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Capitulo Sexto
I. Introducción
García Máynez expone que en la terminología jurídica, el término "fuente" tiene tres
acepciones: fuentes formales, reales e históricas. Las fuentes formales se refieren al
proceso de creación de normas jurídicas; las fuentes reales son los factores que determinan
el contenido de esas normas, y las fuentes históricas son los documentos que contienen el
texto de leyes. Aguiló Regla, en enfoques contemporáneos, clasifica las fuentes del derecho
en explicativas, justificativas y sistemáticas.
En el ámbito de las ciencias sociales, el origen de las normas jurídicas se vincula con
aspectos políticos y sociológicos. La lucha entre diferentes fuentes refleja conflictos por el
poder, y la legitimidad y eficacia de las normas están ligadas a su relación con el sentir
social, los derechos humanos y la democracia.
Desde el punto de vista terminológico jurídico, el concepto de "fuente del derecho" puede
referirse a facultades para crear normas, normas de segundo grado para la producción de
nuevas normas, o el origen del conocimiento jurídico. La teoría jurídica ha evolucionado
desde la idea de Savigny sobre el derecho como emanación del "espíritu del pueblo" hasta
la crisis de la ley como fuente predominante, con autores como Gény considerando la
interpretación y el razonamiento jurídico como fuentes del derecho.
La teoría de las fuentes del derecho también aborda los modelos existentes sobre el
derecho. Se destacan dos modelos antagónicos: uno que ve al derecho como un conjunto
de normas con un enfoque desde arriba, y otro que lo considera como argumentación o
razonamiento justificativo con un enfoque desde abajo. Estos modelos representan dos
perspectivas distintas sobre la relación entre derecho y moral, así como sobre la autoridad
central en la creación del derecho.
Una tercera clasificación distingue entre fuentes estatales y extraestatales. Las primeras
son creadas directamente por los órganos del Estado, como la Constitución y la ley,
mientras que las extraestatales provienen de ámbitos no estatales, como la sociedad,
organizaciones políticas, sindicales, etc.
Otra clasificación es entre fuentes-acto y fuentes de hecho. Las fuentes-acto son normas
que crean o modifican el derecho, como la Constitución y la ley, mientras que las fuentes
de hecho constatan un hecho jurídico preexistente, como la costumbre y el precedente
judicial.
Se puede clasificar también entre fuentes escritas y no escritas, aunque esta distinción no
es tan relevante como la de fuentes legales y extra ordinem. En esta última clasificación, se
destaca que algunas fuentes del derecho no están reguladas por normas sobre producción
jurídica previas, como la Constitución, cuyo fundamento se encuentra fuera del sistema
jurídico.
Una clasificación más alude a la distinción entre fuentes formales y materiales. Las formales
son las fuentes directas o inmediatas, como la ley, mientras que las materiales son factores
que nutren a las formales, como la naturaleza de las cosas, la tradición, el interés social,
etc.
Finalmente, se clasifican las fuentes según su fuerza jurídica, distinguiendo entre fuentes
constitucionales, primarias y secundarias. Las fuentes constitucionales son las más
importantes y no pueden ser contradichas por ningún otro ordenamiento, seguidas por las
primarias, ubicadas en niveles inferiores a la Constitución, como los tratados y la ley, y las
secundarias, como el reglamento. También hay fuentes terciarias subordinadas a las
anteriores, como la costumbre praeter legem.
La Constitución es la norma de mayor importancia, y todas las demás normas deben estar
conformes a ella para ser válidas.
Los tratados:
Los tratados celebrados por el presidente y ratificados por el Senado son parte del
ordenamiento nacional en México.
En el contexto globalizado, los tratados han ganado importancia como fuente formal del
sistema jurídico.
La relación entre los tratados, la Constitución y las leyes debe ser objeto de discusión para
determinar su jerarquía y la integración internacional de manera más participativa y
democrática.
La Ley:
La palabra "ley" abarca toda norma jurídica emitida por el poder público, específicamente
por los órganos del Estado.
En sentido estricto, la ley es una norma aprobada por el Poder Legislativo y contrasta con
las costumbres, que surgen del pueblo.
La Jurisprudencia:
La jurisprudencia puede entenderse como la ciencia del derecho o como los criterios
contenidos en las decisiones de los tribunales.
En México, la jurisprudencia tiene carácter obligatorio según los términos establecidos por
la ley.
La jurisprudencia puede ser temática y aplicarse a casos similares aunque no haya una
declaración específica de inconstitucionalidad.
El Reglamento:
El reglamento es una norma jurídica emitida por el Poder Ejecutivo para facilitar la
observancia de las leyes.
La facultad reglamentaria del presidente está limitada por los principios de reserva de ley y
subordinación jerárquica.
Clasificación: secundum legem (según la ley), contra legem (contra la ley), y praeter legem
(fuera de la ley).
En México, no existe costumbre derogatoria o contra legem según el Código Civil del Distrito
Federal.
Su valor normativo es cuestionado, pero son importantes para colmar lagunas jurídicas.
La Doctrina:
Solo las normas que regulan la generación de normas individualizadas son fuente del
derecho en un sentido estricto.
V. Recapitulación
En la terminología jurídica tradicional, el concepto de "fuente" tiene tres acepciones:
formales (proceso de creación de normas), reales (factores que determinan el contenido de
normas) e históricas (documentos que contienen leyes). Enfoques contemporáneos
incluyen el explicativo (factores sociales), justificativo (valores que respaldan normas) y
sistemático (régimen de creación normativa).
Las normas jurídicas tienen su origen en fuerzas sociales y grupos de interés. La legitimidad
y eficacia de las normas están relacionadas con su conexión con el sentir social, derechos
humanos y democracia. La expresión "fuente del derecho" puede referirse a facultades de
creación, normas de segundo grado o al origen del conocimiento jurídico.
Las teorías de las fuentes del derecho presentan dos modelos: normativo y argumentativo.
La Constitución es fuente de fuentes, otorgando validez al ordenamiento, y también
contiene normas materiales directamente aplicables. Tratados ganan importancia debido a
la crisis de soberanía y globalización.
Los principios generales del derecho, diferentes de los constitucionales, son subsidiarios y
se aplican en ausencia de ley. Aunque no reconocida formalmente, la doctrina impacta en
la elaboración, interpretación y aplicación de normas en México.
Capitulo Séptimo
Kant y los neokantianos ven el derecho como un conjunto de condiciones que permiten la
armonización de los arbitrios individuales según una ley universal de libertad. Kant distingue
cuatro tipos de relaciones, siendo la última, entre sujetos con derechos y deberes, la única
considerada como relación jurídica.
Existen tres formas generales de concebir la relación jurídica: como una realidad
intranormativa, como la relación entre normas y sujetos destinatarios, y como los vínculos
entre personas determinados por la norma jurídica, según la concepción de Savigny. En la
última concepción, la relación jurídica implica vínculos jurídicos entre sujetos de derecho,
nacidos de hechos naturales o actos de voluntad, definidos por normas jurídicas,
estableciendo situaciones correlativas de derechos y deberes con ciertas prestaciones y
garantizadas por consecuencias coactivas o sanciones.
III.Hechos jurídicos
Los hechos jurídicos son acontecimientos o estados que, por sí mismos o en conjunto,
según lo establecido en las normas jurídicas, generan efectos legales. Se clasifican en base
a su función, complejidad, naturaleza positiva o negativa, su papel constitutivo, modificativo
o extintivo, y su origen natural o voluntario. Se diferencian de los actos jurídicos, que
involucran la voluntad humana. El Código Civil para el Distrito Federal establece criterios
para la posibilidad y licitud de los hechos en el contexto de los contratos.
V. El derecho subjetivo
El iusnaturalismo veía el derecho subjetivo como un poder innato, mientras que el
positivismo del siglo XIX lo enfocaba desde la autonomía de la voluntad, reduciéndolo al
ámbito privado. Hohfeld propuso cuatro significados: derecho, privilegio, potestad, e
inmunidad, y sus opuestos. El derecho subjetivo se entiende ahora como situaciones
particulares ante el orden jurídico. Diversas teorías explican su fundamento, como la de la
voluntad, el interés, y enfoques eclécticos. Kelsen propuso eliminar el dualismo entre
derecho objetivo y subjetivo, detallando varios sentidos del derecho subjetivo. La teoría
contemporánea debate si los derechos humanos están dentro del concepto de derechos
subjetivos del positivismo decimonónico. Ferrajoli critica esta concepción, argumentando
que subordinarlos al interés estatal contradice su existencia basada en la dignidad humana.
IV. los sindicatos, las asociaciones profesionales y las demás a que se re- fiere la
fracción xVI del artículo 123 de la Constitución Federal;
VI. las asociaciones distintas a las enumeradas que se propongan fines políticos,
científicos, artísticos, de recreo o cualquier otro fin lícito, siempre que no fueren
desconocidas por la ley.
La capacidad, en el ámbito jurídico, se refiere a la aptitud para ser sujeto activo o pasivo de
derechos y obligaciones, y puede ser de goce o de ejercicio. La primera implica tener
derechos y obligaciones, pero sin la posibilidad de ejercitarlos, como en el caso de menores
o incapaces. La capacidad de ejercicio implica tener y poder ejercitar directamente esos
derechos y obligaciones. El Código Civil para el Distrito Federal establece que la capacidad
jurídica se adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte. La minoría de edad, la
interdicción y otras incapacidades son restricciones a la personalidad jurídica, pero los
incapaces pueden actuar a través de representantes.
Kelsen argumenta que el acto antijurídico no contradice la norma, sino que representa una
situación hipotética que condiciona la aplicación de una sanción. Sin embargo, esta noción
ha sido criticada por no abordar adecuadamente las conductas que, aunque son realizadas
por el mismo autor del ilícito, no califican como delito. La definición kelseniana de "acto
ilícito" ha sido problemática debido a su concepción de las normas como estructuras
condicionales.
En contraste, autores como Hart proponen una distinción entre normas primarias y
secundarias para atribuir sentido a la noción de "delito" o ilícito. Se argumenta que las
sanciones pueden ser tanto negativas (coercitivas) como positivas (incentivos), y que el
sistema normativo utiliza diversas medidas para reforzar el respeto a las normas.
La cuestión de la sanción jurídica se vincula con la justificación de la pena, donde se
destacan dos posturas principales: el utilitarismo, que busca justificar la pena por sus
consecuencias positivas, como la disuasión o la rehabilitación; y el retribucionismo, que la
relaciona con el merecimiento y la restauración del equilibrio social. Sin embargo, la
discusión sobre la justificación de la pena también incluye argumentos basados en la
reducción de la criminalidad y la restitución de las víctimas.
X. Responsabilidad
El derecho social se desglosa en laboral, agrario y de seguridad social. El del trabajo regula
relaciones laborales individuales y colectivas, el agrario aborda la propiedad rural, y el de
seguridad social trata salud, pensiones y jubilación.
XII. Recapitulación