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SALA SEGUNDA
Magistrado Relator: Dr. Zenón Hugo Bacarreza Morales
Acción de amparo constitucional
Expediente: 05981-2014-12-AAC
Departamento: Santa Cruz
Dentro del proceso “ordinario” (sic) por supuesto mejor derecho propietario y
pago de daños y perjuicios seguido por Kinjo Shimabukuro contra su persona, el
Juez Décimo Primero de Instrucción en lo Civil y Comercial del departamento de
Santa Cruz, pronunció sentencia declarando probada la demanda e improbada la
reconvención; apelada la misma fue concedida por Auto de 27 de febrero de 2012,
radicando el caso ante el Juzgado Tercero de Partido en lo Civil y Comercial de la
Capital, cuyo Juez dictó el Auto de Vista 21 de 28 de septiembre del mismo año,
anulando el Auto de concesión de la apelación, ordenando que el Juez a quo
conceda la apelación en el efecto devolutivo y no en el suspensivo; dictándose
luego el Auto complementario que no dio curso a la solicitud de complementación;
ello implica que, en segunda instancia no hubo un pronunciamiento de fondo, sino
solamente de forma; frente a esa decisión del Tribunal de apelación, interpuso
recurso de casación en la forma, pidiendo se corrija procedimiento y se disponga
la nulidad de obrados hasta el Auto de admisión de la demanda, corrido en
traslado dicho recurso, el demandante tampoco solicitó un análisis de fondo, pues
la casación fue planteada en la forma únicamente.
Señala inicialmente que debido a la excusa de todos los miembros de la Sala Civil
y Comercial Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, el caso
radicó en la Sala Civil Segunda, conformada por los Vocales demandados, a
quienes se los recusó por memorial de 15 de febrero de 2013, invocando la causal
prevista en el art. 27.8 de la Ley del Órgano Judicial (LOJ); en vista de ello, los
Vocales Alain Núñez Rojas y Editha Pedraza Becerra, emitieron el Auto de 14/2013
19 de febrero, por el cual deciden no allanarse a la recusación, en relación a la
Vocal Teresa Lourdes Ardaya, ésta no conoció la recusación ni se pronunció al
respecto; aspecto que lesiona el debido proceso puesto que la recusación no le
fue notificada pese a encontrarse en plena función jurisdiccional; sin embargo,
después del por tanto y del colocado de la cláusula de seguridad, cursa una nota
que señala: “Con relación a la recusación de la Dra. Teresa Lourdes Ardaya Pérez,
estese al Auto que sale a fs. 409” (sic); es decir, que los Vocales suscribientes
fallaron y decidieron por ella sin que exista disposición legal que les faculte para
ejercer decisiones jurisdiccionales y competenciales por otra persona, agrega que
no es posible que los referidos Vocales decidan la recusación de la Dra. Teresa
Lourdes Ardaya Pérez.
Explica que el Auto que cursa a fs. 409, no es otro que una anterior excusa de la
Dra. Teresa Lourdes Ardaya Pérez, que no fue sometida a consulta y que quedó
sin efecto debido a la nulidad de obrados, por lo que la referida Vocal, debió
nuevamente pronunciarse respecto a la recusación pero no lo hizo. Remitidos los
antecedentes de la recusación, la Sala Penal Primera por Auto de 5 de abril de
2013, confirmó el rechazo a la recusación sólo con referencia a los dos Vocales,
Alain Núñez Rojas y Editha Pedraza Becerra; no así respecto de la Vocal Teresa
Lourdes Ardaya Pérez, cuya “supuesta ratificación de excusa (…) no fue elevada
en consulta” (sic), por ello no existe pronunciamiento alguno sobre su supuesto
allanamiento de petición de excusa o recusación debido a que ésta nunca se
excusó.
Por otra parte, denuncia que la Sala Civil y Comercial Segunda como Tribunal de
Casación, al pronunciar el “Auto de Vista” 99/2013 de 17 de mayo de 2013, actuó
ilegalmente, pues ingresaron al fondo de la causa de manera ultrapetita, sin tomar
en cuenta que el recurso de casación fue interpuesto en la forma y no en el fondo;
empero resolvieron casar el Auto de Vista 21 de 28 de septiembre de 2012, y
deliberando en el fondo del litigio confirmaron en todas sus partes la sentencia de
9 de diciembre de 2011, para su cumplimiento en ejecución de sentencia, sin
tomar en cuenta que en el recurso de casación no acusó el incumplimiento de
norma alguna en el fondo, sino que solicitó casación en la forma conforme lo
previsto en los arts. 254 inc.1) y 255 inc.2) del Código de Procedimiento Civil
(CPC); sin embargo, el Auto de Vista mencionado lesionó el debido proceso,
fallando más allá de lo pedido.
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela y se dejen sin efecto el “Auto de Vista” (sic) 99/2013
de 17 de mayo y su Auto complementario de 7 de junio del mismo año,
ordenándose la emisión de un nuevo “Auto de Vista” que resuelva el recurso de
casación en la forma, sobre los puntos denunciados en el recurso de casación.
Alain Núñez Rojas, Editha Pedraza Becerra y Teresa Lourdes Ardaya Pérez,
Vocales de la Sala Civil y Comercial Segunda del Tribunal Departamental de
Justicia de Santa Cruz, -autoridades demandadas- no se presentaron en
audiencia ni emitieron informe alguno, pese a sus legales citaciones cursantes
de fs. 181 a 183.
I.2.3. Resolución
II. CONCLUSIONES
II.1. Dentro del proceso sumario por mejor derecho propietario, acción
negatoria de derechos, cancelación de registros de Derechos Reales
(DD.RR.), cese de molestias, pago de daños y perjuicios seguido por
Kinjo Shimabukuro contra Gober López Velasco, el Juez Décimo Primero
de Instrucción en lo Civil y Comercial, dictó sentencia el 9 de diciembre
de 2011, declarando probada la demanda principal e improbada la
demanda reconvencional (fs. 3 a 6 vta.).
II.2. Apelada dicha sentencia por Gober López Velasco (fs. 10 a 15), el Juez
mencionado mediante Auto de 7 de febrero de 2012, concedió el
recurso de apelación en el efecto devolutivo (fs. 22). A pedido del
accionante, por Auto de 27 del mismo mes y año, complementó el Auto
anterior, concediendo la apelación planteada por éste en efecto
diferido, contra el “Auto de fs. 277 y Vta.” (sic), para que el superior en
grado resuelva en forma conjunta ambos recursos (fs. 24 a 25).
(…)
Por su parte, el art. 253 del mismo código, señala que procederá el
recurso de casación en el fondo:
Asimismo, el art. 254 del dicho Código, señala que procederá el recurso
de casación en la forma, “…por haberse violado las formas esenciales
del proceso, cuando la sentencia o auto recurrido hubiere sido dictado:
Por su parte el art. 255 del CPC, señala las Resoluciones contra las
cuales procede el recurso de casación, disponiendo que: Habrá lugar al
recurso de casación contra las resoluciones siguientes: “2) Autos de
vista que resolvieren una declinatoria de jurisdicción, decidieren una
excepción de incompetencia o anularen el proceso”.
El art. 271 del CPC, determina las formas de resolución del recurso de
casación, señalando que: “El tribunal o juez de casación resolverá el
recurso en una de las formas siguientes:
1) Declarándolo improcedente.
2) Declarándolo infundado.
(…)
POR TANTO