Libre Comercio: Reflexiones Teóricas Jurídicas

Mohammad F.A. Nsour

Miembro de la Facultad, Facultad de Derecho de la Universidad de Jordania, Ammán,
Jordania
Correo electrónico: mfansour@gmail.com
Tel: + (962) 79-5830008
Abstract
El artículo cuestiona cuestiones cruciales para comprender la naturaleza de los acuerdos
comerciales regionales (“ACR”). El artículo examina ligeramente los tecnicismos jurídicos de
los ACR (es decir, los defectos del artículo XXIV del GATT). Sin embargo, en la introducción
se mencionan brevemente algunos tecnicismos jurídicos para allanar el camino y comprender
por qué vale la pena explorar los ACR. La mayor parte de los ejemplos del artículo se derivarán
de importantes ACR existentes, como la UE o el TLCAN. Se destacarán otros ACR no
importantes si manifiestan una importancia especial, como algunos acuerdos de libre comercio
de Estados Unidos.
La parte introductoria ofrece un umbral sobre el concepto de ACR. La introducción define
conceptos importantes del regionalismo como la “cláusula de habilitación” y las “uniones
aduaneras”. Ninguna investigación jurídica sobre los ACR estará completa a menos y hasta
que se comprenda su naturaleza.
En consecuencia, este artículo servirá de base para una investigación más profunda sobre la
naturaleza de los ACR y algunas de sus teorías.

Además, debido a que el artículo explora cuestiones relacionadas con la globalización, es

importante enfatizar en la introducción la diferencia entre globalización y globalismo. El
primero tiene una amplia gama de significados, incluido el de que las naciones se están
comportando gradualmente como si fueran mercados privados que operan en un territorio
global. Este último se centra en el papel de la economía capitalista y sus funciones en un mundo
globalizado. En definitiva, el artículo intenta presentar las tensiones entre regionalismo,
multilateralismo y globalismo.
Palabras clave: Libre Comercio, Organización Mundial del Comercio, Regionalismo,
Multilateralismo,

Introducción
Es imposible cerrar los ojos ante el hecho de que los Estados-nación están corriendo hacia la
integración entre sí. Esta integración constituye uno de los fenómenos de la globalización.
Desde el nacimiento de la Organización Mundial del Comercio (“OMC”), el número de
acuerdos comerciales regionales (“ACR”) está aumentando dramáticamente. Pensar en los
ACR como un fenómeno no sólo requiere pensamiento jurídico, sino también atención teórica.
No sólo los ACR están aumentando en número, sino que también están adquiriendo
personalidad jurídica internacional. Al tener derechos y deberes a través de tratados y
costumbres internacionales, los ACR actúan e interactúan con plena capacidad en la sociedad
internacional. Las razones que empujan a las naciones a firmar ACR son numerosas. Un grupo
de académicos cree que la razón principal detrás de esta rápida proliferación es política. Otros
ven las razones económicas como el motivo principal. Los terceros ofrecen razones distintas a
las políticas y económicas, como preocupaciones de seguridad.

Al final de la Primera Guerra Mundial, el proteccionismo era la tendencia predominante en la

práctica del comercio internacional, especialmente en Europa. Este proteccionismo aumentó
el nacionalismo en el mundo y, finalmente, fue una de las razones que provocaron la gran
depresión en Estados Unidos y la Segunda Guerra Mundial en Europa. En 1944, la Conferencia
de Bretton-Woods intentó establecer la Organización Internacional de Comercio (“OIC”). La
OIC nunca se estableció, dejando al GATT como el único acuerdo comercial internacional.
Además de acordar reducir las barreras comerciales arancelarias y no arancelarias, los
miembros del GATT reconocieron el concepto de áreas comerciales regionales o preferenciales
(Artículo XXIV del GATT).

Al adoptar la teoría de la ventaja comparativa de Richardo,10 los modos de liberalización del

GATT impulsaron el intercambio comercial en el mundo.11 En 1994, el comercio cubierto por
el GATT aumentó de 2.500 millones de dólares en 1956 a 3,7 billones de dólares. La OMC -
desde mediados de los años 1990- adoptó políticas comerciales aún mejores. Por nombrar
algunos, la OMC desarrolló mejores mecanismos de solución de disputas, aprobó mejores
reglas para la toma de decisiones y aclaró conceptos vagos en el GATT.

La OMC y sus acuerdos enfrentaron y continúan enfrentando desafíos como “inconstancias

legislativas”, el cumplimiento de las sentencias de los órganos de solución de diferencias y la
reciente adhesión de China a la OMC.15 Sin embargo, uno de los principales desafíos al
sistema multilateral de El comercio es regionalismo. El regionalismo está atrayendo la
atención porque los ACR están proliferando en cantidades sin precedentes. Los ACR están
adoptando muchas formas: desde uniones aduaneras (“UC”) hasta acuerdos de libre comercio
(“TLC”) y formas entre ALC y UC. Los sistemas de los ACR varían incluso si pertenecen a la
misma categoría. Sin embargo, los ACR constituyen un desafío por muchas razones, incluidos
sus efectos de desviación del comercio.

El Comité de Acuerdos Comerciales Regionales (“CRTA”) es uno de los órganos de la OMC

que “examina los acuerdos regionales individuales; y…considera las implicaciones sistémicas
de los acuerdos para el sistema multilateral de comercio y la relación entre ellos”. Los ACR
deben presentar informes periódicos al CACR para demostrar su cumplimiento del artículo
XXIV. El CACR, a su vez, informa al Consejo General de la OMC para informarle sobre sus
actividades. Las normas que rigen la práctica de los ACR son el artículo XXVI del GATT, el
Entendimiento sobre Acuerdos Regionales, la cláusula de Habilitación de la Ronda de Tokio
de 1979 y la jurisprudencia de la OMC [colectivamente: Ley de ACR].

El CRTA no ha tenido éxito en el seguimiento de los ACR. El gran número de ACR y su falta
de buena fe son las principales razones de la ineficacia del CACR. El CACR no puede revisar
ese número de informes de ACR de manera oportuna. Además, la mayoría de los ACR se
abstienen de presentar informes al CACR o lo hacen después de que su ACR entre en vigor.

Este artículo se aparta de la literatura previa sobre regionalismo en muchos aspectos. Primero,
combina los pensamientos teóricos con cuestiones prácticas del regionalismo. En lugar de
adoptar un enfoque ACR por ACR, el artículo incluye debates colectivos de los principales
ACR en todas sus partes. Otro punto de partida significativo es que este artículo analiza
diferentes aspectos de los ACR en diferentes partes del mundo, al mismo tiempo que considera
el regionalismo como un fenómeno que contiene subfenómenos según nociones ontológicas y
normativas. Los diseños de los ACR a gran escala y relativamente desglosados hacen posible
que un investigador los examine verticalmente (ACR frente a miembros de los ACR) y
horizontalmente (ACR frente a ACR). Por último, pero no menos importante, este artículo se
aparta de estudios anteriores en el sentido de que busca evaluar la utilidad de diferentes
pensamientos teóricos y prácticos cuando se aplican al regionalismo en su forma actual. En
lugar de ver una doctrina como la única doctrina aplicable en el caso del regionalismo, este
artículo analiza diferentes doctrinas y sugiere combinar algunas doctrinas para una práctica del
regionalismo más saludable.

La primera parte ofrece una visión del auge de los ACR. Se revisan las razones que hacen del
regionalismo un atractivo estratégico para casi todos los estados. La Parte II analiza la
tendencia básica del regionalismo (creación y desviación de comercio) a través de lentes
teóricos. Este análisis puede ser una pieza fundamental para comprender toda la noción de
regionalismo, ya que responde a la pregunta del “por qué”. La Parte II analiza los fundamentos
teóricos de la gobernanza de los principales ACR. Dado que es imposible repasar todos los
ACR existentes, la Parte II sólo discutirá los dos principales modelos de gobernanza: el
supranacionalismo y el institucionalismo. La Parte III se basa en la Parte II y esboza los
trabajos de armonización que acompañan a los ACR y destaca las doctrinas minimalistas e
intervencionistas a este respecto. La segunda mitad de la Parte III explora cómo los tribunales
de la OMC y el GATT abordaron la cuestión del regionalismo. En particular, el legalismo y el
pragmatismo en su práctica en la OMC. La Parte III también sopesa tanto el legalismo como
el pragmatismo de las leyes de los ACR en diferentes épocas. En definitiva, la tesis principal
de este artículo es explorar aspectos esenciales de los ACR que no se han abordado con
precisión. Invocar estos ángulos teóricos del regionalismo será una piedra angular para una
comprensión constructiva del fenómeno de los ACR.

Parte I
A. La proliferación de acuerdos comerciales regionales
Muchos juristas afirmaron que los ACR son un fenómeno político. El profesor James Mathis
citó cuatro razones superpuestas a las que los académicos atribuyeron el aumento de los ACR.
En primer lugar, “el número excesivo de participantes en el GATT” y en la OMC.20 En
segundo lugar, el “número excesivo” de miembros de la OMC ha hecho que las negociaciones
comerciales sean más difíciles y complejas dentro del GATT y más tarde dentro de la OMC.
En tercer lugar, la gran brecha entre las economías de los miembros dificulta aún más la toma
de decisiones. Cuarto, los principales actores del comercio internacional favorecen el
regionalismo.

Mathis está de acuerdo con otros estudiosos en que las tres primeras razones no son tan
evidentes como la cuarta. No obstante, las tres primeras razones siguen siendo justificaciones
muy populares para regionalizar. Nadie puede negar que a los países les resultó más fácil
regionalizarse con países que comparten ideologías similares. También es menos difícil
negociar con un número menor de países sobre políticas comerciales que negociar con docenas
de Estados-nación. Además de todo eso, las preocupaciones por un posible fracaso posterior a
las negociaciones multilaterales, especialmente después del colapso de las negociaciones
multilaterales en México en 2003, instaron a más estados a formular sus propios mercados.

Los europeos, por ejemplo, fueron los pioneros en celebrar ACR consigo mismos y con otros.
Los Estados-nación europeos tenían un inmenso interés en integrarse después de la Segunda
Guerra Mundial. Los europeos vieron la integración como un puente para profundizar la
democracia en sus propios sistemas y en su entorno. La integración europea también pretendía
afirmar la identidad europea conjunta, especialmente después del colapso del comunismo. La
UE –como muchos otros ACR- considera su ACR “un símbolo de relaciones significativas con
terceros países”.

De manera similar, Estados Unidos se involucró mucho en la formación de sus propios ACR
de acuerdo con sus intereses. A mediados de la década de 1980, Estados Unidos firmó por
primera vez un TLC con Israel. En la década de 1990 siguió un TLC con Canadá y el TLCAN.
Y en 2001, Estados Unidos firmó un TLC con Jordania. Los TLC entre Estados Unidos y
Jordania y entre Estados Unidos e Israel no tienen impactos económicos significativos en la
economía estadounidense. Más bien, ambos TLC tuvieron y todavía tienen densos signos e
impactos políticos. En pocas palabras, el TLC entre Estados Unidos e Israel fue un gesto de la
sólida alianza entre Israel y Estados Unidos. Por otro lado, el TLC entre Estados Unidos y
Jordania fue un mensaje claro a los países del Medio Oriente de que el cumplimiento de las
políticas estadounidenses también tiene sus frutos.

A medida que proliferan los ACR, también proliferan las justificaciones. Los Estados
pretenden fortalecer su influencia política en el comercio multilateral en los foros
internacionales. Del mismo modo, los Estados podrían considerar la posibilidad de adherirse
a un ACR como método para adherirse a un ACR mejor. Esto fue obvio en América Latina y
Europa donde:

En algunos de los acuerdos latinoamericanos... un grupo de países tiene más influencia en las
negociaciones de adhesión al TLCAN que los países individuales. En Europa del Este después
de 1989, las negociaciones regionales previas entre Hungría, Polonia y Checoslovaquia
ayudaron a aumentar la influencia de cada país frente a las negociaciones de adhesión a la UE.
Los Estados ven los ACR como una “póliza de seguro”, en caso de que el sistema multilateral
falle y “la palabra se deslice hacia bloques regionales competidores [y quizás hostiles]”. Por
ejemplo, una de las razones que alentaron a los países de Asia y el Pacífico a formar el Foro
de Cooperación Económica Asia-Pacífico (“APEC”) es contrarrestar los posibles planes
proteccionistas del TLCAN.

Los países latinoamericanos buscaron establecer su propio “Mercosur” para evitar el desvío
de inversiones hacia Europa y América del Norte, por un lado, y construir vínculos políticos y
económicos más amplios con el TLCAN y la UE, por el otro. Además, los ACR son una
herramienta de negociación exitosa a nivel local. Por ejemplo, el gobierno mexicano
argumentó que la adhesión al TLCAN atraería más inversiones, crearía más empleos y
ampliaría las oportunidades para reformas internas. El gobierno jordano utilizó un argumento
idéntico cuando Jordania y Estados Unidos firmaron su propio TLC. Por último, pero no menos
importante, en la formación de ACR intervienen otros argumentos diversos, como la
geopolítica, la seguridad (por ejemplo, la prevención de la inmigración ilegal) y las
preocupaciones medioambientales.

Free Trade: Legal Theorical Reflections (Mohammad F.A Nsour).

Abstract
El artículo examina los tecnicismos jurídicos de los ACR, defectos del artículo XXIV del
GATT.
ACR existentes: UE o TLCAN.
Se explican conceptos importantes del regionalismo como "the Enabling clause" y "Customs
Unions" (uniones aduanteras).

1. Globalización: el comportamiento de las naciones como mercados privados en el territorio

global.
2. Globalismo: El papel de la economía capitalista y sus funciones en un mundo globalizado.

Introducción
Desde la OMC, la cantidad de ACR ha aumentado y han adquirido personalidad jurídica
internacional.
Los ACR tienen deberes y derechos a través de tratados y costumbres internacionales.
Razones de firmar ACR.
1. Motivos políticos.
2. Razones económicas.
3. Preocupaciones de seguridad.

Al final de la primera guerra mundial, el proteccionismo era la tendencia predominante en la

práctica del Comercio Internacional, especialmente en Europa.
Aumentó el nacionalismo y provocó la gran depresión y la IIGM.
La Conferencia de Bretton Woods intentó establecer la OIC, dejando al GATT como único
acuerdo.
El GATT reconoció el concepto de áreas comerciales regionales o preferenciales.

Los modos de liberalización del GATT impulsaron el intercambio comercial. y la OMC, a

partir de 1990, adoptó mecanismos de solución y aprobó mejores reglas para la toma de
decisiones.

Uno de los principales desafíos del sistema multilateral comercial es el regionalismo.

Los ACR están adoptando la forma de uniones aduaneras, TLC, ALC, UC.

El Comité de Acuerdos Comerciales regionales es uno de los órganos de la OMC que examina
los acuerdos regionales individuales y considera las implicaciones de los acuerdos para el
sistema multilateral individual. (debe cumplir con el artículo XXIV e informar al Consejo
general de la OMC para informar sobre sus actividades).

Las normas que rigen la práctica de los ACR son el artículo XXVI del GATT, el entendimiento
sobre acuerdos regionales, la cláusula de la Ronda de Tokio y la Jurisprudencia de la OMC.
Este comité resulta ineficaz por la gran cantidad de ACR y porque muchos de estos no
presentan informes a la CACR.

Parte I.
A. La proliferación de ACR.
Los ACR son un fenómeno político

James Mathis, aumento de los ACR.

1. Número excesivo de participantes del GATT.
2. El número excesivo de miembros de la OMC.
3. La toma de decisiones se dificulta por la brecha de economías de los miembros.
4. Los principales actores del comercio favorecen el regionalismo.

Es más fácil reunirse con países que comparten ideas similares.

Es más fácil negociar con un número menor de países.

Los Europeos fueron los primeros en celebrar ACR. (integración después de la Segunda Guerra
Mundial). Como una forma de profundizar la democracia y afirmar la identidad. La UE como
ACR.
De manera similar, USA se involucró en la formación de sus ACR de acuerdo a sus intereses.
1980 TLC con Israel. 1990 TLC con Canadá y el TLCAN. TLC con Jordania en 2001.
No tiene beneficios con Israel y Jordania, pero es una forma de manifestar una alianza.

Un grupo de países tiene más influencia en las negociaciones de adhesión al TLCAN que los
países individuales. (aumentan la influencia de cada país).
Los ACR pueden ser una póliza de seguro, por si el sistema multilateral falla. Para contrarrestar
los planes proteccionistas del TLCAN.

Se creó el Mercosur para evitar el desvío de inversiones hacia Europa y América del Norte y
construir vínculos políticos y económicos más amplios que el TLCAN y la UE.
Genera más inversiones, oportunidades. E intervienen temas de geopolítica, seguridad y
preocupaciones medioambientales.