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Resumen
El objetivo de la presente investigación es analizar la cultura jurídica
en los años anteriores a la llegada de los españoles, específicamen-
te, en el área de Mesoamericana y, concretamente, la cultura jurídica
mexica, por ser esta civilización la que enfrentó la conquista. Asimismo,
determinar las características de la cultura jurídica en la Alta y Baja
Edad Media; los orígenes del derecho canónico como primer sistema
jurídico en Occidente; así como las posibilidades del Ius Commune,
como conjunto de disposiciones que constituyen la base fundamental
del derecho en Europa, pero sobre todo de la monarquía y de la cultura
jurídica hispana.
Abstract
The objective of the present investigation is to analyze the legal cultu-
re in the years prior to the arrival of the Spaniards, specifically, in the
Mesoamerican area and, specifically, the Mexica legal culture, because
it was this civilization that faced the conquest. Also, determine the cha-
racteristics of the legal culture in the High and Low Middle Ages; the ori-
gins of canon law as the first legal system in the West; as well as the
possibilities of the Ius Commune, as a set of dispositions that constitute
the fundamental basis of law in Europe, but especially of the Spanish
monarchy and legal culture.
Universidad La Salle 17
Francisco Rubén Quiñónes Huízar
Palabras claves:
Keywords:
1
Existe un acuerdo generalizado de que los pobladores de América llegaron por el estrecho de Be-
ringia, extendiéndose rápidamente hacia el sur por todo el continente americano. Sin embargo, hasta
hace poco no se había podido confirmar tal teoría, ya que las características faciales de los esqueletos
americanos más antiguos que se han encontrado no se parecen a los amerindios modernos. Fue con
el descubrimiento de “Naia”, nombre que la comunidad científica ha dado a la niña a quien perteneció el
cráneo que fue encontrado en un sistema de cuevas de la península de Yucatán, y gracias a su estado
de conservación se pudo determinar en 12,000 años su antigüedad, una edad de entre 15 y 16 años;
y derivado de las pruebas de ADN se ha comprobado que los antiguos americanos tienen una firma
genética común con los amerindios modernos. Lo que lo convierte en el hallazgo antropológico más
importante de los últimos tiempos. Vid. Kennett, Douglas J., Revista Science, No. 6195, p. 390.
2
Los pueblos originales mesoamericanos más avanzados son: Olmecas y Zapotecas (periodo pre-
clásico); Mayas y Teotihuacanos (periodo cásico); y Mexicas (periodo posclásico). Cfr. García Herrera,
Susana Dessireé, “Las culturas prehispánicas”, Historia de México. Colección Ilustrada, p. 7.
3
Cfr. Faulhaber, Johanna, Antropología biológica de las sociedades prehispánicas, en Historia an-
tigua de México. Vol. I. El México antiguo, sus áreas culturales, los orígenes y el horizonte preclásico,
Linda Manzanilla y Leonardo López Luján, coordinadores, pp 25 y ss.
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4
Manzanilla, Linda, Historia antiguo de México. Vol. I. El México antiguo, sus áreas culturales, los
orígenes y el horizonte preclásico, p. 99.
5
Algunos rasgos comunes de los pueblos mesoamericanos son: bastón plantador de cierta forma
(coa); Construcción de huertas ganando terreno al lago (chinampas); cultivo de chía (su uso para bebi-
da y para aceite con el fin de dar lustre a pinturas); cultivo de maguey (para aguamiel, arrope, pulque
y papel); cultivo de cacao; molienda del maíz cocida con ceniza o cal, bolas de barro para cerbatanas;
pulimento de la obsidiana; espejos de pirita; tubos de cobre para oradar piedras; uso de pelo de conejo
para adornar tejidos; espadas de palo con hojas de pedernal u obsidiana en los bordes; escudos con
dos manijas; turbantes; sandalias con talones; vestidos completos de una pieza para guerreros; pirá-
mides escalonadas; patios con anillos para el juego de pelota; escritura jeroglífica; signos para núme-
ros, libros plegados estilo biombo; anales históricos y mapas; año de 18 meses de 20 días, cada uno,
más 5 días adicionales; combinación de 20 signos y 13 números para formar un periodo de 260 días;
combinación de los dos periodos anteriores para formar un ciclo de 52 años; fiestas al final de ciertos
periodos; días de buen y mal agüero; personas llamadas según el día de su nacimiento; uso ritual del
papel y del hule; sacrificio de codornices; ciertas formas de sacrificio humano (quemar seres humanos
vivos, bailar usando la piel de la víctima); autosacrificio (sacarse sangre de la lengua, orejas, piernas u
órganos sexuales); juego del volador; 13 como número ritual; serie de deidades; concepto de varios ul-
tramundos; beber el agua en que se lavó al pariente muerto; mercados especializados; mercaderes que
son a la vez espías; órdenes militares (caballero águila y tigre); guerras para conseguir víctimas
que sacrificar, entre otras. Vid. Manzanilla, Linda, “Historia antigua de México”. Vol. I. El México anti-
guo, sus áreas culturales, los orígenes y el horizonte preclásico, México, INAH-UNAM-Miguel Ángel
Porrúa, p. 101.
6
Matos Moctezuma, Eduardo. El proceso de desarrollo en Mesoamérica. Teorías, métodos y téc-
nicas en arqueología, p. 174.
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A) El Imperio Azteca
10
Matos Moctezuma, Eduardo. Mesoamérica, en Historia antigua de México. Vol. I. Op. Cit. pp. 71
y 72.
11
El grado de la cultura de los aztecas en la época de la conquista era relativamente elevado. Las
poesías que conocemos de Nezahualcóyotl demuestran una profunda y madura sensibilidad; el arte
dramático se encontraba ya en sus orígenes. Los aztecas hacían utensilios de obsidiana y de ligas de
cobre; fabricaban un papel de maguey (amatl) y poseían el arte de la pintura, aunque no en un alto
grado; la escritura había evolucionado a jeroglífica, y pudo haber llegado a las letras de haber conti-
nuado con ese desarrollo, Cfr. Kohler, Josef, El derecho de los aztecas, México, Tribunal Superior de
Justicia del Distrito Federal, 2002, pp. 19 y 20.
12
La Triple Alianza estaba conformada por una confederación militar de tres señoríos aliados, el de
México-Tenochtitlán de Culhuacán, el de Texcoco de Coatlinchan y el de Tlacopan. Era una institución
de equilibrio político regional, lo que justificaba no sólo su firme institucionalización sino su calidad de
organismo supraestatal. Vid. Herrera Meza, María del Carmen, El nombre náhuatl de la Triple Alianza,
Revista Estudios de Cultura Náhuatl, México, UNAM-Instituto de Investigaciones Históricas, No. 46,
julio-diciembre de 2013, pp. 7 a 35.
13
Obregón Rodríguez, Ma. Concepción. La zona del Altiplano Central en el Posclásico: la etapa de
la Triple Alianza en Historia antigua de México. Vol. III: El horizonte Posclásico, p. 67. Linda Manzanilla
y Leonardo López Luján (coordinadores), p. 277.
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14
El concepto de imperio se caracteriza principalmente por la falta de fronteras; el dominio del
imperio no tiene límites; constituye un régimen que abarca una gran extensión de espacio, esto es,
diversos países o naciones con culturas diferentes. Cfr. Hardt Michel y Negri, Antonio, Imperio, p. 16.
Ahora bien, Maurice Duverger divide los ejemplos históricos de imperio en dos modelos primarios: por
un lado, el imperio romano y, por otro, los imperios de Arabia, China y los mayas en Centroamérica,
Vid. Duverger, Maurice, Le concept d’empire, pp. 5 a 23. Por supuesto, también se incluye el imperio
Mexica si efectuamos una extrapolación.
15
Obregón Rodríguez, Ma. Concepción. La zona del Altiplano Central en el Posclásico: la etapa de
la Triple Alianza en Historia antigua de México, p. 277.
16
Ibídem p. 278.
17
Entre las fuentes destacan las crónicas españolas hechas por soldados y frailes, así como textos
escritos por indígenas ya aculturados. Algunos de los más notables son los escritos de Bernal Díaz
del Castillo, el propio Hernán Cortés, Bernardino de Sahagún, Diego Durán, Jerónimo de Mendieta,
Toribio de Benavente, Fernando Alvarado Tezozómoc, Alva Ixtlixóchitl, Chimalpahin, Diego Muñoz,
Juan Bautista Pomar, entre otros. Además están los trabajos de eruditos del siglo XVIII y XIX intere-
sados por reconstruir la historia prehispánica como Javier Clavijero, Carlos de Sigüenza y Góngora,
Lorenzo Boturini, Mariano Veytia y Antonio de León y Gama. A finales del siglo XIX se encuentran los
trabajos de Eduard Seler, Francisco del Paso y Troncoso y Alfredo Chavero. En el siglo XX aparecen
los estudios de George Vaillant, Walter Krickberg y Alfonso Caso, así como la gran aportación de Paul
Kirchhoff, creador del concepto de Mesoamérica; ya más recientemente se encuentran las aportacio-
nes de Ángel María Garibay y Miguel León-Portilla y sus discípulos Alfredo López Austin, Víctor Castillo
Farreras, José Rubén Romero, Carlos Martínez Marín, Roberto Moreno de los Arcos, Josefina García
Quintana, Thelma Sullivan, entre otros.
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Nigel, Davis, The Aztec Empire. The Toltec Resurgence, p. 25.
19
El mito fundador permite desarrollar en los individuos de una sociedad un origen común y divino
que a lo largo de su desarrollo y evolución favorece que su psique mantenga no sólo un sentido de
pertenencia, sino que le da significado a su propia existencia a través del vínculo emocional de ex-
pectativas de vida y teleología social. El ser humano necesita interpretar sus experiencias y para ello
suele emplear las ficciones, las que en ocasiones están entrelazadas con la verdad. Ya que no todo el
pensamiento humano se dirige a la verdad. En el caso del mito puede haber una especie de revelación
que se intuye detrás del velo de falsedad. Cfr. Scruton, Roger, Filosofía moderna, p. 5.
20
Ubicarse en el centro del lago fue, para el pueblo azteca, una condición de necesidad de estar
cerca del agua y el único lugar que el señor de Azcapotzalco (hormiguero: por la gran cantidad de
personas) les ofreció fue ése. Los asienta en un lugar fronterizo con Culhuacán, previendo cualquier
eventualidad militar que pudiera surgir, lo que le permitiría prevenir a su pueblo, ya que los mexicas
serían los primeros en ser atacados. No obstante, el mito del águila devorando una serpiente que se
encuentra en el escudo y bandera nacional mexicanos, tiene orígenes precolombinos. El águila era
símbolo solar, mientras que la serpiente representaba el agua. La combinación de ambos animales
aludía a la oposición entre fuego y agua, entre el día y la noche, del cielo y la tierra, del calor y el frío, de
la sequía y la lluvia. Por tanto, para López Austín, la lucha entre águila y serpiente no tiene que derivar
por fuerza del cristianismo y ser una idea colonial, ya que la imagen del águila y la serpiente no eran
ajenos a la cultura de los pueblos prehispánicos. Así lo demuestran una serie de piezas arqueológicas
donde se visualiza el ave predadora y la serpiente. Cfr. López Austin, Alfredo, El águila y la serpiente,
en Mitos Mexicanos, pp. 15 a 20.
21
Vid. Herrera Meza, María del Carmen, El nombre náhuatl de la Triple Alianza, Revista Estudios
de Cultura Náhuatl, pp. 7 a 35.
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22
A finales del siglo XV el Imperio alcanzó su máxima extensión; recibía enormes cantidades de
materias primas y productos como tributo de los pueblos conquistados. Tlaxcala y Huexotzingo fueron
los únicos señoríos que no pudieron ser sometidos por la Triple Alianza a pesar de estar enclavados
en los límites del Imperio. Ello desempeñó un papel importante en el momento de la conquista. Cfr.
Cruz Barney, Óscar, Historia del derecho en México, p. 9
23
Vid. López Austin, Alfredo, La constitución real de México-Tenochtitlan.
24
Cfr. González, María del Refugio, Historia del Derecho Mexicano, p. 4.
24 Facultad de Derecho
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B) El derecho mexica
25
Cfr. Cortina Campero, Cecilia, Historia de México. Época prehistórica. p. 158.
26
El calpulli constituía un conjunto de familias, que agrupaba amigos y aliados. Era una unidad
económica con derechos y obligaciones, los primeros de propiedad, y los segundos de pagar tributos.
Además poseía organización política propia y unidad militar. Sus características hacen configurar una
estructura política propia de un verdadero Estado. Cfr. Castillo, Víctor Manuel, Estructura económica
de la sociedad mexica. Según las fuentes documentales, pp. 9 y ss.
27
Tlatoani significa el orador, ya que los aztecas estimaban mucho el bien hablar. Vid. Josef Kohler,
El derecho de los aztecas, p. 42.
28
Ídem.
29
Escalante Gonzalbo, Pablo, “El posclásico en Mesoamérica”, en Nueva historia general de Mé-
xico, p.161.
30
Al igual que otras culturas, era práctica común el toque de queda como una medida para combatir
el espionaje y atenuar el riesgo de un ataque sorpresivo de otro pueblo.
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En el caso del adulterio, también era castigado con pena de muerte. Sin
embargo, a pesar de lo riguroso de las normas, el orden no era perfecto.
Muchas de las ciudades del periodo posclásico estaban densamente po-
bladas, eran bulliciosas y tenían lapsos de aglomeración en plazas, calles
y canales. Al calor de ese bullicio y en especial en las plazas de mercado
ocurrían asaltos y pleitos; por lo que de vez en cuando se veía correr a un
ladrón o tambalearse a un borracho.31
El derecho mexica, era muy rígido, pues el orden cósmico exigía la
obediencia de las leyes, de tal manera que los castigos por infringirlas eran
muy severos.32 De ahí que la cultura jurídica interna, no es otra cosa que
la aplicación estricta de la ley; donde los encargados de aplicarla actúan
siempre de conformidad con el orden cósmico. Ello les impide obrar en
contra del derecho. Asimismo, la cultura jurídica de los receptores del de-
recho se refleja en un respeto absoluto en el cumplimiento de la normativa,
como consecuencia del temor de quebrantar el orden cósmico y de los
castigos tan severos que se prevén.
31
Escalante Gonzalbo, Pablo, “El posclásico en Mesoamérica”, p. 161.
32
El derecho del pueblo azteca está sumamente relacionado con su visión cosmológica, es decir,
el sistema jurídico descansaba en el orden cósmico, el cual los marcaba como el pueblo elegido. Por
ello, el derecho mexica es completamente pragmático, pues los aztecas estaban convencidos de que
la permanencia en la tierra, como individuos y como pueblo, era transitoria, por lo que se interesaban
en la satisfacción de los intereses colectivos inmediatos.
33
Jaramillo, Carlos Ignacio, El renacimiento de la cultura jurídica de Occidente, p. 17.
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34
Grossi, Paolo, El orden jurídico medieval, España, Marcial Pons, 1996, p. 246.
35
Del Arenal, Fenochio, Historia mínima del derecho en Occidente, pp. 49 y ss.
36
Ídem.
37
Cfr. Jaramillo, Carlos Ignacio, El renacimiento de la cultura jurídica en occidente, pp. 19 y 20.
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38
Berman, Harold J. La Formación de la Tradición Jurídica de Occidente, p. 95.
39
En el derecho canónico pueden distinguirse las siguientes etapas: 1) el derecho canónico pri-
mitivo (siglos I A III); el derecho canónico antiguo (siglos IV a XI). Dentro de éste existen dos: el de
influencia romana (siglos IV a VIII) y el de influencia germana (siglos VIII a XI); el derecho canónico
clásico (siglos XII a XV) y el derecho canónico moderno (siglos XVI a XIX). Vid. García Gárate, Alfredo,
Introducción al estudio del derecho canónico, p. 27.
40
Tamayo y Salmorán, Rolando. La ciencia del derecho y la formación del ideal político, p. 57.
41
Pampillo Baliño, Juan Pablo. Historia general del derecho, pp. 152 y 153.
28 Facultad de Derecho
La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
dad de sus castigos, tales como el duelo judicial, las ordalías o juicios de
dios,42 que fueron utilizadas en materia procesal como medio probatorio.
En la Alta Edad Media, también faltaba una concepción del derecho como
“conjunto” de reglas y conceptos. No había escuelas de derecho. No había
grandes textos jurídicos. El carácter no sistematizado de la regulación y el
estado subdesarrollado de la ciencia jurídica estaban conectados en cierta
forma con las condiciones políticas, económicas y sociales prevalecien-
tes.43
Lo anterior no quiere decir que no hubiera reglas jurídicas entre los
ostrogodos, vándalos, francos o en cualquier tribu germánica; por supues-
to, existía derecho en Europa; sin embargo, ese derecho carecía de siste-
matización y no existía un grupo de individuos que se encargaran de reco-
pilarlo y, mucho menos, enseñarlo.
La falta de sistematización en el derecho de la Europa occidental del
siglo VI al siglo X generaba un problema en lo jurídico, respecto a su con-
ceptualización, enseñanza y aplicación. La solución a tal situación debía
consistir en resolver las contradicciones teóricas y prácticas.
Antes de analizar las características de la Baja Edad Media, es impor-
tante mencionar que la cultura occidental, en la actualidad, tiene tres ele-
mentos que le dan sustento, los cuales se van a establecer, durante la etapa
de la Edad Media (Alta y Baja):
1. El modelo ético-moral proveniente de las concepciones judeo-
cristianas plasmadas en la Biblia;
2. El modelo científico-racional generado por los griegos, que pode-
mos encontrar en los escritos de Platón y, sobre todo, Aristóteles; y
3. El modelo jurídico creado por los romanos y contenido en el Cor-
pus Iuris Civilis.44
42
Para un análisis sobre el procedimiento penal en el Derecho Germánico Vid. Hermoso Larragoiti,
Héctor Arturo. Del sistema inquisitorio al moderno sistema acusatorio en México, 2013. pp. 85 y ss.
43
Berman, Harold J. La Formación de la Tradición Jurídica de Occidente, Op. Cit. p. 96.
44
Del Arenal Fenochio, Jaime, Historia mínima del derecho en occidente, El Colegio de México,
México, 2016, p. 26.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
la nueva Europa. Cfr. Tamayo y Salmorán, Rolando. La ciencia del derecho y la formación del ideal
político, p. 57.
49
Vid. Pampillo Baliño, Juan Pablo, Historia general del derecho, México, Oxford University Press,
2008, p. 165, quien afirma que el surgimiento de la universidades europeas, sólo puede entenderse
por el clima religioso, cultural, político y militar, económico y social, esto es, la reforma gregoriana, la
querella de las investiduras y la epopeya de las cruzadas.
50
Margadant; Guillermo, en su libro titulado La segunda vida del derecho romano señala que no
puede haber un relámpago en el cielo azul, en referencia a que no es posible que la casualidad hubie-
se sido la principal protagonista en el estudio del digesto llevado a cabo por Irnerio, ya que como bien
lo señalan el propio Margadant, como Tamayo y Salmorán, antes de Bolonia, ya había otras univer-
sidades estudiando la compilación de Justiniano en el sur de Italia. Lo que da cuenta del interés por
parte de diversos claustros en aprender el derecho romano.
51
Margadant, Guillermo. La segunda vida del derecho romano, p. 49.
52
Los cambios en el derecho europeo del siglo XI, se debieron en parte a la Reforma gregoriana
iniciada en el año 1075 por el papa Gregorio VII. Dicha reforma consistía en establecer la supremacía
política y legal del papado sobre toda la iglesia, y la independencia del clero de todo control secular.
Además también se afirmó la supremacía última del papa en asuntos seculares incluyendo la facultad
de deponer emperadores y reyes. Vid. Tamayo Y Salmorán, Rolando, La ciencia del derecho y la for-
mación del ideal político, pp. 40 y ss.
53
Berman, Harold J., La Formación de la Tradición Jurídica de Occidente, p. 96.
54
Siguiendo a Tamayo y Salmorán, el decir que antes del siglo XII no existe la idea de “orden ju-
rídico”, no quiere decir que no hubiera habido derecho, sin embargo, carecía de “principios jurídicos”
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independientes y claramente diferenciados. Vid. Tamayo Y Salmorán, Rolando, La ciencia del derecho
y la formación del ideal político, p. 60.
55
Ídem.
56
Berman, Harold J., La Formación de la Tradición Jurídica de Occidente, p.96
57
Floris Margadant, Guillermo. La segunda vida del derecho romano, p. 145.
58
Pampillo Baliño, Juan Pablo, Historia general del derecho, p. 175.
59
El concepto “sistema” dentro del derecho se refiere a la conexión que existe entre las normas que
lo conforman. De tal forma que ese conjunto de reglas es un todo unificado, organizado y jerarquizado,
que permite la completitud y coherencia entre sus normas. Vid. capítulo primero de este trabajo.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
Así las cosas, Berman señala que el derecho canónico fue el primer siste-
ma jurídico moderno en occidente.63 Para poder seguir la secuencia de tal
afirmación, debemos recordar que si bien el imperio romano cae en el año
476 de nuestra Era, también lo es que el derecho romano continuó sien-
do aplicado en Europa, aunque, en palabras de Margadant, se vulgarizó,
pues se mezcló con el derecho bárbaro generándose el derecho cristiano-
germano medieval.
Bajo la influencia de la Reforma Gregoriana, el descubrimiento de los
textos romanos justinianeos y el ascenso político espiritual del papado,
el Ius Canonici medieval alcanzó su plenitud y pasó a formar parte de la
esencia del Ius Commune. Si bien mantuvo su autonomía dentro de los
claustros universitarios y una tensión a veces muy rica en resultados prác-
ticos con el derecho romano, lo cierto es, que las facultades de cánones
fueron otros espacios formadores de los juristas europeos.64
60
Cfr. Tamayo Y Salmorán, Rolando, La ciencia del derecho y la formación del ideal político, pp.
57 y 58.
61
Cfr. Margadant, Guillermo, Panorama de la historia universal del derecho, pp.139 y ss.
62
Margadant, Guillermo F. Panorama de la historia universal del derecho, p.140.
63
Berman, Harold. La formación de la tradición jurídica de occidente, pp. 211 a 234.
64
Para Del Arenal Fenochio, la ciencia jurídica romana medieval fue la que influenció a la ciencia
canónica y no al revés; situación que según él se corrobora con el esfuerzo desplegado por la iglesia
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Francisco Rubén Quiñónes Huízar
por contar con un corpus iuris de similar autoridad y vigencia que el romano, vid. Del Arenal Fenochio,
Jaime, El derecho en Occidente, México, El Colegio de México, 2016, p. 104. No obstante, considera-
mos que se da una simbiosis entre ambos derechos que van a producir un derecho sui generis para
Europa.
65
Para un análisis detallado de los conceptos de validez y eficacia, véase Bonifaz Alonso, Leticia.
El problema de la eficacia en el derecho, 1999.
66
Cfr. Bernal, Beatriz, et al, Historia del derecho romano y de los derechos neoromanistas, México,
UNAM, 1981, p. 285 y ss.
67
Cfr. Kelsen, Hans. Teoría general del derecho y del estado, p. 143; Teoría Pura del Derecho, pp.
219 y ss.
68
Cfr. Margadant, Guillermo, Panorama de la historia universal del derecho, pp. 163 y ss.
69
El derecho de Bizancio del siglo VI, se refiere a la compilación que llevó a cabo el emperador
Justiniano con la intención de ordenar el derecho romano de trece siglos, evitando contradicciones
entre normas y decisiones. Dicha compilación consistió, como se señaló en este trabajo, en la elabo-
ración de cuatro libros fundamentales: El Digesto o Pandectas, las Institutas, el Codex y las Novelas.
70
Según el Diccionario del uso del español de María Moliner, Germano se aplica a los individuos
del pueblo o grupo de pueblos que ocuparon la parte septentrional de Europa, Cfr. p. 1454.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
occidente y las reglas del derecho romano que siguieron teniendo influen-
cia en dichos pueblos; y segundo, la que se dio entre el derecho de la
iglesia católica, sobre todo del cristianismo, y la influencia que recibió del
derecho romano bizantino.
A la caída del imperio romano los pueblos germánicos se rigieron por
su propio derecho. Algunas monarquías germanas compilaron el derecho
romano que sería aplicado a sus súbditos latinos, conformándose de esta
manera las leyes romano-bárbaras entre las que destacan la Lex Romana
Visitothorum, la Lex Romana Burgundiorum y el Edictum Theodorici. La
influencia formal del derecho romano y sus maneras pronto llevaron a su
compilación desde el Código de Eurico hasta las Leyes Sálicas, pasan-
do por la compilación hispano-germánica-romana del Liber Iudicciorum y
hasta el propio Espejo de Sajonia.71
Por tanto, en la cultura de los pueblos germanos existe una idea arrai-
gada al poder romano y a los tiempos de la época clásica, y posclásica re-
lacionados con el derecho y el Imperio, tan es así que en el 800 de nuestra
Era, es coronado Carlo Magno como cabeza del Sacro Imperio Romano
Germánico, tal acto tiene la pretensión de conformar un Reich. Es decir un
mundo cristiano gobernado conjuntamente por el Papa y los emperadores
de occidente y de oriente, y por supuesto, teniendo como base los dere-
chos canónico, romano y germánico.72
Sin embargo, es preciso reconocer que la ideal del Reich fue más un
anhelo que una realidad, ya que se limitó al territorio de Alemania y una
parte de Francia, sin que alcanzará al resto de Europa. Pero lo que es in-
negable es la influencia de las costumbres germanas en la cultura jurídica
occidental.
71
Pampillo Baliño, Juan Pablo, Historia general del derecho, pp. 149 a 152.
72
Vid. Margadant, Guillermo, Panorama de la historia universal del derecho, pp. 163 y ss.
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A) El Ius Commune
73
Reconquista es un término que se usa para referir la acción por la cual España recuperó sus
territorios del poder islámico.
74
Cruz Barney, Óscar, Historia del derecho en México, p. 50 y 51.
75
En España, los árabes permanecieron desde el 711 hasta 1492, principalmente, en el sur del
país y en pugna constante con los cristianos. En esa etapa, la cultura árabe era superior a la europea,
con un gran desarrollo en álgebra, arquitectura, literatura, medicina, química, geometría y otras espe-
cialidades, con sabios como Avicena y Averroes. Sin embargo, en materia jurídica la aportación del
derecho árabe al castellano no fue tan rica debido al fanatismo de ambas religiones y a que las normas
jurídicas y religiosas estaban íntimamente relacionadas, lo que no permitió un acercamiento más allá
del uso de ciertos vocablos tomados del árabe v. gr. aduana, albacea, alcalde, alguacil, alcabala, entre
otros.
76
Pérez-Prendes Muñoz-Arraco, José Manuel, Historia del derecho español, p. 130.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
77
Para una comprensión metodológica, se suele dividir a la Edad Media en dos grandes periodos:
La Alta Edad Media, que abarca del siglo V al X , y, la Baja Edad Media, que corre del siglo XI al XV,
ambas de la Era Común.
78
Merryman, John Henry, La tradición jurídica romano-canónica, p. 31.
79
Pérez-Prendes Muñoz-Arraco, José Manuel, Historia del derecho español, vol. II, p 1131.
80
Ibídem. p. 131.
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Francisco Rubén Quiñónes Huízar
tenían un derecho común que era el canónico, pero el secular era distinto,
dependiendo de la localidad, con mayor o menor influencia del derecho
romano.81
El derecho romano, en reinterpretación medieval, sobre todo por
autores como Bartolo de Sassoferrato y Baldo de Ubaldi (Mos italicus)
tenía un papel importante. No obstante, los reinos en la península habían
tratado de limitar la influencia de ese derecho, sobre todo en aquellos
rubros en donde sus postulados no convenían a sus intereses,82 mas
a pesar de ello, se continuaba utilizando en los tribunales y, en las uni-
versidades. Los futuros juristas estudiaban derecho romano y derecho
canónico en los dos corpus: civilis y canonici.
Este derecho nuevo conformado por ambos cuerpos jurídicos (roma-
no y canónico) pronto habría de tropezar con el derecho antiguo. En el
siglo XIII el derecho romano se había divulgado de tal manera, que en mu-
chas ciudades regía incluso como un ordenamiento más en determinadas
materias, en competencia con las costumbres populares y las leyes godas.
Pero en el resto, constituía sólo el derecho ideal de una minoría de juris-
tas formados en las nuevas tendencias.83
La idea de que Castilla recibió el impacto ius romanista a través del
pensamiento justinianeo gracias a Alfonso X "el sabio",84 es aceptada por
la doctrina tradicional,85 sin embargo, las Partidas no constituyeron dere-
81
Garcia-Gallo, Alfonso, El origen y la evolución del derecho. Manual de historia del derecho es-
pañol, p. 88.
82
En 1427, Juan II prohibió el uso forense de autores como Bartolo y Juan Andrés. En 1499, los
Reyes Católicos limitaron el derecho de citar la literatura romanista y canónica a cuatro autores: Bar-
tolo, Baldo, Juan Andrés y el abad Panomitano. Sin embargo en 1505 la primera Ley de Toro revoca
la medida y prohíbe la aplicación del derecho romano y las interpretaciones de los posglosadores. Vid.
Floris Margadant, Guillermo. Introducción a la historia del derecho mexicano, pp. 44 y 45.
83
Por sus concepciones políticas, basadas en el absolutismo romano, que halagaban las preten-
siones de los reyes, gozaban de la protección de éstos. Estos juristas o letrados lucharon por imponer
sus concepciones a una población a unos reyes que veían en el derecho romano el sistema jurídico
del nuevo imperio alemán y, con ello, cierto reconocimiento de supremacía que trataban de negar. Cfr.
Garcia-Gallo, Alfonso, El origen y la evolución del derecho. Manual de historia del derecho español,
p. 89.
84
Alfonso X, fue monarca en una época en que por todo el occidente de Europa los gobernantes
seculares buscaban la preeminencia sobre la nobleza local, declaraban la independencia de lo tem-
poral con relación al papado y se oponían a las pretensiones de dominio universal del Sacro Imperio
Romano. Su política general había consistido en cambiar el acento del rey como dirigente militar a
monarca civil. En Castilla se colocaron letrados, gente entrenada en derecho romano y canónico.
Vid. LISS, Peggy K., Orígenes de la nacionalidad mexicana, 1521-1556 “La formación de una nueva
sociedad”, p. 25.
85
Floris Margadant, Guillermo. La segunda vida del derecho romano. p. 217.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
cho vigente a partir de su creación en el siglo XIII, sino hasta el siglo XV,
que formaban parte ya del derecho real castellano.86
Ahora bien, a partir de la hipótesis de García-Gallo, la obra de Alfonso
X ha sido vista con otros ojos, al señalar que los textos fueron producto de
una reelaboración, y de que, en el caso específico de las Partidas, habría
sido obra de juristas anónimos que operando sobre el Espéculo, dieron
forma a un código más doctrinal y didáctico en sucesivas reelaboraciones
desde fines del siglo XIII hasta mediados del XIV, fuera ya del periodo cro-
nológico del rey Sabio.87
Siguiendo las ideas de Tomás y Valiente, existen otras interpretacio-
nes sobre la finalidad de las Partidas, una de ellas señala que su objeto fue
de tipo cultural, por lo que serían una gran enciclopedia jurídica; la otra se-
ñala que su creación está relacionada con el llamado “Fecho del Imperio”,
ya que desde 1256 Alfonso X aspiró a ser elegido emperador.88
Esa misma doctrina tradicional señala también que Alfonso X hizo
compilar en lengua castellana las Siete Partidas,89 en las que repercute el
derecho romano para Castilla, derivado de la Escuela de los Glosadores90
y posglosadores.91
Ahora bien, por medio de las grandes universidades medievales como
Salamanca y Palencia, que tuvieron contacto con Italia, Castilla también
recibió tal influencia. Ese derecho común en la península, producto de la
mezcla entre el derecho romano, derecho canónico, costumbres bárbaras
y locales e influencia musulmana va a desembocar en el surgimiento de la
“segunda escolástica española”.92
86
Vid. Berman, Harold. La formación de la tradición jurídica de occidente, p. 536 y González, María
del Refugio, Historia del derecho mexicano, p. 33.
87
Coronas González, Santos M., Manual de historia del derecho español, pp. 262 y 266. v
88
Además de señalar diversas hipótesis sobre el origen de las Siete Partidas, se indica la polémica
sostenida entre Alfonso García-Gallo y Juan Antonio Arias Bonet en relación a dicha obra. Vid. Tomas
Y Valiente, Francisco, Manual de historia del derecho español, pp. 239 y 240.
89
Floris Margadant, Guillermo. La segunda vida del derecho romano, p. 217.
90
Los glosadores como escuela de interpretación del derecho romano, se dedican al derecho jus-
tinianeo, aunque también en alguna medida al estudio del derecho canónico y germánico. Su función
se caracteriza en explicar el texto legal. Su método se caracteriza por realizar anotaciones de carácter
aclaratorio entre las líneas o al margen para explicar el sentido de la glosae. Cfr. Tamayo y Salmorán,
Rolando. Elementos para una teoría general del derecho (Introducción al estudio de la ciencia jurídica),
p. 342.
91
Los posglosadores también llamados comentaristas o consiliatores se diferencian de los glosa-
dores por su estilo de razonamiento libre respecto de los textos del derecho romano, cuya interpreta-
ción se basa principalmente en la Gran Glosa de Acursio que comienza a circular alrededor del año
1230. Cfr. Floris Margadant, Guillermo, La segunda vida del derecho romano, p. 127.
92
Idem, p. 221.
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B) Monarquía hispánica
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
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99
En la segunda escolástica se retoma la visión del derecho como un producto racional a través del
cual se puede vincular la voluntad de Dios. Lo importante de la escolástica primera y segunda, consiste
en retomar las ideas aristotélicas y relacionarlas con el derecho canónico; así como vincular la fe y la
razón. Cfr. Del Arenal Fenochio, Jaime, El derecho en Occidente, p. 113.
100
Perez Bustamante, Rogelio. Historia del derecho español. Las fuentes del derecho, pp. 147 y ss.
101
Ídem.
102
Se estableció la política de formar una mística nacional con la cultura de Castilla, ya que este
reino era mayor que Aragón; en 1530, según se calcula, tenía tal vez unos cuatro millones y medio de
habitantes, en tanto que todas las demás provincias de España apenas llegarían a los dos millones y
medio. Cfr. Domínguez Ortiz, Antonio, The Golden Age of Spain, 1516-1659, p. 174.
103
Tal fue el día más feliz de la historia de España. Una salva de artillería tan poderosa que pareció
que la tierra temblaba vino a rematar el acto que hacía entrar a Granada en la Corona de Castilla. Vid.
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La cultura jurídica en la América Prehispanica y en la Europa...
Bernard, Carmen, et al, Historia del Nuevo Mundo. Del descubrimiento a la conquista. La experiencia
europea, 1492-1550, p. 65.
104
Es importante señalar el papel que le correspondió al tribunal del santo oficio, ya que a través de
su competencia y jurisdicción los reyes pudieron pasar por encima de las jurisdiccionales regionales,
pues, si bien llegaron a existir varios tribunales eclesiásticos de inquisición, éstos eran controlados en
su totalidad por los reyes católicos.
105
Las Cortes para España o Estados Generales para Francia estaban conformadas por la noble-
za, el clero, “representantes de las ciudades” (burgueses y propietarios). El rey hacia la convocatoria.
106
Una de las características del absolutismo en su etapa temprana es la convergencia de los es-
tamentos (nobleza, clero, ciudades y el rey) para la toma de decisiones importantes. Su convocatoria
generalmente se lleva a cabo en épocas de crisis financieras del reino. Cfr. Caballero Juárez, José
Antonio “La Transición del Absolutismo al Estado de Derecho” en Transiciones y Diseños Instituciona-
les, pp. 21 y ss.
107
Perez Bustamante, Rogelio. Historia del derecho español. Las fuentes del derecho, pp. 147 y ss.
108
Cfr. Floris Margadant, Guillermo. Introducción a la historia del derecho mexicano, p. 44.
109
Perez Bustamante, Rogelio. Historia del derecho español. Las fuentes del derecho, pp. 147 y ss.
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110
Garcia-Gallo, Alfonso, Op. Cit. p. 96.
111
Con posterioridad, y como fase final del ius commune, las doctrinas y bases de la Revolución
inglesa, la independencia norteamericana y la Revolución francesa, que se van fraguando duran-
te los siglos XVII y XVIII principalmente, tienen efectos jurídicos de modo plenamente dominante hasta
los primeros años del siglo XIX. Cfr. Pérez-Prendes Muñoz-Arraco, José Manuel Historia del derecho
español, p 1131.
112
Iglesias Ferreiros, Aquilino, La creación del derecho. Una historia de la formación de un derecho
estatal español, p. 238.
113
El regalismo tiene su origen doctrinal en Marsilio de Padua, consiste en la negación radical de la
Iglesia y la atribución al monarca de un poder absoluto por delegación de todos los ciudadanos. Recibe
diversas denominaciones según los países: regalismo (España), galicanismo (Francia), febronianismo
(Alemania), josefinismo (Austria), jurisdiccionalismo (Italia). Vid. García Gárate, Alfredo, Introducción
al estudio del derecho canónico, España, Dykinson, 2006, p. 102.
114
Cabe mencionar que la religión es un elemento integral de muchas culturas, de la mayoría de
las etnias y de algunos Estados. La Biblia proporcionó, para el mundo cristiano al menos, el modelo
original de nación. Sin ella y sin su interpretación y aplicación, es discutible que las naciones tal y como
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IV. Conclusiones
lo conocemos, hubieran podido existir. Cfr. Hastings, Adrián, La construcción de las nacionalidades,
España, Cambrige University Press, 2000, p. 15.
115
Iglesias Ferreiros, Aquilino, La creación del derecho. Una historia de la formación de un derecho
estatal español, Op. Cit. p. 42.
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