2.

ANTECEDENTES
El Joint Venture constituye un instrumento jurdico de especial relevancia para aquellas empresas dispuestas a realizar grandes inversiones tanto en el mercado internacional como en el nacional hecho este que se ha visto reflejado a travs de la Historia del Derecho. El inicio del Joint Venture nos ha llevado a tal explicacin, por lo que se ha sostenido creemos con acierto que el trmino Joint Venture se vincula, en su origen, con la propia Historia del Derecho Ingles, donde aparece por vez primera para indicar la organizacin de los Merchant-ventures o Gentleman adventurers que llevaban a cabo el comercio de ultramar. 1 En ese sentido, mencionamos que el Joint Venture se origin como una empresa martima o comercial con fines de intercambio. Efectivamente, es una de las modalidades ms antiguas de hacer negocios y ya los mercaderes del Antiguo Egipto, Babilonia, Fenicia y Siria recurran a ellos para realizar operaciones comerciales a menudo en el extranjero.2 Se afirma que los mercaderes de Gran Bretaa se manejaron con el Joint Venture, entre los siglos XV-XVI, adems de compaas de aventureros desocupados que fueron organizndose a travs de tales emprendimientos para hacer negocios y explotar los recursos de distintos lugares del mundo como la India o Amrica. De igual forma, desde inicios del siglo XIX ya en Escocia se utilizaba el trmino Joint Venture para designar una Partnership que era una compaa asimilable a la tipologia de la sociedad colectiva que, a su vez, careca de razn social y en la cual sus integrantes restringan su responsabilidad a la operacin planteada. En otro contexto, durante la poca de la Guerra de Independencia, parece ser que una pequea poblacin francesa arrib a los Estados Unidos de Norteamrica con motivo de una alianza concertada entre ambos pases. La figura en cuestin habra sido, entonces, adaptada a las modalidades comerciales de las nuevas tierras, siendo designada originariamente como special o partnership o como limited o particular; no obstante, esas designaciones eran empleadas para identificar a la sociedad en comandita adoptada tambin por la Unin, por ello, los jueces se vieron forzados a utilizar un termino que diferenciara a las diversas sociedades utilizando al efecto la voz Joint Venture. Es por eso que en un Leading-case de fines del siglo XIX3 la justicia norteamericana dispuso: Una joint venture es una partnership limitada; no limitada en el sentido legislativo, en cuanto a responsabilidad sino en cuanto al alcance y duracin.

MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa. Desalma, Buenos Aires, 2002, t. III

BRAVO MELGAR, Sydney Alex. El contrato de joint venture. Editora y Distribuidora Jurdica Grijley, Per, 1997.
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Origen Judicial del Joint Venture en los Estados Unidos de Norteamrica.

Posteriormente, a principios del siglo XX, en los Estados Unidos los Joint Ventures se formaban para compartir riesgos en el transporte martimo, la explotacin de oro y otras empresas. Uno de los mayores Joint Ventures de todas las pocas fue constituido para la distribucin y el procesamiento de reservas de petrleo crudo del Medio Oriente a cuatro compaas petroleras de los Estados Unidos en ARAMCO. 4 Por ello, se considera que el Joint Venture se origin en el Common Law norteamericano; por ende, se afirma tambin que el Joint Venture puede ser considerado como una creacin de las Cortes de los Estados Unidos de Amrica. Los Joint Ventures, dentro de su evolucin histrica y desarrollo, se vinculan con la industria del entretenimiento tanto en coproducciones de Cine y Televisin como en la produccin conjunta de programas de Video y/o firmas de distribucin de programas, fabricacin de hardware y software, de discos de video, etc. Indudablemente en los Estados Unidos de Norteamrica se incrementarn los Joint Ventures, junto con otras formas de estrategia cooperativa, como consecuencia de los cada vez ms rpidos cambios tecnolgicos de la desregulacin y de la internacionalizacin.5 Es as que este modelo contractual, originado en los Estados Unidos, posteriormente se difundi en otras naciones del mundo6.

Los Joint Ventures se han convertido en un modus vivendi, para algunas industrias de los Estados Unidos de Norteamrica, tales como la exploracin de plataformas petroliferas y la de fabricacin de turbinas de Jets.
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Las estrategias de internacionalizacin de las empresas a travs de Joint Venture, estn siendo utilizadas en forma creciente debido a otro aspecto importante de la economa internacional: la formacin de bloques econmicos, escribe Ral Maguia Flores en Sistema Joint Venture: Estrategias para lograr competitividad empresarial en el Per, en [http://www.ilustrados.com], p. 5
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Los Joint Venture, hoy en da son utilizados, con o sin denominacin especifica, por todos los pases, tanto en la Europa Oriental, como en el Asia y recientemente en Amrica Latina. En algunos pases son sometidas a una reglamentacin, principalmente en los pases cuyo sistema jurdico es poco adaptado a la recepcin de una categora jurdica tpica del common law, por lo que es posible prever los problemas propios de cualquier operacin comercial internacional, los mayores sern aquellos relativos a la inclusin y adaptacin del contrato y la operacin de join venture dentro de las estructuras societarias contractuales de Latinoamrica, escribe Anbal Sierralta Ros en Joint Venture internacional. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Per, 1997, segunda edicin.

3. DEFINICION

Para definir el Joint Venture es preciso remontarnos a su origen etimolgico; en efecto, el trmino proviene de las expresiones inglesas Joint (juntura, unin, conjunto) y Venture (aventura, riesgo), por ende, de la unin de ambas expresiones proviene el trmino Joint Venture que en espaol, de acuerdo a la semntica, se traduce como aventura o riesgo conjunto. A partir de estos trminos es que existen diversos conceptos sobre la figura del Joint Venture. 7 Siguiendo la terminologa empleada en los Estados Unidos de Norteamericana se define al Joint Venture como la coparticipacin de dos o ms sociedades en operaciones civiles o comerciales con divisiones del trabajo y de las responsabilidades segn los casos y, por extensin, a los acuerdos regulatorios de las mismas.8 Una de las definiciones que precisa el carcter contractual del Joint Venture es la que afirma que se trata de un acuerdo de voluntades con el propsito de conseguir, en conjunto, los objetivos de los propios participantes manteniendo su autonoma. 9 El Joint Venture es una relacin contractual de dos o ms personas naturales o morales que, sin perder su propia identidad y autonoma, se vinculan con el objeto de realizar una actividad econmica determinada pudiendo, as, aportar a tales propsitos determinados activos (tangibles o intangibles) que debern ser explotados nicamente con miras al objeto especifico del cumplimiento del principal objetivo. La esencia de este contrato es el objetivo comn de las partes lo que, a su vez, limita su accin; por ello, la gestin del negocio involucrar acciones solidarias sin que lo decidido por uno de los miembros pueda ser contradicho por algn otro si se realiz ya el cumplimiento de los objetivos determinados en el contrato. Es, por tanto, un negocio donde la accin es caracterizada por dos o ms sujetos que se deben mutua lealtad y fidelidad en todo frente a terceros; as pues, asumen, en principio, una obligacin ilimitada y solidaria. Esta forma de vinculacin no genera, necesariamente, una nueva persona jurdica an cuando, a veces, por las caractersticas de la operacin y, sobre todo, por la forma de gestin en la que las acciones de uno comprometen al otro, se requiera de un aparato contable y administrativo complejo que pueda dar origen a la formacin de una compaa ad hoc gestora del objeto contractual.10 Asimismo, otra definicin de mayor arraigo es la de Max Arias Schreiber Pezet , quin considera que el Joint Venture, como un contrato de riesgo compartido, es
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El Joint Venture no tiene una definicin semntica nica y uniforme, la definicin mas aproximada consideramos es la tendiente a sealar que el Joint Venture es un contrato de aventura conjunta con riesgo compartido. Dice Sydney Alex Bravo Melgar en El contrato de joint venture, cit.
8

MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa. cit.

No existe entre los sujetos vinculados el animo de formar una sociedad, justamente optan por esta figura porque no desean formar un ente jurdico autnomo, dice Manuel de la Puente y Lavalle en Nuevas Tendencias en la Contratacin Moderna. Revista Peruana de Derecho de la Empresa, Lima, 1988.
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SIERRALTA RIOS, Anbal, Joint Venture internacional, cit. Contratos Modernos. Gaceta Jurdica Editores, Lima, Marzo, 1999.

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un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en bsqueda de alta rentabilidad y correlativa reduccin de riesgos en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipacin que asume las mas diferentes formas y matices. Sin detrimento de lo expuesto anteriormente, es preciso mencionar que, en virtud del desarrollo econmico del mundo y de las vinculaciones de las empresas para enfrentar conjuntamente los desafos de las economas a escala, tambin se define al Joint Venture como una forma de cooperacin empresarial en un contexto competitivo que acta como una asociacin empresarial estratgica entre dos o mas empresas nacionales y/o extranjeras que, mediante la integracin, interaccin y complementariedad de sus actividades y recursos, buscan alcanzar algunos propsitos comunes.12 Para continuar con las definiciones jurdicas podemos agregar que para el profesor Jos Leyva Saavedra, en trminos generales, el Joint Venture es una modalidad de cooperacin entre empresas jurdica y econmicamente independientes que tienen por objeto el desarrollo de un determinado proyecto bajo el rgimen de control conjunto a travs de una estructura organizativa establecida a ese efecto. 13 Finalmente, y siguiendo el orden de ideas establecido lneas arriba, podemos decir que un Joint Venture es un acuerdo entre dos o ms empresas que crean un proyecto en conjunto combinando sus habilidades y recursos en la mira de objetivos especficos para los que disponen de un comn capital y de otras fuentes para llevar a cabo el negocio compartiendo responsabilidades.

4. NATURALEZA JURIDICA
12

MAGUIA FLORES, Ral, Sistema Joint Venture: Estrategias para lograr competitividad empresarial en el Per, cit.
13

Contratos Especiales, Lima, 2011

La doctrina asume diferentes posiciones respecto a la naturaleza jurdica del Joint Venture, por lo que, citaremos a las ms resaltantes: En primer lugar, se entiende que el Joint Venture es un contrato sui generis con elementos y caractersticas peculiares; adems, es atpico por carecer de una regulacin normativa especfica; asimismo, es un contrato innominado por no tener una definicin nica y propia.14 Del modo similar, el Joint Venture es un contrato complejo poseedor de naturaleza jurdica propia. La doctrina coincide en sealar que este contrato no es solo sui generis, sino incluso sui iuris, lo que significa que est sujeto a un rgimen legal propio.15 Finalmente, para Hctor Lama More16 el Joint Venture es un contrato nominado, pero atpico, que nuestro sistema peruano ha incorporado aunque de modo disperso.

5. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
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BRAVO MELGAR, Sydney Alex, El contrato de joint venture, cit. ARIAS SCHREIBER PEZET, Max, Contratos Moderno, cit. de magistrados, en

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16

El Joint Venture en el Per, Red Iberoamericana [http:/www.rimjc.org/w/index2.php?option=com_content&do...1...]

El contrato del Joint Venture implica muchos factores, los cuales, deben ser reunidos para saber que estamos frente a una figura de este tipo, siendo esencial lo siguiente: Naturaleza Contractual.- Pues es fundamentalmente un contrato que alcanza la categora de sine qua non para la existencia de una institucin. Objeto Especfico.- Pues las partes contratantes se asocian para llevar a cabo una meta nica y predeterminada; es el negocio particular y esencial entre los caracteres originarios del contrato. Plazo.- Pues est estrechamente ligado al objeto de la operacin, de donde resulta que el plazo puede ser claramente convenido por las partes, puede ser determinable y puede estar supeditado al tiempo que requiera el proyecto especfico a realizarse.

Otros: Prestaciones autnomas.- Pues existe una pluralidad de prestaciones autnomas que estn a cargo de dos o ms partes. Ejecucin continuada y peridica.- Pues se concretizan a travs de una ejecucin continuada y peridica que se ir renovando durante el transcurso del tiempo de explotacin del negocio especifico concordado. Oneroso Consensual.- Pues prevalece la consensualidad en relacin al objeto y a los fines del contrato materializado bajo el consentimiento de las partes.

6. CARACTERISTICAS

Continuando con los elementos constitutivos del Joint Venture, este se caracteriza por: 6.1 Colaboracin empresarial Las empresas cooperan entre s para conseguir un fin comn sin necesidad de formar una sociedad nueva; esta cooperacin es jurdica y econmicamente independiente. Debe tratarse de un proyecto de tipo societario y de carcter duradero entre dos o ms empresas.17 6.2 Conservacin de la identidad e individualidad de las partes No constituye una persona jurdica18, aunque a simple vista pueda parecerlo, en virtud de que presenta un patrimonio integrado por un fondo comn conformado por el aporte de las diferentes empresas, crditos y deudas, etc. El Joint Venture no crea otra sociedad distinta a las que la conforman.19 Cada parte contratante en el Joint Venture conserva su individualidad ya que, mediante este contrato, las partes no tienen por objeto el conformar una nueva persona jurdica, sino solo participar cooperando en un negocio determinado conservando, as, cada parte, su independencia para continuar movilizndose por entre los negocios anteriores al Joint Venture o, si as lo desean, involucrarse en otros.20 6.3 Contribuciones y comunidad de intereses Las contribuciones que deban realizar o efectuar los miembros son tales que permitan lograr con xito el objetivo del acuerdo; estas pueden ser capital, dinero o valores, conocimientos, derechos de autor, patentes, transferencia de tecnologa, constitucin de garantas, recursos humanos, servicios, habilidades, prestaciones y bienes en general.
17

GUARDIOLA SACARRERA, Enrique. Contratos de Colaboracin en el comercio internacional. Edit. Bosh, Barcelona, Octubre, Segunda Edicin, 2004.
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Salvo en pases que no reconocen el principio de propiedad privada del capital social, comporta la creacin de un nuevo ente con personalidad jurdica propia y distinta de la de los participantes, aunque tambien puede accederse a una joint venture mediante la adquisicin de participaciones sociales de una compaa preexistente, dice Enrique Guardiola Sacarrera en Contratos de Colaboracin en el comercio internacional, cit.
19

LEYVA SAAVEDRA, Jos. Contratos Especiales, cit.

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ARBAIL CHICOMA, Beatriz. La relacin del contrato de Joint Venture en el ordenamiento jurdico peruano, en [http:/www.Redjus.com], p.7.

Resulta obvio que las caractersticas y detalles de tales aportes deban ser consignados con precisin en el acuerdo fundante21; es decir, estas contribuciones estn destinadas a crear una comunidad de intereses22. Puede ocurrir, tambin, que se convenga la forma de incorporar recursos mediante prstamos de terceros, los que habrn de quedar resguardados junto con los bienes del proyecto cuyo titular sea la corporacin (Sociedad Annima) constituida o elegida para efectivizar la inversin.23 6.4 Gestin mutua Es la reciproca facultad que tienen las partes para dirigir el negocio y obligarse, por medio de las gestiones que realicen, en el cumplimiento o en la bsqueda del objeto especifico del contrato. De esta manera, los sujetos actan dndose apoyo mutuo. Hay una reciproca asistencia para enfrentar la tarea comn. De all que estimamos esencial en el contrato detallar, con la mayor precisin posible, el objeto de la operacin, pues ello, permitir ver si las partes actuaron de buena fe e incluso precisar si la accin de una de ellas ha resultado perjudicial para el negocio o para algn otro miembro.24 6.5 Control conjunto El control conjunto del Joint Venture corresponde a todas las partes cabiendo la posibilidad de que una de ellas pueda asumir mayor responsabilidad en la direccin, gestin y administracin por delegacin de otra.25 Asimismo, tngase o no la operacin y obligacin de los coparticipes, un Joint Venture debe poseer alguna forma de control y direccin sobre el proyecto, incluso si se relega del ejercicio de ese control a los dems participantes, aunque, a su vez, una
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LAMA MORE, Hctor. El Joint Venture en el Per. cit.

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Se puede hacer toda clase de aportes, tales como bienes, derechos patentes o marcas, conocimientos del mercado, dinero, servicios, know how, etc. Los bienes aportados por cada una de las partes contratantes continan siendo de propiedad exclusiva de los aportantes; la adquisicin conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de copropiedad, dice Jos Leyva Saavedra en Contratos Especiales, cit, p. 13.
23

MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa. cit.

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Esta facultad que tienen los sujetos para dirigir, lleva el limite de lo que es razonablemente necesario para llevar adelante el negocio, dice Anbal Sierralta Ros en Joint Venture internacional. cit.
25

ARBAIL CHICOMA, Beatriz. La relacin del contrato de Joint Venture en el ordenamiento jurdico peruano, en [http:/www.Redjus.com], p.7.: Las empresas participantes deben controlar y gestionar efectivamente la sociedad o ente creado o adquirido no solo mediante su participacin en el capital social, sino tambien a travs de sus aportaciones tecnolgicas y de conocimientos y de su presencia en el rgano de su administracin de Enrique Guardiola Sacarrera en Contratos de Colaboracin en el comercio internacional, cit.

posicin igualitaria y control conjunto de la empresa sean esenciales para el Joint Venture.26 6.6 Obtencin de utilidades Las partes que realizan este contrato obtienen las utilidades que el mismo produzca. Este es un contrato que tiende a la satisfaccin de los intereses y necesidades de las partes, aunque estas, en el mbito comercial, puedan tener diferentes matices como, por ejemplo, empresas que busquen ingresar a un nuevo mercado u otras que simplemente quieran demostrar y ostentar un primer puesto en tecnologa en un determinado sector que, posteriormente, dar paso a que dicha empresa logre su ms anhelado objetivo aunque las utilidades obtenidas no le resulten particularmente sustantivas en un primer momento.27 6.7 Concurrencia en las prdidas en general Algunos autores entienden que es necesario que las partes involucradas acuerden compartir las prdidas; otros, aceptan que por acuerdo de partes sera posible establecer que algn o algunos de los copartcipes se vean eximidos de colaborar para sufragar en aquellas.28 6.8 Relacin fiduciaria Una de las caractersticas principales de este contrato es que cada parte emprende el negocio comn basndose en la confianza que le inspiran las otras partes, lo que implica, que todas las partes involucradas se deben la mayor lealtad a manifestarse en el transcurso de toda la relacin contractual.29
26 27

BRAVO MELGAR, Sydney Alex. El contrato de joint venture. cit. SIERRALTA RIOS, Anbal. Joint Venture internacional. cit., p. 76: Decimos por lo general, porque puede celebrarse estos contratos con el objeto de desarrollar cierta tecnologa, consolidar determinadas marcas y dominios, aperturar nuevos mercados o la realizacin de trabajos de investigacin, y no necesariamente para dividirse utilidades de Jos Leyva Saavedra en Contratos Especiales, cit.
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MARTORELL, Ernesto. Tratado de los contratos de empresa, cit., p. 259: Respecto de las prdidas, no es esencial o no esta en la naturaleza del contrato, que las parte acuerden dividirse las prdidas; ya que ellas pueden, incluso, acordar que todos participen en las utilidades pero que solo algunos soporten las prdidas. As se deduce de la jurisprudencia uniforme de los tribunales norteamericanos. Como se ve, este asunto, por el cual una de las partes no participa de las perdidas, es un rezago del partnership de Anbal Sierralta Ros en Joint Venture internacional, cit., p. 77
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ARBAIL CHICOMA, Beatriz. La relacin del contrato de Joint Venture en el ordenamiento jurdico peruano. cit., p. 8: Es una operacin que se sustenta en la confianza mutua entre los socios; esto es, sobre el deber de la ms delicadas lealtad negocial. Si bien las partes se deben entre si la mas estricta lealtad en cuanto al negocio para el que se han vinculado, conservan su libertar para continuar compitiendo en los otros proyectos para los que se han reunido de Jos Leyva Saavedra en Contratos Especiales. cit.

6.9 Responsabilidad ilimitada Se determina que las partes tienen responsabilidad ilimitada frente a terceros y respecto al contrato. Cada uno de los sujetos contratantes siendo que tal circunstancia tiene el lmite del contrato. Vale decir, ante terceros responden por actos, obligaciones o compromisos que estn vinculados directamente con el fin del contrato.

7. CLASIFICACION: MODALIDADES DEL JOINT VENTURE

Son diversas las modalidades que presenta el Joint Venture: 7.1 Por la naturaleza jurdica del vnculo asociativo JOINT VENTURE SOCIETARIO Corporated Joint Venture, es una organizacin empresarial que da origen a una nueva sociedad con las implicancias jurdicas que ellos significan por su rigidez y complejidad como diversidad de las leyes de cada pas30. Es decir, son, en la mayora de los casos, filiales comunes de las empresas asociadas y se forman con vocacin de permanencia. En estas sociedades, las partes crean, pues, un centro de imputacin de consecuencias jurdicas distinto de la persona de cada una de ellas, siendo, por ello, su responsabilidad limitada de aportes.31 JOINT VENTURE CONTRACTUAL Non Corporate Joint Venture, consiste en una relacin contractual que no da origen a una nueva entidad jurdica. 32Se caracterizan por ser asociaciones de intereses en los que los riesgos son compartidos, pero no se forma una persona jurdica.

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Llamado tambin Joint Venture societario, Joint Venture Corporation o Incorporated Joint Venture, que es cuando el Joint Venture se instrumenta mediante la creacin de una sociedad ad hoc, la que sea, en la mayora de los casos, una subsidiaria de las partes. Cfr. ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Contratos Modernos. cit., p. 418.
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LEYVA SAAVEDRA, Jos, Contratos Especiales, cit.

32

Lo celebran las empresas con el propsito de compartir riesgos pero sin tomar una sociedad con personalidad jurdica. Cfr. ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Contratos Modernos. cit., p. 418.