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1. ELEMENTOS ESTRUCTURALES:.....................................................................................................................3
a. Muerte:...........................................................................................................................................3
Derechos de contenido patrimonial:..........................................................................................................4
Derechos extrapatrimoniales o inmateriales o fundamentales:.................................................................4
b. Vocación hereditaria:.....................................................................................................................4
Descendientes:...........................................................................................................................................4
Ascendientes:.............................................................................................................................................5
Cónyuge y hermanos:.................................................................................................................................6
Hijos de los hermanos:...............................................................................................................................6
ICBF:...........................................................................................................................................................7
c. Derecho de opción:.........................................................................................................................7
Características:...........................................................................................................................................7
o Transmisible:.........................................................................................................................................7
o Puro y simple:........................................................................................................................................7
o Indivisible:.............................................................................................................................................7
o Expreso:.................................................................................................................................................8
o Acto jurídico de carácter irrevocable:...................................................................................................8
o Retroactivo:...........................................................................................................................................8
Aceptación:.................................................................................................................................................8
o Beneficio de inventario:........................................................................................................................9
Repudio:.....................................................................................................................................................9
2. REPRESENTACIÓN SUCESORAL:....................................................................................................................9
3. DIGNIDAD SUCESORAL:............................................................................................................................10
a. Indignidad:...................................................................................................................................10
Causales:...................................................................................................................................................11
Saneamiento:...........................................................................................................................................14
o Perdón:................................................................................................................................................14
o Purga:..................................................................................................................................................14
b. Desheredamiento:........................................................................................................................14
Requisitos de eficacia:..............................................................................................................................14
Causales:...................................................................................................................................................14
4. ASIGNACIONES FORZOSAS:.......................................................................................................................16
a. Legítimas:.....................................................................................................................................17
b. Porción conyugal:.........................................................................................................................18
Porción conyugal integra:.........................................................................................................................20
Porción conyugal complementaria:..........................................................................................................20
5. ACERVOS IMAGINARIOS:..........................................................................................................................21
a. Donación hecha a un legitimario:.................................................................................................22
b. Donaciones hechas a extraños:....................................................................................................23
SUCESIONES
Deben tenerse en cuenta varios conceptos provenientes del derecho de Bienes, negocio
jurídico y derecho de familia para poder entender a cabalidad el derecho de sucesiones,
tales como la teoría del título y modo y el fin de la persona natural.
Es importante recordar que se presentaba una controversia sobre cuando se entendía que
nos encontrábamos en presencia de una sucesión por causa de muerto cuando se
consideraba a una persona heredero. Había dos teorías: i) hablaba que, el modo de adquirir
los derechos reales, sucesión por causa de muerte, se daba en el momento en que
concurrían los tres elementos estructurantes; de otro lado ii) se proclamaba que el modo
sucesión se daba cuando se profería la sentencia de adjudicación de la respectiva herencia,
incluso se iba más allá, se decía que era cuando se hacia la partición o liquidación del
acervo herencial, se entendía perfeccionado o consumado ese modo.
Esa controversia surgió de unas disposiciones del código civil que aparentemente
resultaban contradictorias:
Artículo 765. Justo título. El justo título es constitutivo o traslaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupación, la accesión y la prescripción.
Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como
la venta, la permuta, la donación entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias
de adjudicación en juicios divisorios y los actos legales de partición.
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo título para
legitimar la posesión.
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes no forman un nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de
un objeto no disputado constituyen un título nuevo.
El legislador establece como título traslaticio de dominio a la sentencia de partición y
adjudicación. Este artículo tiene una descripción equivocada pues habla de un concepto
errado, toda vez que el titulo nunca puede ser traslativo del derecho de dominio. El titulo
solo crea generando obligaciones, pero no puede considerarse que este transmite de un
sujeto de derecho a otro el derecho de dominio. No obstante, este artículo generó la
confusión que dio lugar a entender que la sucesión como modo de adquirir los derechos
reales solo se entendía perfecta una vez se profería la sentencia de partición y adjudicación
de la respectiva masa herencial.
De otro lado, el Código establece:
Artículo 779. Posesión de cosa proindiviso. Cada uno de los partícipes de una
cosa que se poseía proindiviso, se entenderá haber poseído exclusivamente la parte
que por la división le cupiere, durante todo el tiempo que duró la indivisión.
Podrá, pues, añadir este tiempo al de su posesión exclusiva y las enajenaciones que
haya hecho por sí solo de la cosa común, y los derechos reales con que la haya
gravado, subsistirán sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la
enajenación o gravamen.
Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a más, no subsistirá la enajenación o
gravamen, contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios.
La inteligencia del legislador es contraria a la interpretación del Artículo 765, pues empieza
a hablar del concepto de la propiedad común y proindiviso. Una vez se hace la respectiva
partición y se le adjudica a cada coparticipe su respectivo derecho, se entiende que han
ejercido ese derecho de forma retroactiva desde el mismísimo momento que inicio la
comunidad.
Esto quiere decir que la sentencia que pone fin a una comunidad no tiene efectos
constitutivos, no constituye derecho alguno, solo tiene efectos declarativos, declara la
existencia de un determinado derecho y lo hace con efecto retroactivo, es decir desde el
momento en que inicio la comunidad.
Entonces cuando se habla de la partición y liquidación de la masa herencial lo que
realmente se hace es acabar con una comunidad, otorgándole a cada uno su respectiva
porción o participación de la respectiva masa sucesoral, pero el derecho se adquirió desde
el mismo momento en que comenzó la comunidad y desde que se presentaron los tres
elementos enunciados con anterioridad.
Artículo 1401. Efectos de la partición. Cada asignatario se reputará haber
sucedido inmediata y exclusivamente al difunto, en todos los efectos que le hubieren
cabido, y no haber tenido jamás parte alguna en los otros efectos de la sucesión.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la partición
se adjudica a otro de ellos, se podrá proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.
Este artículo lo que hace es ratificar los efectos declarativos que produce la sentencia de
partición y adjudicación de la herencia.
1. Elementos estructurales:
a. Muerte:
Desde una definición coloquial se ha entendido como el último respiro o ultimo latido del
corazón de una persona. Desde una perspectiva jurídica debemos analizar las disposiciones
del Código Civil, tal como la muerte de la persona natural.
La extinción de la personalidad se produce una vez sucede la muerte, pero frente a ese
fenómeno uno se pregunta qué sucede con sus derechos. En este punto se habla de una
clasificación de los derechos del causante:
Derechos de contenido patrimonial:
Son aquellos que tienen un contenido económico. Esos derechos al producirse la muerte del
causante se radicarán en cabeza de aquellos llamados a recoger el patrimonio que son los
denominados herederos.
Derechos extrapatrimoniales o inmateriales o fundamentales:
Son aquellos derechos que con la muerte de un ser humano desaparecen, pues son
inherentes a las personas, no pueden subsistir más allá de su muerte. Únicamente lo
acompañan durante su existencia.
b. Vocación hereditaria:
Hace referencia a quien o quienes ostentan la calidad de heredero, que se encuentran
legitimados por el testamento o por la ley para recoger los bienes del muerto. No todo el
mundo, no todos al tiempo pueden recoger los bines del difunto. Existen unas reglas
establecidas por la ley o por el testamento donde se dirá quiénes y en qué forma pueden
recoger los bienes que integran el patrimonio del causante.
Artículo 1040. Personas en la sucesión intestada. Son llamados a sucesión intestada:
los descendientes; los hijos adoptivos; los ascendientes; los padres adoptantes; los
hermanos; los hijos de éstos; el cónyuge supérstite; el instituto colombiano de
bienestar familiar.
Si bien el artículo hace un llamado a quienes «eventualmente» tienen vocación hereditaria,
eso no significa que todos al mismo tiempo en manada, al momento de la muerte de una
persona, vayan a reclamar los derechos transmisibles. Los órdenes sucesorales al establecer
la prelación, excluyen automáticamente a aquellos que no estén en ese orden.
Descendientes:
Son los hijos, nietos, bisnietos, chollos y hasta donde sea posible físicamente que existan
descendientes. Pero eso no significa que todos los descendientes puedan concurrir
simultáneamente a recoger los derechos de su ascendiente fallecido. Si bien son llamados
los descendientes hay que tener en cuenta que los del grado consanguíneo anterior excluyen
a los del grado consanguíneo ulterior.
La norma se refiere a recoger los derechos del difunto por un derecho propio. Se observará
que se puede suceder a alguien por un derecho propio o personal o por un derecho de
representación. La representación sucesoral podría implicar una excepción a esa regla
general.
Artículo 1045. Primer orden hereditario - los hijos. Los hijos legítimos, adoptivos
y extramatrimoniales, excluyen a todos los otros herederos y recibirán entre ellos
iguales cuotas, sin perjuicio de la porción conyugal.
En el año de 1975 se expido la ley 5, esa ley estableció dos clases de adopción:
Adopción Plena. El adoptivo deja de permanecer a su familia de sangre y se incorpora en
su totalidad a su familia adoptante. Solo conservaba una restricción: imposibilidad de
contraer matrimonio con las personas que habían sido sus parientes de sangre en los límites
que establece la ley.
Adopción Simple: El adoptivo seguía perteneciendo a su familia de sangre y solo adquiría
parentesco con el adoptante.
Desde el punto de vista sucesoral había unas consecuencias: el adoptivo simple heredaba
como un hijo natural. En esa época existía la distinción entre hijos naturales e hijos habidos
dentro del matrimonio. El hijo natural era aquel habido entre personas que no estaban
casadas entre sí.
Antes de la ley 45 de 1936 el hijo natural no era cualquier hijo de personas que no estaban
casados, sino que era el habido por personas que no estaban casadas entre sí pero que
además no tenían impedimento para casarse, por lo que si no estaban casados y alguno de
los padres tenía impedimento para casarse ese hijo se llamaban incestuosos (entre
hermanos); adulterinos (si se tenían con alguien que ya estaba casado) o; nefario (con
persona que había hecho votos monásticos). En general eran hijos de dañado y punible
ayuntamiento porque habían sido habidos por un ayuntamiento.
Esos hijos naturales recibían la mitad de lo que recibía un hijo matrimonial o legítimo.
Antes de la ley 45 recibían una quinta parte de la mitad y mucho antes no recibían nada, a
menos que el causante quisiera.
En cambio, el adoptivo pleno como abandonaba a su familia de sangre, heredaba como
cualquier hijo legitimo dentro de su familia de adoptante.
En 1989 apareció el código del menor y este elimino la adopción en forma simple y solo
dejo la plena, añadió que las personas adoptadas en su momento de forma simple podían
solicitar la transformación de su adopción de forma plena, pero que, si no lo hacían, seguían
conservando sus derechos y obligaciones de acuerdo con la ley anterior.
Ascendientes:
A falta de descendientes se abre paso a los que integran el segundo orden sucesoral. En los
órdenes sucesorales existe una característica que consiste en que la presencia de ciertas
personas, se estructura el orden, la ausencia de ellas determina que no se esté en ese orden.
Son los padres, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, etc. La ley los llama ab intestatum a todos
ellos, pero para recoger los bienes del muerto no pueden concurrir todos simultáneamente.
Los del grado anterior excluyen a los del grado ulterior.
En este orden ocurre un fenómeno particular y es que la ley invita a una persona para que
participe en el orden, a pesar de no pertenecer a este. Concurre junto quienes configuran ese
orden a participar en la sucesión, esa persona es el cónyuge o compañero(a) permanente.
La razón de que el cónyuge o compañero permanente pueda participar como heredero junto
con los ascendientes es como medida de protección que otorga la ley al supérstite.
Esto, sin embargo, no debe confundirse con la porción conyugal, que es un asunto diferente
a la herencia y se configuraría como una medida de protección al cónyuge supérstite
cuando quienes heredan son los que pertenecen al primer orden exclusivamente.
En este segundo orden la distribución de la herencia se hará por cabeza, es decir que, si
están ambos padres vivos y el cónyuge, se le dará un tercio a cada uno.
En el evento donde se reparta la herencia entre los ascendientes, y no se tenía noticia de un
descendiente, este último puede demandar con la acción de petición de herencia, pues el
derecho es suyo y no de los ascendientes, quienes serán simples poseedores de la herencia o
herederos putativos.
Cónyuge y hermanos:
Acá la herencia se divide por mitades. Mitad para el cónyuge y mitad para los hermanos. Si
no hay hermanos, entonces el cónyuge se lleva todo; lo mismo si no hay cónyuge, los
hermanos son los que se llevan todo.
El profesor cree que en el evento de existir cónyuge y compañera permanente (mosa)
ambas deberían concurrir al proceso sucesoral, sin embargo, se requeriría siempre que se
pruebe la convivencia.
Cuando hay cónyuge o compañero(a) permanente, acá lo que se debe hacer es una
liquidación de la sociedad conyugal o patrimonial. Y como consecuencia de ello, el
cónyuge o compañero puede obtener tres derechos: gananciales (derecho que tiene por
haber sido socio del muerto); porción conyugal (derecho de carácter alimentario); derecho
de herencia (en los supuestos donde el cónyuge o compañero está llamado a recoger).
Esta liquidación se debe hacer porque los bienes del muerto pueden estar refundidos en una
sociedad conyugal por lo que toca desprenderlos para así poder distribuirlos en la herencia.
Una vez liquidada, los derechos que le corresponden al cónyuge o compañero supérstite no
pueden entrar en el juicio de sucesión.
Hijos de los hermanos:
Acá la norma nos habla de los hijos de los hermanos, cuando no hay descendientes,
ascendientes, hermanos o cónyuge. Pero se refiere exclusivamente a los hijos de los
hermanos y no a los descendientes de este. La herencia se reparte por iguales partes entre
los hijos de los hermanos.
ICBF:
c. Derecho de opción:
Algunos se refieren a este elemento como la renuncia a repudiar. Aquel que tiene vocación
hereditaria u ostenta la calidad de heredero puede ejercer el derecho de opción que es la
facultad de ese heredero de aceptar o repudiar la herencia que le ha sido diferida. Por esa
circunstancia, estamos en presencia a renuncia o repudio. Pero también veremos que hay
diferencias entre la renuncia y el repudio, toda vez que uno renuncia a lo que tiene, a un
derecho; pero cuando se habla de repudio, el heredero todavía no tiene nada.
Los que no tienen libre ejercicio del derecho tienen expresa prohibición de repudiar sin
autorización o por medio del tutor, guardador o representante designado.
Características:
o Transmisible:
Una determinada persona puede transmitir a sus herederos el determinado derecho de
opción, genera confusión respecto de la representación, pero la diferencia considera que en
que en el artículo 1014 se consigna que la transmisión se da en eventos en dónde el
heredero no ha podido ejercer efectivamente el derecho de opción.
Intervienen el transmitente o primer causante, transmisor o segundo causante y heredero.
Para que opere el derecho no debe haber prescrito y, el heredero tiene que aceptar la
herencia del transmisor.
Se diferencia de la representación, pues aquella es una ficción legal dónde una persona
ocupa el lugar de otra y la vocación hereditaria se da cuando muere antes del causante, en la
transmisión tiene que ocurrir con posterioridad a la muerte del causante.
o Puro y simple:
No debe ser sometido a plazo, término o condición, sino que debe ser de forma llana, por
ende, no puede haber beneficio de inventario respecto de ese derecho.
o Indivisible:
No puede ser que acepte una parte de la herencia y repudie otra, es indivisible. En el evento
de la sucesión testada, cuándo es asignatario forzoso (obligatorio) y le asignan la libre
disposición lo puede hacer por tener causa jurídica distinta, igual en la sustitución, más de
todas formas hay solidaridad en el sentido de que o se asignan todas o se repudian todas.
o Expreso:
Se debe exteriorizar de forma efectiva e inequívoca la manifestación de voluntad, de
repudio o de aceptación.
o Acto jurídico de carácter irrevocable:
No se pueden confundir con la rescisión del acto jurídico por error, fuerza o dolo, que se
aplican a los actos jurídicos, estos pueden ser declarados como viciados y rescindidos como
cualquier negocio jurídico.
o Retroactivo:
El derecho de opción es retroactivo en el hecho en que él asignatario aceptó la herencia en
un determinado momento, pero la entiende recibida desde el mismo momento de la mueve
del causante, es heredero desde el momento en que acepta, pero el ejercicio del derecho de
opción se entiende que nace desde el momento de la muerte.
Aceptación:
a. Indignidad:
Artículo 1018. Capacidad y dignidad sucesoral. Será capaz y digna de suceder
toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna.
Por indignidad se ha entendido como una sanción o pena civil que recae sobre el total de
los derechos sucesorales, impuesta por la ley y declarada judicialmente contra el asignatario
que ha cometido ciertos actos u omisiones que disminuyen o eliminan el mérito para retener
y/o recoger la herencia que le ha sido deferida de determinado causante.
No hay un criterio uniforme en la redacción de las causales de indignidad. Se producen con
posterioridad a la muerte del causante y pueden ser adelantadas por cualquier interesado en
un proceso de sucesión.
Causales:
o Perdón:
Puede ser expreso, donde debe ser una manifestación clara e inequívoca referida a la
conducta del asignatario o tácito, que opera en aquellos eventos donde se produce una
disposición testamentaria en la cual se instituye como heredero o asignatario a aquel que ha
incurrido en una causal de indignidad.
o Purga:
Si se posee la herencia por más de 10 años sin ser llamado a un juicio de indignidad, ese
solo transcurso del tiempo purga el vicio de indignidad.
La indignidad se predica prácticamente de todos los asignatarios, no solo los legitimarios,
sino también porción conyugal, personas jurídicas, partidores, etc.
b. Desheredamiento:
Es una sanción o pena civil que establece el testador en contra de un legitimario que por su
comportamiento, actitudes u omisiones ha eliminado o disminuido el mérito para retener
y/o recoger la herencia que le va a ser deferida.
Artículo 1265. Definición de desheredamiento. Desheredamiento es una
disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo
o parte de su legítima.
No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título
se expresan
Requisitos de eficacia:
a. Legítimas:
Se consideran como aquella cuota mínima de la herencia impuesta por la ley a favor de
determinados herederos ab intestato.
Esta cuota asciende o equivale a la mitad del acervo hereditario. esa mitad del acervo
hereditario que debe ser distribuida entre los legitimarios; es denominada por el derecho de
sucesiones como la mitad legitimaria.
Es una asignación forzosa y una asignación hereditaria, significa que el legitimario tendrá
la calidad de heredero del causante y siempre debe tener vocación hereditaria para que sea
considerado legitimario. Por eso se ha dicho que la legítima a diferencia de los alimentos
debidos por ley y la porción conyugal siempre deben tener un heredero.
Operan en el primer segundo orden sucesoral, a falta del primero. Esto es una diferencia
que existe con la cuarta de mejoras toda vez que la cuarta de mejoras solo opera en el
primer orden sucesoral, nunca en el segundo.
Representa una cuota, porción o porcentaje mínimo que debe recibir un legitimario. Goza
de preferencia en su pago respecto de otras asignaciones testamentarias sin perjuicio de las
bajas generales.
Pueden anticiparse en vida, a través de las donaciones revocables o irrevocables hechas en
vida por parte del causante a un legitimario. Se mantienen como excepciones aquellos
regalos u obsequios que se usan en el devenir social.
Para estos casos la ley ha establecido un mecanismo mediante el cual se acumulan
imaginariamente esas donaciones al acervo hereditario para proteger la figura de las
legítimas.
Las legítimas no pueden ser sometidas a modalidad o gravamen alguno. Si existiera esa
posibilidad, el testador podría desconocer de manera indirecta su existencia. La única
excepción por la cual se puede desconocer total o parcialmente la legitima es a través de
desheredamiento.
b. Porción conyugal:
De acuerdo con la Corte Constitucional, este concepto tiene una naturaleza alimenticia e
indemnizatoria en algunos casos. Se extiende no solo al cónyuge supérstite, sino que se
prolonga al compañero permanente del mismo o diferente sexo.
¿Si hay descendientes no se reparte porción conyugal? No significa que no exista, lo que
sucede es que la porción conyugal si estamos en el primer orden sucesoral no se va a pagar
como una baja general, sino como una legítima, es decir que su cálculo se establece
determinando a cuánto equivale una legítima.
Los alimentos que se deben por ley, así como la porción conyugal en el evento donde no
existan descendientes o primer orden hereditario, gozan más de la calidad de ser deudas
hereditarias o bajas generales. Deducciones que deben realizarse al acervo bruto hereditario
o acervo ilíquido.
Artículo 1798. Deudas con la sociedad por donaciones. El marido o la mujer
deberá a la sociedad el valor de toda donación que hiciere de cualquiera parte del
haber social, a menos que sea de poca monta, atendidas las fuerzas del haber
social o que se haga para un objeto de eminente piedad o beneficencia y sin causar
un grave menoscabo a dicho haber.
Aquellas donaciones realizadas por los cónyuges a terceros deberán tenerse en cuenta para
efectos de realizarse la debida partición de esta y adicionalmente deben tenerse en cuenta,
como sucede en la confección de los acervos imaginarios.
El propósito del legislador es la protección de ese haber social que se conforma como
consecuencia de la unión matrimonial, la sociedad patrimonial que surge de los compañeros
permanentes que surge previo cumplimiento de los requisitos legales.
Artículo 1825. Acumulación imaginaria de deudas con el haber social. Se
acumulará imaginariamente al haber social todo aquello de que los cónyuges sean
respectivamente deudores a la sociedad, por vía de recompensa o indemnización,
según las reglas arriba dadas.
Cuando el acervo hereditario está conformado de bienes sociales, es decir que hay bienes
que pertenecen a la sociedad conyugal o patrimonial, hay que proceder a separar esos
bienes, porque se encuentran confundidos dentro del acervo hereditario. Entonces es
menester identificar cuáles son esos bienes sociales y una vez identificados, realizar la
liquidación de la sociedad conyugal otorgándole a cada cónyuge lo que le corresponde
dentro de ese haber social y una vez definido cuanto les corresponde, iniciar la
correspondiente partición del acervo hereditario propiamente dicha.
Artículo 1830. División del residuo. Ejecutadas las antedichas deducciones, el
residuo se dividirá por mitad entre los dos cónyuges.
A esto que le corresponde a cada uno de los cónyuges se le denomina gananciales y van a
ser tenidos en cuenta dentro de la partición del acervo hereditario como bienes propios,
entonces lo que le quede al causante, una vez hecha la acumulación imaginaria y la
deducción, va a ingresar dentro del acervo bruto herencial para efectos de hacer la
respectiva partición.
Se entiende por porción conyugal como aquella parte de los bienes del marido o la esposa,
compañero(a) permanente que le corresponden a aquel cónyuge sobreviviente que no tenga
lo necesario para proveer su congrua subsistencia o se reputa pobre. En aquellos eventos
tendrá derecho a optar por porción conyugal.
Esto ha llevado a muchos afirmar que la porción conyugal tiene una naturaleza alimentaria
que opera cuando hay pobreza de alguno de los cónyuges para que este sobreviva de forma
digna.
Hay otros que dicen que aparte de la naturaleza alimentaria, la porción conyugal también
tiene una naturaleza compensatoria o indemnizatoria debido a que la pobreza no se mide de
forma objetiva, sino que debe analizarse de forma subjetiva o relativa.
Artículo 1232. Carencia de bienes anterior al fallecimiento del cónyuge. El
derecho se entenderá existir al tiempo del fallecimiento del otro cónyuge, y no
caducará en todo o parte por la adquisición de bienes que posteriormente hiciere el
cónyuge sobreviviente.
Artículo 1233. Carencia de bienes posterior al fallecimiento del cónyuge. El
cónyuge sobreviviente que al tiempo de fallecer el otro cónyuge no tuvo derecho a
porción conyugal, no lo adquirirá después por el hecho de caer en pobreza.
Artículo 1236. Monto de la porción conyugal. La porción conyugal es la cuarta
parte de los bienes de la persona difunta, en todos los órdenes de sucesión, menos
en el de los descendientes.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda será contado entre los hijos, y
recibirá como porción conyugal la legítima rigurosa de un hijo.
Muchos han sostenido que los acervos imaginarios benefician al cónyuge sobreviviente
solo en el evento que nos encontremos en presencia de descendientes.
La polémica se da cuando no nos encontramos en el primer orden sucesoral. Por una parte,
autores como José Clemente Fabis sostienen que, si no se hace extensivo la figura de los
acervos imaginarios, el causante podrá a través de las donaciones en vida vulnerar el
derecho del cónyuge a recibir la porción conyugal cuando este pretende dicha porción. En
consecuencia, deberán acumularse las donaciones hechas en vida.
La mayoría de la doctrina está en contra de esa tesis, puesto que la figura de los acervos
imaginarios son una ley excepcional que pretende la protección de las legítimas y las
mejoras y por lo excepcionalísima que es no puede aplicarse de manera analógica a otras
instituciones del derecho de sucesiones, por lo que siguiendo a Carrizosa Pardo, no se
pueden colacionar imaginariamente las donaciones realizadas en vida por el causante para
cuantificar la porción conyugal en aquellos eventos donde no hay descendientes.
Entonces hay dos posibilidades de cuantificarla cuando hay descendientes: i) cuando el
causante no ha realizado donaciones en vida: En ese evento no hay ningún tipo de
problema, solo se le asigna una legítima rigurosa.
ii) Cuando el causante ha realizado donaciones en vida: Hay lugar a la confección de los
acervos imaginarios y de esa adición imaginaria se verá beneficiado el cónyuge
sobreviviente que opta por porción conyugal.
Cuando estamos en el segundo orden sucesoral, la porción conyugal NO se deduce del
acervo liquido herencial, sino del acervo bruto herencial. Los acervos imaginarios solo se
suman al acervo liquido nunca al acervo ilíquido.
Porción conyugal integra:
Es aquella donde se determina que al momento de la muerte del causante se observa que el
cónyuge sobreviviente no tiene bienes algunos. Ahí tiene derecho a la porción conyugal que
se cuantificara de acuerdo con las reglas precedentes.
Artículo 1235. Renuncia o aceptación de la porción conyugal. El cónyuge
sobreviviente podrá, a su arbitrio, retener lo que posea o se le deba, renunciando la
porción conyugal, o pedir la porción conyugal, abandonando sus otros bienes y
derechos.
Porción conyugal complementaria:
Consiste en que a pesar de que el cónyuge tenga bienes propios, pero estos no son iguales a
la porción conyugal teórica que tendría, entonces tendrá derecho al complemento.
Son incompatibles la porción conyugal con los otros derechos. No se puede unir
gananciales con porción conyugal o unir vocación hereditaria con la porción conyugal, por
eso se dice que el cónyuge sobreviviente tiene un derecho de opción, este puede optar por
cual se quiere inclinar.
Lo que sí está permitido es acumular gananciales con vocación hereditaria.
Artículo 1237. Legado que excede el monto de la porción conyugal. Si el
cónyuge sobreviviente hubiere de percibir en la sucesión del difunto, a título de
donación, herencia o legado, más de lo que corresponde a título de porción
conyugal, el sobrante se imputará a la parte de los bienes de que el difunto pudo
disponer a su arbitrio.
Hay una posibilidad donde sí se puede acumularla porción conyugal y es aquel donde el
causante mediante testamento le haya asignado la mitad de libre disposición al cónyuge
supérstite.
¿Qué responsabilidad tiene el cónyuge que opta por porción conyugal? El cónyuge que opta
por porción conyugal no es heredero, si bien la porción conyugal es una asignación forzosa,
no es una asignación hereditaria. esto quiere decir que no tiene la responsabilidad propia de
un heredero.
Artículo 1238. Responsabilidad del cónyuge. El cónyuge a quien por cuenta de
su porción conyugal haya cabido a título universal alguna parte en la sucesión del
difunto, será responsable a prorrata de esta parte, como los herederos en sus
respectivas cuotas.
Si se imputare a dicha porción la mitad de gananciales, subsistirá en ésta la
responsabilidad especial que le es propia, según lo prevenido en el título de la
sociedad conyugal.
En lo demás que el viudo o viuda perciba, a título de porción conyugal, solo tendrá
la responsabilidad subsidiaria de los legatarios.
La responsabilidad del cónyuge es mucho más lata, mucho más suave que la del legatario
porque no se le puede imponer ninguna carga o gravamen. Esta responsabilidad
especialísima de quien opta por porción conyugal solo procede respecto de esa cuota o
porción, no procede respecto de los otros derechos que tenga el cónyuge sobreviviente.
Pero si opta por porción conyugal complementaria, en la parte de gananciales va a
responder como socio; y en la parte que sea de porción conyugal, responderá como
cónyuge sobreviviente y la responsabilidad será mucho más suave.
5. Acervos imaginarios:
Para determinar cuánto es la más masa partible y cuánto le corresponde a cada uno de los
asignatarios hay que determinar primero a cuánto asciende la mitad del acervo líquido
herencial, sobre esa mitad, denominada mitad legitimaria, se va a determinar cuánto le
corresponde a cada uno de los legitimarios por concepto de legítima rigurosa.
Si se está en presencia de ascendientes se respeta la mitad legitimaria, pero la otra mitad va
a ser la parte o porción de la que va a disponer en libertad el testador, sólo puede darse esa
posibilidad cuándo se está en presencia de ascendientes.
La ley 1934 de 2018, prevé una mayor libertad testamentaria al eliminar la cuarta de
mejoras y permitiendo una mitad de libre disposición en las herencias testamentarias:
Artículo 4. El artículo 1242 del código civil quedará así:
Artículo 1242. Cuarta de mejoras y de libre disposición. Habiendo
legitimarios, la mitad de los bienes, previas las deducciones de que habla el
artículo 1016 y las agregaciones indicadas en los artículos 1243 a 1245, se
dividen por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, según las
reglas de la sucesión intestada; lo que cupiere a cada uno de esta división
es su legítima rigurosa.
La mitad de la masa de bienes restantes constituyen la porción de bienes de
que el testador ha podido disponer a su arbitrio.
Parágrafo 1. Los abogados no podrán hacerse parte de la sucesión en
función de cobrarle sus honorarios."
Hay una posibilidad contemplada por el legislador dado que podía ser muy sencillo
adelgazar el acervo líquido esencial, para burlar las legítimas asignaciones forzosas, se
busca con ella desconocer las reservas mínimas establecidas en la ley y era a través de las
donaciones realizadas en vida por parte del causante en favor de algunos asignatarios.
Hay que tener en cuenta la distinción entre donaciones revocables e irrevocables;
revocables son aquellas realizadas en vida por el causante pero que van a tener efectos
después de la muerte de este, es decir que la tradición o entrega de la cosa donada sólo se
va a efectuar o concretar una vez haya muerto aquel donatario, aquí no hay efecto
traslaticio de dominio, solamente la posibilidad de usufructuar la cosa que le ha sido
donada.
Las irrevocables disponen que la tradición o entrega de la cosa donada se va a realizar en el
mismo momento en el que se realiza la donación, es decir que aquel que ha sido
beneficiado con una donación irrevocable será considerado propietario de la cosa donada
desde el mismo momento en que se realiza la donación ya que la tradición se encuentra
realizada en el momento de la donación de la cosa.
Las acumulaciones, acervos o colaciones imaginarias se instituyen en un mecanismo que
protege y logra la efectividad de la legitima y de la mejora porque a través de ese medio se
integra imaginariamente a la masa herencial aquellos bienes que el difunto había dispuesto
en vida mediante donaciones, bien sea que estas donaciones se hayan hecho a legitimarios o
a extraños.
Esos acervos imaginarios son dos, habida cuenta si la donación se hizo a un legitimario o si
se hizo a un extraño: