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Normativa Local Aplicable Al Consumidor Financiero - Propuestas Del Proyecto de Código de Consumo - Huáscar Ezcurra y Alenadro Falla
Normativa Local Aplicable Al Consumidor Financiero - Propuestas Del Proyecto de Código de Consumo - Huáscar Ezcurra y Alenadro Falla
Aplicable al Consumidor
Financiero
Huáscar Ezcurra R.
Los consumidores en los 80´s…
EL ESTADO FIJA LOS PRECIOS
2
Los consumidores en los 80´s…
EL ESTADO FIJA LOS PRECIOS
Resolución Ministerial No. 00327-87-AG/DGAIC (24.4.87):
Se establecen los precios de la harina de trigo, de los panes
francés, labranza, popular y regional, y de los fideos a granel de
harina de trigo.
3
Los consumidores en los 80´s…
CONSUMA PERUANO
5
Los consumidores en los 80´s …
LA ESTATIZACIÓN DE LA BANCA
6
Conclusiones de nuestro viaje…
fija precios,
determina el contenido contractual,
nos condena a consumir peruano
7
El Código Civil y el consumidor
financiero
Topes a las tasas de interés (Artículo 1243 del CC) (no aplica a
entidades financieras).
8
El consumidor de los 90’s…
El Código Civil de 1984 sigue vigente. Nada esencial ha cambiado...
No obstante, los temas asociados a la protección de los consumidores
adquieren especial importancia en el debate público.
9
El consumidor de los 90´s…
El derecho de información
La idoneidad de bienes y servicios
10
El colómetro bancario
11
Conclusiones de nuestro viaje …
No fija precios,
No determina el contenido contractual,
No condena al consumidor a consumir peruano
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Los consumidores hoy …Ley de
Protección al Consumidor
Artículo 2.- La protección al consumidor se desarrolla en el marco del
sistema de economía social de mercado establecido en el Capítulo I, del
Régimen Económico de la Constitución Política del Perú, debiendo ser
interpretado en el sentido más favorable al consumidor.
Art 5, inciso d) .-“(…) Derecho a la protección de sus intereses
económicos, mediante el trato equitativo y justo en toda transacción
comercial (…)”
Art 24.- “En toda operación comercial en que se conceda crédito al
consumidor, incluyendo la oferta, el proveedor está obligado a informar
previa y detalladamente sobre las condiciones del crédito y la tasa de
costo efectiva anual. Asimismo, dicha información deberá ser incorporada
en forma clara, breve y de fácil entendimiento, en una hoja resumen con
la firma del proveedor y del consumidor (…)”.
Art 41.- Multas de hasta 300 UIT para infracciones muy graves.
13
Ley Complementaria a la Ley de
Protección al Consumidor en materia
de servicios financieros – Ley 28587
Artículo 2.- Transparencia en la información – obligación de brindar a
los usuarios información de manera previa a la celebración del contrato
Artículo 3.- Presentación de la información - formularios contractuales
en caracteres legibles - tres (3) milímetros mínimo
Artículo 4.- Cláusulas generales de contratación - SBS identificará los
contratos cuyas cláusulas deban ser sometidas a aprobación
administrativa previa y obligatoria. La aprobación busca el equilibrio
contractual.
Artículo 6.- Cobro de intereses, comisiones y gastos .- Libertad para
fijar intereses comisiones y gastos (artículo 9 Ley de Banca).
Artículo 11.- Cláusulas abusivas.- La SBS identificará las cláusulas
abusivas en materia de tasas de interés, comisiones o gastos y emitirá
normas de carácter general que prohíban su inclusión.
14
Reglamento de Transparencia – Res
SBS 1765 - 2005
15
Reglamento de Transparencia – Res
SBS 1765 - 2005
Aprobación administrativa de las Cláusulas Generales de Contratación
Las que faculten a la empresa a variar las tasas de interés, las comisiones y
gastos sin previo aviso, cuando ello implique un mayor costo o un perjuicio al
usuario,
Las que faculten a la empresa a cobrar tasas de interés, comisiones y/o
gastos que no cumplan con los criterios establecidos en el marco legal vigente
para tener la calidad de tales.
Las que faculten a la empresa el cobro de gastos y/o comisiones futuras sin
que se establezca la obligación de informar previamente los conceptos y la
oportunidad en que resulten exigibles.
Las que vayan contra las normas de orden público
17
El presente en cifras…
18
Denuncias a entidades
bancarias ante CPC
19
Denuncias a entidades bancarias ante
la Comisión de
Protección al Consumidor (CPC)
740
477
367
20
Bancos más denunciados ante CPC
2009
Banco del Trabajo
Otros
2% Citibank
Banco Nº denuncias 6%
21
Mayores multas impuestas en CPC
2007 por caso (UIT’s)
40
30 30 30 30 30
30
22
20 10
BANCO DE BANCO DE
LA NACIÓN CRÉDITO
BANCO DEL
TRABAJO
Nota: los datos corresponden a resoluciones de primera instancia.
Fuente: Indecopi - CPC
Elaboración Propia
23
Mayores multas impuestas en CPC
2009 por caso (UIT’s)
45
40
32
30 30
25 25
BANCO BANCO DE
BANCO FALABELLA CRÉDITO BANCO
CONTINENTAL RIPLEY
Nota: los datos corresponden a resoluciones de primera instancia.
Fuente: Indecopi - CPC
Elaboración Propia
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Denuncias ante el Servicio
de Atención al Consumidor
25
Reclamos recibidos
4000 3701
3500
3000
2585
2500 2236
2028
2000 1824
1500 1286
939
1000 670
408 475
500
0
2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009
Nota: los datos corresponden a reclamos recibidos por el Servicio de Atención al Ciudadano.
Tomado del Boletín Estadístico del Indecopi de Diciembre de 2008 y 2009
Fuente: Indecopi – Servicio de Atención al Ciudadano (SAC)
Elaboración: Gerencia de Estudios Económicos (GEE)
26
Motivos de reclamos recibidos
2000-2008
Motivo de reclamo Frecuencia Participación
Información 3225 25.90%
Cobros indebidos 3162 25.40%
Idoneidad 2840 22.81%
Información/Idoneidad 1603 12.87%
Cancelación anticipada 633 5.08%
Incumplimiento cotnractual de lo ofrecido 434 3.49%
No entrega del servicio 212 1.70%
Métodos abusivos de cobranza 162 1.30%
Idoneidad/producto 49 0.39%
Información/publicidad 38 0.31%
Seguridad 26 0.21%
Trato discriminatorio 19 0.15%
Producto defectuoso 14 0.11%
No entrega del producto 13 0.10%
Otros 21 0.17%
Nota: los datos corresponden a reclamos recibidos por el Servicio de Atención al Ciudadano.
Tomado del Boletín Estadístico del Indecopi de Diciembre de 2008
Fuente: Indecopi – Servicio de Atención al Ciudadano (SAC)
Elaboración: Gerencia de Estudios Económicos (GEE)
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Reclamos según tipo de producto o servicio
2000-2008
450 416
400
350
350 335 330
50
0
Interbank Scotiabank Banco Ripley 1/ Banco de Crédito Banco Falabella 2/ BBVA Banco
Continental
Nota: los datos corresponden a reclamos recibidos por el Servicio de Atención al Ciudadano.
Tomado del Boletín Estadístico del Indecopi de Diciembre de 2009
Fuente: Indecopi – Servicio de Atención al Ciudadano (SAC)
Elaboración: Gerencia de Estudios Económicos (GEE)
1/ Hasta 2007 Financiera Cordillera
2/ Hasta 2006 Financiera CMR 29
Detalle de reclamos recibidos
por proveedor de servicio 2009
Reclamos
Proveedor del servicio Participaciones
recibidos
Interbank 416 11.24%
Scotiabank 330 8.92%
Banco Ripley 287 7.75%
Crediscotia Financiera 279 7.54%
Banco de Crédito 265 7.16%
Banco Falabella 249 6.73%
BBVA Banco Continental 179 4.84%
Banco Azteca 159 4.30%
Servicios Cobranzas e Inversones 109 2.95%
Mi Banco 107 2.89%
Banco Financiero 83 2.24%
Caja de ahorro y crédito de Trujillo 75 2.03%
Edpyme Efectiva 57 1.54%
Caja Municipal de Ahorro y Crédito Arequipa 56 1.51%
Caja Rural de Ahorro y Crédito Nuestra Gente 52 1.41%
Otras entidades financieras 1/ 998 26.97%
Nota: los datos corresponden a reclamos recibidos por el Servicio de Atención al Ciudadano.
Tomado del Boletín Estadístico del Indecopi de Diciembre de 2009
Fuente: Indecopi – Servicio de Atención al Ciudadano (SAC)
Elaboración: Gerencia de Estudios Económicos (GEE)
1/ Contiene reclamos de 354 proveedores 30
Comentarios del presente…
31
“Código de Consumo”: lo que
se viene
Alejandro Falla
¿y ahora . . .
quien podrá
ayudarnos?
33
“Todos somos … Código de Consumo”
34
35
“Todos somos … Código de Consumo”
36
Visiones diferentes del problema
Proyecto de Ley No. 3580/2009 (”Alguien esta abusando de
otro”)
“Esta Ley tiene por objeto (…) , prevenir y eliminar los abusos en
las relaciones de consumo sean individuales o masivas”
37
Visiones diferentes del problema
Ante proyecto (el consumidor sólo tiene derechos)
“a) Principio Pro Consumidor
b) Principio In Dubio Pro consumidor
c) Principio de Dignidad en el Trato
d) Principio de Igualdad de Trato
e) Principio de Proscripción del Abuso de Derecho…)”
38
Visiones diferentes del problema
Proyecto de Ley No. 3580/2009 (“el abusivo cobra precios
abusivos”)
“Quedan prohibidos los incrementos abusivos de precios o
tarifas en temporadas altas tales como Semana Santa, Día de la
Madre, Fiestas Patrias, Navidad, Año Nuevo o en los denominados
feriados largos por parte de los proveedores de servicios de
transporte, (…). Se considera que hay un incremento abusivo de
precios o tarifas (…), cuando el incremento es manifiesta y
exageradamente superior al nivel del precio o tarifa usual u
ordinaria y escapa de modo evidente a los niveles razonables de
fluctuación de precios . (…)” (Art 100)
39
Visiones diferentes del problema
Ante Proyecto (“hay que evitar el problema a
cualquier costo”)
“Al evaluarse esta información deben considerarse
los problemas que generarían al consumidor el
suministro de información excesiva o sumamente
compleja a fin de evitar que se genere confusión.”
(Art 8)
Comisión Revisora ( hay que ver el impacto en
costos … pueden terminar afectando a quien
se quiere proteger)
“Al evaluarse la información … debe considerarse
además de…. , los problemas de confusión en el
consumidor que podría generar el suministro de
información excesiva o sumamente compleja, así
como el incremento innecesario de los costos de
los productos o servicios involucrados.” (Art. 8.2)
40
Visiones diferentes de cómo resolverlo
41
Visiones diferentes de cómo resolverlo
Ante proyecto (control … de todo)
“50.1. La publicidad de servicios de
telecomunicaciones, en cualquiera de sus
modalidades, debe ser informada por las empresas
proveedoras a la Autoridad de Consumo, en forma
simultánea a su difusión en medios.”
Comisión Revisora (control ex post)
“La publicidad no requiere de autorización o
supervisión previa a su difusión por parte de
autoridad alguna. La fiscalización de los anuncios, en
todos los casos, se realiza con posterioridad a su
difusión.” (Art. 19)
42
Visiones diferentes de cómo resolverlo
Ante proyecto (libertad expropiada)
“La publicidad prevalece sobre el contenido del contrato, incluso
cuando el consumidor lo haya firmado.” (Art. 21)
43
Visiones diferentes de cómo resolverlo
44
Visiones diferentes de cómo resolverlo
Proyecto de Ley No. 3580/2009 (obsesión por controlar la
forma de cumplimiento)
“Todos los proveedores que califican como gran empresa o mediana empresa
… están obligados a implementar oficinas especiales de defensoría del
cliente con personal especializado e infraestructura idónea …..
Los proveedores que califiquen como pequeña empresa … están obligados
a tener a un responsable ….
Los proveedores que califiquen como microempresa … están obligados a
tener un responsable que atienda los reclamos de los clientes, … ” (Art.
30)
Ante Proyecto (obsesión…)
“Los proveedores están obligados a contar con un Libro de
Reclamaciones, que consta de hojas desglosables y autocopiativas,…..” (Art.
127)
45
“La Vedette”:
Servicios
Financieros y
de Seguros
46
“La Vedette”: Servicios Financieros
y de Seguros
Reglas generales vs reglas especiales
Limites a la libertad de contratación (condiciones/ precios)
Obligación de informar (forma y contenidos)
Diferenciación y selección de clientela
Cláusulas Abusivas y Cláusulas generales de contratación
Modificación del Contrato
Pago Anticipado
Reglas de imputación múltiples obligaciones
Proveedores no supervisados por la SBS
Rol de Indecopi y de la SBS en la atención de los reclamos
47
Norma sectorial vs. norma general?
Ante Proyecto (visión horizontal …no reglas
especiales)
“(…) 118.2. Las disposiciones reglamentarias o especiales no
podrán disponer en sentido contrario a lo previsto en este
Código, ni establecer previsiones de menor garantía o distinta
naturaleza.”
Proyecto de Ley No. 3580/2009
“En caso de discrepancia, conflicto o duda entre la presente
Ley y cualquier otra norma con rango de Ley, prevalece lo
dispuesto en el presente Código (….)”
48
Límite a la libertad de fijación de precios?
49
Obligación de Informar
Ante Proyecto Comisión Revisora
“Los proveedores de servicios financieros
están obligados a informar a los
“En toda relación de consumo de productos consumidores o usuarios de manera clara y
o servicios financieros, el proveedor está destacada la Tasa de Costo Efectivo Anual
obligado a informar a consumidor de (TCEA) y la Tasa de Rendimiento Efectivo
manera clara y destacada su costo total, Anual (TREA), aplicable para operaciones
expresado en una Tasa de Interés que activas en cuotas o pasivas,
pueda identificar como el precio del respectivamente. La TCEA y la TREA
producto o servicio contratado o por deberán comprender todos los costos
contratar. La Tasa de Interés deberá directos e indirectos que, bajo cualquier
comprender todos los costos directos e denominación, influyan en su
indirectos que, bajo cualquier determinación,…. .
denominación, influyan en su
determinación.” La Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones regulará la información que las
instituciones financieras deberán
proporcionar al consumidor o usuario en
cualquier operación que conlleve el cobro
de intereses, comisiones y gastos.” (Art. 63)
50
Obligación de Informar
Ante Proyecto Comisión Revisora
“Artículo 73º.- Publicidad en los productos o “Artículo 64°.- Publicidad en los productos o
servicios financieros servicios financieros
64.1. En la publicidad de productos o
73.1. En la publicidad de productos o servicios servicios financieros de crédito, el
financieros de crédito, el proveedor deberá proveedor deberá anunciar la Tasa de
anunciar la Tasa de Interés calculada para Interés Efectiva calculada para un año de
un año calendario. No podrá, bajo ninguna trescientos sesenta (360) días o, tratándose
denominación, hacer referencia a una tasa de operaciones financiadas mediante
de interés distinta a la indicada. cuotas, la Tasa de Costo Efectivo Anual
73.2. En el caso de la publicidad de productos o (TCEA). No podrá, bajo ninguna
servicios financieros de ahorro, el denominación, hacer referencia a tasas de
proveedor deberá anunciar el rendimiento interés distintas a las indicadas.
del dinero calculado en los mismos
términos señalados en el párrafo anterior, 64.2. En el caso de la publicidad de
luego de haber deducido todos los costos productos o servicios financieros pasivos, el
directos o indirectos que bajo cualquier proveedor deberá anunciar la Tasa de
denominación aplique.” Rendimiento Efectivo Anual (TREA)
calculada para un año de trescientos
sesenta (360) días.”
51
Diferenciación … no discriminación
Ante Proyecto Comisión Revisora
52
Discriminación y Diferenciación
Todos los Proyectos
Prohibición de discriminación de consumidores: “Los proveedores no podrán discriminar
a los consumidores por razones de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica o de cualquier otra índole.”
53
Cláusulas Abusivas
Listado de Cláusulas Abusivas
Proyecto de Ley No. 3580/2009: lista 38 (incluye cláusulas y
conductas)
Ante Proyecto: lista 20 (ineficacia absoluta o relativa)
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Cláusulas Abusivas
Comisión Revisora (definición + lista corta)
“En los contratos por adhesión y en las cláusulas generales de
contratación no aprobadas administrativamente se considerarán
cláusulas abusivas, y por tanto, inexigibles, todas aquellas
estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de
las exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su
perjuicio, en una situación de desventaja o desigualdad o anulen
sus derechos, tales como aquéllas que:
(a)Impongan obstáculos desproporcionados para el ejercicio de los
derechos reconocidos al consumidor en los contratos.
(b)Permitan al proveedor modificar unilateralmente las condiciones
y términos del contrato en perjuicio del consumidor, o sustraerse
unilateralmente de sus obligaciones, salvo que, previamente,
éste hubiese prestado su consentimiento expreso e informado
para ello.
(c)Establezcan la prórroga del contrato sin contar con el
consentimiento expreso e informado del consumidor. (…) “
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Cláusulas Generales de Contratación
Ante Proyecto
“89.4. Los contratos de servicios financieros están sujetos a
aprobación administrativa de la Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP’s”
Comisión Revisora
“(…) 83.2. En el caso de los contratos de consumo celebrados
por empresas sometidas a la supervisión de la
Superintendencia…. , la aprobación administrativa de las
cláusulas generales de contratación es potestad
exclusiva de esta entidad, conforme a la ley de la materia.
83.3. La aprobación otorgada sólo podrá ser cuestionada
en la vía judicial, sin perjuicio de la facultad del INDECOPI
de informar a la entidad correspondiente cuando considere
que una cláusula general de contratación aprobada
administrativamente contravenga las disposiciones del
presente Código.”
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Modificaciones y Resolución del
Contrato
Comisión Revisora
“(…) Habiéndose celebrado el contrato, para modificar las
condiciones contractuales o proceder a su resolución, las
empresas no se encuentran obligadas a cursar a sus clientes la
comunicación previa que se exige en el artículo 5° de la Ley
Complementaria a la Ley de Protección al Consumidor en materia
de servicios financieros - Ley 28587, en aquellos casos que dichas
modificaciones o resolución tengan como sustento: (i) la aplicación
de las normas prudenciales emitidas por la Superintendencia… ,
tales como, las referidas a la administración del riesgo de
sobreendeudamiento de deudores minoristas, por consideraciones
del perfil del cliente vinculadas al sistema de prevención del lavado
de activos o del financiamiento del terrorismo; o, (ii) la falta de
transparencia de sus operaciones, sin perjuicio del cumplimiento de
las disposiciones de carácter general que emita la
Superintendencia… .” (Art 65)
57
Reglas aplicables al pago anticipado
Ante Proyecto
“(…) , los consumidores tienen los siguientes derechos: (…) l.
Derecho al pago anticipado en toda operación de crédito” (Art
7.1)
“(…) serán sancionadas como conductas infractoras, entre
otras, las siguientes: (…) s. Desconocer el derecho del
consumidor el pago anticipado de los créditos con la
consiguiente disminución de los intereses no corridos”
(Art.108)
Comisión Revisora
“Los consumidores tienen derecho, en toda operación de
crédito a plazos bajo el sistema de cuotas o similares, a
efectuar el pago anticipado o prepago de los saldos, en forma
total o parcial, con la consiguiente reducción de los intereses
compensatorios generados al día de pago y liquidación de
comisiones y gastos derivados de las cláusulas contractuales
pactadas entre las partes.” (Art. 66)
58
Reglas de imputación
“(…) Tratándose de los contratos de crédito por adhesión de empresas
financieras sujetas al ámbito de supervisión de la Superintendencia…., el
orden de imputación pactado no puede conllevar un agravamiento
desproporcionado del monto adeudado, salvo que el proveedor acredite
fehacientemente la existencia efectiva de un pacto en contrario con el
consumidor. En este último supuesto se requerirá del consentimiento
explicito, informado y en documento aparte, del consumidor. La carga
de probar que se informó adecuadamente al consumidor respecto de la regla
de imputación a ser aplicada así como de las consecuencias e
implicancias económicas de la regla de imputación adoptada,
corresponderá al proveedor.
De existir contratos de crédito por adhesión con distintas obligaciones en los
que no se hubiese pactado la aplicación de los pagos, o en caso de no
ser preciso el pacto celebrado o que genere dudas respecto a sus
alcances, o no se hubiere cumplido con la obligación a cargo del
proveedor a que se refiere el párrafo precedente, los pagos se aplicarán
en primer lugar a la obligación menos garantizada y de estar igualmente
garantizadas, a la más onerosa, y de ser igualmente onerosas, a la más
antigua, igualmente, no podrán aplicarse los pagos al capital antes que a los
gastos y a éstos antes que a los intereses.” (Comisión Revisora)
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Proveedores de crédito no
supervisados
Obligación de informar
“…. está obligado a informar previa y detalladamente sobre las
condiciones del crédito y la Tasa de Costo Efectivo Anual (TCEA).
Asimismo, dicha información deberá ser incorporada en …. una hoja
resumen con la firma del proveedor y del consumidor, debiendo
incluir lo siguiente: (…)
“Adicionalmente, los proveedores deberán considerar lo expuesto en
la Ley …., con relación a los mecanismos y plazos para el aviso de
las modificaciones de tasas de interés, comisiones, gastos y demás
estipulaciones contractuales.”
“ (…) Las tasas de interés compensatorio y moratorio deben ser
expresadas en términos de la Tasa Efectiva Anual (TEA). Asimismo,
se deberá proporcionar la Tasa de Costo Efectivo Anual (TCEA) para
operaciones en cuotas, conforme a lo dispuesto en el artículo 63° del
presente Código. (…)”
Obligaciones en materia de publicidad de servicios de crédito
“La publicidad que efectúen los proveedores de servicios de crédito
no supervisados …. deberá ceñirse a lo dispuesto en el artículo ….”
60
Quién atiende los reclamos?
Anteproyecto Comisión Revisora
“68.1.Las entidades del sistema financiero y de seguros,
en todas sus oficinas en la República, constituyen
“Artículo 78 .- Instancia de Reclamación de una vía previa de reclamación respecto a los
Productos y Servicios Financieros productos o servicios financieros y de seguros
que afecten individualmente al consumidor y que
1. Las entidades del sistema financiero, en infrinjan las normas de este Código o la legislación
todas sus oficinas en la República, sectorial de la materia.
constituyen la primera instancia de 68.2.El reclamo deberá presentarse y registrarse en
reclamación por la prestación de productos y la forma que determinen las normas de la
servicios financieros que afecten Superintendencia de Banca, Seguros y
individualmente al consumidor y que infrinjan Administradoras Privadas de Fondos de
las normas de este Código o la legislación Pensiones.
sectorial de la materia. 68.3.El procedimiento administrativo a cargo del
2. El plazo para expedir el pronunciamiento INDECOPI se iniciará propiamente luego de
es de treinta (30) días, vencido el cual agotada la vía previa antes indicada. (…)
opera el silencio administrativo positivo.
La segunda instancia de reclamación Informe Previo
administrativa queda constituida por la “En los casos en que sea necesaria la
Autoridad de Consumo. (…)” interpretación de la Ley N° 26702, Ley General
del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y
Seguros y/o las normas dictadas por la
Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones, el INDECOPI solicitará a ésta un
informe técnico.” (Art 69)
61
Quién atiende los reclamos?
“…., la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
resolverá en forma exclusiva las controversias de los
consumidores afiliados a una Administradora Privada
de Fondos de Pensiones y/o empresa de seguros en
productos o mercados relacionados al Sistema Privado
de Pensiones….. , que pudieran constituir infracciones a
las disposiciones del presente Código o de las normas
complementarias en materia de protección al consumidor.
A dichos efectos la Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP podrá imponer medidas cautelares y disponer la
aplicación de las medidas correctivas reparadoras y
complementarias detalladas en el presente Código.”
62
Preguntas para la Mesa
… no se pierdan el próximo
capítulo !!!!!
63
FIN