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Derecho Comercial I
Universidad de Magallanes
Primer semestre 2024
Temario
● Módulo I. -Introducción al Derecho Comercial (Actos de comercio en general, nociones
de Derecho Comercial, características, fuentes, actos de comercio particulares).
● Módulo II.- Los sujetos de la actividad mercantil (comerciante, sociedad, empresa).
● Módulo III.- Las sociedades (colectivas, de responsabilidad limitada, en comandita,
cuentas en participación, sociedades anónimas, E.I.R.L., S.P.A.).
Introducción
● Derecho objetivo: conjunto de normas imperativas que regulan las relaciones de los
individuos entre sí y con la sociedad.
● Derecho subjetivo: conjunto de facultades, libertades, prerrogativas, garantías que
tiene cada individuo para la satisfacción de sus intereses al amparo del derecho
objetivo.
● Derecho Público: conjunto de normas que rigen la actividad y la organización del
Estado, como también las relaciones entre los particulares y el Estado, en cuanto este
actúa como poder soberano.
● Derecho Privado: conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares
entre sí o las relaciones de estos con el Estado y otros organismos cuando actúan como
simples personas privadas, pudiendo ser el Estado también.
● Derecho sustantivo: Es aquel que consagra efectivamente cuáles derechos se
encuentran en nuestro patrimonio, por ejemplo el derecho a la vida es un derecho
sustantivo.
● Derecho adjetivo:
Concepto de comercio
Desde el punto de vista jurídico: la actividad industrial y fabril, forman parte del comercio.
Reflejo del Derecho romano y de la concepción amplia que entonces se tenía del commercium.
● En el Derecho romano, la expresión commercium, abarcaba todos aquellos bienes
susceptibles de ser objeto de relaciones jurídicas entre partes (lo comerciable).
● Se distinguían así, entre las cosas que estaban dentro del comercio humano o in
commercium -para distinguir las que podían ser objeto de tales actos o relaciones
jurídicas- y las que estaban fuera del comercio humano o extra commercium- para
designar aquellas otras respecto de las cuales pesaba alguna limitación en tal sentido.
● El concepto jurídico de comercio comprende la actividad industrial y fabril quedando
fuera del mismo, únicamente, aquellas actividades primarias extractivas que no
involucran la transformación de bienes en otros como resultado del proceso productivo.
Excepción:
No toda industria manufacturera o fabril queda comprendida dentro del ámbito del Derecho
Comercial, porque se excluyen las actividades destinadas a complementar accesoriamente una
industria principal de carácter civil (artículo 3 N°1 inc. 2) que se sigue la teoría de accesorio (la
industria manufacturera es siempre mercantil, excepto aquella destinada a complementar una
industria principal no mercantil).
Por ejemplo:
El agricultor que transforma la uva en vino no realiza una actividad comercial, ya que tal
actividad es auxiliar a la actividad principal de la agricultura, que es civil, y toda actividad que le
sea accesoria, como transformar la uva en vino, correrá igual suerte que la principal y luego,
será civil.
Pero, ésa misma actividad, podrá ser comercial si el agricultor forma una sociedad o empresa
para proceder a la venta del vino, ya que la actividad principal pasa a ser comercial.
En efecto, la venta que hace un agricultor de sus productos es una venta civil. Ahora, si
necesita comprar sacos para exportar su venta, la compra de esos sacos igualmente será civil,
porque es una actividad secundaria que sigue la suerte de la actividad principal que es Civil. El
agricultor vende la mercadería que él mismo ha extraído (el art. 3 N°1 se refiere a este
problema).
No obstante no definir el Código de Comercio el acto de comercio, puede entenderse por tal:
“un acto de intermediación realizado con espíritu de lucro y que propende a la circulación de la
riqueza”.
Así, el Derecho Comercial comprende el conjunto de normas, principios y reglas que regulan
las relaciones derivadas de las actividades de los hombres, en la realización de actos o
celebración de contratos mercantiles.
Durante la baja Edad Media, el Derecho Comercial comienza a exhibir sus primeros
rasgos distintivos, separándose así del derecho común.
En la Europa medieval, la tierra era el único bien de real valía y en donde el poder económico,
por lo mismo, se concentraba en manos de una clase aristocrática, y de un clero secular. La
actividad comercial era considerada una práctica indigna y reprochable, circunscrita
únicamente al tráfico de cosas muebles.
Mercantilidad
Cuando hablamos de algo mercantil, estamos diciendo que algo pertenece al comercio y para
saber si algo pertenece o no al comercio, hay que acudir al legislador. En Chile, la norma nos
va a decir si algo es o no mercantil.
El artículo 1 del CdC evidencia el criterio subjetivo y objetivo en el mismo articulado, “El
Código de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones
mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.” Es
importante señalar que el código de comercio no recoge el criterio subjetivo de la mercantilidad
ya que el acto será mercantil con independencia a quien lo ejecuta por tanto el criterio
preponderante en el CdC será el objetivo, pero existen casos donde el legislador le da una
mayor importancia al sujeto que al acto de comercio, por ejemplo.
El artículo 3 del CdC enumera qué actos son mercantiles (ver CdC) y en el artículo 7
establece que son comerciantes quienes realizan estos actos. “Son comerciantes los que,
teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesión habitual”.
Es importante lo anterior ya que existen impuestos especiales para quienes realizan
como profesión actos de comercio como por ejemplo las aseguradoras, el corretaje de bienes
inmuebles, etc.
Acto de comercio.
Sin perjuicio de existir el listado del artículo 3ro este no es taxativo debido al surgimiento
de nuevas figuras jurídicas de diverso carácter y naturaleza que no son de fácil agrupar,
algunas de carácter inclusive mixto.
En los actos de comercio podemos distinguir tres elementos:
a. Cambio: Dice relación con el intercambio de bienes, el comercio es inseparable del
fenómeno del cambio porque toda operación comercial implica el cambio, que en
general denota la idea de dar, tomar o poner una cosa por otra. Los romanos decían
“doy para que des” (quid pro quo), es decir, cada uno se grava en beneficio de otro.
b. Ánimo de lucro: Es un juicio de valor o apreciación que consiste en que lo que cada
uno va a ceder y de lo que va a recibir le va a ceder y de lo que va a recibir le va a
reportar una ventaja, beneficio, provecho o idea de ganancia.
Lo que se recibe vale más de lo que se da (ganancias relativas). La idea de ganancia
es lo que decide la acción: ánimo de lucro. Debe tratarse de un provecho esperado,
especulativo, y no resultante (de otro modo no habrían malos negocios).
Este ánimo es para ambas partes con la diferencia de que una de ellas vive de la
especulación de un negocio bien resultante es decir es un comerciante.
c. Intermediación: La operación de cambio con espíritu de lucro determina una actividad
de circulación de la riqueza con el objeto de satisfacer las necesidades de los hombres.
Por naturaleza el acto de comercio no es independiente pues se relaciona con otros
actos que le siguen o le preceden, la intermediación tiende a agregar valor a los bienes.
Ej: Sin el crédito la actividad del comercio se paraliza, y luego, la gestión comercial
perdería toda su vitalidad. El crédito es el alma de la actividad del comerciante.
IV. Constitución
La constitución consagra principios de suma importancia para el derecho comercial ya
que estos serán rectores del desarrollo socioeconómico del Estado.
El artículo 3 del Código de Comercio llena el primer objetivo al enumerar los actos de
comercio. El resto de las disposiciones satisfacen el segundo objetivo. De ellas se desprende
que son fuentes del Derecho Comercial:
La Constitución y las Leyes
El Código de Comercio y sus leyes complementarias.
El Código Civil: Artículo 2 Código de Comercio en relación con el artículo 4 Código
Civil.
Tratados internacionales
La Costumbre: artículos 4, 5 y 6 Código de Comercio. De faltar la ley comercial, lo cual
es frecuente por la incesante evolución del Derecho Comercial, rige la costumbre
mercantil, siempre que esta exista.
V. La Costumbre Mercantil
El código del comercio confiere una carácter de fuente formal a la costumbre y elemento
interpretativo, bajo lo dispuesto en el Art 4 y 6.
Art 4. “ Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que
las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará
prudencialmente por los juzgados de comercio.”
Art 6. “Las costumbres mercantiles servirán de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones
mercantiles.”
La costumbre es una característica esencial del D comercial, con ciertos requisitos que
impone el legislador art 4 CdC.
1) Uniformidad: Que una conducta sea uniforme involucra que siempre
encontraremos ese comportamiento determinado ante semejantes
circunstancias.
2) Publicidad: Implica que la conducta que dará forma a la costumbre debe ser
ampliamente conocida. Si es que es una costumbre local, deberá conocerse en
la zona y si es internacional deberá ser conocida universalmente
3) Generalidad en la ejecución: La generalidad consiste en que frente a una misma
situación o iguales circunstancias comúnmente sean realizados hechos o
adoptadas conductas similares, que le darán el sustrato fáctico a la costumbre.
4) Reiteración en el tiempo: Implica saber por cuánto tiempo ha sido mantenida una
determinada conducta, aun cuando no exista ninguna exigencia específica,
puesto que la ley sólo se refiere a un largo espacio de tiempo.
El Código no se refiere a una expresión concreta de años o meses, sino a una
repetición constante.
5) Prueba de la costumbre.
El art 5 indica los elementos formales de prueba de la costumbre “No constando a los
juzgados de comercio que conocen de una cuestión entre partes la autenticidad de la
costumbre que se invoque, sólo podrá ser probada por alguno de estos medios:
2°. Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
debe obrar la prueba”
Costumbre interpretativa
El Art. 6 otorga eficacia a la costumbre interpretativa y corresponde a aquella que sirve
para interpretar los actos o convenciones mercantiles.
Costumbre técnica.
En materia de Bienes.
Cosa principal: Aquella que tiene una existencia y naturaleza propia e independiente.
Cosa accesoria: aquella cuya existencia y naturaleza está determinada por otra cosa de la que
depende.
En materia de testamento.
Art. 1120 C.C.
“Si se deja parte de un predio, se entenderán legadas las servidumbres que para su goce o
cultivo le sean necesarias” .
“La accesoriedad representa un efecto jurídico por el cual un acto que naturalmente no
es comercial, pasa a quedar regido por la legislación comercial en razón de acceder a una
obligación comercial o ser realizado por un comerciante en función de su giro” (Gonzalo Baeza
Ovalle), bajo el punto de vista del profesor la cita se queda corta ya que también se da a
contrario sensu, cuando el acto principal es civil y no es ejecutado por un comerciante por más
que aparezca en el código comercial el acto secundario seguirá siendo civil.
Ejemplo más latente es el contrato de transporte de los taxistas ya que este está
comprendido en lo normado dentro del artículo 3 como acto de comercio pero en la práctica es
civil para ambas partes.
Otro ejemplo puede ser una persona que tenga un campo con vacas y haga queso de
forma esporádica para vender a orilla de carretera esta actividad no será comercial ya que no
es la fuente que le deja mayor ingreso.
Son aquellos que son mercantiles para una de las partes, mientras que para la otra
revestirá el carácter de civiles atendiendo a la calidad de una y otra respectivamente.
La determinación de la naturaleza mercantil o civil del acto se hará en razón de la teoría
de lo accesorio. La legislación de fondo nos entrega dos criterios.
1) Se aplica la ley del obligado o,
2) La propia legislación nos dice que cual es la normativa que se aplica
En general nos vamos a encontrar con la ley de obligado cuando la obligación es clara,
pero cuando la obligación no es clara es más complejo y materia de prueba.
Un ejemplo de un acto mixto puede ser la compraventa entre un agricultor que vende
trigo y un molino que compra los granos, para el agricultor será civil y para el molino será
comercial.
Inciso 2do. Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial.
Aquí se excluye el arrendamiento, por lo que éste siempre será un acto comercial siempre que
sea con ánimo de lucrar, aún cuando sea ‘’accesorio’’ a una actividad principal.