con base en el derecho civil pero
comprueba que en el caso concreto importa una iniquidad, dado que no puede negarle el derecho, se rehúsa a
redactar la fórmula, haciendo ineficaz esa pretensión. Es decir, deniega la acción.
 Excepciones: el pretor se encuentra ante una relación tutelada por el derecho civil pero en presencia de una
circunstancia invocada por el demandado, siempre que sea acreditada, el pretor considera la condena como una
iniquidad. Entonces, en la fórmula ordena al juez que condene si el derecho del actor resulta probado, salvo que
la circunstancia invocada por el demandado sea acreditada por éste.
 Acciones ficticias: el pretor concedía la fórmula encontrándose en presencia de relaciones que el derecho civil
no tutelaba por faltarle alguno de los elementos indispensables.
 Acciones con trasposición de sujetos: son aquellas cuya fórmula tiene la intentio redactada a nombre de una
persona, y la condemnatio a nombre de otra. Así por ejemplo, el pretor podía condenar al pater familias por las
obligaciones que pudieran resultar de los contratos celebrados por los filius.
 Acciones útiles: son las que concede el pretor en tutela de relaciones jurídicas análogas a las protegidas por el
derecho civil, que no se identifican con ellas.
 Acciones in factum: por este medio el pretor sanciona convenios no regulados o protegidos por el derecho civil.

Edicto perpetuo de Salvo Juliano: hizo una recopilación de edictos, los ediles curules y los gobernadores de provincia,
para unificar las fuentes (codificación del derecho pretoriano). Esta codificación marcó el fin del derecho pretoriano u
honorario, dado que el edicto sólo podía en el futuro ser modificado por el emperador.

Influencia de derecho de gentes: al principio era solo aplicable en extranjeros y no podía involucrarse en causas
relacionadas con el derecho civil. Fue siendo receptado a través de las acciones del pretor. La recepción se produjo a
través de la actividad de los juristas. La recepción del derecho de gentes se produce por medio de constituciones
imperiales. Cicerón dice que el derecho de gentes es siempre derecho civil, porque todas las instituciones que el derecho
romano ha recibido del derecho de otros pueblos terminaron por formar parte del ordenamiento jurídico romano en su
época; el derecho civil no es siempre derecho de gentes, desde que existen instituciones jurídicas reservadas
exclusivamente a los ciudadanos.

Derecho romano helénico: constituciones imperiales: constitución del príncipe es lo que el emperador, ya sea por
edicto, por decreto o por rescripto, autoriza o establece.

 Edictos: eran verdaderas ordenanzas de aplicación general y su vigencia se mantenía hasta que fuera derogado
por una ley.
 Decretos: son decisiones adoptadas con motivo de casos particulares y concretos. El emperador es el que
administra justicia en última instancia, por vía de apelación, y la sentencia es el decreto. Tiene aplicación en el
caso concreto pero, como va adquiriendo valor para casos análogos, se convirtió en fuente de derecho.
 Rescriptos: son las decisiones del emperador con motivo de la respuesta que se da ante una consulta que le
formula un magistrado o un particular. Se diferencian de los decretos por la forma en que están redactados.
 Mandatas: son simples instrucciones que el emperador da a sus funcionarios o magistrados para que actúen de
un modo determinado

Los senadoconsultos: en el siglo ii las leyes dejan de ser fuentes pq los comicios solo aclamaban el advenimiento del
nuevo emperador y ratificaban las medidas tomadas por ellos. Los senadoconsultos eran las decisiones de los
emperadores, lo que el senado establece o autoriza.

Ius publicae respondendi: para los romanos la jurisprudencia es el conjunto de opiniones emitidas por los jurisconsultos.
El ius publice respondendi ex auctoritate Principis (derecho de dar respuestas con carácter público, apoyándose en la
auctoritas del Príncipe) hace que la jurisprudencia llegue a su máximo esplendor. Además, se crea el Concilium Plebis,
que era un cuerpo de juristas asesores del emperador y que decidían por él en materia de derecho privado.

Proculeyanos y sabinianos: dos escuelas de derecho. Lleva el nombre de sus representantes (sabinianos, fundada por
Labeon toma nombre de Sabino / proculeyanos, fundada por capiton toma nombre de proculo). Los sabinianos fundan
sus conclusiones en criterios materialistas, mientras que los proculeyanos toman más en consideración el factor
económico social.

Las compilaciones: ley de citas: dispuso que sólo los iura de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino podían citarse
ante el tribunal, pero con valor de norma vigente si su doctrina resultaba coincidente en el punto controvertido: no
siendo así, predominaba la opinión de la mayoría, para lograr la cual, en caso de empate, se le reconocía un voto
suplementario a Papiniano; si de todos modos no se lograba una definición mayoritaria, el tribunal tenía libertad de
elegir entre los distintos criterios.

Leyes romano barbaras: En algunos territorios utilizaron primero el sistema de la personalidad de la ley por el cual los
vencidos se regían por el antiguo derecho romano en una forma sencilla, pero cuando se inicia la difusión de las razas
que originan los reinos de la Europa occidental, estos volverán al sistema jurídico territorial que había impuesto Roma a
su Imperio. (aparecen leyes romano barbaras):

 Edicto de Teodorico: Su publicación se sitúa en el año 500 y rigió hasta 553, destinado a regir por iguales a los
ostrogodos y romanos.
 Lex Romana – Wisigothorum: también conocida como Breviario de Alarico. Se trata de la ley ordenada por los
visigodos para regir las relaciones entre los romanos vencidos. Fue publicada en 506 por orden de Alarico II. Su
vigencia se extendió hasta 654.
 Lex Romana – Burgundiorum: habría sido publicada en 516 y regían a los súbditos romanos que habitaban en la
región de Borgoña en Francia.
Compilación de Justiniano: tenia un plan que consistía en la restauración de todo el Imperio Romano bajo un solo
emperador, una iglesia y un derecho. Elaboro Código sobre la base de los Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y las
constituciones imperiales posteriores. El Código contiene las constituciones imperiales desde la época de Adriano. Cada
Constitución lleva el nombre del Emperador que la dictó, la fecha, los nombres de los cónsules y estaban ordenadas
cronológicamente. Está integrado por doce libros divididos en títulos. El Digesto Es una compilación de la jurisprudencia
contenida en las obras de los principales jurisconsultos romanos, con predominio de textos procedentes de Paulo y
Ulpiano. Las institutas contienen una síntesis de preceptos y doctrina en cuatro libros que abordan: el primero, de las
personas; el segundo, de la división de las cosas, de la propiedad, de los demás derechos reales y del testamento; el
tercero, de la sucesión intestada y de las obligaciones que proceden del contrato; y el cuarto, de las obligaciones ex
delicto y de las acciones. Las novelas contienen las constituciones promulgadas por Justiniano después de publicar la
compilación integrada por las tres secciones ya descritas. A diferencia de las partes anteriores, las Novelas no están
recopiladas como unidad formal que responda al designio de un soberano, sino que se conocen a través de colecciones
particulares.