PODER JUDICIAL DEL CHACO

JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL DE LA PRIMERA NOMINACIÓN

juzcivil1.rcia@justiciachaco.gov.ar - Tel: 362-4422197 - Av. Laprida Nº 33, Torre 1 Planta Baja
"2024- Año del 30º Aniversario de la Reforma de la Constitución Nacional y Provincial" Dec- 2023-175

Corresponde al Expte. Nº 1628/2024-1-C

Resistencia, a los 27 días del mes de febrero del año 2024.-

AUTOS Y VISTOS:

Para resolver en autos: "INSTITUTO DE SEGURIDAD

SOCIAL, SEGUROS Y PRESTAMOS DE LA PROVINCIA DEL CHACO

(IN.S.S.SE.P.) Y PROVINCIA DEL CHACO C/ ASOCIACION GREMIAL DE

PERSONAL DE IN.S.S.SE.P. S/MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA", Expte. Nº

1628/2024-1-C , y:

CONSIDERANDO:

I.- En fecha 26/02/24 comparece el Dr. Daniel Fernando

Bentolila, en representación del In.S.S.Se.P. y del Estado provincial, con el

patrocinio letrado del Sr. Fiscal de Estado, Dr. Roberto Alejandro Herlein , e

interpone MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA contra la ASOCIACION GREMIAL

DE PERSONAL DE IN.S.S.SE.P., solicitando se imponga a la demandada la

contribución, adopción y cumplimiento de las guardias mínimas y/o necesarias que

permitan el normal funcionamiento del In.S.S.Se.P. y/o la atención de las

demandadas de los afiliados, beneficiarios, prestadores y proveedores, con

carácter urgente, en plazos abreviados, de manera ininterrumpida y en un todo de

conformidad con la Circular Nº 006 de Presidencia del In.S.S.Se.P. y/o lo que V.S.

estime pertinente.

Efectúa una breve consideración en cuanto a la personería

invocada, acompaña Resolución Nº 0442 emitida por el Directorio del In.S.S.Se.P

en ejercicio de facultades conferidas por la Ley Nº 800-H mediante la cual se

encomienda al Sr. Fiscal de Estado la promoción de la presente acción judicial, en

atención a que los profesionales que se desempeñan en la Asesoría Legal del

Organismo podrían hallarse incursos en un conflicto de intereses por su afiliación a

la asociación gremial accionada.

 Explica que en cumplimiento de expresas instrucciones recibidas de

parte del Directorio del In.S.S.Se.P. de conformidad a lo normado por el art. 172

de la Constitución Provincial y con lo dispuesto por el art. 7 de la Ley 1940-A , que

transcribe, promueve acción de amparo conjuntamente con el presente en

atención al flagrante y grave estado de afectación a las derechos y garantías

constitucionales a la vida, a la salud, a la seguridad social, y de propiedad

(consagrados en las Cartas Magnas Nacional y Provincial, así como también en

Tratados Internacionales), que produce la actual paralización de la prestación de

los servicios a cargo del Instituto de Seguridad Social, Seguros y Préstamos de la

Provincia del Chaco, derivada de la medida de fuerza adoptada por la Asociación

Gremial de Personal de In.S.S.Se.P, que se manifiesta a través de un paro por

tiempo indeterminado, en todas las dependencias con atención sólo de

“urgencias”, que importan la imposibilidad de dar adecuada atención y efectiva

respuesta a un sinfín de afiliados y beneficiarios, y a una vasta cartera de

prestadores y proveedores de la salud, causando la perniciosa situación de

privación y denegación de una función pública elemental e imprescindible, y el

palpable apartamiento de los servicios de carácter obligatorio y permanente

expresamente previstos en la Ley Nº 800-H (que reglamenta cada uno de los

regímenes atinentes al Organismo), y de las previsiones contenidas en la Ley Nº

25.877 referida a los servicios mínimos esenciales durante una huelga,

convirtiéndose en los hechos, la medida de fuerza en cuestión, en el ejercicio

excesivo de un derecho o en un accionar contra legem que condiciona y restringe

sensiblemente tanto el sistema previsional como el sistema de salud pública y

privada de la Provincia, los cuales indefectiblemente dependen de la provisión

permanente, continua e ininterrumpida de los servicios y/o prestaciones que

competen al In.S.S.Se.P, por lo que peticiona medida cautelar en los términos del

art. 247 del C.P.C.C.Ch. a fin de que se disponga como obligación provisional el

inmediato restablecimiento de todos los servicios que actualmente se encuentran

mayormente paralizados, debiendo la demandada contribuir, adoptar y cumplir con

eficiencia y eficacia las guardias necesarias de parte de los trabajadores del

In.S.S.Se.P y/o nucleados por la Asociación Gremial de Personal de In.S.S.Se.P,

para garantizar la atención de las demandas y/o requerimientos de los afiliados,

beneficiarios, prestadores y proveedores, con carácter urgente, en plazos

abreviados, de manera ininterrumpida y en un todo de conformidad con las

directrices dispuestas mediante Circular Nº 006, emitida por la Presidencia del

In.S.S.Se.P. (debidamente notificada a todas las áreas del Organismo tal como

consta en la A.S. Nº 3838), y las sugerencias detalladas en el informe de la

Asesora Legal de Presidencia del In.S.S.Se.P. y/o lo que el Tribunal estime

pertinente, hasta tanto recaiga sentencia en la acción de amparo promovida

conjuntamente.-

Como antecedentes relata que luego del cambio de gestión de

gobierno en la provincia, el Poder Ejecutivo, en ejercicio de sus facultades

discrecionales expresamente consagradas en la Constitución Provincial, en fecha

11/12/2023 emitió el Decreto Nº 13/23 por cual, al tiempo que creó una Comisión

Revisión de actos administrativos, estableció la suspensión provisional de los

efectos de una serie de actos dictados por la gestión de gobierno saliente, entre el

18 de septiembre de 2023 y el 08 de diciembre de 2023, mediante los cuales se

dispusieron creaciones de estructuras de cargos en diversas jurisdicciones,

ingresos a la planta permanente, transferencias y nombramientos de personal,

promociones y ascensos en cargos de jefaturas o de mayor nivel y/o

designaciones en cargos de directores, sin realización de concursos de

antecedentes y oposición, abiertos o internos y/o sin respetarse el procedimiento

establecido para el ingreso, la promoción y titularización de cargos en la órbita de

la Administración Pública Provincial, por considerar que los mismos se presumen

ineficaces y/o irregulares por posibles vicios graves en elementos esenciales e

inclusive portadores de vicios inconstitucionales; que para ello se tuvo en cuenta

entre otras normas: la Constitución Nacional (1853- 1994) artículo 16; la

Constitución Provincial (1957-1994) artículos 56, 69, 70, 135 y 141; las Leyes Nº

292-A, Nº 1873- A, Nº 3744-F, Nº 2768-F; el Decreto N° 2645/15-Reglamento de

Concursos; el Convenio Colectivo de Trabajo N° CCT001; las Convenciones y

Tratados Internacionales con jerarquía constitucional (conforme artículo 75 inciso

22 de la Constitución Nacional, operativo en virtud del artículo 14 de nuestra

Constitución Provincial).-

Que, en consonancia, el actual Directorio de In.S.S.Se.P.

dictó, en fecha 15/12/23, la Resolución Nº 7210/23 suspendiendo temporalmente

los efectos de los actos administrativos, emitidos por la gestión anterior de

Directorio del Organismo, relacionados con transferencias de personal, ingresos,

promociones y contrataciones entre el 18/09/2023 y el 8/12/2023.-

Que la Asociación Gremial del Personal del In.S.S.Se.P.

(A.G.P.I.P.S.), interpuso acción de amparo con medida cautelar solicitando la

declaración de ilegalidad e inconstitucionalidad de los referidos instrumentos, que

obtenida la sentencia de la medida cautelar en fecha 18/12/2023, convocó a todos

los trabajadores de la seguridad social a ejercer una medida de fuerza consistente

en un paro por tiempo indeterminado con atención únicamente de “urgencias” en

todas las dependencias del Organismo.-

Explica el tramite de las acciones entrabladas, las que

finalmente fueron rechazadas dejandose sin efecto la medida cautelar.

Resalta que el Decreto Provincial Nº 13/23 y la Resolución Nº

7210/23 gozan de legitimidad, validez y constitucionalidad.-

Continuando con el relato de los hechos señala el segundo

hecho desencadenante de la medida fuerza por tiempo indeterminado, esto es, el

dictado de la Circular Nº 001 de Presidencia de In.S.S.Se.P., mediante la cual, en

fecha 05/01/23, se comunicó a todas la áreas del Ente que, habiendo concluido,

por expiración del plazo (31/12/23), las contrataciones directas aprobadas por

Resoluciones Nº 7061 y Nº 7062 año 2023, del Directorio anterior, las personas

comprendidas en ellas, en adelante no debían registrar asistencia ni prestar

servicios, en razón de haberse extinguido su vinculo con la Administración Pública

Provincial.-

Que por tal motivo, la Asociación Gremial del Personal del

In.S.S.Se.P., en fecha 08/01/24, convocó a una Asamblea General Extraordinaria

con el objeto de definir las medidas de acción directa a llevar adelante como

consecuencia de la Circular Nº 001, donde resolvieron efectuar un paro de

actividades, en principio, por 24 horas y declararse en estado de Asamblea

permanente, con el objetivo de lograr la continuidad laboral de las personas que

figuran en aquellas contrataciones directas.-

Refiere que ante tal situación, en fecha 09/01/24, la

Presidencia del In.S.S.Se.P., solicitó a la Dirección Provincial del Trabajo la

apertura de la instancia conciliatoria y la suspensión de toda medida de fuerza.

Que en la misma fecha se resolvió pasar a un cuarto intermedio; en fecha

19/01/24, luego de intercambiar posturas e ideas, la Asociación Gremial del

Personal del In.S.S.Se.P. solicitó dar por fracasada la instancia conciliatoria, y por

su parte, el Organismo peticionó la declaración de ilegalidad de la medida de

fuerza con fundamento en la falta de legitimación de la entidad sindical para

representar los intereses de personas que no revisten como personal del

In.S.S.Se.P. y en el incumplimiento de la normativa que reglamenta los conflictos

colectivos en los servicios esenciales del Estado (Ley N° 25.877).-

Que en virtud de esa petición de declaración de ilegalidad

formulada por la Presidencia del In.S.S.Se.P, la Dirección Provincial del Trabajo

emitió el Dictamen N° 02/2024 que transcribe, donde expresó que ese Organismo

no posee facultad para determinar si una medida de fuerza puede ser calificada

como ilegal o ilegitima, sugiriendo a las autoridades del InSSSeP, recurran por la

vía (judicial) correspondiente.-

Asevera que en ese contexto con génesis en el

cuestionamiento de la vigente legitimidad, validez y constitucionalidad de los

instrumentos legales ut supra citados, y la oposición a la no renovación de las

contrataciones directas expiradas en fecha 31/12/23, la Asociación Gremial del

Personal del In.S.S.Se.P. mantiene la paralización y/o interrupción en todas las

dependencias del Ente, de las prestaciones y servicios esenciales y/o elementales

de carácter obligatorio y permanente, impidiendo el normal funcionamiento del

Organismo y vulnerado gravosamente derechos y garantías constitucionales de

gran parte de la población, bajo la mera invocación del ejercicio de un derecho

fundamental, para justificar la correlativa y flagrante afectación y restricción de

tantos otros (a la vida, a la salud, a la seguridad social, de propiedad, de igualdad

ante la ley, de peticionar ante las autoridades).-

Que, para tomar real dimensión de la cantidad de personas

afiliadas al In.S.S.Se.P. que se ven perjudicadas ante el intempestivo corte y/o

disminución de sus servicios esenciales y/o elementales, como consecuencia la

medida de fuerza por tiempo indeterminado, resulta necesario destacar que la

cantidad de beneficiarios (titulares, indirectos y voluntarios) a la fecha de esta

presentación asciende a 273.927.

Esgrime que bajo estas condiciones, se impone la necesidad y

la urgencia de que el Estado Provincial y/o el Directorio del In.S.S.Se.P. acudan a

los tribunales de justicia a fin de peticionar el inmediato restablecimiento del

normal funcionamiento del Organismo público y consecuentemente, velar por la

custodia de los derechos fundamentales de esa porción de la población, en tanto

que se los ha privado de la efectividad y continuidad de los servicios esenciales

y/o elementales a su cargo. Refiere que todo lo cual también trae aparejado un

nocivo detrimento del erario público provincial..-

Bajo el título "derechos y garantías constitucionales

vulnerados" manifiesta que la paralización de los servicios y/o prestaciones

esenciales por tiempo indeterminado en todas las dependencias, y como

consecuencia de ello, el anómalo e irregular funcionamiento del In.S.S.Se.P., que

coloca tanto al Estado Provincial como al Organismo en una alarmante situación

de vulnerabilidad cautelar, es decir, en condiciones tales de que a corto plazo se

postulen en su contra cautelares u otras reclamaciones y acciones judiciales en

pos de respuestas inmediatas y/o de recibir el servicio, prestación o cobertura que

por derecho corresponde, lo cual impacta de forma considerablemente nociva

sobre el erario público provincial; también provoca la flagrante afectación de

derechos y garantías constitucionales de una gran parte de la comunidad,

compuesta por los afiliados, beneficiarios, prestadores y proveedores de la salud,

vinculados al Instituto Previsional.

Efectúa consideraciones respecto del derecho a la seguridad

social, derecho de propiedad, de peticionar ante las autoridades y de igualdad ante

la ley derechos a la vida y a la salud.

Aduce que puede colegirse que el derecho a la seguridad

social incluye el derecho a no ser sometido a restricciones arbitrarias o poco

razonables de la cobertura social existente, ya sea del sector público o del privado,

así como del derecho a la igualdad en el disfrute de una protección suficiente

contra los riesgos e imprevistos sociales. Lineamientos que fueron receptados por

los arts. 5 y 6 de la Ley Nº 800-H de creación del In.S.S.Se.P. que consagran las

Obligaciones de la Entidad y los Servicios Obligatorios y Permanentes,

respectivamente, como garantía constitucional de la Seguridad Social.-

Esgrime que la interrupción y/o paralización y/o privación por

tiempo indeterminado del normal funcionamiento de los servicios y prestaciones

atinentes a cada uno de los regímenes a cargo del In.S.S.Se.P., al mismo tiempo

que contraría su normativa orgánica también vulnera la garantía constitucional

citada, puesto que el derecho a la seguridad social requiere, para ser ejercido, que

se haya establecido y funcione un sistema, y que éste que garantice las

prestaciones correspondientes a los riesgos e imprevistos sociales de que se

trate.-

Cita legislación en aval a su postura, describe los derechos e

intereses afectados desde multiples facetas, entre ellos el derecho a la propiedad,

a la vida y a la salud .

Resalta que bajo tales premisas no puede desconcerse que

la medida de fuerza de paro por tiempo indeterminado en todas las dependencias

del In.S.S.Se.P., que interrumpe la indispensable prestación continúa y

permanente de los servicios del sistema de salud y previsional de la Provincia del

Chaco, ocasiona serias y gravosas consecuencias para la vida y la salud de las

personas vinculadas al Organismo, las cuales representan un alto porcentaje de la

comunidad, y ante ello el Estado Provincial no puede permanecer inerte, motivo

por el cual se acude a la justicia mediante la promoción del presente planteo, dada

la clara, patente y manifiesta vulneración de los derechos constitucionales

mencionados, y para solicitar su reparación con carácter urgente.

Bajo el título "Del derecho de huelga y su contraste con los

derechos a la vida y a la salud -lineamiento para el ejericio de la medida de fuerza

dentro del ordenamiento jurídico- imprescindible mantenimiento ininterrumplido,

eficaz y efectivo de los servicios esenciales y/o elementales a cargo del INSSSEP

-obligación legal de los trabajadores de la seguridad social" deja sentado que con

la promoción de la presente, el Estado Provincial no pretende el cercenamiento ni

la abolición del derecho a la huelga consagrado por el art. 14 bis de la CN, pero si

aspira a que la medida de fuerza adoptada por la Asociación Gremial de Personal

de In.S.S.Se.P no constituya un excesivo ejercicio del derecho ni ocasione la

afectación gravosa de otros derechos y garantías constitucionales de idéntica o

incluso mayor preponderancia de los que gozan los afiliados, beneficiarios,

prestadores de la salud y proveedores de insumos de la salud vinculados al

Organismo, teniendo en cuenta que ningún derecho es absoluto, y debe siempre

someterse a las normas y precedentes que hacen a su ejercicio de buena fe, de tal

manera que no basta la invocación del ejercicio de un derecho fundamental para

justificar la restricción de otros tantos también fundamentales.-

Resalta los requisitos o criterios que determinan que una

huelga sea ejercida dentro de los lineamientos del ordenamiento jurídico, señala

que adquiere relevancia la Ley Nº 25.877 que regula el ejercicio del huelga en los

servicios esenciales, destaca como fundamental lo establecido en los arts. 5 y 6 de

la Ley Nº 800-H que establecen las obligaciones de la entidad e indica cuáles

servicios son considerados obligatorios y permanentes.

Recuerda que el Decreto Provincial N° 3258, de fecha 29 de

diciembre de 2022, de ratificación de la Resolución N° 5529/22 del Directorio del

Instituto de Seguridad Social, Seguros y Préstamos, dispuso la creación de una

bonificación denominada “Trabajadores de la Seguridad Social”, y que de los

considerandos de ambos instrumentos se extrae el expreso reconocimiento del

carácter esencial que revisten las prestaciones y/o servicios a cargo del

Organismo.

Se explaya en relación con los presupuestos que hacen a la

procedencia de la medida cautelar instada y, transcribe las sugerencias

elaboradas por la Asesora Legal de Presidencia del In.S.S.Se.P. para el

cumplimiento de las guardias mínimas, las que doy por reproducidas en este acto

por razones de brevedad.

Efectúa consideraciones respecto a la verosimilitud del

derecho y el peligro en la demora cuyos fundamentos me remito.

Respecto de la contracautela solicita la aplicación del art. 216

inc. 1 del CPCC, pruebas que hacen a su derecho y finalizan con petitorio de estilo

previo a efectuar reserva del caso federal y solicitar eximición de copias para

traslado.

II.- Sentado ello y previo a ingresar al análisis de los

elementos traídos a juicio, del escrito postulatorio surge que la actora pretende

que se imponga a la demandada la contribución, adopción y cumplimiento de las

guardias mínimas y/o necesarias que permitan el normal funcionamiento del

In.S.S.Se.P. y/o la atención de las demandas de los afiliados, beneficiarios,

prestadores y proveedores, con carácter urgente, en plazos abreviados, de

manera ininterrumpida y de en un todo de conformidad con la Circular Nº 006 de

Presidencia del In.S.S.Se.P. y/o lo que VuestraSeñoría estime pertinente.

Dados los antecedentes expuestos y términos vertidos,

corresponde encuadrar la cautelar incoada en el art. 247 del C.P.C.C. que

establece: "Podrá decretarse la prohibición de innovar o una medida innovativa en

toda clase de juicio, siempre que 1) el derecho fuere verosímil. 2) Existiere el

peligro de que si se mantuviera o alterara en su caso, la situación de hecho o de

derecho, el mantenimiento o la modificación pudiera ocasionar un daño grave e

irreparable o influir en la sentencia o convirtiera su ejecución en ineficaz o

imposible. 3) La cautela no pudiera obtenerse por medio de otra medida

precautoria".
 En el ámbito normativo expuesto, sostiene la doctrina que

dentro de la actividad precautoria existen dos territorios: el proceso cautelar

conservativo y el innovativo. En este último, se operaría la frustración o

compromiso del resultado de proceso principal si no se dispone cierto cambio en el

estado de cosas imperante, lo que requiere su modificación anticipada (Peyrano,

Jorge, Medida cautelar innovativa, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, p. 13 cit en Kiper

Claudio M. Medidas Cautelares, 1 ed. Buenos Aires: La Ley, 2012, pág. 42).

En tal sentido se define a la medida cautelar innovativa como "aquella de carácter

excepcional que tiende a alterar el estado de hecho o de derecho existente antes

de la petición de su dictado; que se traduce en la injerencia del juez en la esfera

de libertad de los justiciables a través de la orden de que cese una actividad

contraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas consumadas de una

actividad de igual tenor" (Peyrano, La medida cautelar innovativa (ed.1981), p.

219). A su vez, se entiende que "requiere para su configuración la presencia de un

recaudo que le es propio, cual es la irreparabilidad del daño inflingido por la

situación de hecho o de derecho que se pretende innovar." (De los santos, La

medida cautelar innovativa y el anticipo de la sentencia: su ubicación dentro de los

llamados procesos urgentes, JA, 1996-I-663) (cit. en Código Procesal Civil y

Comercial de la Nación. Concordado con los códigos provinciales. Análisis

doctrinal y jurisprudencial. Dirigido por Elena I. Highton y Beatriz A. Areán, 1 ed.,

Buenos Aires, Hammurabi, 2004, T. 4, art 230, pág.592 y 593 respectivamente).

Cabe señalar que, para la procedencia de la medida cautelar

innovativa es necesario examinar en cada caso el cumplimiento de los requisitos a

saber: la sumaria acreditación de la verosimilitud del derecho argüído, el perjuicio

inminente o irreparable si no se tutelare el derecho con anterioridad al dictado de

la sentencia de mérito.

Por último, debe tenerse presente que la finalidad de las

medidas cautelares, es evitar que el tiempo que insume el proceso frustre el

derecho de la peticionaria, asegurándose así, el eventual cumplimiento de la

condena, disipando los temores fundados de quien la pide. Ahora bien, a los fines
de un adecuado análisis de la viabilidad de lo peticionado, corresponde determinar

la concurrencia de los recaudos comunes a todas las medidas cautelares,

transcriptos precedentemente.

En este orden de ideas, rememoro que la coincidencia parcial

o total de la medida cautelar con la pretensión de la demanda principal, no implica

la imposibilidad del dictado de la medida cautelar en el contexto de la acción de

amparo, sino que hace necesario un mayor análisis a fin de considerar acreditados

los requisitos fundantes de la medida cautelar, cuyo dictado no es conveniente

salvo que pudiera derivarse un agravio irreparable como consecuencia de su

rechazo.

La jurisprudencia ha sostenido que "Cuando el objeto de la

medida, cautelar coincide total o parcialmente con el objeto de la pretensión

principal, aquélla, no queda invalidada... No obstante, la situación - exige una

mayor ponderación de los elementos en que se la funda, pues solo cabe hacer

lugar a este tipo de cautelares ante la certidumbre de que el daño a prevenir

reviste el carácter de inminente e irreparable" ("BELLA, ELVIRA I. c/

FEDERACIÓN ARGENTINA DE TIRO"; CNCiv., Sala D; 36/9/97; LA LEY, J99S-B,

626).

Es decir que la superposición o coincidencia de la cautelar

que se solicita con la pretensión de fondo, no es óbice para que se haga lugar a

una medida cautelar, a fin de evitar un agravio irreparable. Asimismo, destaco que

unánimemente es admitida la procedencia de medidas cautelares como

accesorias a la acción de amparo, para cubrir la necesidad de mantener la

igualdad de las partes y evitar que se convierta en ilusoria la decisión definitiva

que recaiga en ella.

Sentadas estas premisas, considero, en cuanto a la

verosimilitud del derecho invocado, que de los términos del escrito postulatorio

de la acción de amparo instaurada conjuntamente con la presente, como así

también la documentación aportada, surge "prima facie" la existencia de un

derecho con las connotaciones señaladas.

 De las documentales acompañadas remarco que la amparista

acompaña en formato digital (PDF), las siguientes:

1.- Notas periodísticas publicadas por los Diarios digitales

locales durante los meses de diciembre de 2023, enero y febrero del año en curso,

a las cuales se puede acceder mediante los enlaces que indica.

2.- Copia de la Actuación Electrónica Nº E-16-2024-107-Ae,

debidamente certificada por el Departamento Gestión de Trabajo – Dirección

Provincial del Trabajo.-

3.- Actuación Electrónica Nº E-16-2024-354-Ae, remitida a

ésta Fiscalía de Estado, vía Sistema de Gestión de Trámites (SGT), por el

Directorio del Instituto de Seguridad Social, Seguros y Préstamos de la Provincia

del Chaco.-

4.- DEC-2022-3258-APP-CHACO.-

5.- Actas de Constatación efectuadas por la Policía de la

Provincia del Chaco, en las que se verifica fehacientemente la paralización y/o el

anormal funcionamiento del Organismo.

6.- Denuncias de afiliados efectuadas mediante acta de

descargo de fecha 31/01/24, y acta de fecha 07/02/24.

7.- Denuncia de un empleado del organismo de fecha

09/02/24 contra personas integrantes de la accionada.

Conforme la documental acompañada descritpta tengo por

acreditada la verosimilitud del derecho invocado, toda vez que como se advierte

las medidas de fuezas llevadas adelante por la accionada se encontrarían

limitando el cumplimiento de los fines del organismo previsional que presta

servicios de carácter esencial.

Resultando acreditados en principio los recaudos legales

exigidos por la ley procesal adjetiva para la procedencia de la presente sin que

ello signifique prejuzgar sobre la cuestión de fondo a dilucidar en la acción de

amparo en trámite.

No solayo que el organismo en cuestión debe prestar servicios

en forma obligatoria y permantente conforme reza el "Artículo 6º de la ley 800-H

que dice: "Considéranse servicios obligatorios y permanentes del presente

régimen, las siguientes prestaciones:

a) La concesión de beneficios de jubilaciones, y pensiones;

b) El reajuste y/o transformación de beneficios previsionales

consignados en el inciso anterior;

c) La prestación de servicios de Obra Social y Alta

Complejidad que asegure asistencia integral a la salud de sus afiliados;

d) La concesión de subsidios por fallecimiento y la prestación

de servicios de sepelios;

e) La cobertura social de los afiliados mediante el

otorgamiento de subsidios por muerte del titular y de los familiares a cargo, por

incapacidad total y permanente, y adicionales que establezca la presente y su

reglamentación;

f) Garantizar la percepción del haber de los beneficios y

prestaciones previstas en la presente y su reglamentación.

Por otra parte dable es señalar que el derecho a Huelga es un

derecho laboral sumamente trascendente y cuyo derecho debe garantizarse,

ahora bien junto al mismo existen otros derechos tambien tutelados y de

trascendencia aún superior que nos obliga a compatibilizar los derechos en juego

con los medios empleados para alcanzar dichos fines.

El significado del concepto "servicios esenciales" utilizado

como límite al ejercicio del derecho de huelga, que interesa en el Derecho del

Trabajo es exclusivamente el que describe el ámbito en el que el ejercicio del

derecho de huelga experimenta una regulación adicional y específica de carácter

restrictivo (Cfr. VIVERO SERRANO, Juan Bautista, La huelga en los servicios

esenciales, 1 ' ed., Lex Nova, Valladolid, 2002, p. 130)

Entre los diversos criterios utilizados para justificar la

sustracción de las huelgas en los servicios esenciales (Cfr. BAYLOS GRAU,

Antonio, Derecho de huelga y servicios esenciales, 2 'ed. revisada, Tecnos,

Madrid, 1988, p. 121) de la garantía jurídica que recibe este derecho en su

regulación inespecífica, seguramente el que demuestra mayor grado de

objetividad y menor desconfianza es el que atiende a los bienes e intereses de la

persona humana o del conjunto de la población. En esta tendencia, más moderna

que la que pone el acento en la continuidad y en el carácter público de los

servicios -afincada de algún modo en las ideas de soberanía y de la pretendida

superioridad de los intereses del Estado-, se enmarcan el concepto de los órganos

técnicos jurídicos de la OIT -que se desarrolla más abajo-, que define a los

servicios esenciales en función del goce de los derechos constitucionalmente

tutelados de la persona, con prescindencia de la naturaleza jurídica de la

prestación de trabajo y de su ejecución a través de sujetos públicos o privados

(Cfr. VALLEBONA, Antonio, Breviario di Diritto del Lavoro, 2 ' ed., G. Giappichelli

Editore, Torino, 2003, ps. 144-145)

No cabe duda que el INSSSEP es un organismo de suma

importancia toda vez que brinda cobertura previsional, asistencial y de salud, y la

interrupción de sus servicios genera un daño inmensurable en la vida de personas

que se encuentran en situación de enfermedad y desamparo, debiendo

garantizarse las guardias mínimas las que deben ser cumplidas en forma efectiva

y no solo en un plano formal.

En ese orden de ideas, encuentro acreditada con documental

consistente en sendas denuncias y actas que dan cuenta que no se encontrarían

cumpliendo con las guardias mínimas correspondientes, así en fecha 31/01/24

obra denuncia de dos afiliados que dejan constancia de una situación de violencia,

informando que en la Gerencia de Jubilaciones no les quisieron atender, siendo

ademas maltratados por el personal que se encontraba por alegar paro de

actividades.

Asimismo, surge de la nota informativa elevada por una

agente de planta permanente, que la misma ha sido hostigada con calumnias e

injurias por una empleada a cargo del a Asociación Gremial A.G.E.I.P.S.

Por su parte las sendas notas periodísticas dan cuenta de la

vigencia de una medida de fuerza por tiempo indeterminado y de la situación de

falta de atención a servicios esenciales.

En igual sentido se ha expresado en medios periodísticos la

Defensoría del Pueblo por falta de atención y entrega de medicamentos.

Por último, se advierte que se han constatado por medio de

actuaciones policiales en las localidades de Resistencia, Las Palmas, Puerto Tirol,

Puerto Vilelas y Presidencia Roque Saenz Peña , de donde se desprende que a la

fecha de las mismas no fueron atendidos o se encontraban cerrados con carteles

de paro.

En ese contexto no dejo de reconocer que el debate entre el

derecho a huelga y el derecho a la vida y la salud es un tema complejo que se ha

discutido en muchos contextos legales, éticos y sociales. Ambos derechos son

fundamentales pero pueden entrar en conflicto en ciertas circunstancias,

especialmente en sectores críticos como la salud, los servicios de emergencia, y

los servicios públicos esenciales, como en el caso traído a consideración.

Es sabido que el derecho a huelga está reconocido en

numerosos ordenamientos jurídicos nacionales e internacionales, incluidos

convenios de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) y es considerado un

pilar fundamental de las sociedades democráticas modernas.

Por el otro lado el derecho a la vida y la salud, es un derecho

humano básico que implica la obligación por parte de los estados y de la sociedad

en general de garantizar condiciones que permitan a los individuos vivir de manera

saludable y segura. Esto incluye el acceso a servicios médicos esenciales.

En este caso el conflicto surge cuando una huelga en sectores

críticos (como el de la salud) puede poner en riesgo la vida o la salud de las

personas, teniendo un impacto directo en la capacidad de los ciudadanos para

acceder a servicios de salud esenciales, poniendo en peligro vidas humanas.

Para mitigar estos conflictos, parece acertado teniendo en

cuenta que la huelga es por tiempo indeterminado y la gran adhesión a dicha

medida por parte de los trabajadores, mantener servicios mínimos considerados

como esenciales, a fin de equilibrar el derecho de los trabajadores con la

necesidad de proteger la salud y la vida de gran parte de la población. Este

equilibrio es fundamental para asegurar que mientras se protegen los derechos

laborales, también se salvaguardan los derechos a la vida y la salud de los

ciudadanos. La solución ideal siempre debe buscar proteger ambos conjuntos de

derechos de manera equitativa.

Lo cierto es que en casos como el presente se tiene la

obligación de mantener un nivel mínimo de operación que asegure la atención de

las necesidades básicas de los afiliados, que son un gran número de la población

de la provincia. Esto significa que, incluso durante una huelga, los trabajadores de

sectores críticos deben proveer un servicio esencial que prevenga situaciones que

puedan poner en riesgo la vida, la salud o la seguridad de las personas.

La implementación de estas garantías busca equilibrar el

derecho constitucional a la huelga con la necesidad de proteger los derechos

fundamentales de la población a acceder a servicios básicos esenciales. Este

equilibrio es crucial para el funcionamiento de una sociedad democrática y justa,

asegurando que, incluso en tiempos de conflicto laboral, los ciudadanos no se

vean desprovistos de sus necesidades básicas.

El art. 24 de la ley Nº 25.877 establece que "Los conflictos

colectivos que pudieren afectar la normal prestación de servicios esenciales o

actividades de importancia trascendental, quedan sujetos a las siguientes

garantías de prestación de servicios mínimos. En lo que respecta a la prestación

de servicios mínimos, en el caso de los servicios esenciales, en ningún caso podrá

negociar o imponer a las partes una cobertura menor al SETENTA Y CINCO POR

CIENTO (75%) de la prestación normal del servicio de que se tratare. En el caso

de las actividades o servicios de importancia trascendental, en ningún caso se

podrá negociar o imponer a las partes una cobertura menor al CINCUENTA POR

CIENTO (50%). Se considerarán servicios esenciales en sentido estricto, las

actividades siguientes: a. Los servicios sanitarios y hospitalarios, así como el

transporte y distribución de medicamentos e insumos hospitalarios y los servicios

farmacéuticos; ...Una comisión independiente y autónoma, denominada

COMISIÓN DE GARANTÍAS, integrada según se establezca en la reglamentación,

por cinco (5) miembros de reconocida solvencia técnica, profesional o académica

en materia de relaciones del trabajo, del derecho laboral o de derecho

constitucional y destacada trayectoria, podrá, mediante resolución fundada,

calificar como servicio esencial o servicio de importancia trascendental una

actividad no incluida en las enumeraciones precedentes, cuando se diere alguna

de las siguientes circunstancias: a) La extensión y duración de la interrupción de la

actividad de que se tratare pudiere poner en peligro la vida, la salud o la seguridad

de la persona en toda o parte de la comunidad; ..El Poder Ejecutivo Nacional

dictará la reglamentación correspondiente y la Autoridad de Aplicación las normas

complementarias, aclaratorias y operativas que resulten necesarias.(Artículo

sustituido por art. 97 del Decreto N° 70/2023 B.O. 21/12/2023.)

Que por Decreto Provincial Nº 3258 se ratifica la Resolución

Nº 5529/22 del Directorio del In.S.S.Se.P.; mediante la cual se estableció a partir

del 1º de agosto de 2022, la bonificación denominada “Trabajadores de la

Seguridad Social”. disponiendo que el personal del referido Instituto, realiza una

actividad esencial e indispensable para el ejercicio de derechos constitucionales

de carácter individual y social, vinculados a la atención de la salud, el otorgamiento

y la liquidación de beneficios de jubilaciones, retiros y pensiones, entre otras

prestaciones de carácter fundamental y social...(Que esa función debe prestarse

en el marco de los postulados reconocidos por el Artículo N° 69 de la Constitución

de la Provincia del Chaco (1957-1994), que expresamente dice: “La Administración

Pública debe estar dirigida a satisfacer las necesidades de la comunidad con

eficiencia, eficacia, economicidad y oportunidad.”, lo que demanda, de parte de los

trabajadores de dicho Organismo, un esfuerzo extraordinario para la atención de

las demandas de los afiliados, con carácter urgente, en plazos abreviados y de

manera ininterrumpida, frente a contingencias previsibles (como los períodos de

receso administrativo), e imprevisibles (como las derivadas de la pandemia por

Covid-19);RATIFICACIÓN DE RESOLUCIÓN -IN.S.S.SE.P- Que el Directorio del

In.S.S.Se.P., en uso de las facultades conferidas por los Artículos 1º, 7º y 15 de la

Ley N° 800-H, estableció mediante la Resolución Nº 5529/22, una bonificación

especial, de carácter remunerativo, denominada “Trabajadores de la Seguridad

Social”, con la finalidad de reconocer la naturaleza esencial de la actividad de los

trabajadores de la seguridad social, puesta de manifiesto especialmente durante la

pandemia Covid-19, consistente en un porcentaje equivalente al cargo

correspondiente a la categoría: Personal Administrativo y Técnico, Apartado C-

CEIC 1057-00- Profesional 11- Grupo 11, del Escalafón General- Ley N° 196-A).

Por los motivos expuestos, considero se encuentra cumplido

el requisito de verosimiltud.

Encuentro también justificado el extremo relativo al peligro en

la demora, toda vez que el mantenimiento de la situación existente hasta el

dictado de sentencia definitiva en la acción de amparo incoada, significaría un

verdadero peligro en la demora con riesgo cierto de frustración de la finalidad de

acceso a la jurisdicción, poniendo especial atención en los derechos que se

encuentran desatendidos que garantizan la vida, la salud y propiedad de las

personas.

Con lo cual, la totalidad de los argumentos que justifican la

presentación, los recaudos legales para su procedencia y la documental

acompañada y analizada, me persuade de otorgar la tutela cautelar requerida.

De allí, la relevancia que tiene el valor del tiempo en el

proceso en punto a dar respuesta al requerimiento formulado por el justiciable de

manera oportuna, y que debe ser una preocupación constante por parte de

quienes administramos justicia y por las autoridades públicas frente al ejercicio de

un derecho fundamental, cual es el de peticionar a las autoridades (art. 14 de la

C.N.).

Asimismo, corresponde destacar que la decisión sobre la

medida cautelar no es definitiva sobre la pretensión y lleva ínsita una evaluación

del peligro de permanencia de la situación actual dirigida a conciliar -según el

grado de verosimilitud- los probados intereses de la actora y el derecho

constitucional de defensa del demandado (conf. Corte Sup., causa citada; esta

sala, causa 3666/02 del 16/7/2002) y que razones de índole legal, me impiden

profundizar al respecto, ya que el análisis definitivo de la normativa aplicable

constituye el fondo de la presentación esgrimida en el amparo, en orden al limitado

marco de cognición en que debe moverse el juzgador en esta etapa procesal.

Incluso, la medida solicitada sería el único medio para cumplir

con la cautela del derecho invocado (art. 247 Ver Texto inc. 3 CPCC), no

pudiéndose descartar su aplicación por temor a incurrir en prejuzgamiento, cuando

existen fundamentos que imponen expedirse provisionalmente sobre la índole de

la petición formulada -el subrayado me pertenece- (Corte Sup., in re "Camacho

Acosta, Maximino v. Grafi Graff S.R.L. y otros" Ver Texto, c.2348.XXXII, del

7/8/1997).

Ponderados los elementos acompañados, teniendo en cuenta

la índole de los derechos en juego se acredita adecuadamene el peligro en la

demora.

En cuanto al requisito de la contracautela dado el carácter de

la accionante cabe recordar que resulta aplicable al caso de marras lo dispuesto

por el art. 216 inc. 1 del CPCCCH que expresamente establece: "No se exigirá

caución si quien obtuvo la medida: fuere la Nación, una provincia, una de sus

reparticiones, una municipalidad o persona que justifique ser reconocidamente

abonada".

III.- En tales condiciones y fundamentos expuestos

corresponde hacer lugar a la medida cautelar ordenando a la Asociación Gremial

del Personal del Insssep a que garantice durante los periodos de huelga y/o

medidas de fuerza, llevadas a cabo en las distintas delegaciones de toda la

provincia, contribuyendo y adoptando los medios necesarios para que se cumpla

con las guardias minimas y/o las necesarias que permitan el funcionamiento del

INSSSEP y la atención de los afiliados, beneficiarios, prestadores y proveedores

con caracter urgente, debiendo abstenerse de realizar acciones que dificulten u

obstaculicen la prestación de los servicios esenciales.

 IV.- Asimismo, conforme las sugerencias de la Asesoria legal

de Presidencia del Insssep deberá garantizarse como minimo las guardias con

la cantidad de personal que se detalla para cada area, siempre que ello no

afecte el porcentaje establecido en la norma conforme las medidas de fuerza que

se llevan a cabo.

1) Gerencia de Administración: Mesa de Entrada: una (1)

persona para recepción de expedientes de prestadores de Obra Social, Fondo de

Alta Complejidad, Farmacia y Jubilaciones, reintegros a beneficiarios y agentes,

sueldos y aportes del personal, gastos de funcionamiento, entre otros.

Dirección de Administración: una (1) persona – Director, para

controlar órdenes de pagos emitidas, pagos de Tesorería a prestadores,

proveedores y beneficiarios, rendición de cuentas, sueldos a liquidar, compras y

contrataciones impostergables.

Departamento Contable, Liquidación y Presupuesto: tres (3)

personas para emisión órdenes de pago. Se emiten más de 1000 Órdenes de

Pago por mes.

Departamento Tesorería: cinco (5) personas para control de

órdenes de pago, emisión de transferencias y/o pagos, conciliaciones bancarias,

control de retenciones, informe de pagos.

Departamento Auditoria: tres (3) personas para preparación y

armado y presentación de rendiciones de cuentas de las Ordenes de Pago

canceladas.

Departamento Compras y Suministros: una (1) persona para

tramitar Licitaciones Públicas, Privadas y Contrataciones urgentes de

Funcionamiento y Farmacia Social.

Departamento Remuneraciones: dos (2) personas para

liquidación de sueldos, aportes y retenciones, Afip, y otros. Contabilidad General:

dos (2) personas para conciliación de deudas con prestadores y proveedores y

acreencias provinciales, municipales y de otras jurisdicciones, emisión de reportes

de Contabilidad y Balance General.

 Control de Aportes: dos (2) personas para control de importes

devengados por sueldos liquidados, conceptos incluidos, emitir detalle de deuda

de Municipios y otras jurisdicciones, verificar cobranzas, emitir y gestionar detalle

de créditos a favor del Organismo Previsional.

2) Gerencia de Obra Social Departamento Liquidaciones

de Obra Social: cinco (5) personas para recepción de CDs y documentación de

los prestadores; cinco (5) personas por turno (horario matutino y vespertino) para

realizar tareas de liquidación. Auditoria Médica: dos (2) personas para recepción

órdenes de prácticas y medicamentos. Personal médico del área para autorización

y carga Auditoria Odontológica: dos (2) personas para recepción y carga de

órdenes de práctica.

Farmacia: diez (10) personas como mínimo para atención al

público, tres (3) personas para recepción de recetas y cinco (5) personas para

expendio.

3) Gerencia de Jubilaciones: cinco (5) personas para

atención al público, diez (10) personas para tareas de liquidación de sueldos en

horario matutino y cinco (5) personas en igual tareas en horario vespertino.

4) Mesa de Entradas y Salidas: dos (2) personas

encargadas de la atención al público y recepción de documentación; cuatro (4)

personas encargadas de la carga de actuaciones simples, expedientes y

distribución y, tres (3) personas encargadas de foliatura y carga de actuaciones

simples, desempeñándose en horario matutino de 7,30 a 13 horas.

Dos (2) personas encargadas de la atención al público, carga

de actuaciones simples y expedientes y correspondencia, en horario vespertino de

14 a 18,30 horas.

5) Demás áreas y dependencias del InSSSeP: tres (3)

personas que se desempeñen, en horario matutino de 7 a 12,30 horas y tres (3)

personas que se desempeñen en horario vespertino de 14 a 18:30hs .

V.- Asimismo a fin de corroborar el acabado cumplimiento de

la manda judicial, deberá el organismo accionante por medio de las autoridades

competentes informar periodicamente el cumplimiento de las medidas ordenadas,

y sin perjuicio de ello se hace saber que se realizaran en forma aleatoria y sin

aviso previo, visitas de funcionarios judiciales que designe esta magistratura, tanto

en la ciudad de Resistencia como en las delegaciones del interior de la provincia

por medio de funcionarios de los diferentes juzgado de paz y/o personal policial,

tales inspecciones tendrán por objeto verificar que se están manteniendo los

servicios mínimos acordados o que las condiciones impuestas por la presente se

están cumpliendo adecuadamente.

VI.- A los fines del pleno conocimiento de los afiliados,

beneficiarios, prestadores y proveedores del instituto, del dictado de la presente,

deberá la accionante publicar por medios digitales y/o periodísticos lo aquí

resuelto.

Por todo ello, jurisprudencia, doctrina, normas legales

nacionales, provinciales y convencionales y arts. 211, 215 y 247, concordantes y

complementarios del C.P.C.C ;

RESUELVO:

I.-HACER LUGAR a la medida cautelar innovativa ordenando

a la Asociación Gremial del Personal del Insssep a que garantice durante los

periodos de huelga y/o medidas de fuerza, llevadas a cabo en las distintas

delegaciones de toda la provincia, contribuyendo y adoptando los medios

necesarios para que se cumpla con las guardias minimas y/o las necesarias que

permitan el funcionamiento del INSSSEP y la atención de los afiliados,

beneficiarios, prestadores y proveedores con caracter urgente, debiendo

abstenerse de realizar acciones que dificulten u obstaculicen la prestación de los

servicios esenciales, lo que deberá garantizarse conforme la cantidad de personal

en cada area dispuesta en el pto. IV del considerando que antecede.

II.- Asimismo, deberá el organismo accionante por medio de

las autoridades competentes informar periodicamente el cumplimiento de las

medidas ordenadas, y sin perjuicio de ello se hace saber que se realizaran en

forma aleatoria y sin aviso previo, visitas de funcionarios judiciales que designe
esta magistratura, tanto en la ciudad de Resistencia como en las delegaciones del

interior de la provincia por medio de funcionarios de los diferentes juzgado de paz

y/o personal policial, tales inspecciones tendrán por objeto verificar que se están

manteniendo los servicios mínimos acordados o que las condiciones impuestas

por la presente se están cumpliendo adecuadamente.

III.- EXIMIR a la presentante de la contracautela de

conformidad a los argumentos dados en los considerandos.

IV.- A los fines de su notificación y cumplimiento, líbrese

oficio a la Asociación Gremial del Personal del Insssep, a los fines de que tome

conocimiento de lo precedentemente dispuesto, adjuntando copias del escrito

postulatorio y de la presente resolución. HABILITENSE DIAS Y HORAS

INHABILES, debiendo informar en el plazo de dos días el cumplimineto de las

medidas ordenadas.

V.- A los fines del pleno conocimiento de los afiliados,

beneficiarios, prestadores y proveedores del instituto, del dictado de la presente,

deberá la accionante publicar por medios digitales y/o periodísticos lo aquí

resuelto.

VI.- NOTIFIQUESE.REGISTRESE.PROTOCOLICESE.

CLAUDIA FABIANA PICCIRILLO

JUEZA
JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL Nº 1

El presente documento fue firmado electronicamente por: PICCIRILLO CLAUDIA FABIANA, DNI:

17369540, JUEZ 1RA. INSTANCIA.