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CAPÍTULO 1:
Explique:
-Animal Racional: animal que posee una capacidad cognitiva superior a todos los sentidos:
la inteligencia. El género próximo del hombre es animal y su diferencia específica es
racional. De esta racionalidad derivan las caract que lo diferencian del resto del universo
material.
-Libertad: capacidad de autodeterminarse respecto de los bienes conocidos por la
inteligencia. Sin inteligencia, no hay libertad. Poseemos la capacidad interior de inclinarnos
hacia algo que no sentimos, pero que sabemos, por medio de la racionalidad, que es bueno.
Esa capacidad de elegir el bien superior intangible se llama voluntad y al poseerla nos hace
capaces de tomar nuestras propias decisiones respecto de los bienes, permitiendo al ser
humano su libertad.
-Animal Político, animal social: a pesar de que hay animales gregarios que tienen reglas
de conducta instintivas y de supervivencia, no son políticos xq no tienden a crear
sociedades, e incluso ciudades como lo hacemos naturalmente. El hombre está hecho para
tener una vida política y social, vivir en libertad. Si un hombre no necesita de la sociedad
para vivir porque tiene propia suficiencia, es inferior o superior al ser humano.
-Espiritual (Trascendencia y Religión): tenemos alma intelectiva, una parte de nosotros
trasciende la materia, es espiritual. Nuestro ser va más allá de este mundo visible, la
espiritualidad implica subsistencia después de la muerte, y ella está grabada en la
naturaleza inmutable del ser humano. (EJM: ritos de enterramiento donde se piensa que se
le está dando un trato debido al difunto, que no sería lógica si no creyéramos que existe de
alguna forma, ¿sino xq no lo desechamos sin luto?)
-Lingüístico: los animales irracionales emiten sonidos que son señales concretas de sus
sentimientos, no existe una comunicación abstracta como el lenguaje, y el humano también
comunica esas cosas sensibles y concretas, pero a su vez aprende conceptos abstractos
que no son los mismos para todos, ya que fijamos las caract propias de cada idioma (ejm
chino y castellano).
-Creador y Cultural (Aquí Orden Jurídico): creamos realidades que van más allá de lo
natural en el sentido físico y biológico, ejm: utensilios técnicos. Aquí la libertad se ve
implicada en este descubrir y crear objetos culturales que crean un mundo humano. EJM
importante: un objeto de creación cultural es el orden jurídico: conjunto de reglas,
instituciones, roles sociales, libros, etc. El dd como objeto cultural.
2 Conclusiones:
1ª- Hombres > Mundo Material: el hombre está por encima del resto del universo material,
ya que siendo material está por encima de todo el cosmos material, y de ahí viene la
dignidad (estar x encima). Dignidad: una cierta excelencia, cierta eminencia de alguien por
sobre otras cosas o incluso por sobre otras personas, que conlleva un merecimiento mayor.
El hombre tiene una dignidad superior al resto del mundo físico.
2ª- Ubi homo - Ibi societas - Ubi Ius: “donde está el hombre, ahí hay sociedad, y donde
hay sociedad, ahí hay derecho”. Apenas hay + de un ser humano, los bienes comienzan a
repartirse y se va generando “lo suyo de cada uno”, por ende surgen reglas para que sea
respetado lo de c/u, luego se definen roles y hay una autoridad que permite un orden en la
convivencia y así surge el dd: por la convivencia de los seres racionales en una sociedad.
Def. Dignidad (p.14): Es una cierta excelencia, una cierta eminencia de alguien por sobre
otras cosas o incluso sobre otras personas, lo cual conlleva un merecimiento mayor.
Def. Paz, San Agustín (p.22): La tranquilidad del orden.
1. ¿Qué es la filosofía de los asuntos/cosas humanas? (P.16)
ámbito del saber que incluye a la política y ética, donde se estudia cómo el ser humano
actúa y también cómo debe actuar.
2. Explicar qué es ética y sus temas (PP.16-17)
Es una sabiduría práctica que estudia cómo obrar para elegir el bien y evitar el mal. Su
punto de partida es la perfección y felicidad como fin último natural. Sus temas base son por
ejemplo el análisis de la conciencia moral, el estudio de los actos libres, la teoría de las
virtudes, teoría de las reglas morales, entre otros elementos propios de la ética.
3. Explicar qué es la política (PP. 17-18)
La política es una extensión de la ética al orden de la convivencia social, es decir, es la
sabiduría práctica que nos ordena a la felicidad común, a la vida lograda de todos y cada
uno de los miembros de una comunidad.
4. Explicar los 3 componentes de Polis (Familia, y sus 3 componentes; Aldea
y ciudad)
-La Familia es el primer elemento de la comunidad política, hace referencia a la casa, que
requiere de la unión entre un hombre y una mujer porque de esta forma se podrá originar
descendencia. La familia está compuesta por tres elementos según Aristóteles: el
matrimonio, los hijos y la servidumbre. En donde conviven distintas relaciones (padres-hijos,
cónyuges y amo-esclavo)
-La Aldea está formada por un conjunto de familias que pueden intercambiar bienes y
satisfacer necesidades que vayan más allá del simple “vivir”.
-Ciudad: máxima posibilidad de vivir bien, comunidad política completa, de aquí surge el
derecho en base a estas relaciones, ya que es necesario un orden social a través de reglas,
para poder regular cosas como los bienes, funciones o posición social de cada uno, sin
embargo, este derecho es consuetudinario, es decir, costumbres tácitas acordadas por las
familias.
5. Explicar cómo surge el derecho en la polis (PP. 20-21)
Las personas tienen bienes, tareas y una posición social que lleva a la necesidad de
convivencia pacífica, de que los demás reconozcan y respeten lo que es de uno, y que se
establezcan mecanismos para sancionar a quien no lo haga. Es decir, se hace necesario el
derecho para ordenar la vida en común de una polis.
6. Explicar cómo surgen exigencias de justicia y por qué la paz es su fruto (PP.
22-23)
Las injusticias siempre traen falta de paz, con las discordias, las agresiones, en cambio
cuando hay justicia se establece un orden que da tranquilidad y esta última nos lleva a la
paz. Además, para mantener la paz es imprescindible respetar los derechos de todos.
7. Explicar exigencia de autoridad y actividad política (PP. 23-24)
- Puesto que para garantizar la paz se debe asegurar el respeto de lo que es de uno,
se necesita de una autoridad que coordine a los ciudadanos, haga respetar lo justo y
que esté dotada de fuerza física para aquellos que cometan injusticias tanto
voluntaria como involuntariamente.
- La convivencia humana exige de la actividad política porque la política se encarga
de organizar a la sociedad y ordenarla para alcanzar el bien común
8. Explicar qué es la constitución (P. 24)
Es la regla más básica del orden social porque establece la forma de gobierno, la
organización del Estado, la manera en que se trasmite la autoridad y como se ordena su
ejercicio respecto a los ciudadanos. Asimismo recoge los valores fundamentales de la
cultura de esa comunidad política y en épocas modernas los derechos fundamentales
básicos de las personas.
9.Explicar las tres funciones básicas de la autoridad (Gobierno, Legislación y
Judicatura) (PP. 24-25)
- Autoridad Ejecutiva: Normalmente unipersonal que gobierna mediante decretos,
órdenes directas y administra la comunidad en las circunstancias normales.
- Asamblea Legislativa: cuya misión es promulgar leyes para la sana convivencia.
- Los jueces o un tribunal colegiado: determina por acto de juicio que es lo de cada
uno en un conflicto, si es que una ley ha sido transgredida, imponer castigos, entre
otras situaciones semejantes.
10. ¿En qué sentido se dice que el Derecho y la comunidad política son
naturales o que existen por naturaleza? ¿En qué sentido tienen algo creativo o
convencional? (PP. 25-26)
El derecho no es algo natural en el sentido biológico, sino en cuanto a la naturaleza racional
que posee el ser humano y que implica su necesidad de vivir en sociedad, lo cual trae como
consecuencia al derecho. Prácticamente en toda comunidad política está presente el
derecho, por lo cual es asumible que es parte natural del hombre.
Debido a la racionalidad y libertad del hombre, el derecho y las normas de cada pueblo
poseen un componente creativo, es decir que no depende de algo dado naturalmente sino
que como seres humanos lo desarrollamos. Desde este punto de vista son convencionales,
es decir dependen de la voluntad de un órgano legislador.
11. ¿Qué es el “Contenido mínimo del Derecho natural según Hart? (P.26)
El contenido mínimo del derecho natural para Hart consiste en esas reglas y principios que
necesariamente están en todo orden jurídico-social. Exigencias jurídicas tan elementales
que es imposible que un sistema jurídico las omita, aquellas que superan al mínimo
exigente incluso en un sistema tiránico y que nos permite criticarlos por aquello que les
falta: una justicia más allá de la subsistencia.
CAPÍTULO 2
A
1. ¿Por qué el “D° como lo justo” es la acepción menos usual pero la más
explicativa? (27-28)
Porque solemos confundir al derecho con la norma, sin embargo entender el derecho como
lo de cada uno nos ayuda a explicar de mejor manera que el el vivir en comunidad hace
necesario el orden y la justicia en la convivencia.
2. Explicar distinción entre ius/lo justo/to dikaion V/S lex/la norma/nomos (28-29)
La palabra ius significa lo justo, al acto de justicia y la palabra lex se refiere a la norma de
conducta, a uno de los instrumentos para alcanzar la justicia.
DEF. ORDEN (31): La adecuada disposición de las cosas en un lugar, de las partes en un
todo y de las cosas respecto de su fin.
6. Explicar la justicia cómo orden social justo y su relación con la paz y el orden
(31-32) Y su distinción/relación con la justicia como virtud personal.
Orden social justo: situación social donde cada persona ocupa su posición justa sin exceder
la medida propia de cada uno, es decir, justicia no solo entendida como virtud que respeta lo
suyo de cada quien, sino como orden social adecuado, realidad social armoniosa, ordenada
y recta. La relación entre paz y justicia es que si cada uno tiene su posición justa y respeta
las de otros, incluyendo exigencias del bien común, habrá orden, derivando a la paz.
Virtud personal que mueve a establecer el ius es la justicia en sentido subjetivo, es decir, la
virtud personal de una voluntad recta, quien respeta el derecho ajeno.
B
1. Explicar el derecho como norma (32)
El derecho como norma hace referencia a la razón o criterio de la conducta debida, de lo
que consideramos como justo entre los miembros de la comunidad. Ius como ley o regla o
norma es la razón de que algo sea justo o debido.
C
DEF. D° SUBJETIVO:Facultad de las personas de hacer o exigir cosas, facultad de obrar.
DEF. D° COMO CIENCIA “JURISPRIDENTIA”: el conocimiento práctico, + o - ordenado y
riguroso, sobre lo que es justo en las relaciones entre personas y por ende sobre las leyes
que establecen la medida de lo justo.
1. Explique el D° subjetivo. (41-42/81-84): Nos referimos a derecho subjetivo como las
facultades que tienen las personas para exigir o para hacer cosas. Todo derecho subjetivo
(no se ocupa en el sentido de subjetividad de que carece de realidad fuera de la realidad de
c/u) se funda en la ley, racionalidad y tiene como objetivo un ius entendido como lo justo
concreto o el objeto de la justicia. Yo tengo derecho a…(la propiedad, libertad religiosa, etc)
connotan la facultad que cada sujeto posee, y por eso se habla de dd subjetivo: xq
corresponde a un sujeto titular de la facultad.
2. ¿Por qué se les llama subjetivos a los D° subjetivos? (42)
Porque los derechos connotan la facultad que cada sujeto posee. Por eso se habla de
“subjetivo”, porque existe un sujeto que es titular de la facultad.
3. Explique la correlación conceptual entre D° subjetivo/ D° justo y D° objetivo. (43-44)
Derecho objetivo establece posiciones justas de las personas, normas jurídicas y, como
consecuencia, cada sujeto puede exigir al otro lo suyo (derecho subjetivo). El derecho
subjetivo se funda en el derecho objetivo.
4. Explique el D° como ciencia (44-47).
El derecho es una ciencia que estudia ordenada y sistemáticamente las leyes, los derechos
subjetivos de las personas y lo que es debido en los diversos tipos de casos. Se trata de un
conocimiento práctico, ordenado y riguroso sobre lo que es justo en las relaciones entre las
personas y, por derivación, también sobre las leyes que establecen la medida de lo justo.
5. Distinga entre disciplina jurídica y rama del D°. EJEMPLOS (46-47)
Las ramas del derecho son subdivisiones del derecho vigente y las disciplinas jurídicas son
sub disciplinas que estudian el derecho vigente. Cada rama del derecho vigente tiene su
respectiva ciencia jurídica que la sistematiza, ordena, etc.
Ejemplos de disciplinas transversales: Historia del derecho, filosofía del derecho, derecho
comparado.
CAPÍTULO 3
A.
1. Explique la distinción de Kant entre las preguntas posibles sobre el D° (49-52)
Distinción Kant sobre 2 cuestiones:
● quid sit ius? (qué es el derecho): hay algo en todas las culturas que a pesar de todas
las diferencias lingüísticas y culturales, es equivalente en la realidad. Ese algo es el
derecho, que equivale aprox a lo mismo en todos gracias a que hay cierta unidad en
la de razón y naturaleza del hombre.
● quid sit iuris?(qué es de derecho): o sea, qué es lo exigido por el derecho positivo en
un lugar y tiempo determinado? La mayoría de estas exigencias son particulares,
dependientes del tiempo y lugar. En un sist jurídico particular hay muchísimas
situaciones, y en la mayoría desde los juristas hasta un ciudadano corriente, van a
estar de acuerdo con quid sit iuris, en el derecho de c’ parte o la norma de conducta
que debe ser seguida.
2. ¿Cuál es la paradoja que, según Hart, se produce cuando se intente definir que es
el D°? (52-53)
Cuando se intenta definir derecho hay una paradoja según Hart, ya que los pensadores
(filósofos y teóricos del dd) entienden lo que es el derecho, pero cuando quieren definirlo ya
es más complicado, ya que buscan definiciones explicativas (que capturen su esencia) y no
meramente lingüísticas. (EJM tiempo: sé lo que es el tiempo, pero no puedo explicarlo).
4. Exponga la definición de ley de Santo Tomás de Aquino. (53) Definición de ley según
aquino: un orden de la razón hacia el bien común, promulgado por quien tiene a su cargo el
cuidado de la comunidad.
5. ¿Qué relación hay entre la fuerza directiva y la fuerza coactiva de la ley? (53-54)
La ley tiene una fuerza directiva en medida que proporciona una orientación racional para
la acción, capaz de dirigir a los ciudadanos en cuanto sean racionales y tengan la necesidad
de obedecerla por razón de bien común. Sólo es necesaria la fuerza coactiva de ley, es
decir, la que propone motivos adicionales de obediencia: el temor al castigo, cuando no es
suficiente la motivación a obedecer por razones morales.
B.
1. Sintetice la visión de Kelsen sobre el D°. ¿Qué lugar ocupa la coacción en esta
concepción? (55-57)
Teoría positivista del dd: El d° es una norma primaria que establece la relación entre el
hecho ilícito y la sanción, y hay una norma secundaria a la que prescribe la conducta que
permite evitar la sanción. El d° aparece como un orden coactivo, como el control social de
las conductas, como un medio por el cual se sanciona con un acto coactivo la conducta
contraria a la deseada, para llegar al bien común. Reduce el dd a la organización de la
fuerza, ya que cuando las normas establecen sanciones, son la esencia del d°. (deja de
lado las normas de la ley natural).
2. Compare el positivismo jurídico del S. XIX con el de Hart y sus sucesores. (58-59).
¿Qué consecuencias se siguen de esta comparación según Orrego? (58-59)
En el siglo XIX (Kelsen) el positivismo jurídico significaba la separación total entre el dd
(positivo) caracterizado por la coacción, y la moral (deber moral de obedecer el derecho) y
por eso era el positivismo VS el iusnaturalismo. Hart y sus sucesores mantienen la idea que
el dd está constituido sólo por las normas creadas x alguna fuente social, pero no le dan el
lugar central a la imposición de sanciones coactivas, sino más bien al carácter racional de
las reglas como razones para la acción., y por ende la anterior contraposición ya perdió todo
su sentido.
C.
1. Caracterice el realismo jurídico norteamericano (59-62)
hay escepticismo sobre las normas, ya que son abstracciones y no el dd real tal como es en
la práctica o realidad. Hay que atenerse a la realidad de cómo el dd funciona en los
tribunales, cárceles, etc., y no exclusivamente en las normas abstractas, que no son ni todo
el dd ni lo esencial de este. El derecho es la profecía de lo que van a decidir los jueces, y
estudiar d° entonces es estudiar todos los factores que influyen en sus decisiones y que nos
permitan predecir los resultados del sistema jurídico (se deben tener en cuenta las normas
pero tmb se deben complementar con elementos más prácticos, pragmáticos o
sociológicos).
2. Caracterice el realismo jurídico escandinavo (63-65)
El derecho como norma no es algo real, ya que el derecho considerado como una
obligación es una ilusión metafísica. Lo único real es lo que se puede percibir con los
sentidos, lo empíricamente comprobable y lo que no, es metafísico. Entonces, en realidad
no existe ninguna obligación, lo único que existe es una sensación psicológica (el
sentimiento que uno está bajo el poder de otro, experiencias subjetivas de sentirse
obligados)
CAPÍTULO 4
A
Def. “Sujeto" [79]: cosa que piensa o siente
Def. “Sujeto de Derecho” [78-79]: el sujeto titular o el sujeto capaz de ser titular de
derechos y obligaciones.
1. ¿Por qué no puede haber derecho sin seres humanos? Explique [78]
Debe haber más de una persona para crear derecho porque si solo hay uno o ninguno, no
se necesitaría un orden social y jurídico.
C
1. Def. “Derecho Subjetivo” [84]: facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley
o autoridad establezca a nuestro favor.
2. Explique la clasificación de los derechos personales y reales. Defínalos según
C.C 577 y 578
Derecho personal: según el código civil 578, “los derechos personales o créditos son los
que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas”. Es decir, es el que
relaciona entre sí los sujetos y no está atribuido a las personas sobre las cosas. EJM: el
derecho que tiene el hijo a que su padre lo alimente, es una exigencia al padre.
Derecho real: según el C.C 577 “derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona”, osea el que se tiene sobre una cosa, ejm el derecho de
dominio sobre una bicicleta.
3. ¿En qué sentidos todos los derechos son respecto de personas? [85-86]
Los derechos son respecto de personas y no sobre las cosas sin relación con las personas,
xq si tengo el poder de abrir o cerrar un puente, no es que mande al puente sino que a clq
persona que se presente en el puente.
D
1. Explique la analogía física de donde proviene el término “obligación” [86]
Obligación procede de la analogía física de atar, amarrar, pero ya no físicamente sino
moralmente. No se ejerce fuerza física directamente, sino que hay una necesidad de obrar
de cierta manera para alcanzar el fin de la norma, sea para evitar el castigo o vinculada al
fin racional.
2. Defina “Obligación” [87] imposición o exigencia establecida por la moral, autoridad
o ley.
3. Explique qué significa la “necesidad moral” propia de la obligación [86-87]
Necesidad moral de la obligación: uno se ve forzado a hacer algo no por la necesidad física,
sino por la necesidad moral: si queremos evitar el castigo debemos hacer lo que la
obligación legal establece.
4. Explique cómo puede haber obligación ética sin relación con otra persona y
obligación jurídica solo en relación con otro [88]
La obligación puede darse aunque exista una sola persona, en el ámbito de lo ético, del
bien y el mal, ya que uno solo sigue sujeto a obligaciones morales y puedes obrar en contra
o conforme a tu dignidad (emborracharme y no cumplir el deber de sobriedad).
Y la obligación jurídica en relación al otro xq existe la necesidad racional de dar a c/u lo
suyo y de obrar conforme a las exigencias de la ley para el bien común.
5. ¿Puede haber derecho subjetivo sin obligación? Explique [88]
No, porque la facultad de obrar o exigir algo, va a depender de que alguien esté obligado a
no interferir en ese obrar o a dar lo exigido por alguien.
6. ¿Puede haber obligación si solo hay una persona? Explique [88]
E
1. Def: “potestad {p.88}: “poder o autoridad que alguien tiene sobre una persona o
cosa”
2. Explique que significa tener potestad [p.88]: Esto significa que la persona con
potestad, ejerce un poder sobre la situación de otra persona y puede cambiar su
situación jurídica.
3. Explique en qué sentido la potestad supone los conceptos de derecho
subjetivo y de deber [p.88-89]
Esto implica el concepto de derecho subjetivo y de deber, ya que la potestad es una facultad
moral de relacionarse de = a = con otro sujeto de derecho, pero además tiene la facultad de
cambiar su situación jurídica. La potestad además supone una relación de superioridad, ya
que el que ejerce la potestad está jurídicamente por encima de la otra persona, xq ejerce un
poder sobre la situación de la otra persona. También es un deber xq la potestad (como dd
subjetivo) se le entrega a alguien no como beneficio propio, sino como un medio para
cumplir su deber con la sociedad o los que dependen de él. Por ende, este derecho en el
sentido moral es un deber, ya que es un medio para contribuir al bien común.
4. Sintetice la posición de Von Ihering sobre el deber de ejercer los propios
derechos [p.90]
Posición de Von Ihering: hay una antítesis en la idea del D°, ya que la paz es el término del
d° y la lucha el medio para alcanzarlo. Es decir, quien lucha x sus derechos, lucha a la vez
por el derecho de todos y por la justicia, y quien desiste de hacerlo, deja el campo abierto
para abusadores de todo tipo.
F
1. ¿Que es una sanción en la visión de Kelsen? ¿Cómo se extiende esta noción a
varias áreas del derecho? [p.93-95]
Según Kelsen la sanción es la consecuencia que la norma jurídica prevé para el
cumplimiento de una condición cualquiera a la cual se le imputa una sanción.
El concepto de sanción se aplica de modo amplio y se puede expandir a varias áreas del
derecho, porque además de ser una pena en el sentido estricto se amplió a una
consecuencia prevista para una determinada condición, que no necesariamente es
negativa, sino que puede ser nula por ejemplo. [según esto cuando en un contrato no se
cumple con los requisitos para la validez, la nulidad es la sanción prevista].
G
1. ¿Desde cuándo existe el concepto de “responsabilidad” según D’Agostino?
¿Cuál es el concepto básico con el cual se conecta como antecedente? [p.99]
Según D’Agostino la responsabilidad se incorporó en el léxico occidental en el s.18, pero la
idea de atribución o imputación de un hecho o acto a un sujeto existe desde los filósofos
griegos. El precedente de la responsabilidad es la libertad.
2. ¿Qué es imputar? ¿Que se requiere para que un hecho o acto se impute a un
sujeto? [p.99]
Imputar es la atribución de un acto a un sujeto ¿Qué se requiere para que se impute un
acto? Una causalidad voluntaria, es decir la voluntariedad de su acto.
CAPÍTULO 5
I.
1. ¿Qué son las fuentes del derecho?
Aquello que es causa u origen de que algo exista como o que sea debido a otro
jurídicamente.
2. Distingue entre fuentes de creación y fuentes de conocimiento
- Fuentes de creación son causas eficientes de que algo llegue a ser lo debido. se
incluyen las fuentes materiales y formales.
- Fuentes de conocimiento son los documentos en los cuales pueden hallarse
recogida una fuente formal y que permiten conocer lo debido, ejm el Diario Oficial.
3. Distingue entre fuentes formales y fuentes materiales de derecho
- fuentes formales (dotadas de autoridad): causa u origen de que determinado
contenido normativo posea autoridad vinculante para los ciudadanos. funcionarios y
gobernantes. Es fuente con autoridad xq tiene algún modo de crearse obligatorio.
- Fuentes materiales (no autoritativas, pero que de hecho influyen): cualquier causa u
origen que proporciona el contenido de lo que serán las normas e influye directa o
indirectamente en lo quienes crean fuentes formales del derecho realmente
produzcan esas normas. EJM: una epidemia es la fuente material xq provoca una
norma de un det contenido para enfrentar la emergencia.
4. ¿Cómo se explica que en el siglo XIX se llegue a pensar que la única fuente
formal es la ley o lo que de ella reciba autoridad?
En la era moderna la ley escrita y estatal adquirió tanta importancia que los autores
empezaron a llamar fuente formal solamente a la ley y a considerar las otras fuentes
materiales o indirectas, sin verdadera autoridad de obligar. Se consideró a la ley como única
fuente formal gracias a la ideología ilustrada del s.19, que decía que la legitimidad para
crear derecho provenía del pueblo (titular de la soberanía) que estaba representado por el
parlamento, y así se daba origen a una ley estatal escrita que representaba al pueblo
soberano.
Pero, con el paso de la modernidad, los juristas advierten que no es verdad que la ley sea la
única fuente formal y con un valor subordinado estén las demás fuentes.
II.
1. Enuncie y explique la definición de ley de Santo Tomás de Aquino
“La ley es un orden de la razón (1) para el bien común (2) promulgado (3) por quien tiene a
su cargo el cuidado de la comunidad (4) .” 1) Es un orden de la razón xq es emanada de
una autoridad con razón y dirigida a alguien con razón. 2) Tiene una finalidad que es el bien
común, xq no tiene sentido vivir en sociedad si no buscamos el bien de todos, y mientras
más se aparta de este, tiene menos capacidad para ordenar. 3) la ley debe ser publicada
oficialmente xq los súbditos la cumpliran sólo si la conocen. 4) el autor de la ley debe estar
revestido de autoridad.
2. Defina ley según el Código Civil
“La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita
por la Constitución, manda, prohíbe o permite”.
3. Defina costumbre jurídica y explique sus elementos:
tiene 2 elementos: la uniformidad de conducta y la convicción de que esa conducta
es exigida x el dd. Costumbre jurídica es: práctica social convergente, acompañada de la
opinión común de su obligatoriedad jurídica, que por eso posee fuerza de ley no escrita”.
1.- Un modo uniforme de obrar en una comunidad política o jurídica
2.- Convicción, creencia o intención de obrar por o según las exigencias del derecho
CAPÍTULO 6
1. ¿Qué significa “jurisprudencia” etimológicamente? (p. 123)
Significa prudencia del derecho
2. ¿Qué es la jurisprudencia como fuente del derecho? ¿Es una fuente formal?
¿Qué obligatoriedad posee? (pp. 125-128)
La jurisprudencia como fuente del derecho es el “conjunto de las sentencias de los
tribunales y doctrina que contienen”. Es una fuente formal xq la doctrina consolidada y
uniforme adquiere carácter general, ya que las sentencias deben fundamentarse en normas
y principios generales y por ende, se trata de una jurisprudencia formalmente obligatoria.
3. ¿Qué es una sentencia judicial? (p. 124)
Decisión del caso mediante la aplicación del dd.
4. ¿Qué principio de justicia explica que de la decisión de casos particulares
pueda surgir una jurisprudencia general? (p.124)
Se han de tratar de manera semejante los casos semejantes.
5. Explique cómo opera la jurisprudencia en el sistema del “common law”. ¿Qué
es un ¨leading case”? (p.128)
La jurisprudencia en el sistema de common law es una fuente formal del derecho, ya que
una sentencia que decide un caso sienta un precedente obligatorio para los demás casos
semejantes. El criterio sentado para el leading case (cargo principal), se aplica a los casos
posteriores que son semejantes o iguales, por ende el criterio fijado para el leading case es
como una ley general.
6. ¿En qué consiste el principio del “stare decisis” y qué rol cumple para que la
jurisprudencia sea fuente del derecho? (p. 129)
El principio general según el cual un tribunal debe seguir sus propios precedentes se
denomina stare decisis, que significa mantenerse en lo decidido. Aunque la decisión
concreta se aplique solamente al caso particular que se está viendo, la doctrina general,
que el fallo asienta, vale como si fuera ley, y de ahí que la jurisprudencia es fuente del
derecho.
7. Aparte de la jurisprudencia de los tribunales de justicia, ¿hay otras formas de
jurisprudencia? (pp. 129-130)
Sí, la jurisprudencia administrativa, la cual es una fuente formal del derecho en cuanto
obliga a las personas específicamente bajo su autoridad (bancos, escuelas, funcionarios
públicos, etc), ya que sus decisiones establecen criterios generales normativos.
8. ¿Qué es la doctrina jurídica? (p. 130) DEF
Doctrina jurídica o doctrina de los juristas: “el conjunto de opiniones de los estudiosos del
derecho acerca de cuáles son las exigencias de las normas jurídicas vigentes”.
9. ¿Qué clase de fuente es la doctrina jurídica? ¿Qué autoridad posee? (pp.
130-132)
Dentro del sistema jurídico actual la doctrina jurídica no es fuente formal, pero constituye
una de las principales fuentes materiales, ya que a pesar de que carece de fuerza
obligatoria, su valor radica en la auctoritas, prestigio y solidez de los argumentos del autor.
Pero los más cercanos al realismo jurídico piensan que la doctrina sí es una fuente formal
no en el sentido de que esté dotada de obligatoriedad, sino en el sentido que su auctoritas
(y en especial si es una doctrina uniforme) pueden realmente cambiar el derecho vigente de
manera radical y definitiva.
10. ¿Qué son los principios generales del derecho? ¿De dónde procede su valor
como fuente del derecho? (pp. 136-137)
Principios generales del derecho: “enunciados generales sobre la justicia, que influyen en
determinar lo que es debido en el orden social, no porque haya una ley que los promulgue u
otra fuente social de creación, sino xq tienen una razonabilidad intrínseca”.
Su valor como fuente del derecho procede de su intrínseca razonabilidad, pues no
provienen de una ley sino de su autoridad racional
11. ¿En qué difieren Hart y Dworkin en su visión de los principios en el derecho?
(pp. 137-138)
Hart: Los principios pueden ayudar y guiar a los jueces a decidir en los casos difíciles donde
las reglas no son claras.
Dworkin: los principios se aplican continua y simultáneamente en todo el ámbito jurídico, no
xq hayan sido promulgados x la ley sino x su intrínseca razonabilidad. Por ende no ayudan
solamente a decidir en los casos difíciles, sino que estos principios combinados con las
reglas arrojan a una respuesta única correcta en los casos.
12. Mencione 4 principios generales del derecho. (pp. 140 / hay ocho principios en
esta página).
- se debe dar a c/u lo suyo
- nadie puede ser condenado sin ser oído
- c/u es responsable de sus propios actos
- las personas poseen una dignidad superior a las cosas
CAPÍTULO 7
1. ¿Por qué se puede presentar el derecho como un orden? (141)
Porque su finalidad objetiva es ordenar la convivencia social, o bien porque el conocimiento
científico-práctico del derecho se propone describirlo, criticarlo,etc., de la forma más
ordenada posible.
2. ¿Qué es un sistema jurídico? (142)
“conjunto ordenado de todos los principios y reglas que establecen lo que es debido en
determinado ámbito práctico”.
3. Expliqué la comparación entre una República [o estado] y una banda de ladrones,
que utilizan San Agustín y Kelsen. (143-144)
Ambos son sistemas de dominación, no hay ninguna diferencia objetiva, sino que lo que los
distingue del otro es una diferencia subjetiva: la finalidad del sist jurídico es propender al
bien común.
4. Expliqué cómo se relacionan la justicia y la coacción con la esencia del sistema
jurídico. ¿En que se parecen y en que difieren, al respecto, las ideas de Kelsen, Hart,
Ray, Santo Tomás y San Agustín? (144-145)
La justicia y razonabilidad exigen de la coacción, y esta es necesaria como un suplemento
de la justicia para obligar a obedecer a los recalcitrantes que reciben la protección de las
reglas pero en forma egoísta las violan.
5. ¿Por qué se llama también “ordenamiento jurídico al sistema jurídico” (145)
Por construir un conjunto unitario en el cual distintos elementos (principios, reglas, dd
subjetivos, etc) están racionalmente relacionados entre sí y ordenados a una finalidad
común, en otras palabras, el ordenamiento jurídico es el derecho como un conjunto
sistemático de todas las normas.
6. Expliqué por qué el ordenamiento jurídico pertenece a la vez a la ética y a la
técnica, y qué significa que consiste en “razones para la acción” (145-147)
El derecho es una realidad que pertenece al orden de lo moral (regula conductas libres) y
que pertenece al orden de la técnica (contiene artefactos creados por la autoridad o
costumbre).
El derecho es un sistema de razones para la acción, xq la razón fundamental de obrar de
algunos es el temor a la coacción, pero de la mayoría es que el derecho se introdujo en sus
mentes para que obren de cierta manera, e incorporen racionalmente lo que el jurista dijo y
retroalimentó, y por ello el ordenamiento jurídico está constantemente reinterpretándose y
adaptándose a nuevas circunstancias.
7. Expliqué el ordenamiento jurídico como “orden jurídico escalonado” o “pirámide
normativa” (148-)
Es una jerarquía normativa que se puede ordenar según 2 órdenes: de derivación o
fundamentación. Si es de derivación se situa arriba a las normas superiores (constitución) y
las demás normas que derivan de ella (o son válidas por ella) hacia abajo, pero si es de
fundamentación se pondría abajo de la pirámide la Constitución porque es la norma básica
en la que se apoyan o fundamentan las demás normas (que van hacia arriba).
8. En la pirámide narrativa, ¿cuál es el orden de derivación y cuál el orden de
fundamentación? ¿Cuál es fundamento de la validez de la primera constitución según
Kelsen? (149-150)
(YA EXPLIQUÉ ARRIBA C’ ORDEN)
El fundamento de la validez de la 1era constitución: una norma es sólo válida o existente si
ha sido creada de acuerdo con una norma anterior que autoriza su creación, y así
sucesivamente. Se llega a una norma que autoriza las demás normas y esa es la
constitución, que a su vez, se funda de una pasada, hasta que se llega a la 1era
Constitución. Esta es establecida generalmente x un grupo que rompe lazos con otro que lo
regía, y promulga una constitución formal totalmente nueva que no deriva de la anterior.
Kelsen dice que el fundamento de la 1era Consti es una norma hipotética o ficticia de la
ciencia jurídica, donde para que todo el derecho conforme a la primera consti sea válido,
debemos suponer la validez de la 1era consti.
9. Exponga el orden jurídico escalonado en Chile (150-152)
Constitución
Leyes orgánicas constitucionales y leyes de quórum calificado
decretos supremos, reglamentos y sentencias judiciales
leyes, decretos y sentencias
contratos de particulares
10. Explique la distinción entre validez y eficacia de una norma jurídica (153-)
La validez es la existencia de una norma en cuanto a norma
La eficacia es el cumplimiento en los hechos de la vida social, que sea realmente obedecida
11. ¿Cuál es la relación entre validez y eficacia de un orden jurídico completo (no a
nivel de cada normal)? (153)
El ideal es que las normas sean válidas y generalmente eficaces. Lo que distingue a un
sistema válido de otro no válido es la eficacia, ya que según ella si un orden legal está
vigente (se obedece de hecho, o sea es eficaz) es válido, pero si no es obedecido, nadie lo
vive y no es eficaz, entonces no puede ser válido.
12. Expliqué y ejemplifique la distinción entre ramas del derecho y disciplinas
jurídicas (155)
Las ramas del derecho son una parte o sector del derecho vigente que regula una materia
determinada con una finalidad y función específicas. Las disciplinas jurídicas son áreas de
la ciencia del derecho, osea, las divisiones del conocimiento jurídico según un objeto
específico. El objetivo de estudio de una disciplina jurídica es una rama del dd o aspectos
transversales de todas las ramas. EJM: La ciencia del derecho constitucional estudia el
ordenamiento constitucional (rama).
13. ¿Cómo se relacionan la filosofía del derecho y la teoría del derecho? (161-162)
Ambas son disciplinas jurídicas que tienen una correspondencia con el derecho considerado
en su conjunto, pero no con un ordenamiento jurídico en particular, ya que estudian la
realidad del derecho en su conjunto, en general, abstracto.
14. ¿Por qué se llama “dogmáticas” a las disciplinas jurídicas que tienen por objeto
los ramos del derecho positivó? (163-164)
Las disciplinas jurídicas respecto de cada rama se llaman ciencia jurídica particular o
ciencia jurídica dogmática (la dogmática). EJM: La ciencia del derecho penal, dogmática
penal estudia la rama del derecho de Derecho Penal.
Ahora bien, la ciencia jurídica toma como dato, como punto de partida indiscutible, como
dogma, las fuentes formales del derecho y no se aparta de ellos para elaborar
conocimiento.
15. Menciona tres disciplinas jurídicas que son transversales a las ramas del
derecho? (164-165)
Derecho Comparado, Historia del Derecho, Filosofía del Derecho, Teoría del dd.
CAPÍTULO 9
1. Defina “Hermenéutica” en general. [191]
Ciencia de la interpretación
2. ¿Por qué surge la hermenéutica en el ámbito religioso? [191-192]
Porque la religión vincula al hombre con lo divino, lo que exige conocer a Dios y conectarse
con este. La teología cristiana se apoya en fuentes, testimonios, documentos, etc de esa
revelación divina, y se hace necesario armonizar los textos y comprender las afirmaciones
que quiso transmitir para comprender la revelación divina. Y así se comienza a interpretar,
los destinatarios necesitan comprender una fuente de conocimiento y si tiene dudas va a
requerir ayuda de un intermediario que va a comprender el texto para sí mismo y luego
deberá traducirlo para su destinatario, y eso es interpretar.
3. Defina “Interpretar” [192-193]
“Dar o atribuir a algo un significado determinado”
4. ¿Por qué se extiende la noción de interpretar más allá de los textos a otras
realidades?. [191-192]
Porque debe haber comprensión o se le debe atribuir algún sentido a cualquier realidad o
acontecimiento que se inserta en el mundo humano. Esta comprensión aplica para procesos
históricos, fenómenos de la naturaleza e inclusive para el arte.
5. Sintetice las tres etapas históricas de la hermenéutica jurídica, según
Rabbi-Baldi. [193-204]
1) Era clásica o pre-codificación: Se admitió generalmente que se deben estudiar
simultáneamente dos temas: las leyes y la justicia. Exhibe una gran conciencia
hermenéutica, es decir, ese darse cuenta de que los textos requieren de una
interpretación que es difícil y que, por eso mismo, es menester recurrir a muchas
fuentes para conocer el derecho y fijar su recta interpretación.
2) Racionalismo jurídico: la mentalidad racionalista (que abraza la ilustración) pensó
que se podían hacer sistemas morales a partir de algunos axiomas y principios
generales, para llegar a dar respuestas justas en c’ materia, válidas para todo tiempo
y lugar, y así nacen los códigos, la codificación. Luego los jueces se toman y aplican
sólo lo que está en la ley y no lo que c’ juez piensa que es justo, interpretar sería
determinar el sentido de la ley y aplicarla al caso concreto.
3) Fase post exégesis o era post-racionalista: se recurre al criterio teleológico, que
consiste en atender a la finalidad de las normas para encontrar el sentido que tienen
en la actualidad, se apela al nuevo contexto y así los jueces comienzan a introducir
sus propios valores en la interpretación del dd.
CAPÍTULO 10
1. Exponga brevemente la continuidad entre derecho y ética y política; o las
conexiones entre derecho positivo y derecho natural. ¿De qué otras formas
pueden denominarse estas conexiones?
Hoy, los autores iusnaturalistas aceptan que hay exigencias racionales y permanentes de la
justicia y exigencias convencionales de las normas jurídicas positivas, por ende son
conscientes de la positividad del derecho, como de los elementos que le dan fuerza racional
al derecho más allá del elemento coercitivo de este mismo. Y los iuspositivistas no niegan
estas conexiones tampoco, sino que las aceptan y declaran que no son necesarias.
2. ¿Quién propuso por primera vez la tripartición entre derecho, moral y usos
sociales? ¿Existía antes esa distinción, sin separación?
Thomasius establece la tripartición entre la moral, el derecho y sus usos sociales. Esta
distinción se distinguían desde antes pero sin ser separados, es decir, estando
estrechamente conectados, en cambio, Thomasius separa estos 2 órdenes normativos de
acuerdo con 3 criterios.
3. ¿Cómo se separan las tres órdenes normativas, según tres criterios
propuestos por Christian Thomasius?
1) Exterioridad vs interioridad
2) Coacción vs ausencia de coacción
3) Institucionalidad vs ausencia de instituciones
9. Explique por qué un jurista como tal ejerce la crítica moral del derecho
Porque es una persona crítica, la cual destaca lo bueno y ayuda a mejorar lo malo. Es
crítico porque está ordenado a la justicia. Si un jurista renuncia a su capacidad crítica del
derecho vigente, dejaría de ser jurista como tal y se volvería en un autómata del derecho.
10. Explique el siguiente principio o máxima jurídica y como muestra una conexión entre
el derecho y la moral:
- Igualdad de trato
- Argumento “a simili”
- Argumento “a contrario” o “a contrario sensu”
- Argumentos “a fortiori”
- Argumentos “a completudine” y “a coherentia”
- Argumento teleológico
- Argumento naturalista
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