Poder Judicial de la Nación

JUZGADO COMERCIAL 26 - SECRETARIA Nº 52

Fs.

3645/2024

ABREGU, ANA GRACIELA c/ SWISS MEDICAL MEDICINA PRIVADA s

/AMPARO

Buenos Aires, de marzo de 2024 - NC

Téngase presente lo manifestado. En consecuencia se provee el

escrito inaugural de la siguiente manera:

I. Por presentada y por constituido el domicilio electrónico

indicado.

II. De la competencia para intervenir en el presente proceso en

el que se ha introducido un planteo de inconstitucional de los artículos

2, 267, 268 y 269 y concordantes del Decreto de Necesidad y Urgencia

70/23, córrase vista a la Sra. Fiscal. A cuyo fin, sírvase la presente de

atenta nota de envío.

III. Hágase saber que no se ha acompañado el bono ley 23.187

:51. Por lo tanto intímase al profesional para que acompañe en cinco

días el bono correspondiente bajo apercibimiento de comunicar los

antecedentes al Colegio Público de Abogados. Notifíquese por

secretaría.

IV. Atento lo dispuesto por el Cpr. 196 parr. 2, sin perjuicio de no

haber aceptado la competencia para entender en la presente causa, es

que procederé a expedirme respecto de la misma.

1. Solicita la accionante en presentación liminar el dictado de una

medida de no innovara tendiente a que se ordene a SWISS MEDICAL

S.A. a: i) mantener la vigencia plena de las disposiciones en los

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artículos 5º inciso g) y 17 de la ley 26.682/11; ii) suspender los efectos

y la vigencia de los artículos 2, 267, 268 y 269 y concordantes del DNU

N° 70/2023; iii) suspender los aumentos en los aranceles y cuotas

realizados por la empresa Swiss medical medicina privada fundándose

en la entrada en vigencia del DNU N° 70/2023 y sin haber obtenido la

aprobación previa por parte de la Autoridad de Aplicación; iv) Adecuar

el monto de los aranceles y las cuotas a la empresa de acuerdo al

sistema existente de forma previa a la entrada en vigencia del DNU N°

70/2023; y v) para el caso de que la empresa efectúe -en el ínterin de

decidirse el pedido cautelar- aumentos fuera de todo control estatal,

ordenar a esta última que reintegre en la siguiente cuota mensual,

todos los valores que excedan lo autorizado por el Ministerio de Salud.

2. En los términos en que ha quedado planteada la solicitud y,

sin perjuicio sobre lo que se resuelva sobre la competencia, la cuestión

sobre la cual debe decidir este Juzgador se realizara en el acotado

marco cognoscitivo propio del contexto cautelar. Por ende es dable

procurar una máxima prudencia ante el riesgo denunciado haciendo

mérito de los presupuestos que hacen a su admisión (arg. CSJN,

Fallos: 316:1833; 319 :1069 y 320:1633).

Si bien esa particularidad no determina por sí misma la

improcedencia de la medida cuando existen circunstancias de hecho

que, en la eventualidad de no dictarse sean susceptibles de producir

perjuicios de muy dificultosa o imposible reparación en la oportunidad

del dictado de la sentencia definitiva, es del caso aseverar que en su

examen no se debe prescindir de una evaluación del referido peligro

que concilie los intereses del peticionario con los demás derechos

constitucionales implicados.

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Así la medida que se pretende, debe ser analizada en forma

prudente en consonancia con los elementos aportados por la parte

solicitante, pues mal podría obviarse la circunstancia que no fue oída

en esta oportunidad la contraria, y por ende se justifica el requerir a la

peticionaria que presente las pruebas que razonablemente disponga,

con el fin de establecer a su satisfacción con un grado suficiente de

certidumbre que es el titular del derecho con el derecho que intenta, y

a la postre mensurar si su derecho es o va ser objeto inminente de

infracción; es decir, se debe formar la convicción del juez acerca de sus

prerrogativas.

Es dable indicar que como en toda medida precautoria la misma

tiende a asegurar el cumplimiento de una sentencia futura, y en su

caso evitar que sean vulnerados derechos inalienables; en

consecuencia, los hechos y el derecho invocados por el requirente

deben ser entendidos como la posibilidad que este exista y no como

una incontestable realidad, lo que sólo se logra cuando se encuentre

firme el pronunciamiento definitivo que ponga fin al litigio.

Desde tal perspectiva deviene oportuno recordar que el "fomus

bonis iuris" de toda medida cautelar, no requiere plena prueba sino

mera verosimilitud, asimismo se requiere la concurrencia del peligro en

la demora (CSJN "Bulacio Malmierca, Juan Carlos" del 24-8-93 B.

682XXIV).

Bajo tal óptica, y a partir de los elementos de juicio colectados se

advierte en la emergencia “prima facie”, a la luz del conocimiento

restringido que resulta de la ponderación de la virtualidad de los

elementos aunados que ha quedado acreditado de manera liminar la

condición de afiliada de la reclamante a la empresa de medicina

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prepaga, tal extremo se verifica en la copia del carnet de asociada y de

las facturas aunadas, donde se verifica también el incremento habido

en las cuotas.

De su parte, también se vislumbra que el aumento de valores de

la cuota del plan médico tendría incidencia patrimonial en la afectada si

se recala en los haberes jubilatorios que percibe, lo que hace que se

tenga por conformada la verosimilitud del derecho que se esgrime.

En efecto, del discurso ensayado se deriva que como

consecuencia de los incrementos podría configurarse una desaprensión

de las directrices que consagraría la ley de “defensa al consumidor”, al

cuestionarse su razonabilidad. Es decir, la medida que se postula se

alza como un impedimento a la consolidación del estado de situación

que se esgrime deriva de una decisión unilateral de la organización de

medicina privada a raíz del dictado del decreto de necesidad y urgencia

70/23.

Es en tal sentido que partiendo de la modificación de cuadro

regulatorio de las empresas de medicina prepaga y de las obras

sociales (ley 26.682) derogó el art. 5° incs. g y m y sustituyó la

redacción del art. 17, lo que trajo como consecuencia la falta de

fiscalización de la materia. Es en tal escenario, que la tutela que se

orientada a retrotraer el estado de situación será acogida, partiéndose

de la consideración que si bien, generalmente se asigna a la prohibición

de innovar la finalidad de impedir la modificación de la situación de

hecho o de derecho existente al momento de disponerse la medida, no

cabe descartar la procedencia de la misma para restablecer situaciones

modificadas con anterioridad a ese momento.

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En efecto, el ordenamiento ritual adoptó una fórmula

comprensiva de ambas hipótesis. Así, el CPCC:230,2 apunta a ello

procurando establecer un estado anterior o uno nuevo, lo que interesa

no es tanto la subsistencia o la alteración del “status quo”, sino la

necesidad de atacar el estado de hecho o de derecho delimitado en la

resolución cautelar, con prescindencia de su emplazamiento temporal,

que puede ser la existente al tiempo de promoverse el juicio, una

anterior que se restablece e incluso una nueva (Conf. Lino E. Palacio,

“Derecho Procesal

Civil, T. VIII, P.178/81, A. Perrot.1992, Cam. Com, Sala “B” “Droguería

Dronor S.A. c/ Gador S.A. y otros s/ Medida Precautoria” 7-7- 98).

De esta forma se procura, que la materia se encuentra signada

por el reconocimiento del derecho a la salud que prevén de los arts. 75

incs. 22 y 23 de la Constitución Nacional; el primero de los cuales a

través de los arts. 11 y 16 de la Declaración Americana de los

Derechos y Deberes del Hombre; 12 del Pacto Internacional de

Derechos Económicos, Sociales, Culturales; 25 de la Declaración

Universal de los Derechos Humanos, 25 de la Convención sobre los

Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo

así como también por las normas que rigen las relaciones de consumo,

específicamente reguladas por la Ley 24.240, denominada “Ley

Defensa al Consumidor”, ello por cuanto la reclamante se encuentra

alcanzada por las previsiones a que refiere el artículo del art. 1093 del

Código Civil y Comercial de la Nación define el contrato de consumo

como”… el celebrado entre un consumidor o usuario final con una

persona humana o jurídica que actúe profesionalmente u

ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora

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de servicios, pública o privada, que tenga por objeto la adquisición, uso

o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o

usuarios, para su uso privado, familiar o social”.

Tales consideraciones hacen a la confianza como principio de

contenido ético que debe ser respetado e impone a la empresa un

inexcusable deber de honrar las expectativas de quien resulta su

cliente, y en este sentido una interpretación diferente podría conllevar

el ejercicio de una conducta abusiva que no puede ser admitida (arg

art. 9 del CCCN).

Tal conclusión se arriba si se repara en el peligro en la demora en

donde se advierte que lo que se encuentra en juego la integridad física

de la accionante, quien resulta ser una persona de 65 años de edad,

jubilada, de lo que se deriva que la interpretación aún debe en este

sentido debe ser amplia. Así fue postulado por la Sra. Fiscal General

ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. Dra Gabriela

Fernanda Boquín en su dictamen de fecha 15/02/2024 cuando

puntualizó que “…en los casos en los que se encuentra comprometida

la integridad psicofísica de una persona, el criterio de apreciación de la

protección preventiva debe ser amplio, ya que se encuentra en juego el

desarrollo armonioso de uno de los bienes más apreciables de la

persona, sin el cual los restantes carecen de posibilidad de concreción

(CSJN, Fallos 302:1284; 321:1684; 323 :3229,CNCom., Sala B;

“Landry, Ezequiel Alcides c/ Osde Organización de Servicios Directos

Empresarios s/ Ordinario” del 24-4-17, “Aguilar Pinedo, Carlos Alberto

c/ Swiss Medical SA s/ Ordinario” del 16-8-18, “García Encinas, María

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Martha Clara y Otro c/ Swiss Medical SA s/ Amparo” del 18-12-20, y

“Umaran, María Eugenia c/ OSDE Organización de Servicios Directos

Empresarios s/ Ordinario”, del 19-12-22, entre otros)”.

En el supuesto sometido a juzgamiento, se verifica que debe

considerarse acreditada su configuración, si se atiende lo reseñado

aplicable en materia que como en el caso involucran la toma de

decisiones relacionadas con la salud de las personas, pues la

incertidumbre y preocupación que estos tópicos generan, tornan

menester ese temperamento de modo de disipar un temor de daño

inminente, acreditado prima facie o presunto (arg. CNFed. Civ. Y Com.

Sala I, Sala, causas 3581/16 del 22/6/2017, 7312 /2016 del 22/6

/2017 y 424/2017 del 27/6/2017; Sala III, causas 11176/22 del

15.11.22 y 9/22 del 6.12.22; Sala II, causa 2.694/13 del 13.09.13;

entre otras Fassi-Yañez, “Código Procesal comentado”, T. 1, pág. 48 y

sus citas de la nota n° 13 y Podetti, “Tratado de las medidas

cautelares”, pág. 77, n° 19).

Sobre tales bases se ha de requerir a la empresa que adopte un

proceder orientado a preservar al cliente de las consecuencias del

incremento dispuesto, ajustando su conducta a las directivas del

presente evitando disponer la baja del servicio debido a la falta de

pago del aumento.

En virtud de lo señalado deberá restablecer el valor de la cuota

de la afiliada a la existente al del mes de diciembre de 2023.

Empero como tampoco puede ser desconocida la incidencia de la

inflación en la economía argentina es que se dispone que la cuota

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mensual sea ajustada guardando proporcionalidad con el aumento del

haber jubilatorio, ello hasta el dictado de la sentencia que ponga fin al

proceso.

3. En virtud de lo expuesto, se RESUELVE:

a) Admitir, bajo responsabilidad de la accionante y previa caución

juratoria, la prohibición de innovar solicitada en torno a SWISS

MEDICAL S.A. y requerir a la mencionada que readecue las cuotas

correspondientes al plan de salud, restableciendo la cuota al valor del

mes de diciembre de 2023, no obstante, lo cual se dispondrá su

actualización conforme al aumento que registre al haber jubilatorio,

ello hasta el dictado de la sentencia definitiva.

Asimismo, se dispone la prohibición de disponer la baja del

servicio debido a la falta de pago del aumento.

b) Con la finalidad de comunicar este decisorio líbrese oficio. A

los fines de su confronte, se informa que la pieza a suscribirse

digitalmente deberá remitirse vía e-mail a la dirección

"jncomercial26.sec52@pjn.gov.ar" como archivo adjunto en formato

Word, en tanto resulta la forma más ágil para su confronte y rúbrica.

En el supuesto que se requiera la firma ológrafa deberá presentar

en el Tribunal el oficio suscripto digitalmente.

c) Notifíquese.

GERMAN PAEZ CASTAÑEDA

JUEZ

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Digitally signed by GERMAN
MARIANO PAEZ CASTAÑEDA
Date: 2024.03.19 18:33:24 ART

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