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c.2 Senado consultos. El senado comienza poco a poco a intervenir de una manera
anticonstitucional en la formación del derecho, en un principio se limita a dispensar del
cumplimiento del derecho en caso de urgencia, es decir; permite que no se cumpla en caso de
urgencia, o a presionar a magistrados para que dicten sus edictos en un sentido determinado. Ya
en el s. II llega a legislar modificando incluso las leyes comiciales, poco después, solo se darán
senadoconsultos en aquello casos en los que la propuesta de decisión nace del emperador.
Concretamente en España se dan algunos senadoconsultos ya en le época republicana.
c.3 Constituciones imperiales. Los emperadores legislan durante todo el imperio, pero en un
principio no lo hacen como verdaderos legisladores, si no que lo hacen como magistrados que
ejercitan el ius edicenti procurando no alterar directamente el derecho civil, y provocando en
cambio cuando es necesario una decisión al senado, al cual le hacen la proposición
correspondiente. En esta época las constituciones imperiales son numerosas y constituyen la
principal fuente de creación del derecho. En cuanto a la recepción de estas constituciones en
España, ciertas consituciones imperiales deben ser tenidas en cuanta y aplicadas en todo el
imperio, y por tanto también en España. Ahora bien, si se tiene en cuenta el elevado numero de
constituciones imperiales que se dictaron, y la insuficiencia de los medios de comunicación y
disfusión, es probable que solo un pequeño número de estas constituciones hayan sido
conocidas en España. Se conocen por haber sido recogidas, en muchos casos por mutilaciones
en el Código de Teodosiano y en el de Justiniano.
12.1.3.Contenido y Estructura.
De los capítulos que se conservan se puede deducir que es muy extenso que consta de 376 capítulos
aproximadamente, pero el estado fragmentario con el que ha llegado a nosotros, nos impide
conocer con exactitud cual era su contenido y su forma, los capítulos que se conservan se refieren
al derecho privado y aparecen divididos en títulos y leyes, únicamente con esos capítulos que se
conservan se puede decir que este código es entre todos los germánicos es el que más ampliamente
trata de derecho privado. Aunque se ha supuesto que en la parte que precedía a los capítulos que
conocemos se trataba el derecho penal y el procesal. En los capítulos que se conservan en el
palimpestro se conservan cuestiones del derecho inmobiliario, de préstamo y depósito, de
compraventa, de donaciones y de sucesiones. Está escrito en latín pero lleno de vulgarismos y de
giros germánicos.
En resumen, Eurico promulga un código extenso para que rija en todo su reino, sobre godos y
romanos, y el código redactado por juristas romanos, no supone una ruptura con el derecho romano,
pues en lo fundamental recoge las normas de este tal y como existían en su tiempo tal y como
ocurrían en la práctica, por lo que también se basa en el derecho romano vulgar. Sin perjuicio de
introducir ciertas modificaciones en él y regular también algunas instituciones germánicas, pero este
código por esta pretensión tan ambiciosa de dictar un derecho común a ambos pueblos no pudo
satisfacer plenamente ni a unos ni a otros, a pesa de todo el código permaneció en vigor hasta
principios del s.VI.
12.2 Breviario de alarico.
A la muerte de Eurico le suceden el trono Alarico II, su hijo. Su poco carácter provoca que la gente
no le estimara como caudillo, se tuvo que enfrentar a dos problemas fundamentales, aunque están
relacionados el uno con el otro y es que el reino Franco está haciendo presión para anexionar el
reino visigodo. El segundo problema es la conversión al catolicismo de Clodoveo, quien era el rey
franco y que su conversión al catolicismo, consiguió atraer a gran parte de la población
hispanorromana y sobre todo a el clero. Está conversión supone un problema porque los
hispanorromanos empiezan a sentir más atracción por Clodoveo que por su rey. Por está razón
Alarico decide promulgar un libro de derecho mucho más romano, con la intención de halagar a está
población romana y así solventar los problemas políticos que se le presentaban. Para la creación de
este nuevo libro de derecho, Alarico designa una comisión de juristas, en la que intervienen los
obispos y los nobles, las gentes más instruidas del reino, con el encargo de hacer una selección de
las leyes romanas y redactar unas interpretaciones, de manera que se recopilen en un nuevo libro.
Esta asamblea se reunió en la ciudad de Aduris y se sabe que terminó sus trabajos en el año 506.
Con la finalización de sus trabajos se produjo la promulgación de este código que se conoce como el
Breviario de Alarico, el original de este Breviario se considera tan valioso que queda depositado en
el Tesoro Real, ubicado en esos momentos en la ciudad de Carcasona.
Este Breviario utiliza dos tipos de fuentes.
-Las leges, las normas dictadas por los emperadores romanos, y la más utilizada entre ellas es el
código Teodosiano.
El ius. Conformado por las obras de literatura jurídica, fundamentalmente usado en estas obras el
Epítome de Gayo, un resumen de la obra de las Instituciones de Gayo.
En el Breviario existe al pie de cada una de las leyes una interpretación que parece ser obra de un
grupo reducido de juristas, porque es muy homogénea. Incluso en algún caso se incluye la expresión
interpretación, para que se comprenda que se trata de una, en algunos casos se establece que dicha
ley no necesite de interpretación, porque es lo suficientemente clara.
No se conoce el criterio que se utiliza para seleccionar las leyes incluidas en el Breviario, pero parece
ser que se hicieron con un ‘Criterio de utilidad inmediata’.
Si bien Eurico trató de recoger el derecho romano bajo una forma nueva, su hijo Alarico da un paso
atrás en este sentido, quizás presionado por la resistencia de los hispanorromanos, abandonar los
textos que le resultan familiares, también por su deseo de atraer a los hispanorromanos frente a los
francos que amenazaban el reino. Este código conocido también como lex romana Visigothorum
recibe también esta denominación porque se creé que se había dictado solo para la población
romana del reino visigodo. Aunque no es así, ya que se promulga con carácter general para godos y
romanos. A esta obra, Alarico le da fuerza de ley y prohíbe que en los tribunales se aplique cualquier
otra. Con esto parece quedar claro que son derogados el Código de Eurico y las leges y el ius que no
habían sido recopilados en el Breviario. Esta derogación del Código de Eurico, porque la ley
promulgada por el rey Teudis relativa a lo procesal en la que cita como único cuerpo legar vigente el
Breviario. Y aunque se compone unicamente por fuentes exclusivas romanas, no se promulga como
código personal, si no con vigencia territorial para ambos pueblos. El código de Eurico quedó
derogado y en efecto a partir de este momento no se encuentra citado ni una sola vez, a partir de
ese momento godos y romanos poseen igualdad jurídica y se permiten el matrimonio entre ambos.
12.2.1 Fuentes del Breviario de Alarico.
Recoge exclusivamente fuentes jurídicas romanas, sus redactores reciben del rey un doble encargo
perfectamente definido, hacer una selección de las leges y el ius, y redactar interpretaciones más
claras, su obra por consiguiente se divide en dos partes:
-El texto, compuesto por las leges y el ius. Respecto a él se ha de tener en consideración que las
obras jurídicas que pueden manejar los redactores del Breviario son muy escasas, pues de todo el
material de la época clásica y postclásica es muy poco el que se conoce de este tiempo. Las leges
basadas en el Código Teodosiano y en las novelas de Teodosio II, entre otros. Para el ius, en el
epítome de Gayo porque los redactores del Breviario desconocían la obra original de las Instituciones
de Gayo. Por lo que aceptaron este resumen y lo han transcrito en su recopilación.
-La interpretatio, la interpretación. Mientras que para el texto los redactores se limiten a una labor
de selección y copia, para redactar las interpretaciones llevan a cabo una tarea más personal. Utilizan
también las interpretaciones que desde finales de la época romana circulaban, pero también utilizan
la práctica diaria, siendo así más personal.
El liber iudiciorum.
Redacción de Recesvinto. En primer lugar en su formación interviene la actividad legislativa de los
reyes visigodos, siempre inspirada en le derecho romano, que va completando o modificando el
código de Leovigildo. La amplia actividad legislativa anteriores a Recesvinto, y en especial la de
Chindasvinto y el propio Recesvinto, crean un número enorme de leyes, al margen del Código de
Leovigildo, que ya eran muy difícil de conocer y manejar, esta dificultad supone la promulgación de
un nuevo código por Recesvinto, en forma de recopilación no creando un nuevo código, lo hace en
forma de recopilación. Recesvinto propone al VIII Concilio de Toledo que revise toda esa legislación,
le pide también el mantenimiento de las leyes que considerase necesarias y justas, además de
suprimir las que considere superfluas e injustas. Llevado a cabo esta revisión, Recesvinto publica
esta recopilación en el año 654 con el nombre de Liber iudiciorum. Y aunque es promulgada por
Recesvinto, pero ya había sido proyectada; aunque no llevada a cabo, por su padre Chindasvinto.
Este liber debe regir tanto para hispanorromanos como para godos, quedando derogado el Código
de Leovigildo.
Fuentes que recoge el Liber iudiciorum. El liber utiliza como fuentes el Código de Leovigildo,
suprimiendo todo aquello que no está en vigor, y también utiliza como fuente las leyes posteriores,
especialmente las numerosas de Chindasvinto y las del propio Recesvinto. Las procedentes del
Código de Leovigildo las denomina antiquae, a las demás, provenientes de leyes posteriores de los
reyes, aparece el nombre del monarca que las ha promulgado. También es frecuente que la ley sea
corregida por Recesvinto, y en este caso cuando Recesvinto introducido correcciones las denomina
antiqua emendata.
Contenido y estructura. Tiene un contenido bastante más amplio que los restantes códigos de la
época, no regula expresamente el derecho público pero si lo hace con el derecho privado, penal y
procesal. Aunque no regule expresamente el derecho público, si que contiene un gran número de
disposiciones relativas a las organización del Estado. Se divide en 12 libros y está considerado
técnicamente ‘El más perfecto de su época’. En él se recogen literalmente gran parte de las leyes del
Código de Leovigildo y las posteriores, especialmente las de Recesvinto y Chindasvinto. Destaca el
establecimiento de la prohibición de que los jueces sentencien cuando no haya una ley aplicable al
caso, y en si se diera que no hay una ley, se debe acudir al rey para su resolución.
La Redacción de Ervigio. De este liber, se llevan a cabo una serie de revisiones, la primera de ellas la
ya mencionada, llevada a cabo por Recesvinto. La segunda es de Egica, que proyecta una nueva
revisión del liber y le pide al Concilio XVI de Toledo que la revise, pero no consta que se haya llevado
a cabo. Finalmente la redacción de Ervigio, la imprecisión de algunas leyes, la existencia de
numerosos pleitos, la indecisión de los tribunales y su falta de criterio, así como la resistencia a
cumplir la ley, hacen que el liber no se aplique o se haga defectuosamente. Para remediar estos
inconvenientes Ervigio, ademas de promulgar 26 leyes, le encarga al Concilio XII de Toledo, que
prepare una nueva revisión , y una vez formulada empieza a regir como ley única en el año 681,
derogando la anterior redacción. El liber de Ervigio, es como el de Recesvinto, que toma como base
una recopilación. En él reproduce literalmente el texto de la redacción de Recesvinto, pero suprime
algunas leyes, también añade algunas novelas de Recesvinto, las de Wamba y las suyas propias. Pero
lo más característico de su redacción, es que una gran parte de las antiquae y de las leyes posteriores,
son objeto de aclaraciones, del sentido de esas disposiciones.
La redacción Bulgata.
La oposición de Egica hacía la política de Ervigio, le lleva unos años después al XVI Concilio de Toledo,
que lleve a cabo una revisión al liber iudiciorum, pero esta revisión no se lleva a cabo y Egica se limita
a dictar 16 nuevas leyes. Pero los juristas visigodos en cambio: que trabajan sobre los distintos
códigos del reino de Toledo, dan lugar a la aparición de una o varias obras Bulgatas, las cuales no son
obras de un rey si no de juristas visigodos que habían trabajado en su corrección . Su redacción es
corregida por juristas añadiendo nuevas o antiguas disposiciones, corrigiendo el texto e incluyendo
un título preliminar sobre el derecho público, de esta manera se forma una nueva redacción a la
que a día de hoy se denomina Bulgata, por que es la que más se difunde, especialmente en la época
siguiente.
Formularios.
Ante la falta de unos notarios especializados, los juristas y eclesiásticos, se ven obligados a utilizar
como modelo otros documentos anteriores que se habían utilizado como modelo en otra situación
similar. Posteriormente para facilitar esta tarea, se reunieron varios de estos documentos para que
sirvieran de formularios. En otras ocasiones se re elaboraban documentos aislados que se convertían
en formulas y se añadían como apéndice a los ejemplares que se utilizaban de liber iudiciorum, por
tanto, estos formularios y formulas nacen de la practica y están destinados a la practica. Por ello
recogen un derecho divino.
El sistema de albedrío.
A diferencia del sistema visigotico; centrado en el liber, se encuentra este que puede caracterizarse
como derecho libre. Se trata de un ordenamiento no formulado en el que en cada caso se buscan
libremente las normas que han de aplicarse (derecho casuístico), en el caso de que existiera un
litigio los jueces juzgaban libremente. Este sistema estuvo muy generalizado en los primeros
tiempo de la reconquista, mas tarde desaparece, solo se conserva en la primera mitad del s.XIII en
Castilla la vieja, hasta el s.XV en Álava y en Vizcaya, y de carácter supletorio en el sistema de los
fueros extensos. En las regiones donde rige este sistema de albedrío no existe ningún texto legal o
consuetudinario que tenga fuerza obligatoria. En Castilla se supone que esta situación se produjo
al independizarse de León y al derogarse el liber. Las fazañas adquirieron valor de fuente, incluso
llegaron a recogerse por escrito e incluso a reunirse formando colecciones, en cualquier caso, las
fazañas sirven de orientación al juez, pero no esta obligado a juzgar conforme ellas, como si
ocurrirá en el sistema de los fueros extensos.
-Dentro de los fueros castellanos, alguno de los fueros se atribuye a Germán González otros
constan dados por su hijo, García Fernández. Entre los fueros de esta región se encuentra:
Catrogeriz, Salas de los Infantes, Sepulveda, Palenzuela, los de Lara y Balbas y el de Palencia.
-En la Rioja el antiguo derecho navarro se confirma en el fuero de Najera por Alfonso VI, y en una
forma mas desarrollada por Alfonso VII.
-El derecho de los francos que repueblan la región se recogen en los fueros de Logroño y Miranda
de Ebro ,concedidos por Alfonso Vi, el de Logroño se concede después a otras poblaciones de la
Rioja y Vascongadas.
-El reino de León presenta una gran variedad de fueros, que se conceden desde el s.XI al margen
del liber, varios fueros concedidos a varios pueblos del norte del reino, El fuero de Salamanca;
difundido en el norte de Portugal. La villa de Sahugun, nacida en torno a su monasterio, recibe un
fuero de Alfonso VI. Este es reformado por Alfonso VII, que confirma un nuevo fuero a Oviedo y
otro a Avilés, copia del de Oviedo. El fuero concedido en Benavente por Fernando II de León lo
extiende luego a Llanes. En torno al año 1200 Alfonso IX de León concede un nuevo fuero a la
ciudad de Llames.
-La comarca de Sobrarbe, su derecho fue recogido en el Fuero de Sobrarbe, ya desde el s.XII goza
ya de amplias relaciones de las costumbres. Independientemente de que el fuero de Jaca y el de
Sobrarde también regían en algunos lugares de Navarra, tenemos que conocer que existían varios
el de Arguera y el de Caparroso.
Fueros principales.
-Área aragonesa y navarra. La difusión del fuero de Jaca, otras veces del fuero de Navarra y ya en el
s.XIV, del fuero de Tudela o de Sobrarde, fueron las principales características vinculadas con los
fueros extensos en esta época. La utilización de estas diversas redacciones va creando un derecho
común, no estrictamente local, objeto de algunas compilaciones privadas de la primera mitad del
s.XIII, se califican ya con el nombre de Fueros de Aragon.
-Extremadura leonesa. En esta zona, debido a la acción política de Alfonso VIII de Castilla, existen
en ellas dos focos del derecho local, uno de ellos tiene su centro en Salamanca, entre ellos se
encuentran, el de Zamora (no muy extenso, a pesar de considerarse como tal), algo mas extenso es
el de Alba de Tormes. Los mas amplios el de Salamanca y el de Ledesma. El otro foco tiene como
origen el fuero de Avila, y se extiende por Extremadura. Entre ellos destaca, los fuero se Coria y
Cáceres.
Aplicación fueros extensos.
Estos fueros elaborados por el concejo, confirmados o no por el rey, recogen todas las normas del
derecho local, y en consecuencia ha de juzgarse con ellos. Por tanto, a diferencia del sistema de
derecho libre, el juez esta obligado a sentenciar siempre conforme al fuero, e incluso se castiga al
que sentencie de otra manera. No obstante, en el caso de que en el fuero no se encuentre la
disposición aplicable, se siguen dos soluciones: el juez falla a su arbitrio, teniendo en consideración
que esta sentencia se puede recurrir al concejo, o el consejo designa cuatro caballeros que
establecen la norma oportuna, y el juez falle conforme a ello.
A contrario que el fuero real, a el fuero juzgo se le puede calificar como no uniforme, porque se
hicieron distintas alteraciones en las distintas copias que se utilizaron, se trato de hacer no solo
una traducción del liber, si no también adaptarlo a los nuevos territorios. Eran versiones romances
del liber iudiciorum para el reinado de Fernando III y Alfonso X. Se trataba también de
adaptaciones para intentar acoplar las leyes de las instituciones visigodos a las castellano-leonesas
del s.XIII.
16.3. Especulo.
Es un texto legal que aparece denominado como ‘libro del fuero que hizo el rey don Alfonso que es
el espejo del derecho’, por esa referencia recibe ese nombre. Esta dividido en cinco libros, contiene
una larga explicacion de la situación legislativa del reino, consta de 2500 leyes recogidas en 182
titulos, el libro primero, trata de la ley, de quien puede darla, cuestiones relativas a la fe. El libro
segundo, trata del derecho real, las leyes de este libro están tambien recogidas en la segunda
partida.
El libro tercero, recoge los deberes que se deben de tener con el reino, tambien incluido en la
segunda partida. El libro cuarto, incluye todo lo relativo a los juicios, coincide su contenido con la
partida tercera. El libro quinto, trata como el anterior de cuestiones judiciales y en concreto del
desarrollo del proceso, coincide con la tercera partida. Su fecha de elaboracion es dudosa pero se
data de entre 1255-1256. Parece una obra incompleta que constaba de bastantes libros, mas de los
que se conservan. Por esa razon se considera que al ser elegido rey Alfonso X necesito un proyecto
juridico mas ambicioso, lo que significa que pudo dejar inconcluso este especulo para embarcarse
en un proyecto mas ambicioso como las partidas.
16.4 Las leyes del Estilo o los Pleitos foreros y Pleitos del reino. (examen)
Cuando en el s.XIII los leoneses recurrian a resolver los pleitos al rey, los jueces de la corte
aplicaban la version romance del liber conocida como fuero juzgo pero la labor legislativa de
Alfonso X intento la unificacion juridica del reino, para lograr esa unificacion, implicaba un mayor
poder regio, por esa razon el rey se encontro con la oposicion de la nobleza, los magnates, los
concejos y los municipios que revindicaban los viejos fueros, dando origen a enfrentamientos que
llevaron a un pronunciamiento de las Cortes de Zamora de 1274. Para resolverlo las Cortes de
Zamora los distinguio entre los pleitos foreros y los pleitos del reino, los pleitos foreros se juzgarian
conforme al derecho municipal de cada lugar, tanto en primera instancia como en apelacion. Los
pleitos del rey o ‘casos de Corte’, solo podian ser juzgados por el rey y sus jueces, estaban
reservados por razon de su gravedad a la jurisdiccion real. Eran por ejemplo el delito de muerte, el
de mujer violada, el de casi quemada, el de traicion o similar gravedad. Solo en estos pleitos
encontro aplicación el derecho del rey, pero cuando los jueces municipales acudian al rey porque
los fueros antiguos no tenian una norma aplicable al caso, en estos casos el monarca dictaba
preceptos al respecto, recogidos en una compilacion denominada leyes nuevas. Con posterioridad
en el s.XIV la distincion en la practica de estos dos pleitos se recogen en una compilacion de mas
de 200 capitulos llamados leyes del estilo. En si no son leyes en sentido estricto si no que son
colecciones de sentencias dictadas por el poder real.
Con este nombre se conoce a la obra mas importante de Alfonso X y es ademas una de las que
mayor influencia y difusion tiene en nuestro derecho. Se le atribuyeron varios nombres pero todos
los investigadores coinciden en que se denominaban las partidas o las siete partidas el prologo de
estas partidas tiene dos redacciones. Una similar al especulo y otra diferenciada del especulo.
Este texto presenta una enciclopedia de derecho sistematizado y ordenado en siete partes o
partidas, cada partida se subdivide en titulos y leyes.
La primera partida trata de todas las cosas que pertenecen a la fe catolica, la segunda recoge la
regulacion de la figura del emperador y sus funcionarios. La tercera trata de la justicia, sobre todo
regula el derecho procesal. En la cuarta partida se recoge el derecho de familia. En la partida
quinta, el derecho de obligaciones y contratos. En la partida sexta, el derecho de sucesion. Y en la
aprtida septima, el derecho penal y el vinculado al proceso penal, es decir, procesal-penal.
-Fuentes procedentes del derecho romano, dentro de ellas se incluyen las utilizadas por los
glosadores y los comentaristas. Se utiliza tambien La Glosa de Acursio y la suma.
-Junto con estos dos grnades grupos hay que incluir las obras del derecho feudañ, el Libri
Feudorum, tambien otras obras del derecho castellano-leones como el fuero juzgo. Tambien obras
del derecho maritimo.
En la practica estas partidas no alcanzaron su promulgacion hasta el reinado de Alfonso XI, en
concreto se promulgaron en el ordenamiento de Alcala en 1348, donde fueron declaradas derecho
supletorio del ordenamiento y de los fueros.
Su influencia no se limito a Castilla, tambien en las Indias, Portugal, Aragon y diversos territorios de
Europa. Tambien signo de su trascendencia e improtancia que fueron traducidas al gallego,
portugues, catalan e ingles.