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La relación entre el médico y pacientes puede presentar diferentes modalidades: puede ser directa o indirecta;
espontanea o requerida; contractual o extracontractual.
Es DIRECTA cuando el paciente requiere del médico sus servicios profesionales sin la intervención de terceros.
Es INDIRECTA cuando la vinculación con el paciente se lleva a cabo con un médico que se encuentra obligado a prestar el
servicio médico requerido a un compromiso anterior que tiene con una obra social o con una empresa médica (entidad
de medicina prepaga, hospital público, sanatorio, etc.)
La relación médico-paciente también puede nacer de manera ESPONTANEA, sucede cuando el profesional actúa en
ejercicio de la medicina sin requerimientos previa. Ejemplo, cuando una persona se desmaya en la vía publica ósea está
en estado de inconsciencia y es atendido en la vía pública por un médico.
Como regla, la responsabilidad que nos ocupa tiene naturaleza contractual, sin perjuicio de que puede configurarse
excepciones de responsabilidad aquilina, alcanzada pos las reglas de la responsabilidad extracontractual.
A) Cuando el servicio médico es Requerido por un tercero que no obliga al paciente, o cuando hay una intervención
espontanea del médico, o la atención se presta a un incapaz, sin contacto con el representante o apoyo.
B) Cuando el Servicio médico le es impuesto al paciente por una disposición legal o administrativa
C) Cuando el Daño infligido se sitúa fuera del ámbito del contrato.
El contrato que nos ocupa presenta características propias que impiden ubicarlo en cualquiera de las figuras tipificadas
por el código civil y comercial.
Para el autor BUERES El contrato de servicio profesional es innominado según el artículo 970 Y multiforme o
proteiforme. La relación contractual entre el médico y el paciente puede presentar múltiples variantes ligadas al hecho
de que las prestaciones pueden consistir en actos de distinta naturaleza.
El contrato medico es consensual, oneroso, conmutativo y no formal. Puede ser gratuito, circunstancias que en nada
modifica la posible responsabilidad medica que eventualmente se configure en caso de mala praxis.
Algunos contratos médicos son de ejecución inmediata, en tanto otros pueden proyectar sus efectos en el tiempo,
escalonadamente o a través de una ejecución continua.
Las principales obligaciones de los médicos están expresamente impuestas por las normas que regulan el ejercicio de la
actividad profesionales en los diferentes ámbitos por ejemplo la ley 17.132 y la ley 26.529 del año 2009 sobre “Derechos
del paciente en su relación con los profesionales e instituciones de la salud”
1. Asistir al paciente sin discriminaciones: Los médicos tienen el deber de asistir a los pacientes prioritariamente a
niños, niñas y adolescentes “sin menoscabo y distinción alguna, producto de sus ideas, creencias religiosas,
políticas, condición socioeconómica, raza, sexo, orientación sexual o cualquier otra condición” (art. 2° inc. A, de la
ley 26.529). Deben brindar un trato digno y respetuoso al paciente, con respeto a sus convicciones personales y
morales. (art. 2° inc. B, de la ley 26.529).
2. Prestar diligentemente sus servicios: El médico debe ejercitar su actividad profesional empleando la
diligencia que el caso particular requiere. Estas previsiones se encuentran en tres ámbitos diferentes: la
denominada Lex artis, las indicaciones dispuestas en protocolos médicos y en reglas de deontológicas.
a) Lex artis (está constituida por los usos, métodos o técnicas adoptados por las practicas medicas a los
que debe ajustarse el profesional)
b) Protocolos médicos (son documentos emitidos por consenso o juicio de expertos o especialistas, que
contienen directrices y recomendaciones para asegurar una buena praxis médica –describen
secuencia del proceso de atención-)
c) Normas deontológicas (imponen deberes éticos o morales que deben inspirar la conducta de los
médicos).
4. Obligación de Informar: La ley 26,529 dispone que el paciente tiene derecho de contar con la información
sanitaria vinculada a su salud (artículo 2 inciso F y G).
• La información que se suministre al paciente debe ser comunicada de manera clara, suficiente y
adecuada a la capacidad de compresión del paciente. La misma debe informar sobre su estado de
salud, los estudios y tratamiento que sean necesarios realizarle y la previsible evolución, riesgos,
complicaciones o secuelas de los mismos. (art. 3, ley 26.529).
• La información sanitaria no puede ser suministrada a terceras personas sin su autorización. Pero
en caso de incapacidad o imposibilidad del paciente de comprender la información, podrá ser
brindada a su representante legal o, en su defecto, al cónyuge/conviviente/quien esté a su
cargo/familiares hasta 4to grado de consanguinidad. (art. 4, ley 26.529).
5. Deber de llevar en debida forma y de conservar la historia clínica: La historia clínica es un documento
plasmado en cualquier tipo de soporte, que contiene toda la información médica de una persona
determinada.
• La historia clínica debe ser única dentro de cada establecimiento asistencias público o privado
• El paciente es el titular de la misma, a su simple requerimiento debe serle suministrada una copia
autenticada por autoridad competente de la institución (si no se la dan tiene acción de habeas data).
La historia clínica es un elemento de prueba esencial en los juicios de mala praxis. Las omisiones u otras
irregularidades que la afecten constituyen grave prueba en contrario respecto del profesional,
particularmente en lo atinente a la falta de información al paciente, y a la determinación de relación de
causalidad entre el actuar médico y el daño sufrido por el paciente y a su culpabilidad
DEBER DE INFORMACION: EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
Una vez cumplida la obligación de informar y de manera previa a la realización del tratamiento aconsejado, el
profesional debe requerir el consentimiento informado de su paciente. El médico no puede efectuar ningún
tipo de tratamiento sin recabar el consentimiento del paciente, es decir, contra la voluntad del enfermo.
La figura esta reglada en los artículos 59 del código civil y comercial y 6° de la ley 26,529 de derecho del
paciente en su relación con los profesionales e instituciones de salud promulgada el 19 de noviembre del
2009.
El consentimiento informado es un requisito de legitimación para la realización de todo acto médico. El
consentimiento informado legitima intervenciones médicas en el cuerpo de las personas que, de otro modo
podrían constituir un delito ya sea de lesiones o de coacciones.
El consentimiento que se emite debe ser informado. Pero previo a su emisión, el paciente debió recibir
información clara, precisa, oportuna y adecuada respecto de los distintos aspectos que se mencionan en los
incisos de la norma antes trascripta.
La ausencia o deficiencia del consentimiento Informado puede constituir título suficiente para la imputación
de responsabilidad civil, al lesionar y restringir el poder del paciente de autodeterminación derivado del libre
desarrollo de la personalidad siempre que se conjugue además con los restantes presupuestos de la obligación
de resarcir.
El consentimiento informado debe referirse a la realización de una determinada practica medica licita y no a la
utilización de una cierta técnica.
Sujeto que debe emitirlo
El consentimiento informado de emanar del enfermo, si es una persona capaz y está en condiciones de
manifestar su voluntad. Es el propio paciente quien debe personalmente emitir la declaración de voluntad qué
plasma el consentimiento informado.
Excepcionalmente si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su consentimiento
libre e informado, y se trata de una situación de emergencia, con riesgo cierto e inminente para la vida o salud
del paciente, el consentimiento informado puede ser otorgado por ciertos terceros; Representante legal/
apoyo/ cónyuge/ conviviente/ pariente/ allegado que lo acompañe.
En casos de gravedad, en ausencia de todos ellos el medico puede prescindir del consentimiento, si su
actuación es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente. Es aplicación clara de la doctrina del
estado de necesidad art. 1718, inc. C.
FORMA
El consentimiento informado debe exteriorizarse. Está alcanzado por el principio de libertad de formas (artículo 284) y
puede ser preservado verbalmente con los riesgos de prueba que ellos conllevan.
La regla reconoce importantes excepciones, plasmadas en el artículo 7 de la ley 26.529 En dónde se exige que
sea instrumentado por escrito: en caso de internación, intervención quirúrgica, procedimientos diagnósticos y
procedimientos que impliquen riesgo, según lo Determine la reglamentación de aquella normativa
• Fe publica notarial: un atributo, una calidad de certeza que posee el Estado y delega en el notario.
• Autenticación: acto del escribano que comunica esa fe pública al documento.
• Autenticidad del instrumento: es la aptitud que tiene el instrumento de revelar por sí mismo su
contenido, sin necesidad de reconocimiento de parte interesada o de comprobación judicial alguna.
Naturaleza jurídica de la función notarial
El notario es un profesional del derecho que desempeña una función pública. La actual jurisprudencia de la
CSJN se inclina por estas ideas “Caso “Vadell”.
La tarea de dar fe que cumple el notario cuando confecciona un documento incorporado a su protocolo, y la
de ser depositario y custodio de registros, constituyen funciones públicas por delegación del Estado. No
puede negarse injustificadamente a prestar su función.
Pero no es técnicamente un funcionario público porque no hay una relación de subordinación jerárquica, no
es un órgano del Estado que actúa a su voluntad. No forma parte de la administración pública centralizada, ni
descentralizada. Su actividad puede ser gratuita, pero ordinariamente no lo es.
Los importes para su remuneración no se reflejan en el presupuesto (no cobra sueldo, viáticos, gastos de
representación, ni tiene derecho a vacaciones, etc.). El cliente puede elegirlo libremente, ya que el mismo no
le es impuesto, a diferencia de lo que ocurre con el funcionario Público.
Naturaleza de la responsabilidad del notario de registro
Relación entre el escribano y el cliente: Es de naturaleza contractual, por lo que los daños que derivan del
incumplimiento absoluto o relativo de las obligaciones asumidas por el notario quedan, en principio,
emplazados en el ámbito de este tipo de responsabilidad. La doctrina mayoritaria considera que se trata de un
contrato de obra, aunque no faltan voces minoritarias que proclaman que es un contrato de servicios.
(Colombo).
Relación entre el escribano y terceros: Cuando el damnificado es un tercero, o sea, una persona que no
requirió los servicios del notario y con relación a la cual no existe ningún vínculo contractual u obligación
preexistente, la responsabilidad de aquel es extracontractual.
Factor de atribución
Tratándose de deberes y obligaciones de medios, el factor es subjetivo con basamento en la culpa. Pero,
buena parte de las obligaciones que asume son aquellas denominadas de resultado, y están atrapadas por un
factor objetivo de atribución.
Deberes notariales
Esenciales:
a) Cumplir con las directivas de actuación que disponga la normativa vigente;
b) Conservar los actos y contratos que autorice, los protocolos y libros de registros;
c) Expedir testimonios, copias, certificados y extractos de las escrituras y actas;
d) Guardar el secreto profesional;
e) Intervenir en asuntos en que le sea requerido (si no es contrario a ley, moral o buenas costumbres)
f) Informar adecuadamente al cliente.
• Fe de conocimiento: el escribano ejercer la potestad delegada por parte del estado de dar fe de lo que
sucede ante él, o sea, de todo aquello que percibe y luego narra en el texto que autoriza.
• Estudio de títulos: es el análisis de los antecedentes jurídicos domínales dirigido a la validez y eficacia
del negocio que se quiere autorizar. Se examinan todos los títulos anteriores hasta hallar un título
traslativo desde cuya fecha haya transcurrido el término prescriptivo veinteñal. (seria la historia de a
quien le perteneció la propiedad los últimos 20 años).
Responsabilidad del notario de registro por el hecho del escribano adscripto
En nuestro sistema se admite al instituto de la adscripción notarial, puede ocurrir que este necesite de un
adscripto es un colaborador, ayudante o sustituto que a veces necesita el notario de registro para la eficaz
atención del registro, en igualdad de condiciones en que correspondía que lo hiciera el titular. Entonces se
debe tener en cuenta que:
a) El escribano adscripto es notario de registro, es nombrado de la misma forma que el titular;
b) Actúa como dependiente del titular;
c) Tiene una responsabilidad propia;
d) El titular es responsable directo del trámite y conservación del protocolo.
El escribano titular responde contractual y extracontractualmente, por los daños y perjuicios que cause el
adscripto en ejercicio o con ocasión de sus funciones. (en materia contractual rigen principios “deudor x hecho
de auxiliares”).